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tutela administrativa

del ambiente
(introduccin)
6.1 Aspectos generales
La contaminacin ambiental genera una responsabilidad presente en las
empresas por sus acciones pasadas, de all que a travs de ciertos
instrumentos se pueda lograr una contribucin a evitar y mejorar el
deterioro de los recursos naturales.

6.2 Auditora ambiental

1) La Auditora Ambiental (AA) es un examen metdico, completo,


sistemtico y comprobado de las prcticas corrientes de actuacin y
gestin, sistemas de proceso, operacin y emergencia que conduce a la
verificacin del nivel interno de exigencias de la prctica industrial con
respecto al ambiente y del cumplimento de los requerimientos legales en
materia ambiental, con el objeto de determinar la situacin actual y
pasada y aplicar las medidas correctoras correspondientes.
Dicho de otra manera, la AA consiste en examinar metdicamente,
incluyendo anlisis, cuestionarios, pruebas y confirmaciones, los
procesos y procedimientos, con el fin de verificar si cumplen los
requerimientos legales o de poltica interna y evaluar si son conformes
con la buena prctica ambiental. Por ello es un instrumento
imprescindible de planificacin y gestin dentro de la estrategia
empresarial, para que esta logre compatibilizar su adaptacin ambiental
con el incremento de su nivel competitivo. 2

Las AA deberan realizarse en todas las industrias, aunque actualmente


slo las grandes empresas multinacionales con sede en pases
desarrollados las realizan. La implementacin de dicha prctica en
empresas pequeas o en las radicadas en los pases poco desarrollados
o en vas de desarrollo, no es habitual, pero no imposible, y debera ser
implementada ya que constituyen el grueso del sector. Por ltimo, cabe
aclarar que una AA es un instrumento interno de gestin y no un sistema
de informacin pblica o estatal, y que debe el equipo auditor mantener
en todo momento la confidencialidad de los datos que se manejen.
Qu clase de auditora ambiental conocen?
Auditora Ambiental de Cumplimiento: las mismas evalan el
funcionamiento de instalaciones existentes en materia de afectacin del
medio ambiente a fin de verificar el grado de cumplimiento de la
legislacin aplicable por parte de tales instalaciones o actividades.
Auditora Ambiental de Seguimiento: tiene por objetivo controlar
la ejecucin de las medidas de mitigacin propuestas en el proyecto. Es
el instrumento para realizar el seguimiento de las medidas de
mitigacin, correctivas o compensatorias exigidas y establecidas en el
documento aprobatorio respectivo.
Auditora Ambiental de Cierre: son aquellas utilizadas para
analizar los efectos ambientales negativos resultantes del desarrollo de
las actividades realizadas durante el tiempo de ejecucin del proyecto
que deben ser remediados a cargo del responsable de dicho proyecto.

6.3 Evaluacin de impacto ambiental


La Evaluacin de Impacto Ambiental (EIA) es el procedimiento TcnicoAdministrativo destinado a identificar e interpretar, as como a prevenir o
recomponer, los efectos de corto, mediano y largo plazo de actividades,
proyectos, programas y/o emprendimientos pblicos o privados que
puedan causar daos al ambiente. Se entiende por Impacto Ambiental
a cualquier 3

cambio neto, positivo o negativo que se provoca sobre el medio


ambiente como consecuencia directa o indirecta, de acciones antrpicas
que puedan producir alteraciones susceptibles de afectar la salud y la
calidad de vida, la capacidad productiva de los recursos naturales y los
procesos esenciales.

6.4 Diferencias y analogas entre el


EIA y la AA

La Evaluacin de Impacto Ambiental de forma genrica es:


Un procedimiento jurdico-tcnico-administrativo que tiene por objeto la
identificacin, prediccin e interpretacin de los impactos ambientales
que un proyecto o actividad producira en caso de ser ejecutado; as
como la prevencin, correccin y valoracin de los mismos. Todo ello con
el fin de ser aceptado, modificado o rechazado por parte de las distintas
Administraciones Pblicas competentes. (Cruz Mnguez, Gallego Martn y
Gonzlez de Paula, 2008-2009, http://goo.gl/r7Q3HM).
Podemos destacar como diferencias fundamentales, con la Auditora
Medioambiental, las siguientes:
Objeto: La Evaluacin de Impacto Ambiental predice las
consecuencias de la ejecucin de un proyecto, de una nueva instalacin,
en tanto que la Auditora se refiere a las consecuencias
medioambientales que se derivan de instalaciones ya existentes.
Regulacin: La Evaluacin de Impacto Ambiental se encuentra
claramente regulada en la legislacin (tanto Nacional como Autonmica),
mientras que la Auditora apenas se encuentra regulada por ser algo
novedoso.
Caractersticas: La Evaluacin de Impacto Ambiental es obligatoria
para la mayor parte de las empresas y su contenido mismo se encuentra
perfectamente definido, en tanto que de la Auditora Medioambiental
cabe destacar su carcter voluntario y su flexibilidad.
Publicidad: La Evaluacin de Impacto Ambiental es sometida, en
alguna de sus fases, a informacin pblica, mientras que la Auditora
4

no tiene por qu ser conocida por los particulares si el empresario no lo


desea.
o La auditora ambiental es totalmente voluntaria, mientras que el
estudio de evaluacin de impacto ambiental se exige por la legislacin
vigente para la mayor parte de las empresas, cuando desean realizar
una nueva instalacin.
o La auditora medioambiental se realiza sobre las instalaciones ya
existentes; en cambio, el estudio de impacto ambiental se realiza para
evaluar los efectos potenciales que se pueden producir por una nueva
instalacin.
o La auditora medioambiental es una herramienta flexible cuyo alcance
est determinado por las necesidades y prioridades de la empresa, en
tanto que el estudio de impacto ambiental se encuentra perfectamente
regulado por las normas estatales, autonmicas o locales, sin que sea
permisible que dicho estudio tenga un contenido inferior al mnimo
exigido.
o La realizacin de la auditora medioambiental permite conocer la
situacin actual de las instalaciones, en cuanto a si se cumple o no la
legislacin medioambiental y permite buscar soluciones en los casos en
que no se cumpla. El estudio de impacto ambiental, al realizarse sobre
las nuevas instalaciones, implica que las mismas deben cumplir con toda
la legislacin medioambiental aplicable, lo que se detalla y justifica en
este estudio, no siendo admisible en general que un proyecto de nueva
instalacin cuyas emisiones, inmisiones o vertidos sean contaminantes o
superen los lmites fijados en las distintas leyes, reglamentos u
ordenanzas, salvo que tomen medidas correctoras oportunas.
Como similitudes podemos destacar:
La finalidad en ambas es conocer el impacto que sobre el
medioambiente pueden tener unas instalaciones.
Tanto la Auditora Medioambiental con la Evaluacin de Impacto
Ambiental ayudan a la toma de decisiones en la empresa.
5

6.5 Efectos de la Evaluacin de


Impacto ambiental
Esta herramienta sirve para registrar y valorar de manera sistemtica y
global todos los efectos potenciales de un proyecto con objeto de evitar
la degradacin ambiental.

6.6 La informacin pblica

La informacin pblica es un derecho consagrado que permite el control,


monitoreo y participacin del individuo social en los asuntos pblicos, del
estado y de las instituciones gubernamentales.
El acceso a la informacin pblica es un derecho fundado en una de las
caractersticas principales del gobierno republicano: que es el de la
publicidad de los actos de gobierno y transparencia de la
administracin.
En los cimientos del ejercicio del gobierno representativo, la
representacin democrtica tiene carcter temporal y el ejercicio de sus
funciones pblicas en nombre de la representacin otorgada por el
pueblo soberano est abierto al refrendo o escrutinio de la poblacin en
cuyo nombre se gobierna a travs del voto. La publicidad de los actos
de gobierno constituye el mejor factor de control -o bien de
legitimacin- del ejercicio del poder por parte de los
representantes.
Adems, el acceso a la informacin sobre la cosa pblica posibilita a
las personas opinar con propiedad y veracidad, contribuyendo
de tal modo al debate pblico de las ideas, que es garanta
esencial del sistema democrtico. Les permite, adems, investigar
los problemas de la comunidad, controlar a los mandatarios y participar
en la vida poltica del Estado.
Que este derecho est contemplado en la Constitucin Nacional,
particularmente por su adhesin al Pacto de San Jos de Costa Rica. 6

6.7 El control operativo ejercido por la


autoridad administrativa
6.7.1 Las declaraciones de aptitud ambiental

Las declaraciones de aptitud ambiental son el medio preventivo ms


eficiente para acondicionar la realizacin de una actividad antrpica, con
un mnimo de seguridad de que la misma no impactar en el ambiente
de manera tal que ponga en peligro el mismo mbito en donde se
desarrolla.
A los fines de evitar que las empresas ya instaladas deban adecuar sus
funcionamientos a nuevos estndares en proteccin al medio ambiente y
poner en marcha todo una situacin que elevara los costos, de tal
manera que terminara no cumpliendo con el fin para el cual se
establecieron, es que se proponen soluciones nuevas al respecto:
1) Determinacin de estndares
Constitucin de los niveles mximos o lmites mximos de vertidos para
cada tipo de actividad industrial o de servicios, es decir, techos de
tolerancia pre-establecidos en cuanto a las inmisiones derivadas del
funcionamiento de las mismas.
La determinacin de estos estndares est vinculada con la obtencin de
la licencia, como acto-condicin, que sujeta la autorizacin con el
cumplimiento de estos niveles exigidos.
2) Regulacin de los factores empleados en la actividad
Esta regulacin tiende a obtener como resultado la minimizacin de los
daos ambientales, por la utilizacin de determinados productos o
materias primas, as como utilizacin de energas altamente
contaminantes.
3) Aprobacin Administrativa
Otra de las medidas tendientes a adaptar las actividades industriales u
otras a las necesidades de regulacin administrativa, es la obtencin de
una aprobacin o licencia por parte de la Administracin. Los productos
autorizados son provistos de una marca identificatoria que permite
incorporarlos al circuito de la produccin en serie. 7

6.7.2 Las sanciones por incumplimiento de las


normas de tutela ambiental
Las sanciones se pueden clasificar en:
1) Represivas
Son aquellas sanciones administrativas y penales que tienen por fin
reprender actividades contaminantes y que consisten en apercibimiento,
multas, suspensin de actividades y clausura temporaria o definitiva de
su funcionamiento e inclusive llegar hasta la privacin de la libertad.
2) Preventivas
Son aquellas medidas que tienen la finalidad de lograr el acatamiento de
ciertas conductas ambientales destinadas a la eliminacin o atenuacin
de la contaminacin.
Estas medidas pueden responder a las denominadas tasas de vertidos, o
bien otros tributos fiscales que permitan el financiamiento y
mejoramiento para minimizar los daos ambientales por el impacto que
producen dichas actividades anteriormente mencionadas; por ejemplo,
plantas de tratamiento de residuos industriales, de basura, entre otros.

6.7.3 Las medidas estimuladoras de proteccin del


ambiente

Estas medidas estn destinadas a favorecer que las empresas e


industrias adopten e implementen estas medidas ambientales,
permitindoles ciertos beneficios que puedan obtener, tanto econmicos,
fiscales y ambientales, pudiendo alcanzar ventajas competitivas
significativas ya que podrn demostrarles a las partes interesadas,
especialmente a los accionistas, el valor para la organizacin de una
buena gestin ambiental.
Provee tambin a la organizacin de la oportunidad de vincular metas y
objetivos ambientales con resultados financieros especficos y, de ese
modo, asegurar que los recursos estn disponibles donde ellos aporten
el mayor beneficio en trminos financieros y ambientales. 8

6.8 Clasificacin de las actividades


industriales para su regulacin
administrativa
Las actividades industriales son clasificadas de diferentes maneras
segn las normativas y de acuerdo con el grado de contaminacin que
producen y amenazan al ambiente y a la calidad de vida de las
comunidades.
Podemos distinguir:
1) Molestas:
Son aquellas actividades que producen incomodidades a la comunidad,
por determinados ruidos, olores, vibraciones, gases, polvos, sin que por
ello sean de carcter intolerable para el desarrollo de la vida de los
habitantes.
Sin embargo, estas molestias, que suelen ser generadas de talleres
pequeos, fbricas medianas y familiares, son dignas de ser
consideradas no slo por el derecho, sino tambin en virtud de su
incidencia ambiental, dado que las mismas pueden ser, aun sin tener
certeza jurdica o legal, causantes de numerosas consecuencias que
repercutan en la poblacin. La salud, seguridad, comodidad son bienes
jurdicos tutelados que deben ser evaluados a la hora de producirse
algunas de estas actividades.
2) Insalubres y nocivas
Las actividades consideradas como insalubres son aquellas que afectan
la salud de la comunidad, por su grado de toxicidad. Actividades que
deriven en humos, vapores, gases requieren de determinadas medidas
correctivas tcnicas para lograr la implementacin de purificacin de su
funcionamiento.
Aquellas consideradas como nocivas son las que tienen como
consecuencia evacuaciones de productos que causan daos a los
recursos naturales en general.
Como, por ejemplo, plaguicidas, pesticidas, que no slo alteran la salud
de las personas, sino tambin las riquezas agrcolas, faunsticas, y los
factores abiticos como suelo, agua y aire.
3) Peligrosas
Se consideran aquellas actividades que tienen por objeto la fabricacin,
manipulacin, transporte, comercializacin o almacenamiento de
productos susceptibles de causar impactos ambientales tales como:
explosiones, 9

radiaciones o combustiones que ponen en riesgo inminente a las


personas y los bienes.

6.9 Clasificacin de los resultados


ambientales de la actividad humana
para su regulacin legal
Dentro de las mltiples actividades industriales y tecnolgicas del
hombre podemos identificar algunos de esos resultados que son
altamente contaminantes para el medio ambiente y que requieren una
regulacin legal especfica.
Los agentes contaminantes pueden clasificarse en procesos de emisin e
inmisin que transmiten a la atmsfera sustancias nocivas molestas o
insalubres.
Los principales agentes de contaminacin son:
El dixido de carbono: generalmente se origina en los procesos de
produccin de energa de la industria y de la calefaccin domstica.
Recordemos que es el principal agente causante del calentamiento
global.
El monxido de carbono: producido por las combustiones incompletas,
en particular de las siderurgias, las refineras de petrleos y los
vehculos.
El Plomo: cuya fuente principal de contaminacin por plomo la
constituyen las industrias que funden ese metal, las industrias qumicas
y los plaguicidas.
Las Radiaciones: en su mayor parte, se originan por la produccin de
energa atmica, la fabricacin de pruebas y armas de este tipo y los
buques de propulsin nuclear. Se incluyen dentro de stas a las
emisiones sonoras o auditivas que, en forma excesiva, contaminan el
ambiente; por ejemplo, podemos citar como novedosa a la
contaminacin por la instalacin de antenas celulares.
10

7. Tutela administrativa
del ambiente (Nacional)
7.1 Introduccin. Aspectos generales
Existen en la Repblica Argentina leyes llamadas de presupuestos
mnimos. Luego de muchos aos de reformada la constitucin, el
Congreso de la Nacin dio nacimiento a la primera ley de presupuestos
mnimos denominada Ley General del Ambiente N 25.675. El congreso
ha sancionado leyes de estas caractersticas, y ellas son (no se
presentan por orden cronolgico):
Ley de Rgimen de Acceso a la Informacin Pblica Ambiental;
Ley de Residuos Industriales;
Ley de Gestin de Residuos Domiciliarios;
Ley para la Gestin y Eliminacin de los PCB (Policlorobifenilos o
Bifenilos Policlorados);
Ley de Gestin de las Aguas;
Ley para la Preservacin de los Glaciares y del Ambiente Periglacial;
Ley de proteccin ambiental para control de actividades de quema;
Ley de proteccin ambiental de los bosques nativos;
Ley de residuos peligrosos;
Ley de proteccin ambiental en materia de incendios forestales y
rurales;
Una corriente minoritaria de pensamiento considera que el criterio
temporal determina cuando estamos frente a una ley de presupuestos
mnimos, ya que la reforma de la Constitucin marcara el inicio del
tiempo Pero en general no se acepta que las leyes de presupuestos
mnimos nacen a partir de la reforma de la Constitucin, sino que, por el
contrario, esas leyes ya 11

existan, porque es el contenido de las mismas lo que nos indica si


corresponde o no a esa categora. Por este motivo es que sostienen que
una ley ms debe incluirse en el listado mencionado: La Ley de Residuos
Peligrosos N 24.051.

7.2 Ley General del ambiente. Ley


25.675. Antecedentes. Principios.
Presupuestos mnimos

Sancionada el 6 de noviembre de 2002, la Ley General del Ambiente se


convierte en un paradigma de la poltica ambiental Argentina. Establece
los presupuestos mnimos para:
El logro de una gestin sustentable y adecuada al ambiente.
La preservacin y proteccin de la diversidad biolgica.
La implementacin del desarrollo sustentable.
Determina los objetivos de la poltica Nacional, as como tambin los
principios de la misma, a saber:
principios de congruencia;
prevencin;
precautorio;
equidad;
intergeneracional;
progresividad;
responsabilidad;
subsidiaridad;
sustentabilidad;
solidaridad;
12

principio de cooperacin.
Define el tan emblemtico concepto de presupuestos mnimos.
Determina como fuero judicial competente a la justicia de los Tribunales
Ordinarios. Excepcionalmente, si la degradacin o contaminacin
corresponde a recursos ambientales interjurisdiccionales, se establece la
competencia federal.
Determina los instrumentos de la poltica y la gestin ambiental,
desarrollando las ideas de:
1. Ordenamiento ambiental del territorio
Establece la necesidad de coordinacin ambiental para la determinacin
de dicho ordenamiento sobre la base de la accin concertada de
municipios, provincias y el Consejo Federal de Medio Ambiente
(COFEMA).
2. Evaluacin de impacto ambiental (EIA)
Establece la obligatoriedad de EIA para toda obra o actividad que sea
susceptible de degradar el ambiente, alguno de sus componentes, o
afectar la calidad de vida de la poblacin. Las autoridades competentes
sern quienes deban determinar la necesidad de presentacin del
estudio cuyo procedimiento administrativo concluir con una necesidad
de declaracin de impacto ambiental en la que se expondr la viabilidad
o no del proyecto presentado.
3. Sistema de control sobre el desarrollo de las actividades
antrpicas
4. Educacin ambiental
Considerada como el instrumento bsico para generar en los
ciudadanos valores, comportamientos y actitudes que sean acordes con
un ambiente equilibrado, propendan a la preservacin de los recursos
naturales y su utilizacin sostenible, y mejoren la calidad de vida de la
poblacin.1 Establece la necesidad de implementacin de planes
inmersos en los sistemas de educacin.
1

Art. 14 Ley 25.675. Poltica Ambiental Nacional. Congreso de la Nacin Argentina.

5. Sistema de diagnstico e informacin ambiental


Estatuye, por primera vez, la obligatoriedad de brindar informacin
ambiental, considerando sujetos obligados a cumplir con la norma a
personas fsicas y jurdicas, pblicas o privadas. 13

6. Rgimen econmico de promocin del desarrollo sustentable


Estatuye como pilares fundamentales:
I. La promocin de la participacin ciudadana.
II. La obligatoriedad de contratacin de un Seguro Ambiental y Fondo de
Restauracin para el desarrollo de actividades que puedan degradar el
ambiente.
III. La creacin del Sistema Federal Ambiental instrumentado a travs del
Consejo Federal de Medio Ambiente (COFEMA), destinado a coordinar la
poltica ambiental, tendiente al logro del desarrollo sustentable, entre el
gobierno nacional, los gobiernos provinciales y el de la Ciudad de Buenos
Aires.
IV. El dao ambiental definido como toda alteracin relevante que
modifique negativamente el ambiente, sus recursos, el equilibrio de los
ecosistemas, o los bienes o valores colectivos.
V. El Fondo de Compensacin Ambiental administrado por la autoridad
competente de cada jurisdiccin y destinado a garantizar la calidad
ambiental, la prevencin y mitigacin de efectos nocivos o peligrosos
sobre el ambiente y la atencin de emergencias ambientales.
Ratifica el Acta Constitutiva del Consejo Federal de Medio Ambiente
(COFEMA), suscrita el 31 de agosto de 1990, y el Pacto Federal
Ambiental, suscrito el 5 de junio de 1993 cuyos textos convierte en
anexos.
Se remite al alumno a la lectura de la ley 25.675 que puede ser
descargada gratuitamente de los sitios oficiales:
http://www.infoleg.gob.ar/
http://www.infojus.gob.ar/

7.3 Ley de rgimen de libre acceso a


la informacin pblica. Ley 25.831

Publicada el 7 de enero de 2004, se convierte en una de las leyes de


presupuestos mnimos vigentes en el pas cuyo objeto es la proteccin
del 14

derecho a la informacin ambiental, considerada como toda aquella


informacin en cualquier forma de expresin o soporte relacionada con
el ambiente, los recursos naturales o culturales y el desarrollo
sustentable.2

Art. 2 Ley 25.831. Rgimen de Libre Acceso a la Informacin Pblica Ambiental. Congreso
de la Nacin Argentina.
2

3 Art. 3 Ley 25.831. Rgimen de Libre Acceso a la Informacin Pblica Ambiental. Congreso
de la Nacin Argentina

La ley determina que el acceso a la informacin ser libre y gratuito para


toda persona fsica o jurdica sin que sea necesario acreditar inters
legtimo o fehaciente, convirtindose en una herramienta por excelencia
para la defensa del ambiente.
Definicin de informacin ambiental segn el Art. 2 de la ley:
Se entiende por informacin ambiental toda aquella informacin en
cualquier forma de expresin o soporte relacionada con el ambiente, los
recursos naturales o culturales y el desarrollo sustentable. En particular:
a) El estado del ambiente o alguno de sus componentes naturales o
culturales, incluidas sus interacciones recprocas, as como las
actividades y obras que los afecten o puedan afectarlos
significativamente;
b) Las polticas, planes, programas y acciones referidas a la gestin del
ambiente3.
La Clusula Ambiental de la Constitucin establece que los ciudadanos
argentinos tendrn el derecho a la informacin. Este derecho,
programtico hasta ese momento, es reglamentado por esta ley y
complementario tambin por algunos artculos de la Ley General del
Ambiente transformndose as en un derecho Operativo. Es una ley de
mucho valor e importancia, ya que establece un vital mecanismo para el
funcionamiento de la democracia participativa.
Se remite al alumno a la lectura de la ley 25.831 que puede ser
descargada gratuitamente de los sitios oficiales:
http://www.infoleg.gob.ar/
http://www.infojus.gob.ar/
15

7.4 Ley de presupuestos mnimos de


proteccin ambiental sobre la gestin
integral de residuos industriales y de
actividades de servicios. Ley 25.612.
Ley de Gestin de Residuos
Domiciliarios. Ley 25.916
En sus disposiciones generales determina que su fin es establecer los
presupuestos mnimos de proteccin ambiental sobre la gestin integral
de residuos de origen industrial y de actividades de servicio. Define
vocablos vitales para su comprensin como: proceso industrial, actividad
de servicio, residuo industrial y gestin integral de residuos industriales.
Establece entre sus objetivos: Garantizar la preservacin ambiental, la
proteccin de los recursos naturales, calidad de vida de la poblacin, la
conservacin de la biodiversidad y el equilibrio de los ecosistemas. 4
Art. 4 Ley 25.612. Gestin Integral de Residuos Industriales y de Actividades de Servicios.
Congreso de la Nacin Argentina.
4

Determina los sujetos que quedan excluidos de la normativa por poseer


regulaciones especficas. Al igual que la ley de residuos domiciliarios,
prohbe la importacin, introduccin y transporte de todo tipo de
residuos, provenientes de otros pases al territorio nacional. Establece
que cada autoridad de aplicacin deber clasificar los residuos, segn los
niveles de riesgo, como mnimo, en tres categoras: riesgo bajo, medio y
alto.
El captulo tercero corresponde a los generadores, a quienes la ley les
atribuye la responsabilidad del tratamiento adecuado y la disposicin
final de los residuos, estableciendo la obligacin de presentar
peridicamente una declaracin jurada en la que consten los datos
identificatorios, las caractersticas de los residuos industriales y los
procesos que los generan.
De manera acertada, establece que las autoridades provinciales y de la
Ciudad de Buenos Aires debern adoptar medidas promocionales para
aquellos generadores que implementen programas de adecuacin
tecnolgica, como resultado de una gestin ambiental integral,
generando, de esta manera, una poltica de incentivo y equilibrio entre
industria y ambiente.
Instituye la creacin de registros de generadores por jurisdiccin que se
integran en un sistema de informacin nacional y de libre acceso para la
16

poblacin. Crea el Manifiesto que consiste en un documento en el cual


se dejar constancia de toda actividad realizada con respecto a los
residuos industriales, al que le otorga el carcter de declaracin jurada.
Dedica uno de sus captulos a la actividad realizada por transportistas,
estableciendo entre sus obligaciones la de contratar un seguro de
responsabilidad civil, caucin o fianza bancaria u otra garanta
equivalente, que d cobertura a los residuos, determinando que: todo
transportista de residuos es responsable, en calidad de guardin de los
mismos, de todo dao producido, durante el transporte desde los lugares
de generacin hasta los lugares autorizados de almacenamiento,
tratamiento o disposicin final.
A posteriori detalla la situacin de las plantas de almacenamiento,
tratamiento y disposicin final de residuos estableciendo la obligacin de
realizar una Evaluacin de Impacto Ambiental para su habilitacin.
Determina que las mismas debern llevar un registro de operaciones que
se realicen. Expresa que la autoridad de aplicacin nacional acordar con
las autoridades provinciales y de la Ciudad de Buenos Aires, los criterios
sobre las condiciones de cierre de las plantas teniendo siempre como
factor condicionante la preservacin ambiental y la calidad de vida de la
poblacin. Tambin corresponder establecer a esta autoridad los
criterios generales sobre los mtodos y la factibilidad de
almacenamiento, tratamiento, y disposicin final de los residuos
industriales y de actividades de servicio. Concordante con la metodologa
de establecer claramente la responsabilidad civil de los integrantes de
este proceso, determina que los titulares de las plantas sern
responsables, en calidad de guardianes o dueos, de todo dao
producido por estos en razn de la actividad que en ella se desarrolla.
Asimismo, obliga a la contratacin por parte de los titulares de las
mismas de un seguro de responsabilidad civil, caucin, fianza bancaria u
otra garanta.
Establece que el desarrollo de este tipo de actividad genera la obligacin
de dar aviso al Registro de la Propiedad del tipo de uso al que es
sometido el inmueble.
Con gran acierto, detalla los tres rdenes de responsabilidad en que el
agente puede incurrir en caso de no ser consecuentes con la
disposiciones. A pesar de destinar un ttulo especfico a la
responsabilidad civil, disgrega conceptos referentes a la misma en
diversos captulos. Establece que todo residuo industrial debe ser
considerado como cosa riesgosa. El artculo 41 determina que, en el
mbito de la responsabilidad extracontractual, no es oponible a terceros
la trasmisin del dominio o abandono voluntario de los residuos
industriales y de actividades de servicio. Posteriormente estipula la
responsabilidad administrativa ocasionada por las infracciones a las
disposiciones de la ley y la responsabilidad penal definiendo nuevos tipos
penales vinculados al uso de residuos industriales. 17

Se remite al alumno a la lectura de la ley 25.612 que puede ser


descargada gratuitamente de los sitios oficiales:
http://www.infoleg.gob.ar/

http://www.infojus.gob.ar/
Ley de Gestin de Residuos Domiciliarios. Ley 25.916
La ley indica, en su Artculo 2: Denomnese residuo domiciliario a
aquellos elementos, objetos o sustancias que como consecuencia de los
procesos de consumo y desarrollo de actividades humanas, son
desechados y/o abandonados.5
5

Art. 2 Ley 25.916. Gestin de Residuos Domiciliarios. Congreso de la Nacin Argentina.


Art. 4 Ley 25.916. Gestin de Residuos Domiciliarios. Congreso de la Nacin Argentina.

Son objetivos de esta norma, segn su artculo 4:


a) Lograr un adecuado y racional manejo de los residuos domiciliarios
mediante su gestin integral, a fin de proteger el ambiente y la calidad
de vida de la poblacin;
b) Promover la valorizacin de los residuos domiciliarios, a travs de la
implementacin de mtodos y procesos adecuados;
c) Minimizar los impactos negativos que estos residuos puedan producir
sobre el ambiente;
d) Lograr la minimizacin de los residuos con destino a disposicin final.
Se prohbe la importacin o introduccin de residuos domiciliarios
provenientes de otros pases al territorio nacional.6
Establece plazos para adecuacin: de 10 aos para la adecuacin de las
distintas jurisdicciones a las disposiciones establecidas en esta ley
respecto de la disposicin final de residuos domiciliarios y 15 aos para
la adecuacin al conjunto de disposiciones establecidas en esta ley. 18

Se remite al alumno a la lectura de la ley 25.916 que puede ser


descargada gratuitamente de los sitios oficiales:
http://www.infoleg.gob.ar
http://www.infojus.gob.ar/

7.5 Ley de Presupuestos mnimos


para la gestin y eliminacin de los
PCB. Ley N 25.670. Ley de Proteccin
de Glaciares. Ley 26.639. Ley de
proteccin ambiental para control de
actividades de quema. Ley 26.562.
Ley de proteccin ambiental de los
bosques nativos. Ley 26.331
Sancionada en octubre de 2002, se declara como una ley de
presupuestos mnimos y viene a tratar uno de los problemas ambientales
ms candentes de la Argentina de la dcada del noventa. Tiene como
objetivo establecer la gestin de los PCB (Bifenilos Policlorados), a travs
de la fiscalizacin de las operaciones asociadas a los PCB, la eliminacin
de aparatos que lo contengan, la prohibicin de instalacin de los
mismos, como as tambin su ingreso al pas, su produccin y
comercializacin. Dicho control est a cargo del Poder Ejecutivo de la
Nacin.
Desarrolla en su cuerpo las definiciones necesarias para su tratamiento.
Crea el Registro Nacional Integrado de Poseedores de PCB en los que
debern registrarse los poseedores, fabricantes y comerciantes de los
mismos.
Determina la obligacin de contratar un seguro de responsabilidad civil,
caucin, fianza bancaria, u otros similares, a toda persona que realice
actividades en las cuales deben emplear sustancias vinculadas al PCB.
Esta obligacin tiene como objeto asegurar la recomposicin de los
posibles daos ambientales y dar cobertura de los riesgos a la salud de
la poblacin que se pudieran causar. 19

Determina como autoridad de aplicacin al organismo Nacional de mayor


nivel jerrquico con competencia ambiental, a quien le impone la
obligacin de establecer polticas para la gestin de PCB en forma
coordinada con las provincias, entre otras actividades.
Establece un plan de accin y determina objetivos a cumplir en el
transcurso del tiempo; por ejemplo, su artculo 14 reza:
Antes del ao 2010 todos los aparatos que contengan PCB, y que su
poseedor quiera mantenerlos en operacin, debern ser
descontaminados a exclusivo cargo del poseedor. Hasta tanto esto
suceda el poseedor no podr reponer PCB, debiendo remplazarlo por
fluidos libres de dicha sustancia.7
Art. 14 Ley 25.670. Presupuestos Mnimos para la Gestin y Eliminacin de los PCB.
Congreso de la Nacin Argentina.
7

Determina al PCB y a todo aparato que lo contenga como cosa riesgosa y


se vincula su dao al producido por un residuo peligroso. Establece las
sanciones administrativas, determinando su acumulacin con la
responsabilidad civil y penal.
Desde la sancin de dicha ley, las empresas y organismos han debido
realizar un procedimiento para poder eliminar o disminuir la sustancia.
La destruccin de la misma se debe hacer en pases que posean la
tecnologa para ello y lo permitan. La exportacin, por lo tanto, se hace
dentro del marco del Convenio de Basilea.
An el Estado sigue trabajando en estrategias para la eliminacin final
de los PCB en Argentina.
Se remite al alumno a la lectura de la ley 25.670 que puede ser
descargada gratuitamente de los sitios oficiales:
http://www.infoleg.gob.ar/

http://www.infojus.gob.ar/

Ley de Proteccin de Glaciares. Ley 26.639


En el ao 2010 se sanciona esta ley, cuyo objeto establecido en su
artculo 1ro es: 20

Objeto. La presente ley establece los presupuestos mnimos para la


proteccin de los glaciares y del ambiente periglacial con el objeto de
preservarlos como reservas estratgicas de recursos hdricos para el
consumo humano; para la agricultura y como proveedores de agua para
la recarga de cuencas hidrogrficas; para la proteccin de la
biodiversidad; como fuente de informacin cientfica y como atractivo
turstico. Los glaciares constituyen bienes de carcter pblico.8

Art. 1 Ley 26.639. Rgimen de Presupuestos Mnimos para la Preservacin de los Glaciares
y del Ambiente Periglacial. Congreso de la Nacin Argentina.
8

Art. 2 Ley 26.639. Rgimen de Presupuestos Mnimos para la Preservacin de los Glaciares
y del Ambiente Periglacial. Congreso de la Nacin Argentina.
9

La misma ley define lo que se entender por glaciar y ambiente


periglaciar:
A los efectos de la presente ley, se entiende por glaciar toda masa de
hielo perenne estable o que fluye lentamente, con o sin agua intersticial,
formado por la recristalizacin de nieve, ubicado en diferentes
ecosistemas, cualquiera sea su forma, dimensin y estado de
conservacin. Son parte constituyente de cada glaciar el material
detrtico rocoso y los cursos internos y superficiales de agua. Asimismo,
se entiende por ambiente periglacial en la alta montaa, al rea con
suelos congelados que acta como regulador del recurso hdrico. En la
media y baja montaa al rea que funciona como regulador de recursos
hdricos con suelos saturados en hielo.9
Se establece la necesidad de realizar un inventario en todo el pas de
glaciares y periglaciares y se crea a tal efecto el Inventario Nacional de
Glaciares que deber confeccionarse y actualizarse cada 5 aos a cargo
del Instituto Argentino de Nivologa, Glaciologa y Ciencias Ambientales
(IANIGLA) ms la Autoridad de Aplicacin segn la jurisdiccin.
Se remite al alumno a la lectura de la ley 26.639 que puede ser
descargada gratuitamente de los sitios oficiales:
http://www.infoleg.gob.ar/

http://www.infojus.gob.ar/
21

Ley de proteccin ambiental para control de actividades de


quema. Ley 26.562
Esta ley tiene por objeto, segn su Artculo 1ro: establecer presupuestos
mnimos de proteccin ambiental relativos a las actividades de quema
en todo el territorio nacional, con el fin de pre-venir incendios, daos
ambientales y riesgos para la salud y la seguridad pblicas. 10
Art. 1 - Ley 26.562. Proteccin Ambiental de los Bosques Nativos. Congreso de la Nacin
Argentina.
11 Art. 2 - Ley 26.562. Proteccin Ambiental de los Bosques Nativos. Congreso de la Nacin
Argentina.
10

La misma indica lo que se entender por quema, a saber, toda labor de


eliminacin de la vegetacin o residuos de vegetacin mediante el uso
del fuego, con el propsito de habilitar un terreno para su
aprovechamiento productivo.11
Las autorizaciones para actividades de quema debern ser realizadas
por la Autoridad competente.
Se remite al alumno a la lectura de la ley 26.562 que puede ser
descargada gratuitamente de los sitios oficiales:
http://www.infoleg.gob.ar/

http://www.infojus.gob.ar/
Ley de proteccin ambiental de los bosques nativos. Ley 26.331
Esta ley se sanciona para frenar las consecuencias de la deforestacin
causadas por algunas prcticas agrcolas.
La ley considera bosques nativos:
A los ecosistemas forestales naturales compuestos predominantemente
por especies arbreas nativas maduras, con diversas especies de flora y
fauna asociadas, en conjunto con el medio que las rodea -suelo,
subsuelo, atmsfera, clima, recursos hdricos-, conformando una trama
interdependiente con caractersticas propias y mltiples funciones, que
en su estado natural le otorgan al sistema una condicin de equilibrio
dinmico y que brinda diversos servicios ambientales a la sociedad,
adems de los diversos recursos naturales con posibilidad de utilizacin
econmica. 22

Se encuentran comprendidos en la definicin tanto los bosques nativos


de origen primario, donde no intervino el hombre, como aquellos de
origen secundario formados luego de un desmonte, as como aquellos
resultantes de una recomposicin o restauracin voluntarias. Quedan
exceptuados de la aplicacin de la presente ley todos aquellos
aprovechamientos realizados en superficies menores a DIEZ (10)
hectreas que sean propiedad de comunidades indgenas o de pequeos
productores.12

Art. 2 Ley 26.331. Presupuestos Mnimos de Proteccin Ambiental de los Bosques Nativos.
Congreso de la Nacin Argentina.
12

Establece la obligacin de las autoridades nacionales, provinciales y de


la Ciudad Autnoma de realizar el Ordenamiento Territorial de sus
Bosques Nativos. Mientras no se cumpla con esta obligacin, no podrn
autorizar desmontes ni ningn otro tipo de utilizacin y aprovechamiento
de los bosques nativos. Ese Ordenamiento Territorial debe tener en
cuenta los criterios de sustentabilidad establecidos en el anexo de la ley.
El artculo 26 establece la Audiencia pblica.
En el captulo 11 de la ley se crea un Fondo para compensar a los
titulares de las tierras en cuya superficie se conservan bosques nativos.
Se remite al alumno a la lectura de la ley 26.331 que puede ser
descargada gratuitamente de los sitios oficiales:
http://www.infoleg.gob.ar/

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23

7.6 Ley del rgimen de gestin


ambiental de aguas. Ley 25.688.
Decretos 776/92 y 999/92. Ley 26.815
de proteccin ambiental en materia
de incendios forestales y rurales. Ley
26.815
Sancionada en noviembre de 2002, establece los Presupuestos mnimos
Ambientales para la preservacin de las aguas, su aprovechamiento y
uso racional. Establece las definiciones de agua, cuenca hdrica y
utilizacin de las aguas. Crea los Comits de Cuencas Hdricas
destinados a asesorar a las autoridades competentes en materia de
recursos hdricos. Determina que la autoridad nacional de aplicacin
deber:
a) Determinar los lmites mximos de contaminacin aceptables para las
aguas de acuerdo a los distintos usos.
b) Definir las directrices para la recarga y proteccin de acuferos.
c) Fijar los parmetros y estndares ambientales de calidad de las aguas.
d) Elaborar y actualizar el Plan Nacional para la preservacin,
aprovechamiento y uso racional de las aguas, que deber ser aprobado
por ley del Congreso de la Nacin.13
Art. 7 Ley 25.688. Rgimen de Gestin Ambiental de Aguas. Congreso de la Nacin
Argentina.
13

Tambin podr declarar zona crtica de proteccin a determinadas


cuencas, acuferas, o masas de agua por sus caractersticas naturales o
de inters ambiental. 24

Se remite al alumno a la lectura de la ley 25.688 que puede ser


descargada gratuitamente de los sitios oficiales:
http://www.infoleg.gob.ar/

http://www.infojus.gob.ar/
Ley 26.815 de presupuestos mnimos de proteccin ambiental en
materia de incendios forestales y rurales
Esta ley sancionada en 2013 crea el Sistema Nacional de Manejo del
Fuego, y establece como su objeto y mbito de aplicacin:
ARTCULO 1 Objeto. La presente ley establece los presupuestos
mnimos de proteccin ambiental en materia de incendios forestales y
rurales en el mbito del territorio nacional.
ARTCULO 2 La presente ley se aplica a las acciones y operaciones de
prevencin, presupresin y combate de incendios forestales y rurales
que quemen vegetacin viva o muerta, en bosques nativos e
implantados, reas naturales protegidas, zonas agrcolas, praderas,
pastizales, matorrales y humedales y en reas donde las estructuras
edilicias se entremezclan con la vegetacin fuera del ambiente
estrictamente urbano o estructural. Asimismo alcanza a fuegos
planificados, que se dejan arder bajo condiciones ambientales
previamente establecidas, y para el logro de objetivos de manejo de una
unidad territorial.14
14

Arts. 1 y 2 - Ley 26.815. Manejo del Fuego. Congreso de la Nacin Argentina.

Se remite al alumno a la lectura de la ley 26.815 que puede ser


descargada gratuitamente de los sitios oficiales:
http://www.infoleg.gob.ar/

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25

7.7 Ley de residuos peligrosos. Ley


24.051. Decreto 831/93
Determina en su primer artculo que es una Ley de Presupuestos
mnimos destinada a la Generacin, manipulacin, transporte y
tratamiento de los residuos peligrosos. Define a los residuos peligrosos y
los que deben considerarse excluidos de esta ley.
Establece en Registro de generadores y operadores de residuos
peligrosos que la autoridad de aplicacin de la ley sern los organismos
que determine cada una de las jurisdicciones locales, permitiendo de
esta manera que cada jurisdiccin establezca las normas
complementarias necesarias para el cumplimiento efectivo de la misma
y que cada poblacin pueda adaptarse segn sus propias
particularidades. Se destaca la necesidad de programas que promuevan
la valorizacin de los residuos.
Determina que debe entenderse por generacin y disposicin inicial de
residuos clasificando a los generadores en generales y especiales,
estableciendo la necesidad de complementacin por parte de las leyes
de cada jurisdiccin. En cuanto a la recoleccin y el transporte, impone a
las autoridades competentes la obligacin de garantizar que los residuos
peligrosos sean recolectados y transportados mediante mtodos que
prevengan y minimicen los impactos negativos sobre el ambiente y
calidad de vida de la poblacin. Establece el principio rector de la
actividad, pero deja liberada a la decisin de cada jurisdiccin la
metodologa y frecuencia con que se har la recoleccin.
Define planta de tratamiento y de disposicin final, brindando las
caractersticas esenciales de cada uno de ellos y determinando los sitios
en los que deben ubicarse, para lo cual proporciona parmetros
generales como:
Alejamiento de reas urbanas.
Prohibicin de establecimiento en reas protegidas o sitios que
contengan elementos significativos del patrimonio natural y cultural.
Sitios que no sean inundables.
26

Se remite al alumno a la lectura de la ley 24.051 que puede ser


descargada gratuitamente de los sitios oficiales:
http://www.infoleg.gob.ar/

http://www.infojus.gob.ar/

Conclusin
La interpretacin del artculo 41 de la Constitucin Nacional precisa una
lectura desde un federalismo consciente. En virtud del cumplimiento del
sistema federal, las provincias han delegado a la Nacin la facultad de
dictar normas de contenido ambiental. Esta facultad permite fijar
polticas uniformes en cuestiones tan transversales como las
concernientes al ambiente. Y permite, adems, armonizar una situacin
de alto contenido interjurisdiccional que arroja mejores resultados si las
polticas del Estado son establecidas por el poder central. La delegacin
se efecta con el objetivo de coordinar la actividad ambiental de todos
los actores del sistema. El ambiente no puede dividirse en
compartimentos estancos administrativos o polticos, pues es un
continuado que trasciende cualquier frontera.
El objetivo es perseguir un mnimo de uniformidad nacional que se
obtendr a travs del desarrollo de los presupuestos mnimos, sin
avasallar las autonomas locales y un mximo de especialidad y respeto
por la diversidad local que ser otorgado por la normativa de origen
provincial de complemento.
Es preciso identificar que la facultad concurrente, del Estado y las
provincias, para legislar en materia ambiental tiene un nuevo contenido.
Estamos ante una relacin concurrente diferente a las dems, nueva
para el escenario del derecho argentino.
sta nace a partir de la necesidad de perseguir un federalismo
ambiental, que se plasma en el artculo 41 a travs de la voluntad de las
provincias de otorgar a la Nacin la potestad de regular los lineamientos
de las provincias en materia ambiental.
Las provincias reconocen la necesidad de que las cuestiones
concernientes al medio ambiente sean legisladas por la Nacin en
parmetros generales; y complementadas por un plus siempre que no
afecte la tlesis de la norma nacional. Le diferencia es que la funcin
competencial para legislar aparece desdoblada en dos subfunciones, ya
que le corresponder a la nacin, de manera exclusiva, la funcin
competencial de dictar normas que contengan 27

los presupuestos mnimos de proteccin, y a las provincias la funcin


exclusiva de dictar las normas necesarias para complementarlas.
En los supuestos de concurrencia federal tpica, como en materia de
progreso, reglado en los artculos 75 inc. 18 y 125, donde tanto la Nacin
como las provincias pueden reglar la materia, si las mismas se oponen,
se resolver la cuestin por la primaca del derecho federal del artculo
31; en cambio, en estos casos, la cuestin se deber resolver conforme
al art. 41.
Las provincias establecen dos lmites: en primer lugar, las leyes de
presupuestos mnimos establecern las reglas en materia ambiental y
las provincias debern adecuarse a ellas sin alterar la ley nacional, pues
de lo contrario se violara el art. 31 de la Constitucin Nacional del que
deriva el principio de supremaca constitucional. En segundo lugar, las
provincias determinan en forma expresa en el art. 124 el dominio
originario de sus recursos naturales, disposicin estrechamente ligada
con el art. 41, ya que determina que la concurrencia ser slo en materia
legislativa, pero de ninguna manera en materia de ejecucin o
jurisdiccin como implcitamente lo determina el art. 41. En Espaa, la
Sentencia 170/1989 del Tribunal Constitucional de Espaa ha dicho:
La comunidad de Madrid no puede establecer normas adicionales de
proteccin en contra de la legislacin bsica del Estado, pero, por la
propia naturaleza de las normas de proteccin del medio ambiente, la
ley autonmica, respetando esa legislacin bsica, puede tambin
complementar o reforzar los niveles de proteccin previstos en esa
legislacin bsica, siempre que esas medidas legales autonmicas sern
compatibles, no contradigan, ignoren o limiten la proteccin establecida
en la legislacin bsica del Estado 15.
15 Sentencia 170. 19 de Octubre de 1989. Tribunal Constitucional de Espaa.

El rgimen de concurrencia tiene ahora un lmite constituido por la nueva


competencia asignada a la Nacin.
Una ley de presupuestos mnimos en materia de instalacin de antenas
de telefona celular permitira dar uniformidad a los dos mil municipios
de Argentina y a las 24 provincias, en cuanto a la poltica de instalacin,
pero tambin permitira colaborar con el desarrollo de las empresas en el
confuso panorama legal en los diferentes municipios. Una legislacin
concertada 28

sera la solucin viable para el desarrollo tecnolgico y el cuidado del


ambiente y la salud, el smbolo del desarrollo sustentable. 29

8. Tutela administrativa
del ambiente (Provincial)
8.1 Instrumentos de poltica y gestin
ambiental
Tomamos a la Provincia de Crdoba considerada como avanzada en su
legislacin en materia ambiental y como referente para las dems
jurisdicciones, y lo invitamos a buscar la legislacin que cada provincia
posee, segn la residencia del alumno.
En el ao 2014 se sanciona en Crdoba la Ley 10.208 de Poltica
ambiental provincial.
Artculo 1.- La presente Ley determina la poltica ambiental provincial y,
en ejercicio de las competencias establecidas en el artculo 41 de la
Constitucin Nacional, complementa los presupuestos mnimos
establecidos en la Ley Nacional N 25.675 -General del Ambiente-, para
la gestin sustentable y adecuada del ambiente, la preservacin y
proteccin de la diversidad biolgica y la implementacin del desarrollo
sustentable que promueva una adecuada convivencia de los habitantes
con su entorno en el territorio de la Provincia de Crdoba.
Artculo 2.- La presente Ley es de orden pblico y se incorpora al marco
normativo ambiental vigente en la Provincia -Ley N 7343, normas
concordantes y complementarias-, modernizando y definiendo los
principales instrumentos de poltica y gestin ambiental y estableciendo
la participacin ciudadana en los distintos procesos de gestin. 30

Artculo 8.- La Provincia de Crdoba utilizar en forma prioritaria como


instrumentos de poltica y gestin ambiental los siguientes:
a) El ordenamiento ambiental del territorio (ART. 9 A 12);
b) La evaluacin de impacto ambiental (ART. 13 a 36);
c) La evaluacin ambiental estratgica (ART. 37 A 41);
d) Los planes de gestin ambiental (ART. 42 A 44);
e) Los sistemas de gestin ambiental (ART. 45);
f) El control de las actividades antrpicas (ART. 46 A 51);
g) La fijacin de estndares y normas;
h) La educacin ambiental (ART. 52 A 53);
i) La informacin y diagnstico ambiental (ART. 54 A 62);
j) La participacin ciudadana para la convivencia ambiental (ART. 63 A
74);
k) El seguro ambiental (ART. 75), y
l) Las medidas de autogestin, incentivos y alicientes ambientales (ART.
76 A 82).16
Arts. 1, 2 y 8 Ley 10.208. Poltica Ambiental Provincial. Legislatura de la Provincia de
Crdoba.
16

17 Aqu el enlace con el acceso al documento: http://www.fundeps.org/sites/default/files/DT3_-2014_-_Comentarios_Ley_0.pdf

8.2 Recepcin normativa del proceso


de EIA. Ley 7343 Ley 10.208
La nueva ley en la provincia de Crdoba regula la novedosa Evaluacin
de Impacto Ambiental Estratgica. Sugerimos la lectura del anlisis
realizado por la Fundacin para el Desarrollo de Polticas Sustentables
(FUNDEPS).17
A continuacin, enumeramos algunos de sus ms importantes artculos.
Sugerimos, a su vez, la lectura del anlisis que se ha realizado sobre la
misma. 31

Artculo 17.- Entindase como Evaluacin de Impacto Ambiental (EIA) al


procedimiento tcnico-administrativo realizado por la Autoridad de
Aplicacin, basado en el Estudio de Impacto Ambiental, dictamen
tcnico, estudios tcnicos recabados y las opiniones y ponencias
surgidas de las audiencias pblicas u otros mecanismos de participacin
ciudadana implementados, que tiene por objetivo la identificacin,
prediccin e interpretacin de los impactos ambientales que
determinadas polticas y/o proyectos pblicos o privados pueden causar
en la salud del hombre y/o en el ambiente, as como la prevencin,
correccin y valoracin de los mismos, con el fin de aprobar o rechazar el
Estudio de Impacto Ambiental. Este procedimiento tcnico-administrativo
consta de las siguientes fases: a) Realizacin y presentacin del Aviso de
Proyecto por parte del promotor o iniciador; b) Proceso de difusin e
informacin pblica y participacin ciudadana; c) Realizacin y
presentacin del Estudio de Impacto Ambiental por parte del promotor o
iniciador, si correspondiere, y d) Otorgamiento o denegatoria de Licencia
Ambiental por parte de la Autoridad de Aplicacin.
Artculo 35.- Se establece a la audiencia pblica como procedimiento
obligatorio para los proyectos o actividades que estn sometidas
obligatoriamente a Evaluacin de Impacto Ambiental enunciados en el
Anexo I de la presente Ley. La Autoridad de Aplicacin debe
institucionalizar las audiencias pblicas y establecer los otros
mecanismos de consulta para los dems proyectos que no estn
sometidas obligatoriamente a Evaluacin de Impacto Ambiental. Las
audiencias pblicas y dems mecanismos de consulta se realizarn en
forma previa a cualquier resolucin, con carcter no vinculante y de
implementacin obligatoria. Adems, los ciudadanos o interesados, las
organizaciones no gubernamentales y el Defensor del Pueblo de la
Provincia de Crdoba podrn solicitar la realizacin de la audiencia
pblica en los casos en que la misma no sea obligatoria, cumpliendo los
requisitos y plazos que determine la Autoridad de Aplicacin. 32

Artculo 37.- La Evaluacin Ambiental Estratgica es el procedimiento


iniciado por el rea del ministerio sectorial respectivo para que se
incorporen las consideraciones ambientales del desarrollo sustentable al
proceso de formulacin de las polticas, programas y planes de carcter
normativo general que tengan impacto sobre el ambiente o la
sustentabilidad, de manera que ellas sean integradas en la formulacin e
implementacin de la respectiva poltica, programa y plan, y sus
modificaciones sustanciales, y que luego es evaluado por la Autoridad de
Aplicacin.
Artculo 38.- La Evaluacin Ambiental Estratgica tiene como finalidad y
objetivos: a) Incidir en los niveles ms altos de decisin polticaestratgica institucional; b) Aplicarse en la etapa temprana de la toma
de decisiones institucionales; c) Ser un instrumento preventivo; d)
Implicar una mejora sustantiva en la calidad de los planes y polticas
pblicas; e) Permitir el dilogo entre los diversos actores pblicos y
privados; f) Contribuir a un proceso de decisin con visin de
sustentabilidad; g) Mejorar la calidad de polticas, planes y programas; h)
Fortalecer y facilitar la Evaluacin de Impacto Ambiental de proyectos, e
i) Promover nuevas formas de toma de decisiones.18
Arts. 17, 35, 37 y 38 Ley 10.208. Poltica Ambiental Provincial. Legislatura de la Provincia
de Crdoba.
18

8.3 Organismos gubernamentales


Tomaremos como ejemplo algunas provincias.
En Crdoba, el organismo encargado de la conservacin y proteccin del
ambiente es el Ministerio de Agua, Ambiente y Energa, a travs de la
Secretara de Ambiente del Gobierno de la Provincia. Son sus funciones:
Promueve la conservacin y proteccin del ambiente.
Estudia la evolucin de los recursos naturales.
33

Desarrolla y gestiona un Sistema de reas Naturales Protegidas.


Propicia la educacin ambiental y favorece la participacin ciudadana.
Controla el cumplimiento de la normativa provincial en materia de
ambiente y recursos naturales.
Ejecuta programas de conservacin y recuperacin de los recursos
naturales. (Secretara de Ambiente de la Provincia de Crdoba, s.f.,
http://goo.gl/tD1Q87).
En la Ciudad Autnoma de Buenos Aires, el Ministerio de Ambiente y
Espacio Pblico, cuya misin es:
Mejorar la calidad del espacio pblico para que los vecinos lo disfruten y
quieran cuidarlo. Una Buenos Aires ms limpia, linda, ordenada,
transitable, segura y con alta calidad ambiental genera ms compromiso
en los porteos y, por lo tanto, mayor conciencia ciudadana.
Objetivos estratgicos:
Tener una ciudad con mejor infraestructura; sin baches y con veredas
adecuadas.
Tener una ciudad con mejor esttica, ms linda, ms segura, con
mejoras en los espacios verdes y el arbolado urbano.
Tener una ciudad limpia y consciente del medio ambiente,
incorporando a los cartoneros al servicio de recoleccin formal.
Tener una ciudad ordenada, evitando el uso indebido del espacio
pblico.
Tener una ciudad que respete el tiempo de los vecinos, con mejor
atencin para reclamos y permisos. (Ministerio de Ambiente y Espacio
Pblico, s.f., http://goo.gl/2R84IN).
34

En San Luis, el Ministerio de Medio Ambiente:


Son sus competencias generales:
Coordinar las acciones destinadas a alcanzar la conservacin de la
diversidad biolgica.
Utilizar en forma equitativa y autosustentable los beneficios que
deriven del uso de los recursos.
Recuperar, conservar y proteger el uso sustentable de los parques y
reservas naturales.
Concientizar y fomentar el conocimiento de la problemtica ambiental
y su impacto.
Hacer cumplir las Leyes Nacionales y Provinciales vigentes en materia
de medio ambiente. (Ministerio de Ambiente de San Luis).
En Salta, el Ministerio de Ambiente y Produccin Sustentable posee las
siguientes competencias:
Compete al Ministro de Ambiente y Produccin Sustentable, asistir al
Gobernador en todo lo concerniente a las polticas referidas al ambiente
y a las actividades agropecuarias, de recursos naturales, renovables o
no, industriales, comerciales, energticas, mineras y, en especial:
Entender, a travs de una planificacin estratgica, en lo concerniente
a la proteccin del ambiente, la prevencin de su contaminacin y la
produccin sustentable.
Coordinar con las reas correspondientes la proteccin del ambiente en
relacin a las actividades socioculturales de desarrollo econmico y
productivo, en el marco de la sustentabilidad.
Entender en el desarrollo y el aprovechamiento de las cuencas
hdricas.
Entender en la formulacin, funcionamiento y permanente
mejoramiento de un sistema de naturaleza participativa que facilite a los
empresarios sus decisiones de inversin mediante el suministro de la
informacin que fuera menester
35

para la adopcin de stas y la implementacin en la Provincia de todas


las normas provenientes del Gobierno Federal, orientadas al incremento
de los recursos productivos, agropecuarios, industriales, mineros y
energticos de la Provincia.
Entender en la implementacin de las polticas destinadas a la
reconversin productiva de la Provincia al fomento de las industrias y al
incremento de los porcentajes de exportacin de los productos
provinciales.
Entender en la formulacin y ejecucin de polticas pblicas destinadas
al desarrollo y promocin de pequeas y medianas empresas. (Ministerio
de Ambiente y Produccin Sustentable, s.f., http://goo.gl/SvC3le).
Cada provincia, en ejercicio de su autonoma, organiza su gobierno. Por
lo tanto, se sugiere actualizar esta informacin en cada pgina web de
cada gobierno.

8.4 Ley de gestin de los residuos


slidos urbanos (RSU) y residuos
asimilables a los RSU

La ley 9088, publicada en marzo de 2003, entiende sobre la gestin de


los residuos slidos urbanos (RSU), y residuos asimilables a los RSU,
estableciendo que es de aplicacin la generacin, transporte,
tratamiento y eliminacin de estos residuos.
Se entiende por residuos slidos urbanos, de acuerdo con la presente
ley, a los residuos slidos domiciliarios, derivados de la poda, escombros,
desperdicios de origen animal, enceres domsticos y vehculos en
desuso con la caracterstica de ser producidos en las actividades
urbanas, exceptuando a todos aquellos que estn sometidos a
tratamientos especiales como los patgenos, radioactivos, peligrosos u
otros.
De acuerdo con la presente ley, actuar como autoridad de aplicacin la
Agencia Crdoba Deportes, Ambiente, Cultura y Turismo S.E.M.
Son atribuciones de la Autoridad de Aplicacin las enumeradas en el
artculo 4to de la ley: 36

a. Instrumentar Programas de Gestin integral de los Residuos locales y


regionales en coordinacin con otras jurisdicciones.
b. Promover polticas fiscales y econmicas para la implementacin de
sistemas de gestin de residuos.
c. Favorecer la integracin Intermunicipal en el tratamiento de estos
residuos.19
Esta ley tambin hace mencin a la definicin de los Vertederos
Controlados, entendindose por ellos al lugar fsico de disposicin final
de los residuos slidos urbanos y los residuos asimilables a los RSU.
Asimismo, establece las condiciones mnimas y obligatorias para la
disposicin del tratamiento de estos residuos:
a. Establecer condiciones de seguridad fsica y administrativas
adecuadas
b. Respetar las condiciones de los lquidos y gases emanados de los
residuos
c. Establecer un sistema peridico de monitoreo. 20

9 La tutela del
ambiente en el
Derecho Privado
9.1 Introduccin
Las primeras normas de tutela en el mbito privado lo fueron sobre
relaciones de vecindad, referidas al humo, ruidos, etc.
Nuestro Cdigo Civil contena estas normas en los artculos 2618 y 2619,
que fueron modificadas por la reforma de la ley 17.711, derogndose
este ltimo artculo.
Hoy el Nuevo Cdigo Civil y Comercial ha mejorado las normas, al
establecer:
Art. 1973. Inmisiones. Las molestias que ocasionan el humo, calor,
olores, luminosidad, ruidos, vibraciones o inmisiones similares por el
ejercicio de actividades en inmuebles vecinos, no deben exceder la
normal tolerancia teniendo en cuenta las condiciones del lugar y aunque
medie autorizacin administrativa para aqullas. Segn las
circunstancias del caso, los jueces pueden disponer la remocin de la
causa de la molestia o su cesacin y la indemnizacin de los daos. Para
disponer el cese de la inmisin, el juez debe ponderar especialmente el
respeto debido al uso regular de la propiedad, la prioridad en el uso, el
inters general y las exigencias de la produccin.1
Art. 1973 Ley 26.994. Cdigo Civil y Comercial de la Nacin. Congreso de la Nacin
Argentina.
1

La proteccin del medio ambiente se articula principalmente mediante


instrumentos de derecho pblico. Ello es la consecuencia de que el
inters necesitado de proteccin es un inters colectivo. La reforma
constitucional 2

de 1994 ha dispuesto en el artculo 41 que todos los habitantes gozan


del derecho a un ambiente sano, equilibrado, apto para el desarrollo
humano2 (Los nuevos derechos y garantas incorporados a la
Constitucin Nacional de 1853-60 por la reforma de 1994, los hemos
tratado en el Captulo V, pargrafo 5.2 de esta obra).

Art. 41 Ley 24.430. Constitucin Nacional. Congreso de la Nacin Argentina.

La obligacin de los poderes pblicos (Art. 41, 2da. Parte de la


Constitucin reformada) se articula primordialmente a travs de un
complejo sistema de normas administrativas que el Gobierno de la
Nacin y el de las provincias han dictado y deben an dictar para
organizar definitivamente la estructura institucional en defensa del
ambiente y los recursos naturales.
Refirindose al rgimen institucional espaol se ha dicho que junto a
esta proteccin administrativa y penal, nada obsta para que los intereses
y derechos de ndole privada, que estn tambin afectados por una
posible degradacin del medio ambiente, puedan ser protegidos
ejercitando acciones civiles (Conde-Pumpido Tourn, 1990, p. 11).
La posibilidad de obtener el apoyo de los tribunales civiles ordinarios
para conseguir el resarcimiento de daos ambientales que inciden en
patrimonios individuales ha sido asumida por la jurisprudencia espaola.
Esos tribunales han reclamado su competencia aun cuando las
situaciones que originaron los perjuicios apareciesen respaldadas por las
correspondientes autorizaciones y licencias administrativas, sealndose
que:
una cosa es la determinacin del permiso de instalacin de industria y de
los elementos que deben ser acoplados para evitar daos y peligros
cuya determinacin corresponde a la administracin- y otra bien distinta
es que cuando por no cumplirse los requisitos ordenados o porque los
elementos empleados sean deficientes o insuficientes, se produce un
dao en la propiedad de un tercero cuyo conocimiento compete a los
tribunales. (Mateo R. M y Conde-Pumpido Tourn, 1990, p. 52).
El acatamiento y observancia de las normas administrativas no colocan
al obligado al abrigo de la correspondiente accin civil de los
perjudicados o interesados en orden a sus derechos subjetivos
lesionados, puesto que si aquellas contemplan los intereses pblicos
sociales, sta resguarda el 3

inters privado exigiendo en todo caso el resarcimiento del dao


(Tribunal Supremo espaol, sentencia del 16-I-1989, caso ENSIDESA,
citada por autores mencionados, Mateo R. M y Conde-Pumpido Tourn,
1990, p. 54).
En igual sentido, la sentencia citada en la nota de donde destacamos lo
siguiente, considerando:
Que a la luz de estas pautas orientadoras es manifiesto que el ejercicio
de una industria, no obstante su inters para la economa nacional, debe
desenvolverse en su funcionamiento guardando el debido respeto a la
propiedad ajena, ya que el ordenamiento jurdico no puede permitir que
una forma concreta de actividad econmica, por el solo hecho de
representar un inters social, disfrute de un rgimen tan singular que se
autorice para suprimir o menoscabar los derechos de los particulares.
Antes por el contrario, el inters pblico de una industria no contradice la
obligacin de proceder a todas las instalaciones precisas para evitar los
daos, acudiendo a los medios que la tcnica imponga para eliminar las
inmisiones, como tampoco excluye la justa exigencia de resarcir el
quebranto patrimonial ocasionado a los propietarios de los predios
vecinos, indemnizacin debida prescindiendo de toda idea de culpa por
tratarse de responsabilidad objetiva. (Sentencia del 12-XII-1980, caso
Hidroelctrica del Cantbrico repertorio de Jurisprudencia, 1981, p. 474).
En lo que concierne a nuestro sistema, el nuevo cdigo ha receptado una
responsabilidad preventiva que debe anteceder a la reparacin. Ya que
un dao al ambiente en general es irreparable, dando un paso adelante
sobre las disposiciones ms individualistas propias de los cdigos
decimonnicos, hoy se protegen los derechos subjetivos y los de
incidencia colectiva como dos caras de una misma moneda. 4

9.2 Autonoma de la jurisdiccin civil.


Bases institucionales. Recepcin
normativa del nuevo Cdigo Civil y
Comercial. Art. 14
Las bases institucionales de la tutela ambiental tienen, desde la reforma
constitucional de 1994, la jerarqua superior que les confiere la Carta
Magna al enumerar en el nuevo Captulo Segundo de la Primera Parte de
ella los Nuevos derechos y garantas, entre los que enuncia en el
artculo 41 el derecho a un ambiente sano, equilibrado, apto para el
desarrollo humano y para que las actividades productivas satisfagan las
necesidades presentes sin comprometer las de las generaciones futuras;
y tienen el deber de preservarlo.3
3 Art.

41 Ley 24.430. Constitucin Nacional. Congreso de la Nacin Argentina.

La norma citada se inscribe en el proceso universal de las declaraciones


internacionales y del moderno constitucionalismo social, que consagra
como un derecho inviolable de los seres humanos el goce de la calidad
de vida apropiada a la dignidad que les corresponde como seres ticosfsicos, y el deber de preservar el ambiente y los recursos naturales para
las generaciones futuras mediante el postulado del desarrollo
sustentable enunciado solemnemente en 1972 en la Declaracin de
Estocolmo, y proclamado universalmente como un deber inherente a la
humanidad en el informe Nuestro futuro comn publicado en 1987, por
la Comisin de Expertos sobre Medio Ambiente y Desarrollo, presidida
por la Primer Ministro de Noruega, Mrs. Brundtland.
La cuestin de los nuevos derechos y garantas enunciados por la
reforma constitucional de 1994, as como los principios bsicos de
distribucin de competencias del poder de polica ambiental, han sido
tratados en esta obra, en el Captulo V, y a l nos remitimos.
Debemos mencionar ahora el nuevo artculo 14 del Ttulo Preliminar:
Art. 14. Derechos individuales y de incidencia colectiva. En este Cdigo
se reconocen:
a) derechos individuales; 5

b) derechos de incidencia colectiva.


La ley no ampara el ejercicio abusivo de los derechos individuales
cuando pueda afectar al ambiente y a los derechos de incidencia
colectiva en general.4
4 Art.

14 Ley 26.994. Cdigo Civil y Comercial de la Nacin. Congreso de la Nacin


Argentina.
5 Art. 240 Ley 26.994. Cdigo Civil y Comercial de la Nacin. Congreso de la Nacin
Argentina.

Como vemos, este artculo es novedoso en un cdigo de derecho


privado, y consagra lo que la Constitucin ya haba reconocido en 1994.

9.3 La normativa de proteccin de los


derechos subjetivos frente al ilcito
ambiental. Recepcin normativa del
nuevo Cdigo Civil y Comercial.
Artculos 240 y 241
El nuevo cdigo contiene una regulacin que antes no receptaba en el
artculo 240 que establece lmites a los derechos individuales:
Art. 240. Lmites al ejercicio de los derechos individuales sobre los
bienes. El ejercicio de los derechos individuales sobre los bienes
mencionados en las Secciones 1a y 2a debe ser compatible con los
derechos de incidencia colectiva. Debe conformarse a las normas del
derecho administrativo nacional y local dictadas en el inters pblico y
no debe afectar el funcionamiento ni la sustentabilidad de los
ecosistemas de la flora, la fauna, la biodiversidad, el agua, los valores
culturales, el paisaje, entre otros, segn los criterios previstos en la ley
especial.5 6

Se relativiza, de este modo, el derecho individual en pos de un inters


colectivo.
Se refuerza este concepto en relacin a la jurisdiccin:
Art. 241. Jurisdiccin. Cualquiera sea la jurisdiccin en que se ejerzan
los derechos, debe respetarse la normativa sobre presupuestos mnimos
que resulte aplicable.6
6 Art.

241 Ley 26.994. Cdigo Civil y Comercial de la Nacin. Congreso de la Nacin


Argentina.
7 Art. 43 Ley 24.430. Constitucin Nacional. Congreso de la Nacin Argentina.

9.3.1 La prevencin del dao ambiental. Recepcin


normativa del nuevo Cdigo Civil y Comercial
La va del amparo en el derecho pblico
Esta va tiene tambin hoy rango constitucional.
El artculo 43 de la Constitucin reformada habilita
la accin expedita y rpida del amparo, en las condiciones que
establece, siempre que no exista otro medio judicial ms idneo contra
todo acto u omisin de autoridades pblicas o de particulares, que en
forma actual o inminente lesione, restrinja, altere o amenace, con
arbitrariedad o ilegalidad manifiesta, derechos y garantas reconocidos
por la Constitucin, un tratado o una ley.7
Esta va de acceso a la jurisdiccin es excepcional y requiere un
condicionamiento que no siempre puede acreditarse debidamente y con
la urgencia que el caso hace necesario. El tema ha sido motivo de
tratamiento en el Captulo V (pargrafo. 5.5, B), c) de la obra citada.
Sin embargo, consideramos que es oportuno ampliar ese desarrollo
porque en el tratamiento de la va de amparo es fundamental para
acceder a la jurisdiccin.
En este prrafo nos ocupamos de la accin de amparo como medio
procesal para la defensa de los derechos subjetivos frente al ilcito
ambiental. Antes 7

nos hemos referido a esta accin excepcional para la tutela ambiental


como inters difuso.
Parece oportuno insistir en lo que expresamos entonces en el sentido de
que cuando en la primera parte del artculo 43 se reconoce legitimacin
procesal a toda persona, se est muy lejos de admitir una accin
popular que por su alcance impreciso hubiera requerido una referencia
expresa a ella y a la invocacin de un presunto inters pblico
indeterminado. Aquel texto legal admite solamente legitimacin activa
para accionar en defensa del inters difuso, que la misma norma alude
como derechos que protegen el ambiente, generalizando su
categorizacin, dentro de los derechos de incidencia colectiva, a
sujetos determinados como el afectado, el defensor del pueblo y las
asociaciones que propendan a esos fines8, sujetos excepcionalmente
legitimados por el propio texto constitucional.
8 Art.
9 Art.

43 Ley 24.430. Constitucin Nacional. Congreso de la Nacin Argentina.


22 Ley 24.430. Constitucin Nacional. Congreso de la Nacin Argentina.

Sobre este aspecto particular de la accin de amparo, excluyente de la


llamada accin popular, vienen al caso citar un trabajo del Subprocurador del Tesoro de la Nacin, Garca Pulles (1995, L.L., 15-II).
En este trabajo que estamos citando, se recuerda el pensamiento de
Marienhoff expuesto en una conferencia en la Universidad del Museo
Social Argentino, el 14 de mayo de 1986. En aquella oportunidad, dijo el
maestro que la accin popular, que caracteriza a la proteccin
jurisdiccional del inters simple, no podra instituirse en nuestro rgimen
jurdico, porque vulneraria el artculo 22 de la Constitucin Nacional, en
tanto establece que el pueblo no delibera ni gobierna sino a travs de
sus representantes y autoridades creadas en esta Constitucin 9;
agregando que el concepto de pueblo utilizado en la norma se refiere a
cualquiera de sus partes, por entender inconcebible una accin popular
que fuera promovida ante la justicia, simultneamente, por todo el
pueblo en su conjunto total (MARIENHOFF, L.L, 1986-C, p. 899-910).
Aunque esta tesis est referida en particular a las acciones contra el
Estado para impugnar u objetar judicialmente actos administrativos, los
fundamentos expuestos son absolutamente aplicables a la accin que un
particular pretenda ejercer, sin la invocacin de un derecho subjetivo
lesionado, contra el Estado o contra cualquier particular, so pretexto de
la tutela del inters difuso o simple que una comunidad pueda tener para
preservar el ambiente o la calidad de vida en general.
Ello es as porque nadie puede atribuirse la representacin del pueblo en
la defensa de un inters colectivo o supraindividual, ya sea frente a un
acto de la autoridad pblica de hecho o de derecho, o de un particular,
que afecte 8

indeterminadamente a una pluralidad de sujetos en cuanto integrantes


de grupos o clases sociales o categoras de personas ligadas por un
inters de incidencia colectiva.
No est de ms sealar que el artculo 22 de la Constitucin de 1853-60,
est reproducido con el mismo texto y ubicacin metodolgica despus
de la reforma de 1994, pues ese contenido es la mxima expresin de la
democracia representativa.
Creemos, sin embargo, que dado el carcter poltico del contenido de
esa norma constitucional, no atentara contra el sistema representativo
una disposicin de la Carta Magna que expresamente estableciera una
accin popular en la proteccin de intereses difusos de alcance
colectivo, pero que no comporten la intervencin de un particular a
nombre del pueblo en la organizacin y funcionamiento de las
instituciones republicanas.
La accin negatoria en el derecho privado
Cuando el dao ya se ha producido, la va natural para acudir a la Justicia
y obtener la legtima reparacin es la accin indemnizatoria que nace de
la responsabilidad del derecho privado extracontractual. Junto a esta
obligacin de indemnizar, intocable cuando el dao ya se ha producido,
es necesario tambin encontrar un medio de proteccin preventiva; es
decir, no destinado a reparar el dao causado, sino a evitar que se
cause, paralizando las actividades que producen perturbaciones
ilegtimas potencialmente dainas para el medio ambiente. Este es el
campo de actuacin de la accin negatoria.
La accin negatoria es uno de los principales medios de proteccin del
derecho privado del medio ambiente. Ejercitando esta accin puede
solicitarse, en primer lugar, la cesacin, es decir que se hagan cesar o
se paralicen las actividades que ocasionan perturbaciones ilegtimas al
derecho del actor, que no consisten en la privacin indebida de la
posesin (pues, en este caso, lo procedente sera el ejercicio de las
acciones posesorias, o, en su caso, la accin real reivindicatoria); y, en
segundo trmino, la abstencin, es decir que el demandado se
abstenga de realizar en el futuro otras actividades del mismo gnero
igualmente perturbadoras.
En todo caso, la accin corresponde al titular de un derecho real que
pueda ver perjudicado su inters por las perturbaciones que se desea
hacer cesar; las perturbaciones no deben referirse a un hecho aislado o
puntual, en cuyo caso lo procedente sera utilizar la accin de
responsabilidad, sino una actuacin continuada que se pretende detener,
tratndose de perturbaciones de ndole material. 9

Las perturbaciones jurdicas que son las que tradicionalmente


constituyen el objeto del ejercicio de la accin negatoria, no son las que
interesan cuando se trata de la proteccin ambiental.
La tesis tradicional la expona Castn Tobeas (1987, pp. 215 y sigs.)
quien deca que el demandante haba de probar no slo la perturbacin
que el demandado le haba causado en el goce de su propiedad, sino
tambin que esa perturbacin se realizaba con la pretensin de ostentar
un derecho real, pues para reprimir actuaciones de puro hacho bastaban
las acciones posesorias y no haba de recurrir a la negatoria.
Esa concepcin tradicional ha sido superada y ya no es admisible en el
Derecho espaol vigente. En la sentencia del Tribunal Supremo que
citamos (caso ENSIDESA), se expresa que si bien el ordenamiento
administrativo regula profusamente las cuestiones del ambiente, esto no
implica que el derecho ambiental sea pbico.
Siguiendo a la moderna doctrina y jurisprudencia espaolas, nada se
opone hoy a la reconstruccin dogmtica de una categora normativa
que, hasta ahora soslayada, recobra una importancia fundamental
cuando se trata de perturbaciones ambientales que limitan o impiden el
libre ejercicio de la posesin sobre un inmueble.
Para que proceda la accin negatoria, la perturbacin no ha de consistir
en la probacin y detentaciones indebidas de la posesin, pues all es el
mbito propio de la accin reivindicatoria; ha de tener su origen en un
comportamiento humano pues, en principio, no se responde por los
hechos naturales. No ha de referirse a un hecho puntual, pasado y sin
continuacin, sino a algo que permanece, que se hace continuar y que,
por eso mismo, puede hacerse cesar. Debe diferenciarse entre el acto
que causa ilcitamente un dao y el comportamiento que, continuada e
indeterminadamente, est perturbando a un propietario en el ejercicio
de su derecho.
En nuestro Derecho, el nuevo Cdigo civil y Comercial establece:
Art. 2262. Legitimacin pasiva. La accin negatoria compete contra
cualquiera que impida el derecho de poseer de otro, aunque sea el
dueo del inmueble, arrogndose sobre l alguna servidumbre indebida.
Puede tambin tener por objeto reducir a sus lmites verdaderos el
ejercicio de un derecho real.10
10 Art.

2262 Ley 26.994. Cdigo Civil y Comercial de la Nacin. Congreso de la Nacin


Argentina. 10

La intromisin en la propiedad de otro, que hoy se manifiesta a travs


del fenmeno de la contaminacin ambiental, o sea la polucin del aire,
el agua y el suelo y que se proyecta ms all de lo que es una relacin
de vecindad jurdica, es un aspecto moderno del desarrollo y, si bien el
legislador no lo haba contemplado en los cuerpos legales, ajeno
entonces a esa problemtica social, la doctrina y la jurisprudencia, con el
activismo protagnico que parece ser un imperativo de la hora, no deben
soslayar las soluciones que en el marco de la ley permitan una
interpelacin plstica y funcional de la normativa, que al fin de cuentas
existe para dar soluciones de justicia y equidad a los conflictos que
surgen de la convivencia social.
Lo que se persigue con la accin negatoria es una va jurisdiccional de
prevencin para hacer cesar los efectos de la contaminacin del
ambiente, que no es un perjuicio puntual, sino un proceso continuado de
perturbacin del derecho de propiedad, que ocasiona no solamente una
prdida de valor econmico del inmueble afectado, sino un grave ataque
al derecho a la calidad de vida de sus moradores.
La va interdicto en el derecho procesal
Tambin por el trmite del juicio sumarsimo se puede usar la va
interdicto conforme con lo que dispone el artculo 619 del Cdigo
Procesal de la Nacin, que declara procedente el interdicto de obra
nueva, cuando se hubiere comenzado una obra que afectare a un
inmueble, facultndose al poseedor o tenedor de ste a promoverlo. Se
declarara inadmisible el interdicto si la obra estuviere concluida o
prxima a terminar.
La sentencia que admitiere el interdicto dispondr la suspensin
definitiva de la obra o, en su caso, su destruccin y la restitucin de las
cosas al estado anterior, a costa del vencido.

9.3.2 La reparacin del dao ambiental


1) la va expansiva de la vecindad
En el derecho francs

Admitiendo que la expresin dao ecolgico o dao ambiental


comprende, a la vez, los daos sufridos por el medio natural y los daos
de polucin padecidos por las personas y los bienes, en Francia la
responsabilidad civil por estas cuestiones queda incluida en la teora de
las turbaciones anormales de la vecindad. 11

El rgimen de responsabilidad por culpa ha sido raramente aplicado en


materia de dao ambiental, pues la vctima no puede obtener reparacin
si no prueba la culpa del responsable de conformidad con los artculos
1382 y 1383 del Cdigo Civil francs. El Derecho Ambiental es, en gran
parte, un derecho de polica con mltiples reglamentos administrativos
y, por lo tanto, parecera que fuese suficiente demostrar la violacin de
un reglamento para que la culpa resulte del comportamiento del
contaminador (pollueur) aunque ste hubiese respetado los reglamentos
administrativos, pues esto no sera una justificacin. Una negligencia o
una imprudencia pueden comportar la obligacin de reparar.
Sin embargo, sobre la base del artculo 1384, prrafo primero del Cdigo
Civil, la proteccin del ambiente ha podido ser asegurada. Resulta a
priori difcil de aplicar, en materia de polucin, la responsabilidad por el
hecho de las cosas que se tienen bajo la guarda, salvo que se considere
que el humo o los olores son cosas que se encuentran bajo la guarda del
industrial. En realidad, la polucin proviene de las mquinas y las
chimeneas. Sin embargo, en la jurisprudencia francesa, se ha
considerado responsable a una compaa qumica, considerndola
guardiana de los gases emanados de su establecimiento (Civ., 17-XII1969, bull. De jurisp., p. 261). Lo mismo ha sido admitido en relacin al
ruido de un astillero (Cass. Civ., 8-III-1978, D. 1978, p. 641).
La responsabilidad civil fundada en las turbaciones de vecindad apareci
por primera vez en Francia, en una sentencia de la Corte de Casacin del
27-XI-1844. La idea actual es que la vida en sociedad impone que se
soporten ciertos inconvenientes normales de vecindad, o, dicho de otro
modo, que existen ciertas poluciones o daos admisibles hasta cierto
punto, ms all del cual la reparacin debe admitirse porque existira un
dao anormal.
El juez civil dispone en los tribunales franceses, gracias a esta teora, de
un margen de aplicacin muy grande salvo hasta dnde puede
considerarse una turbacin normal y desde qu lmite de tolerancia
aquella molestia puede constituir un dao anormal que autorice al
perjudicado a pedir la cesacin de ella y la reparacin del dao, en su
caso.
La responsabilidad del contaminador puede tener as diversos
fundamentos legales.
La vctima puede elegir entre la responsabilidad por la culpa, la teora de
las molestias o turbaciones de vecindad o la responsabilidad por el
hecho de las cosas. Estas acciones son autnomas y el demandante
puede apreciar, en el momento de ejercer su accin, cul es la va ms
apta en la relacin a la naturaleza de su perjuicio. 12

En el derecho anglo-sajn
Las instituciones jurdicas del Derecho anglo-sajn (common law) tienen
presente situaciones similares a las que regulan las relaciones vecinales
en los pases latinos.
En el common law, se entiende como responsabilidad por nuisance la
que surge de una situacin creada, adoptada, o continuada por una
persona, que difiere de un razonable y conveniente uso de su propio
predio, que en un grado sustancial perjudica a otra persona, propietario
o poseedor en el disfrute del suyo. Esta institucin tiene su origen en el
Derecho Romano, siendo aplicada para combatir contaminaciones
ambientales que, como en el caso de la vecindad, trascendan a los
inmuebles contiguos, tales como la ocasionada por olores o ruidos. Otra
institucin del common law, conectada con la nuisance, es el trespass
parecida tambin a la immisio latina, que prohbe la injerencia fsica en
propiedad ajena sin consentimiento de su dueo.
El requerimiento tradicional de que la invasin se realice de forma tal
que sea perceptible para el ojo humano, caso de los humos, por
ejemplo, invalidaba el recurso a tal figura cuando se trataba de
sustancias no visibles o de manifestaciones de energa, lo que ha
motivado tambin a la revisin de los criterios de jurisprudenciales para
ampliar la posibilidad de reaccin.
Las viejas tcnicas defensivas frente a las agresiones contra el dominio
procedentes de predios prximos, fueron paulatinamente acomodndose
a las exigencias de la revolucin industrial, incluyndose, entre las
posibles perturbaciones, las materializables a travs de humos,
emanaciones, ruidos y vibraciones.
2) La objetivacin de la responsabilidad
Aunque se ha considerado que la justificacin de la responsabilidad por
la existencia de una culpa en el obrar del responsable significaba un
avance moralizador de las relaciones humanas, ms all de la venganza
privada, lo cierto es que en el estado actual de nuestra civilizacin ese
fundamento es insuficiente.
El creciente dominio de las fuerzas naturales por parte del hombre
mediante una tecnologa avanzada, no permite, sin embargo, un control
absoluto de aquellas, haciendo surgir riesgos que son inherentes a las
modalidades actuales de la produccin y el desarrollo, escapando de la
posibilidad de su previsin y, por lo tanto, de la imputacin culposa de
las consecuencias. 13

La objetivacin de la responsabilidad tiene un amplio campo de


aplicacin en las relaciones reguladas por el Derecho Ambiental, pues,
efectivamente, buena parte de los daos causados, al perturbarse los
elementos ambientales, tiene por causa riesgos propios de actividades
lcitas y necesarias para el desarrollo.
Qu dispone el nuevo Cdigo sobre el dao?
Art. 1737. Concepto de dao. Hay dao cuando se lesiona un derecho o
un inters no reprobado por el ordenamiento jurdico, que tenga por
objeto la persona, el patrimonio, o un derecho de incidencia colectiva. 11
11 Art.

1737 Ley 26.994. Cdigo Civil y Comercial de la Nacin. Congreso de la Nacin


Argentina.

Sobre el tema se profundizar en la materia correspondiente, esto es,


Derecho Privado VIII.

9.4 La responsabilidad en el Derecho


Argentino
La ley N 25675

En el ao 2002 se dicta la Ley general del ambiente, que regula lo


relativo al dao ambiental. Por su importancia, a continuacin se citan
las normas respectivas.
Dao ambiental
ARTCULO 27. El presente captulo establece las normas que regirn
los hechos o actos jurdicos, lcitos o ilcitos que, por accin u omisin,
causen dao ambiental de incidencia colectiva. Se define el dao
ambiental como toda alteracin relevante que modifique negativamente
el ambiente, sus recursos, el equilibrio de los ecosistemas, o los bienes o
valores colectivos.
ARTCULO 28. El que cause el dao ambiental ser objetivamente
responsable de su restablecimiento al estado anterior a su produccin.
En caso de que no sea tcnicamente factible, la indemnizacin
sustitutiva que determine la justicia ordinaria interviniente, deber
depositarse en el Fondo de 14

Compensacin Ambiental que se crea por la presente, el cual ser


administrado por la autoridad de aplicacin, sin perjuicio de otras
acciones judiciales que pudieran corresponder.
ARTCULO 29. La exencin de responsabilidad slo se producir
acreditando que, a pesar de haberse adoptado todas las medidas
destinadas a evitarlo y sin mediar culpa concurrente del responsable, los
daos se produjeron por culpa exclusiva de la vctima o de un tercero por
quien no debe responder.
La responsabilidad civil o penal, por dao ambiental, es independiente
de la administrativa. Se presume iuris tantum la responsabilidad del
autor del dao ambiental, si existen infracciones a las normas
ambientales administrativas.
ARTCULO 30. Producido el dao ambiental colectivo, tendrn
legitimacin para obtener la recomposicin del ambiente daado, el
afectado, el Defensor del Pueblo y las asociaciones no gubernamentales
de defensa ambiental, conforme lo prev el artculo 43 de la Constitucin
Nacional, y el Estado nacional, provincial o municipal; asimismo, quedar
legitimado para la accin de recomposicin o de indemnizacin
pertinente, la persona directamente damnificada por el hecho daoso
acaecido en su jurisdiccin.
Deducida demanda de dao ambiental colectivo por alguno de los
titulares sealados, no podrn interponerla los restantes, lo que no obsta
a su derecho a intervenir como terceros.
Sin perjuicio de lo indicado precedentemente toda persona podr
solicitar, mediante accin de amparo, la cesacin de actividades
generadoras de dao ambiental colectivo.
ARTCULO 31. Si en la comisin del dao ambiental colectivo,
hubieren participado dos o ms personas, o no fuere posible la
determinacin precisa de la medida del dao aportado por cada
responsable, todos sern responsables solidariamente de la reparacin
frente a la sociedad, sin perjuicio, en su caso, del derecho de repeticin
entre s para lo que el juez interviniente podr determinar el grado de
responsabilidad de cada persona responsable.
En el caso de que el dao sea producido por personas jurdicas la
responsabilidad se haga extensiva a sus autoridades y profesionales, en
la medida de su participacin. 15

ARTCULO 32. La competencia judicial ambiental ser la que


corresponda a las reglas ordinarias de la competencia. El acceso a la
jurisdiccin por cuestiones ambientales no admitir restricciones de
ningn tipo o especie. El juez interviniente podr disponer todas las
medidas necesarias para ordenar, conducir o probar los hechos daosos
en el proceso, a fin de proteger efectivamente el inters general.
Asimismo, en su Sentencia, de acuerdo a las reglas de la sana crtica, el
juez podr extender su fallo a cuestiones no sometidas expresamente su
consideracin por las partes.
En cualquier estado del proceso, aun con carcter de medida
precautoria, podrn solicitarse medidas de urgencia, aun sin audiencia
de la parte contraria, prestando debida caucin por los daos y perjuicios
que pudieran producirse. El juez podr, asimismo, disponerlas, sin
peticin de parte.
ARTCULO 33. Los dictmenes emitidos por organismos del Estado
sobre dao ambiental, agregados al proceso, tendrn la fuerza
probatoria de los informes periciales, sin perjuicio del derecho de las
partes a su impugnacin.
La sentencia har cosa juzgada y tendr efecto erga omnes, a excepcin
de que la accin sea rechazada, aunque sea parcialmente, por
cuestiones probatorias.12
12 Arts.

27-33 Ley 25.675. Poltica Ambiental Nacional. Congreso de la Nacin Argentina.

Del Fondo de Compensacin Ambiental


ARTCULO 34. Crase el Fondo de Compensacin Ambiental que ser
administrado por la autoridad competente de cada jurisdiccin y estar
destinado a garantizar la calidad ambiental, la prevencin y mitigacin
de efectos nocivos o peligrosos sobre el ambiente, la atencin de
emergencias ambientales; asimismo, a la proteccin, preservacin,
conservacin o compensacin de los sistemas ecolgicos y el ambiente.
Las autoridades podrn determinar que dicho fondo contribuya a
sustentar los costos de las acciones de restauracin que puedan
minimizar el dao generado. 16

La integracin, composicin, administracin y destino de dicho fondo


sern tratados por ley especial.13
13 Art.

34 Ley 25.675. Poltica Ambiental Nacional. Congreso de la Nacin Argentina.

14 Arts.

1708-1709 Ley 26.994. Cdigo Civil y Comercial de la Nacin. Congreso de la Nacin


Argentina.

En el nuevo Cdigo Civil y Comercial se introduce el principio de


prevencin. Por lo tanto, lo esencial es prevenir. Pero, si aun as sucede
el dao, en el caso del dao ambiental individual, se deber indemnizar;
en tanto que en el dao colectivo, se deber recomponer (o compensar
ambientalmente), y disuadir, a travs de sanciones pecuniarias
disuasivas, las conductas con grave desprecio hacia los derechos de
incidencia colectiva.
A partir del artculo 1708, se regula lo referido a la responsabilidad,
temtica que se estudiar en profundidad en la materia Derecho Privado
VIII.
Art. 1708. Funciones de la responsabilidad. Las disposiciones de este
Ttulo son aplicables a la prevencin del dao y a su reparacin
Art. 1709. Prelacin normativa. En los casos en que concurran las
disposiciones de este Cdigo y las de alguna ley especial relativa a
responsabilidad civil, son aplicables, en el siguiente orden de prelacin:
a) las normas indisponibles de este Cdigo y de la ley especial; b) la
autonoma de la voluntad; c) las normas supletorias de la ley especial; d)
las normas supletorias de este Cdigo.14

9.4.1 La Ley de defensa del consumidor y el


ambiente

La relacin consumo ambiente cada vez preocupa ms a los gobiernos


de todos los pases. Se ha comenzado a hablar de un consumo
sostenible o consumo sustentable.
El consumo sustentable est referido a la utilizacin de recursos y
productos relacionados que tienden a la satisfaccin de las necesidades
bsicas y aportan una mejor calidad de vida. stos, a su vez, disminuyen
el uso de recursos naturales y de materiales txicos, as como tambin la
emisin de 17

desechos y contaminantes sobre el ciclo de vida, de manera que no


ponen en peligro las necesidades de nuestras futuras generaciones.
Este tipo de consumo forma parte del llamado desarrollo sustentable
mencionado en la segunda Cumbre Mundial de la Tierra en 1992, en su
plan de implementacin con el objetivo de: la erradicacin de la
pobreza, la modificacin de las pautas insostenibles de produccin y
consumo, y la proteccin y ordenamiento de la base de recursos
naturales para el desarrollo social y econmico (Naciones Unidas, 2005,
http://goo.gl/rrLw33).
A comienzos del ao 2011, casi 20 aos despus de la Conferencia de
Ro, el Subsecretario General de la DEAS y Secretario General de Ro
+20, en la apertura de la 19 reunin de la Comisin sobre el Desarrollo
Sostenible (CDS) de la ONU, Sr. Sha Zukang, dijo: El consumo y la
produccin sostenibles deben integrarse en la mente de todas las partes
interesadas y en la toma de decisiones de los gobiernos y otras
organizaciones, incluido el sistema de las Naciones Unidas (Naciones
Unidas, Departamento de Asuntos Econmicos y sociales, 2011.
Recuperado de http://goo.gl/d4AkTx).
Segn la ONU, consumo sustentable ...significa que las necesidades de
bienes y servicios de las generaciones presentes y futuras se satisfacen
de modo tal que pueden sustentarse desde el punto de vista econmico,
social y ambiental (Naciones Unidas, 2001, http://goo.gl/QH8edE).
Directrices de las Naciones Unidas para la Proteccin del Consumidor en:
http://www.uneptie.org/pc/sustain/guidelines/un-guidelines.htm
Los pases van receptando en su orden jurdico normas referidas al
consumo y al ambiente. A continuacin transcribimos las referidas a la
ley de defensa del Consumidor N 24.240 modificada por la ley N
26.994 de 2014 de la Argentina.
Captulo II - Informacin al consumidor y proteccin de su salud
ARTCULO 4 Informacin. El proveedor est obligado a suministrar al
consumidor en forma cierta, clara y detallada todo lo relacionado con las
caractersticas esenciales de los bienes y servicios que provee, y las
condiciones de su comercializacin.
La informacin debe ser siempre gratuita para el consumidor y
proporcionada con claridad necesaria que permita su comprensin. 18

(Artculo sustituido por art. 4 de la Ley N 26.361 B.O. 7/4/2008)


ARTCULO 5 Proteccin al Consumidor. Las cosas y servicios deben
ser suministrados o prestados en forma tal que, utilizados en condiciones
previsibles o normales de uso, no presenten peligro alguno para la salud
o integridad fsica de los consumidores o usuarios.
ARTCULO 6 Cosas y Servicios Riesgosos. Las cosas y servicios,
incluidos los servicios pblicos domiciliarios, cuya utilizacin pueda
suponer un riesgo para la salud o la integridad fsica de los consumidores
o usuarios, deben comercializarse observando los mecanismos,
instrucciones y normas establecidas o razonables para garantizar la
seguridad de los mismos.
En tales casos debe entregarse un manual en idioma nacional sobre el
uso, la instalacin y mantenimiento de la cosa o servicio de que se trate
y brindarle adecuado asesoramiento. Igual obligacin regir en todos los
casos en que se trate de artculos importados, siendo los sujetos
anunciados en el artculo 4 responsables del contenido de la
traduccin.15
15

Arts. 4-6 Ley 24.240. Defensa del consumidor. Congreso de la Nacin Argentina.

Captulo X - Responsabilidad por daos


ARTCULO 40. Si el dao al consumidor resulta del vicio o riesgo de la
cosa o de la prestacin del servicio, respondern el productor, el
fabricante, el importador, el distribuidor, el proveedor, el vendedor y
quien haya puesto su marca en la cosa o servicio. El transportista
responder por los daos ocasionados a la cosa con motivo o en ocasin
del servicio.
La responsabilidad es solidaria, sin perjuicio de las acciones de repeticin
que correspondan. Slo se liberar total o parcialmente quien demuestre
que la causa del dao le ha sido ajena.
(Artculo incorporado por el art. 4 de la Ley N 24.999 B.O. 30/7/1998)
19

ARTCULO 40 bis: Dao directo. El dao directo es todo perjuicio o


menoscabo al derecho del usuario o consumidor, susceptible de
apreciacin pecuniaria, ocasionado de manera inmediata sobre sus
bienes o sobre su persona, como consecuencia de la accin u omisin
del proveedor de bienes o del prestador de servicios.
Los organismos de aplicacin, mediante actos administrativos, fijarn las
indemnizaciones para reparar los daos materiales sufridos por el
consumidor en los bienes objeto de la relacin de consumo.
Esta facultad slo puede ser ejercida por organismos de la
administracin que renan los siguientes requisitos:
a) la norma de creacin les haya concedido facultades para resolver
conflictos entre particulares y la razonabilidad del objetivo econmico
tenido en cuenta para otorgarles esa facultad es manifiesta;
b) estn dotados de especializacin tcnica, independencia e
imparcialidad indubitadas;
c) sus decisiones estn sujetas a control judicial amplio y suficiente.
Este artculo no se aplica a las consecuencias de la violacin de los
derechos personalsimos del consumidor, su integridad personal, su
salud psicofsica, sus afecciones espirituales legtimas, las que resultan
de la interferencia en su proyecto de vida ni, en general, a las
consecuencias no patrimoniales.
(Artculo sustituido por punto 3.3 del Anexo II de la Ley N 26.994 B.O.
08/10/2014 Suplemento. Vigencia: 1 de agosto de 2015, texto segn
art. 1 de la Ley N 27.077 B.O. 19/12/2014).16
16 Arts.

20

40 y 40 bis Ley 24.240. Defensa del consumidor. Congreso de la Nacin Argentina.

10 La tutela del
ambiente en el
Derecho Penal
10.1 Introduccin. El delito. Concepto
Para poder sostener un concepto que haga a la seguridad pblica desde
un aspecto especfico concreto como lo es el Derecho, no podemos
comenzar el anlisis sin definir el contenido del trmino seguridad que
vayamos a utilizar, pues este ser el criterio rector que orientar la
exposicin y consecuentemente definir el espritu de nuestro trabajo.
Dentro de las distintas interpretaciones que podamos hacer de esta
exposicin, nos inclinaremos por el de seguridad como valor, pues,
como tal, resulta una sensacin o estado anmico que no puede
verificarse empricamente; se trata de un estado que tienen los
miembros de una determinada sociedad respecto de ciertas respuestas
o consecuencias frente a determinadas situaciones que se consideran
como comprobables, es decir, dndose tales circunstancias,
necesariamente debe ocurrir algo como consecuencia, o sea, existe un
determinado estado social que resulta previsible.
Por ejemplo, ante la agresin de una persona al patrimonio de otra, el
Estado deber actuar en defensa de tal bien jurdico y as lo hace, sea
adoptando medidas preventivas (custodiando las calles a travs de la
Polica), aplicando una pena al agresor (con el Derecho Penal) o
estableciendo la manera de retribuir el dao causado (con el Derecho
Civil), etc.
La seguridad tambin puede ser definida como una expectativa
social y, en el caso de la seguridad pblica como valor, deber ser
tomada desde un punto de vista colectivo o general, que nace a partir
del rol fundamental que tiene el Estado en su generacin.
Entonces, ante cualquier proyecto o decisin poltica que se relacione
con la seguridad pblica, el Estado tendr necesariamente que
representar esas expectativas sociales frente al riesgo del que se trate.
Obviamente, aqu vale recordar las crticas que se hicieron a las teoras
utilitaristas. El valor de las expresiones como seguridad no resulta 21

uniforme, pues es muy difcil objetivar un consenso social respecto de su


concepto o contenido; tal vez lo que represente el valor para un
determinado grupo no lo sea para otro.
Lo que importa, entonces, es intentar que las decisiones que el Estado
tome en materia de seguridad pblica no resulten contradictorias y que
tiendan al inters colectivo general, de manera tal que, al igual que
sucede con el caso de los derechos de los ciudadanos, ante eventuales
colisiones o conflictos, el mismo sistema contemple la solucin a
eventuales controversias.
Por ejemplo, un gobierno que, para garantizar la seguridad de los
ciudadanos de circular por la va pblica en horarios nocturnos, detiene
indiscriminadamente a ocasionales transentes, bajo sospechas
infundadas (como pueden ser la apariencia, raza, color, condicin social,
etctera), y bajo el pretexto de prevenir el delito, acta con un esquema
exclusivamente represivo. As, resulta contradictorio en s mismo
respecto del valor seguridad, pues si bien, por un lado, garantiza cierto
tipo de seguridad, tambin contribuye a la afectacin de garantas
constitucionales expresas, que tambin forman parte del concepto de
seguridad pblica y nos pueden llevar a un modelo autoritario que, al
decir de Ferrajoli, constituye un derecho penal basado en la subjetivacin
de las hiptesis normativas del delito.
De todo lo antes expuesto, surge claramente que el criterio rector de
nuestro trabajo habr de referirse a la seguridad del hombre, del yo en
su medio, circunstancia, es decir, la seguridad en las relaciones
sociales.

10.2 El delito ambiental

En este punto habremos de abordar la problemtica legislativa penal en


materia de delitos ambientales que, a nuestro entender, se centrar
fundamentalmente en el problema del medio ambiente como bien
jurdico tutelado.
Pero para poder precisar el contenido del trmino, vale destacar que el
Diccionario de la Real Academia Espaola define a la palabra medio
(desde una definicin de tipo biolgico) como aquel conjunto de
circunstancias o condiciones fsicas y qumicas exteriores a un ser vivo y
que influyen en las actividades fisiolgicas del mismo (RAE, s.f.
Recuperado de http://lema.rae.es/drae/?val=medio). Por otra parte, se
define al ambiente como las condiciones o circunstancias de un lugar,
que parecen favorables o no para las personas, animales o cosas que en
l estn (RAE, s.f. Recuperado de http://lema.rae.es/drae/?
val=ambiente). 22

Nuestra ley suprema, luego de la reforma del ao 1994, ha introducido


en el captulo segundo, titulado Nuevos derechos y garantas, el Art. 41,
que establece lo siguiente:
Todos los habitantes gozan del derecho de un ambiente sano,
equilibrado, apto para el desarrollo humano y para que las actividades
productivas satisfagan las necesidades presentes sin comprometer las
de las generaciones futuras; y tiene el deber de preservarlo. El dao
ambiental generar prioritariamente la obligacin de recomponer, segn
lo establezca la ley. Las autoridades proveern a la proteccin de este
derecho, a la utilizacin racional de los recursos naturales, a la
preservacin del patrimonio cultural y a la diversidad biolgica, y a la
informacin y educacin ambientales.
Corresponde a la nacin dictar las normas que contengan los
presupuestos mnimos de proteccin, y a las provincias para
complementarlas, sin que aquellas alteren las jurisdicciones locales.17
17
18

Art. 41 Ley 24.430. Constitucin Nacional. Congreso de la Nacin Argentina.


Art. 45 Constitucin espaola. Link: https://goo.gl/89Safh

El texto de nuestra norma constitucional resulta bastante similar al


previsto por el Art. 45 de la Constitucin espaola de 1978, por lo que
estimamos que la misma ha sido la fuente directa del constituyente
nacional del ao 1994, al contemplar, entre otras cosas,
Art.45.el derecho de disfrutar un medio ambiente adecuado para el
desarrollo de la persona, as como el deber de conservarlo. La obligacin
de los poderes pblicos de velar por la utilizacin racional de todos los
recursos naturales con el fin de proteger y mejorar la calidad de vida y
defender y restaurar el medio ambiente18
Este derecho al medio ambiente ha sido polticamente reconocido en
todos los sistemas constitucionales modernos, a partir del ao 1976, con
la Constitucin de la Repblica Portuguesa, por lo que podemos concluir
que, hoy por hoy, la utilizacin racional de los recursos naturales y el
inters por 23

preservar el medio ambiente resulta una problemtica de todas las


sociedades desarrolladas, la cual aumenta de manera directamente
proporcional al aumento constante de desarrollos y tecnologas que
amplen los mrgenes de riesgo.
Cabe entonces preguntarnos: Qu se intenta proteger mediante los
delitos ambientales? El significado de este interrogante nos permitir
intentar una propuesta para la resolucin de una serie de problemas de
naturaleza dogmtica.
Ello obedece fundamentalmente a que la garanta constitucional del Art.
44 excede ampliamente al marco de proteccin penal; es ms, la propia
norma constitucional le asigna al Derecho Penal una intervencin mnima
en la materia, al establecer que el dao ambiental generar
prioritariamente la obligacin de recomponer (propia del derecho privado
o administrativo). Por otro lado, se establece que corresponder a la
Nacin dictar las normas que contengan los presupuestos mnimos de
intervencin, por lo que se puede concluir que el Derecho Penal es
considerado como ltima ratio frente a la alteracin del medio ambiente
siendo una obligacin del Estado nacional su proteccin por una serie de
medios alternativos y previos.
Consecuentemente, el medio ambiente como objeto de tutela del
Derecho Penal resulta bastante acotado frente a la amplitud del
concepto y alcances utilizados por el Constituyente, por lo que ya en una
rbita estrictamente penal no podemos iniciar el anlisis sin intentar al
menos un esbozo del concepto de bien jurdico y, ms concretamente,
del bien jurdico tutelado por los delitos ambientales.
Un ejemplo de este dficit del sistema penal frente a un esquema
completamente novedoso como el establecido en la reforma
constitucional, est dado por el hecho de que el texto constitucional
establece la tutela del medio ambiente respecto de las generaciones
futuras, cuando el derecho penal requiere, en todo caso, una vctima
como titular de un bien jurdico tutelado para que resulte aplicable.
En sntesis, frente a estos problemas tenemos dos caminos: o
intentamos reformular el derecho penal para hacerlo operativo frente a
estas nuevas frmulas delictivas, sea remplazando los esquemas
dogmticos actuales en caso de no adecuarse a estas nuevas
modalidades, o bien toleramos un sistema legislativo inaplicable, o
simblico.
No nos parece apropiada la ltima. Es decir, la categorizacin del bien
jurdico y su respeto en el conglomerado social, segn nuestra creencia,
pasan por una adecuada respuesta del sistema frente a la lesin puesta
en peligro del bien jurdico tutelado. 24

El concepto de bien jurdico


Desde un concepto general y pese a la gran cantidad de posiciones
dogmticas al respecto, hoy no se discute desde ningn sector doctrinal,
cualquiera sea la posicin ideolgica que se tome, que el concepto de
bien jurdico naci con una clara funcin de garanta para los sujetos,
en cuanto pretenda dar razn del porqu de la intervencin estatal y su
importancia en la configuracin de los tipos penales.
As, partiendo de la postura que lo entenda como un estado social que
surga con la ley penal, actualmente se entiende que el mismo preexiste
al tipo, es decir, el bien jurdico constituye el punto de partida de la
formacin del tipo penal.
Con ello, la funcin del bien jurdico no se agotara en la creacin del tipo
penal, sino en su constante legitimacin, porque la tipificacin penal
parte del bien jurdico protegido.
Lo antes expuesto es un aspecto sumamente importante y ser
retomado posteriormente, cuando nos toque tratar las particularidades
del bien jurdico medio ambiente.
Por tal razn, se han distinguido en la dogmtica dos teoras
relacionadas con la naturaleza del bien jurdico. Por un lado, existen las
teoras trascendentes (Von Liszt), segn las cuales el bien jurdico se
encuentra en un momento anterior al derecho, los bienes jurdicos se
encuentran inmersos en la realidad social que les dota de contenido,
hasta que son tomados por el legislador en un determinado momento
histrico. El bien jurdico, as, deja de ser estrictamente formal y posee
un contenido material, asentado en la realidad social con independencia
de su reconocimiento legal. Es decir, segn esta concepcin liberal, el
bien jurdico es independiente del derecho positivo, es un concepto
previamente dado, se dirige al legislador penal mismo.
De lo previamente expuesto resulta evidente que slo ante la adopcin
de la segunda de las visiones expuestas podremos categorizar y definir
los contenidos del bien jurdico medio ambiente pues el mismo, como
valor que merece proteccin, se encuentra sujeto a constantes
variaciones que lo hacen sumamente dinmico al momento de su tutela
por el Derecho Penal, que, insistimos, debe responder al principio de
mnima intervencin.
No obstante lo expuesto, no podemos dejar de mencionar que el
concepto de bien jurdico, por lo menos desde su concepcin
tradicional, hoy se encuentra severamente cuestionado a la luz de las
teoras funcionalistas, sobre todo de aquellas que parten del
funcionamiento sistmico. 25

En efecto, parte de la doctrina se plantea que a medida que los


ciudadanos ms descrean respecto a que el orden social se ajusta por
vas naturales, tanto ms asumirn el estado de la administracin de
tales expectativas, que alcanza el rango de bienes jurdicos, como ser el
medio ambiente, la salud pblica, etctera. Es decir, el esquema
tradicional del bien jurdico deja de tener en cuenta su origen en el
conglomerado social, por lo menos en forma directa, y pasa a estar en
manos del Estado que lo reconoce por su gestin.
El problema que destaca esta doctrina es que las especialidades
cuantitativas de estos bienes diluyen el concepto de bien jurdico. Su
lmite con lo adecuado socialmente es, cuando claro, objetivamente
arbitrario, y, en el caso particular del medio ambiente, un producto tan
vago del arbitrio del Gobierno y de la Administracin que la proteccin
del bien amenaza con desaparecer detrs de la ejecutabilidad de las
decisiones.
Para esta doctrina, entonces, un comportamiento no constituye una
perturbacin social solamente cuando se ha producido completamente
un dao en el bien jurdico (como objeto de la accin materialmente
entendido). Bien jurdico penal es tambin la validez fctica de las
normas que garantizan que se puede esperar el respeto a los bienes, los
roles y la paz jurdica. Esta validez, consecuentemente, se ve
menoscabada cuando por el comportamiento del autor se pone de
manifiesto la correspondiente falta de consideracin.
Para graficarlo de alguna manera, para esta doctrina resulta crtico del
concepto esttico del bien jurdico, por el cual la lesin a ste bastaba
para afirmar el delito, pues, a su entender, slo hay bienes jurdicos si (y
en la medida en que) estn desempeando una funcin, es decir,
estn en la vida social surtiendo efectos y recibindolos. No slo importa
el bien jurdico en s mismo, sino tambin la actitud del agente frente al
conjunto normativo.
Esta posicin ha sido severamente criticada en la Argentina por parte de
la doctrina, al mencionar que los tipos de peligro abstracto debilitan el
bien jurdico.
El medio ambiente como bien jurdico
No debemos dejar de tener en cuenta que estamos aqu ante un bien
jurdico de caractersticas comunes, pues, en primer lugar, el medio
ambiente no es un concepto que podamos circunscribir tan fcilmente,
como se lo puede hacer, por ejemplo, en el caso de la vida de una
persona o su patrimonio.
Sin duda alguna, como aproximacin inicial al tema, debe mencionarse
que el bien jurdico merecedor de tutela penal, con el esquema penal
clsico, resulta mucho ms restringido que el derecho a un ambiente
sano, que 26

surge del Art. 41 de la Constitucin Nacional. No solamente porque en


materia de Derecho Ambiental generalmente prima, con mucha ms
energa que en otros supuestos, el principio que comnmente se ha
llamado de intervencin mnima del Derecho Penal, por el cual ste
opera siempre como ltima ratio frente a la lesin o puesta en peligro del
medio ambiente respecto de otras ramas del derecho mucho ms
especficas, como, por ejemplo, el Derecho Administrativo.
Ello en virtud de que el texto Constitucional garantiza a los ciudadanos
un ambiente sano tanto desde el punto de vista penal como desde la
ptica de todo sistema jurdico en general, frente a actos que emanen de
los particulares o del mismo estado (provenientes de cualquiera de los
tres poderes) que directa o indirectamente afecten o tengan incidencia
sobre el ambiente.
Lo expuesto hasta aqu, y segn nuestro entender, alcanza a la tutela del
medio ambiente tomando en cuenta inclusive a las generaciones futuras,
es decir, aunque las polticas ambientales deban ser evaluadas a futuro.
Por contrapartida, no pueden ser consideradas desde un punto de vista
estrictamente penal, puesto que la ley exige que la contaminacin del
medio ambiente lo sea de un modo peligroso para la salud de personas
concretas.
De esto deducimos tambin que, por lo menos desde la rbita penal, el
medio ambiente se encuentra directamente relacionado con el hombre,
tiene una visin antropocntrica, es decir, su afectacin ser entendida
como tal cuando el acto lesivo tenga algn tipo de incidencia sobre la
especie humana. Por lo tanto, si cualquier otro ser vivo resultare
afectado, (por ejemplo, un animal) y no se verificara que ello incidiera en
la calidad de vida de las personas, no estaramos en presencia de una
lesin o puesta en peligro del medio ambiente, sino que se referira a la
lesin de otro bien jurdico, como puede ser la propiedad.
Tambin se ha dicho respecto a este particular concepto de bien jurdico
que, por sus caractersticas especficas, se trata de un bien de carcter
colectivo o macrosocial, directamente relacionado con el adecuado
funcionamiento del sistema social concepto ste que ha sido criticado en
nuestro pas porque la adopcin de un criterio de tamaa amplitud
implica el riesgo de quebrar la idea del Derecho Penal como instrumento
excepcional de control-carcter fragmentario, en consonancia con el ya
expuesto principio de intervencin mnima.
No nos parece que esto sea as, pues de no entender a este bien jurdico
de tal modo, su existencia en forma autnoma no tendra razn de ser ya
que cualquier tipo de modalidad comisiva que incidiera sobre una
persona determinada podra ser contemplada como un delito contra la
vida, la integridad fsica o el patrimonio de esa persona afectada,
individualmente 27

considerada. A manera de ejemplo, si una emanacin de gases txicos


provoca la muerte de una persona, podramos contemplarlo desde el Art.
79 del Cdigo Penal.
Sobre este particular, vale aqu traer a colacin que la cuestin
planteada respecto a la autonoma o no del bien jurdico tutelado en
delitos ecolgicos ha sido sumamente discutida, siendo que algunas
posturas plantean la inutilidad de sostener un bien jurdico que revistiera
no solamente el carcter de colectivo, sino tambin de general,
abstracto e impreciso en su objeto de tutela. Ampliara en demasa el
objeto de tutela del Derecho Penal en contra de la caracterstica
fragmentaria que el mismo debe tener.
Los partidarios de esa postura confunden bajo el rtulo del bien jurdico
medio ambiente, bienes como la vida, seguridad pblica, la integridad
fsica, la propiedad y otros ms, con lo cual su existencia como bien
jurdico por separado pierde razn de ser.
Esta posicin que Schunemann ha considerado crticamente
retrgrada, por querer abarcar slo de manera indirecta a la lesin o
puesta en peligro de los individuos, ha sido hoy superada por la postura
completamente contraria, a la cual adherimos, que considera que
estamos en presencia de una nueva categora de bienes jurdicos que
han nacido a la sombra del constante desarrollo tecnolgico del hombre
y que incluso lo han puesto muchas veces en la disyuntiva de tener que
optar, por una u otra alternativa, entre este valor medio ambiente y
otros como el avance de la sociedad, la soberana de los estados, la
poltica econmica de un pas, su desarrollo, etctera.
No por ello se nos escapa la ntima relacin que existe entre el bien
jurdicamente medio ambiente y los otros bienes jurdicos mencionados.
De hecho, se trasluce claramente de lo desarrollado hasta aqu que la
tutela del medio ambiente tiene una visin antropocntrica, tratndose
consecuentemente de un camino hacia el bienestar de los seres
humanos que habitan nuestro planeta. Pero nos parece que soslayar su
existencia por tal motivo implica, de alguna manera, acotar el objeto de
estudio sin razn alguna, dndonos tal vez una visin parcial de la
problemtica que dejara muchos supuestos lesivos sin cobertura tpica,
sobre todo por problemas relacionados con la casualidad e imputacin
objetiva de ciertas conductas riesgosas.
La problemtica de la casualidad como as tambin de la imputacin
objetiva se da tambin en los delitos contra el medio ambiente, sobre
todo cuando son considerados como delitos de resultado. No obstante
ello, siempre resultar ms fcil establecer la lesin o puesta en peligro
del bien jurdico en forma general que de manera individual. A manera
de ejemplo, resulta 28

ms sencillo verificar o afirmar la existencia del dao causado al


medio ambiente, por el vertido (doloso o culposo) de petrleo al mar,
frente a la exigencia en la que se tuviera que comprobar para afirmar la
existencia del delito de efectivo dao causado contra la salud de la
vida de algn ser humano concreto (bien jurdico entendido en forma
individual), que pudiera haber tenido algn tipo de contacto con el agua
contaminada por el petrleo.
Otra idea sumamente interesante es la que plantea Hassemer, al
considerar al bien jurdico medio ambiente como un bien jurdico de
carcter universal, pero de acuerdo con una concepcin personal, es
decir, el bien jurdico en el derecho ambiental no es el medio ambiente
por s mismo, sino solamente como medio para las necesidades de la
salud y la vida del hombre () (Hassemer).
Sin embargo, resulta indudable que, desde una concepcin monista
individual, el bien jurdico medio ambiente no resiste mayores anlisis,
es decir, para tratar la problemtica del delito ecolgico necesariamente
tendremos que considerar las teoras dualistas del bien jurdico (que
contemplan la coexistencia de bienes individuales y colectivos),
fundamentalmente para poder explicar algunas dificultades que se darn
en el plano de la dogmtica penal respecto de su tutela (sobre todo
frente a la exigencia del principio de lesividad penal), que puede
inclusive transformar en figuras ineficaces, desde la ptica de la poltica
criminal. Esto lo analizaremos a continuacin.
De lo expuesto queda claro, entonces, que el medio ambiente es un bien
jurdico de naturaleza colectiva, pues justamente representa intereses
colectivos que no pueden ser fcilmente escindidos.
Debe tambin tenerse en cuenta que si bien en un comienzo el medio
ambiente fue tomado como paradigma del inters difuso, hoy su
naturaleza de inters colectivo lo ha excedido, ya que desde el plano
constitucional, inclusive, se ha reconocido el derecho al medio ambiente
sano, como un derecho de todas las personas en particular y no en la
forma abstracta, homognea o fungible, en tanto caractersticas
de los intereses difusos.
En este sentido, alguna doctrina explica que ciertos intereses
colectivos (como el cuidado del medio ambiente), por el hecho de
pertenecer a toda las personas, resulta apropiado por el Estado para
as convertirse en un fin del Estado.
Como vemos entonces, la problemtica consecuencia en el plano
dogmtico (como ya se ver) se traslada al mbito de la poltica criminal,
pues habr que decidirse si nos inclinamos por un concepto clsico de
bien jurdico, monista y liberal, o bien admitimos, como hace que
frente al continuo 29

avance tecnolgico de la sociedad, que necesariamente implica el diario


surgimiento de nuevas fuentes de riesgo frente a intereses sociales cuya
tutela nos interesa, el Estado satisfaga la tutela de esta nueva categora
de bienes jurdicos colectivos y consecuentemente resignemos cada
vez ms mbitos de libertad, frente a un Estado con un rol netamente
dirigista.
El delito ecolgico como delito de lesin
Generalmente, los partidarios de la idea que entiende a los delitos
ecolgicos como delitos de resultado (en el sentido material) son, a su
vez, los mismos que niegan la existencia de un bien jurdico medio
ambiente de carcter independiente.
Recordemos en tal sentido que desde un plano estrictamente dogmtico
en los tipos de resultado el dolo del autor debe abarcar el
conocimiento del mismo. Consecuentemente, habr que demostrar la
conexin (antes relacin causal y en la actualidad se sumar el juicio
de imputacin objetiva) entre dicho resultado y el comportamiento
prohibido para poder afirmar la tipicidad.
Sin duda alguna, esto de por s ya plantea una problemtica tan
compleja que, en el caso de delitos ecolgicos, nos permite afirmar que,
de llegar a mantenerse esta postura, la existencia del delito ecolgico
como tal carece de cualquier tipo de sentido y se tornara ilusorio. Ello
porque a diario se descubren nuevos factores que generan resultados
medioambientales negativos que probablemente el propio sujeto activo
no supona que existieran al momento de la comisin del acto. A manera
de ejemplo, quin hubiera pensado, hace unos aos, que la utilizacin
de un desodorante que contiene CFC (clorofluocarbono) pudiera daar la
capa de ozono y favorecer el calentamiento global del planeta, lo cual, a
su vez, origina el derretimiento de glaciares en los polos, altera el clima,
generando lluvias intensas, inundaciones, etctera?
Como vemos, la lista es interminable. Lo que queda demostrado
claramente es que, en juicio hipottico, considerar los delitos ecolgicos
desde la exclusiva ptica del resultado es errneo porque responde a un
concepto de bien jurdico individual (monista) que no satisface
adecuadamente las posibilidades de su afectacin.
Pero veamos tambin qu ocurre si analizamos el mismo supuesto de
lesin de una forma verificable, digamos, a partir de la preexistencia del
resultado, es decir, desde una perspectiva ex post. Veremos que la
cuestin tambin resulta compleja, pues para afirmar la existencia del
delito ecolgico, entendido ste ya no desde una visin antropocntrica,
pero s con una evidente preocupacin sobre su incidencia en lo que
hace a la afectacin en 30

la vida de los seres humanos, tendramos que encontrar, en cada caso


que afirmemos la realizacin de una conducta prohibida contra el medio
ambiente, a una persona concretamente afectada por dicha conducta.
Esto tornara impracticable su corroboracin fctica y consecuentemente
su aplicacin como respuesta penal frente a la agresin.
Quienes consideran como nica alternativa viable esta posibilidad tpica
(y, a lo sumo, la de delitos de peligro concreto) Zaffaroni, entre otros-,
entienden que no debe confundirse el uso legtimamente del concepto
del bien jurdico tutelado con el uso limitativo del concepto de bien
jurdico afectado. Generalmente, se presume en forma deductiva (y
falsa) que la conducta que cumple con la disfuncin del tipo por s sola
basta para que lesione el bien jurdico tutelado. Parten de una falsa
premisa segn la cual los bienes jurdicos tutelan las normas cuando, en
realidad, es al revs, las normas penales tutelan bienes jurdicos.
Estos autores afirman que los tipos penales no crean bienes jurdicos,
son creados por la Constitucin Nacional, el Derecho Internacional y el
resto de la legislacin.
As afirman ente otras cosas que:
Al penar sin verificar la existencia del riesgo (de no haberlo), puede
producirse una disfuncin entre la presuncin legal y la realidad del
peligro.
La ley penal solamente individualiza alguna accin que lo afecta de un
modo particular.
Si se abandona el principio de lesividad, se cae en el concepto de
disvalor de accin (peligrosidad del autor) y consecuentemente la pena
pasa a ser utilizada, en la prctica, como una medida de seguridad.
El derecho penal ya recibe el bien jurdico tutelado y la norma no hace
ms que anunciar un castigo para ciertas formas particulares y aisladas
de lesin.
La ley no decide la tutela, por eso la violacin de la norma no lesiona
los bienes jurdicos tutelados.
El concepto limitativo del bien jurdico se ha pervertido hasta derivar
en un concepto legtimamente que abre camino a una ilimitada
indiscriminacin.
La limitacin de la tutela mediante la lesividad es propia del perodo de
la Ilustracin.
31

Las teoras del injusto subjetivo y funcionalistas han contribuido a la


minimizacin del concepto del bien jurdico, la pena es la reconciliacin
del derecho consigo mismo. Este pensamiento es propio de la ideologa
idealista que orienta el Cdigo Penal fascista de 1930.
Por su parte, en Alemania, el giro espiritualista e irracionalista permite
destruir el concepto de bien jurdico, que se transforma en un criterio de
legitimacin de intereses del Estado que se llama de forma abstracta
valores o valores tico-culturales.
El Estado no puede imponer una moral como bien jurdico, como
consecuencia estricta de la aplicacin del principio de lesividad.
Por contrapartida, la libertad moral en s es un bien jurdico reconocido
constitucionalmente.
La presuncin de que en los delitos de peligro abstracto el riesgo se
presume iure et iure, resulta inconstitucional en el derecho penal, por no
admitir prueba en contrario (en caso de ausencia de riesgo). En este
punto, vale destacar que una gran cantidad de autores entienden como
posibles- los tipos penales de peligro abstracto, pero afirman que esta
presuncin admite prueba en contrario, es decir, la posible verificacin
de la ausencia del riesgo en el caso concreto, con lo cual, en realidad,
estaran afirmando que se trata de tipos de peligro concreto. Por otra
parte, otra parte de la doctrina ha criticado estas posturas, afirmando
que si el riesgo en los delitos de peligro abstracto no forma parte del
tipo, resulta ilgico pensar que, en caso de que no exista tal riesgo, el
tipo objetivo caiga.
El delito ecolgico como delito de peligro concreto o delito de
resultado de peligro
En tal sentido, vale recordar que bajo las formas de peligro concreto, el
peligro representa un elemento del tipo objetivo cuya comprobacin
debe ser fehacientemente acreditada a los efectos de la afirmacin del
injusto; a diferencia de las formas de peligro abstracto, que no forman
parte del tipo.
Normalmente se encuentran presentes en los tipos penales bajo
expresiones como peligro, riesgo, etctera, con lo cual, desde este
punto de vista, deber verificarse un nexo entre la conducta humana
relevante y el resultado riesgoso como tal.
La procedencia de un criterio que nos permita como tcnica legislativa
interpretar o crear delitos ambientales de acuerdo con el patrn de las
32

figuras de peligro concreto, presenta un problema respecto a su correcta


identificacin, si nos enrolamos bajo las posturas que pretenden
delimitar un concepto de peligro basado en construcciones puramente
ontolgicas A nuestro criterio, el panorama se aclara mucho y, a la vez,
se solucionan los problemas de identidad de los mismos respecto de los
delitos de resultado, si por contrapartida nos inclinamos por un concepto
de peligro normativista.
Las teoras ontolgicas consideran al peligro como un estado de cosas
definido. El juez aqu no crea un concepto, sino que traduce una
situacin real que ya se ha producido, es decir, desanda
intelectualmente una situacin hacia atrs, para poder as establecer si
ha existido el peligro.
El problema que se plantea desde esta posicin es que para poder
determinar el peligro, se debe necesariamente contar como
presupuesto objetivo con la lesin, ya que el peligro sera un estado
previo a la lesin del bien jurdico.
Es decir, se califica el peligro como un estado de resultado que
necesariamente implica efectuar un juicio que siempre es ex post, con lo
cual el principal defecto de esta posicin es que la nica forma de poder
determinar el peligro es a partir de la afirmacin de la lesin, con lo
cual si bien, cuando exista la lesin no haba problema alguno, bien
podra suceder que no existiera la lesin y no por ello no hubiera existido
el peligro.
Esta dificultad para poder explicar el peligro, en dichos casos
necesariamente llevaba a una equiparacin entre los delitos de lesin y
los de peligro concreto, por lo que necesariamente hubo que considerar
otras propuestas que pudieran delinear un concepto de peligro a los
fines jurdicos-penales.
Como respuesta a estas dificultades argumentativas, han surgido las
posiciones normativistas. Parte de la doctrina lo ubica entre dos
extremos: uno es la accin que origina el peligro y otro es el bien jurdico
que se busca proteger. As resultar necesario exteriorizar una accin
considerada tpica y, por otro lado, individualizar el bien jurdico a tutelar.
Una vez determinado esto, tendr que evaluarse a travs de un juicio de
probabilidad si dicha accin tpica puede llegar a lesionar dicho bien
jurdico, de acuerdo con las pautas de la teora de la imputacin objetiva.
Como vemos, esta postura permite hallar una respuesta al juicio de
peligro formulado ex ante de la provocacin del resultado lesivo
tomando como base pautas o parmetros establecidos o consensuados
socialmente y, a la vez, reconocidos normativamente. 33

As, el mismo ejemplo de la emisin de clorofluorocarbono a la atmsfera


y el consecuente dao a la capa de ozono, sin necesidad de formular
ms juicios causales que los que impliquen la verificacin del peligro
concreto (por ejemplo, tomando muestras en la atmosfera que permitan
acreditar la emisin de los gases), bastar para afirmar el peligro y
consecuentemente la tipicidad de la conducta.
En sntesis, los delitos de peligro concreto poseen una doble valoracin,
a saber, un juicio ex ante sobre la peligrosidad de la accin y un juicio ex
post sobre la plasmacin de esa peligrosidad en el peligro
concretamente acaecido.
Como conclusin de todo lo expuesto, slo resta afirmar que la corriente
normativista desarrollada es la que nos permitir utilizar estas formas de
peligro concreto en delitos ambientales, puesto que, por las particulares
caractersticas de la forma que adopta la lesin o puesta en peligro
del bien jurdico medio ambiente, su explicacin a la luz de las teoras
ontolgicas de la accin, que implican necesariamente la determinacin
de nexos de naturaleza causal verificables en el bien jurdico que se
trate, haran de ste un Derecho Penal ambiental de naturaleza
simblica, sin ningn tipo de posibilidad de constituir una respuesta
efectiva a la problemtica concreta.
El delito ecolgico como delito de peligro abstracto
Como contrapartida al esquema de los delitos de peligro concreto
expuesto precedentemente, los delitos de peligro abstracto tienen como
caracterstica diferencial que el peligro no forma parte del tipo legal, ni
tampoco debe ser verificado como en las formas expuestas en el
apartado precedente.
En esta clase de tipos penales, la sola descripcin de la conducta
prohibida conlleva en s misma una carga disvaliosa, que presupone una
situacin de peligro respecto de un determinado bien jurdico cuya
tutela resulta relevante.
Un ejemplo de este tipo de delitos sera el de la violacin de domicilio,
Art. 150 del Cdigo Penal, que dice: ser reprimido () el que entrare
en morada o casa de negocio ajena, en sus dependencias o en el recinto
habitado por otro, contra la voluntad expresa o presunta de quien tenga
derecho de excluirlo.19
19 Art. 150 - Ley 11.179. Cdigo Penal de la Nacin. Congreso de la Nacin Argentina. 34

Como se ve, de la descripcin tpica no se desprende la necesidad de


verificar la existencia de ningn tipo de riesgo como elemento
normativo del tipo objetivo. Basta con la realizacin de la conducta
prevista por el tipo para afirmar la existencia de una especie de riesgo
supuesto.
No resulta difcil desprender que los partidarios de considerar a los
delitos ambientales, en trminos generales, como formas de peligro
abstracto, se basan en razonamiento similares a los expuestos, y, a su
vez, han encontrado una forma de superar todas las dificultades que se
les presentan a quienes los entienden como formas de peligro concreto
(vase en tal sentido lo comentado respecto de las posiciones
ontolgicas y normativistas), puesto que, con un razonamientos de
este tipo, se obviaba el complicado paso de verificar en la tipicidad el
peligro y as se eliminaban los problemas que implicaban demostrar
cuestiones relacionadas con la causalidad y la imputacin objetiva, que
ya fueran oportunamente desarrollados en este trabajo.
Es decir, entendiendo a los delitos ambientales como formas de peligro
abstracto, bastara con comprobar el despliegue de la conducta prevista
en el tipo y que se considera peligrosa iure et iure para tener por
completo el injusto penal. No obstante ello, lo que no han podido
tampoco explicar los partidarios de los delitos de peligro abstracto es
que, si el legislador parte de un criterio de peligrosidad presunto,
basado fundamentalmente en las reglas de la experiencia -haciendo
as abstraccin del resultado que, en definitiva, ocasion la conducta
presumidamente peligrosa-, dicha abstraccin, que no es perfecta,
falla debido a que la frecuencia estadstica en que se bas para legislar
no resulta total, ni puede abarcar completamente todas las modalidades
o conductas esperables.
Frente a este problema, sus defensores han ensayado, como justificacin
a su razonamiento, las teoras de la asuncin del riesgo, de la
asimilacin a la infraccin de deber de cuidado y las meras
prohibiciones (formas culposas sin resultado material), o el delito de
riesgo con clusula negativa, del Proyecto Alternativo Alemn, cuyo
anlisis excede los objetivos de este trabajo. De todo esto podemos
concluir, a manera de sntesis, que estas propuestas tampoco han
arrojado demasiada luz sobre el interrogante planteado en el prrafo que
antecede.
Continuando con la idea de quienes propician esta modalidad, si nos
atuviramos a los principios de la imputacin objetiva, en estos casos de
formas de peligro abstracto, a nuestro entender no superaramos en
ningn caso el primer nivel de imputacin, pues bastara con afirmar la
imputacin complementa, con independencia del resultado que en
definitiva ocasionar dicha conducta, siendo entonces evidente que aqu
solo sera relevante el desvalor de la accin a la manera de las teoras
subjetivistas extremas, 35

como las de Zielinski en Alemania y que fueran recogidas en nuestro


pas por Marcelo Sancinetti.
Sin dudas, la postura de parte de la doctrina, surge como una respuesta
desde la Poltica Criminal que, a nuestro entender, cierra a la perfeccin
desde un plano estrictamente dogmtico con las teoras funcionalistas
de la prevencin general positiva, como la de Gunter Jakobs, que
entiende la funcin de la norma penal como un ejercicio de fidelidad al
derecho. Es decir que ante una validez normativa (por la comisin del
delito), su autor, que ha quebrantado el rol que el Estado le haba
otorgado (y que confiara en que cumpliera de acuerdo con las
expectativas sociales), es penado para buscar, desde un plano
comunicativamente relevante, que el dficit de vigencia y validez
del sistema normativo alterado se corrija, instando a los dems
miembros a seguir cumpliendo con el rol otorgado.
En los delitos de peligro abstracto, el segundo nivel de imputacin (la
realizacin del riesgo en el resultado), no existira como tal o
directamente implicara la presuncin de la perturbacin social
generada mediante la realizacin de la conducta.
Confieso que este esquema no resulta, a mi parecer, demasiado
seductor, puesto que no nos quedan dudas que, ante un sistema como el
planteado, en primer lugar podramos generar un caldo de cultivo con
raigambre cientfica suficiente como para inclinarnos hacia la posibilidad
cierta y concreta de utilizar la pena con fines exclusivamente
disciplinarios, y no como exclusiva proteccin de bienes jurdicos.
Por otro lado, con un sistema como el expuesto, a mi entender, los
lmites entre el Derecho Administrativo y el Derecho Penal se funden
peligrosamente, puesto que el primero es el encargado de regular las
actividades que puedan llegar a afectar al bien jurdico colectivo, y su
mero incumplimiento bastara para dejar paso al Derecho Penal, que se
ocupara de sancionar en el caso concreto a quienes incumplieran dichos
mandatos administrativos y generales.
En tercer lugar, por lo arriba mencionado, con un esquema de Derecho
Penal as planteado, creo que cada vez nos alejamos ms del principio de
intervencin mnima del Derecho Penal, pues todo incumplimiento del
derecho podra llegar a ser entendido como un delito, ampliando as el
Derecho Penal a ramas que antes le eran completamente ajenas o de las
cuales el mismo les era accesorio. El mismo Filippo Sgubbi en el
trabajo citado en esta monografa, El delito como riesgo Social, as lo
reconoce.
La primera crtica que expusimos no resulta por cierto nuestra, sino que
es la crtica que frecuentemente se le ha hecho a los delitos de peligro
abstracto a lo largo de varios aos de evolucin del pensamiento penal.
Nos 36

referiremos a la posibilidad de su aplicacin prescindiendo del principio


de lesividad de bienes jurdicos, que resulta una garanta de los
ciudadanos frente a los posibles abusos de Estados totalitarios.
Esta afirmacin que, sin duda alguna, ya de por s genera un
preconcepto en quien aborda el estudio de los delitos de peligro
abstracto, en realidad no debera ser tal, pues lo correcto es estudiar su
tratamiento dogmtico con independencia de este perjuicio que inclusive
est fuera del Derecho Penal; o, mejor dicho, ms relacionado con lo
que esperamos de los hombres que lo aplican que de quienes lo
estudian.
Como conclusin de lo antes expuesto, nos atrevemos a sostener que la
aplicacin de las formas delictivas de peligro abstracto relacionadas con
los bienes jurdicos que podramos calificar como individuales -como,
por ejemplo, la vida, la integridad corporal, el patrimonio, etctera-, no
nos parecen apropiadas en la mayora de los casos, por resultar evidente
que su aplicacin transformara el Derecho Penal (o, por lo menos,
generara el peligro de que as ocurriera) en un sistema de naturaleza
conductista, ms cercano al Derecho Penal de autor que al de
Derecho Penal de hechos, propio de los sistemas liberales y
democrticos.
Pero, por otro lado, no podemos ser ciegos y dejar de ver que en la
medida en que la sociedad evoluciona cada vez ms aceleradamente,
surgen a diario nuevas actividades riesgosas que pueden llegar a afectar
a la sociedad en su conjunto.
Incluso es muy difcil a veces escindir los daos ocasionados a la
sociedad en su conjunto de cada uno de los sujetos que conforman
ese conglomerado social en forma individual.
El medio ambiente es uno de esos casos, puesto que, como ya dijramos
en otra parte de este trabajo, el derecho al goce de un ambiente sano
nos pertenece a todos individualmente, pero a la vez resulta muy difcil
que se contemple como posible una lesin al mismo que ocasione daos
en forma individual, siendo mucho ms frecuente la afectacin de un
sinnmero de personas y Estados, en forma directa e indirecta, que ni
siquiera resulta humanamente posible individualizar. Por lo tanto,
entender a este bien jurdico en forma individual resultara utpico o, por
lo menos, en caso de que as lo intentemos, la aplicacin del Derecho
Penal, para su tutela en el caso concreto, se hara casi imposible.
Por tales motivos es que parte de la doctrina parte del estudio de la
problemtica desde la Poltica Criminal, considera al Derecho Penal, en
este ltimo esquema individual, como ineficaz y hasta simblico.
Lo mismo ocurre con ciertas formas delictivas modernas y de gran
complejidad, donde se afectan intereses completamente diferentes a los
37

que estamos acostumbrados a estudiar. Por ejemplo, el caso de los


delitos informticos, del lavado de dinero, etctera, donde un esquema
clsico de bienes jurdicos individuales (monistas) resultara inaplicable.
Consecuentemente, como conclusin de lo antes expuesto, creemos que
la solucin aplicable al caso de los delitos ambientales no pasa por
escoger una forma u otra forma (de peligro concreto o abstracto), sino
en la de admitir ambas formas como posibles, en el marco de un
esquema dualista de bienes jurdicos. A la vez, entendiendo al bien
jurdico medio ambiente como de naturaleza colectiva o difusa,
que, con carcter restrictivo, hace a veces necesaria la aplicacin de
tipos penales de peligro abstractos, tratando siempre de no prescindir de
los principios de intervencin mnima y de aplicacin fragmentaria
del Derecho Penal, que debe continuar siendo la ltima ratio con que
debe contar el Estado frente a los conflictos que se susciten en su seno.
De tal manera, podramos resumir, a manera de sntesis, que para los
funcionalistas el fundamento de los delitos de peligro abstracto se
resumira en los siguientes postulados:
a) La vida moderna se encuentra caracterizada por constantes avances
cientficos y tecnolgicos que hacen que da a da los riesgos aumenten y
que, inclusive, existan riesgos que deban ser tolerados socialmente en
aras de un progreso o bienestar comn.
b) Consecuentemente, el concepto clsico de bien jurdico monista (o
individual) se encuentra en crisis.
c) Adems de existir bienes jurdicos de necesaria tutela, no debe
olvidarse que tambin deben protegerse ciertas funciones sociales.
d) La lesin puede ser un punto de partida para la criminalizacin, pero
no exclusivo.
e) Los delitos de peligro abstracto delinean un proceso civilizatorio,
pues su punicin genera creencias o convicciones sociales tendientes a
la confirmacin normativa del valor.
f) Por otra parte, su determinacin desde el punto de vista del legislador
no se hace de manera arbitraria, sino sobre la base de un juicio del
riesgo que resulta fundado en la probabilidad estadstica.
g) Asimismo, los partidarios de su reconocimiento sostienen, en primer
lugar, que no existen diferencias entre los peligros que se dan en los
delitos de peligro abstracto y los de peligro concreto, pues la razn de
ser en la diferencia entre ambas figuras resulta una tcnica legislativa.
38

h) La tcnica legislativa, por su parte, reconoce que, como en los delitos


de peligro abstracto, el juicio pronstico sobre su generacin lo efectuar
el legislador y no el juez, atento a la poca posibilidad de dominar el
desarrollo de sus cursos causales en el caso en concreto, generalmente
se reservan las figuras de peligro abstracto para aquellos peligros
sumamente graves, a diferencia de los delitos de peligro concreto, donde
la intervencin judicial s resulta mucho ms activa.
i) La diferencia que existe entre los delitos de peligro concreto y los de
peligro abstracto es que en los primeros el juez debe acudir a las reglas
de la experiencia para poder comprobar la existencia del riesgo como
elemento del tipo objetivo y en los de peligro abstracto no.
j) Por la razn antes expuesta, los tipos de peligro abstracto, en realidad,
acotan el margen de indeterminacin del tipo penal, pues en los delitos
de peligro concreto, para la determinacin del riesgo, el juez debe acudir
a terceros especialistas (con la posibilidad de arribar a soluciones
diferentes inclusive).
k) Al encontrarse determinadas claramente en los tipos de peligro
abstracto las caractersticas de la conducta que se considera riesgosa,
los mismos cumplen mucho mejor con la prevencin general, pues son
ms fciles de identificar por las personas (quienes no dependern de
factores causales para verse o no incluidas en el tipo objetivo).
l) Los tipos de peligro abstracto son mucho ms eficientes para tutelar
bienes supra individuales en la actual sociedad de riesgos.
m) La aplicacin de los tipos de peligro abstracto eliminan los problemas
de la determinacin del nexo causal.

10.3 El bien jurdico protegido

El bien jurdico protegido es el ambiente en general, esto es,


entendido de manera compleja, y como articulado (recursos naturales y
elementos ambientales).
Uno de los problemas ambientales de mayor intensidad lo constituye la
acumulacin de residuos, los cuales afectan la salud de los seres en la
biosfera, afectando, de este modo, al ambiente como bien unitario.
Podemos definir a los residuos en sentido lato, como los desechos o
desperdicios ocasionados por los seres vivientes, sean que provengan de
su cuerpo o del consumo de diversas mercaderas (alimentos, ropa,
cigarrillos, etc.). 39

Residuo es lo restante, lo que queda despus de ser sometido a un


proceso determinado. Es lo que queda tras un proceso de consumo o
insumo respectivo, y que es separable del producto, o sea, lo que no
queda, esto es, la parte aprovechable tras ese proceso.

10.4 Un derecho penal ambiental?

En nuestro Sistema Jurdico Penal, las figuras que se tipifican a partir del
art. 200 slo se refieren como bien jurdico protegido a la Salud Pblica,
pero no se ampara el Ambiente en el sentido que el Derecho Ambiental
le asigna a esta expresin. De all que el gran debate doctrinario se
plantea en torno a la modificacin del Cdigo Penal, tal como se hiciera
en el Derecho Espaol de incluir, en la seccin de los delitos contra la
salud, al Medio Ambiente, en un captulo aparte denominado De los
delitos de riesgos en general.

10.5 El Sistema Penal Argentino

10.5.1 El Cdigo Penal y la ley 23.077/84 y ley


26.524/09
En este apartado, se analizarn los artculos pertinentes del Cdigo Penal
a la luz de la modificacin de la ley 26.524 del ao 2009. Presta
especial atencin, por tanto, a estos cambios.
Artculo 200: Ser reprimido con reclusin o prisin de TRES (3) a DIEZ
(10) aos y multa de PESOS DIEZ MIL ($ 10.000) a PESOS DOSCIENTOS
MIL ($ 200.000), el que envenenare, adulterare o falsificare de un modo
peligroso para la salud, aguas potables o sustancias alimenticias o
medicinales destinadas al uso pblico o al consumo de una colectividad
de personas.
Artculo 201: Las penas del artculo precedente se aplicarn al que
vendiere, pusiere en venta, suministrare, distribuyere o almacenare con
fines de comercializacin aguas potables, sustancias alimenticias o
medicinales o mercaderas peligrosas para la salud, disimulando su
carcter nocivo. 40

Artculo 201 bis: Si como consecuencia del envenenamiento,


adulteracin o falsificacin de aguas potables o sustancias alimenticias o
medicinales, resultare la muerte de alguna persona, la pena ser de
DIEZ (10) a VEINTICINCO (25) aos de reclusin o prisin; si resultaren
lesiones gravsimas, la pena ser de TRES (3) a QUINCE (15) aos de
reclusin o prisin; si resultaren lesiones graves, la pena ser de TRES
(3) a DIEZ (10) aos de reclusin o prisin.
En todos los casos se aplicar adems multa de PESOS DIEZ MIL ($
10.000) a PESOS DOSCIENTOS MIL ($ 200.000).20
Arts. 200, 201 y 201 bis Ley 11.179. Cdigo Penal de la Nacin. Congreso de la Nacin
Argentina.
20

El bien jurdico protegido es la Salud Pblica.


El artculo 200 establece un tipo legal que se adscribe entre aquellos
caracterizados como de peligro, en tanto no se reprime por el resultado
de la accin exteriorizada en el mundo real, sino por el peligro que ha
representado para lo tutelado; en el caso de la salud pblica, a travs del
ataque al ambiente.
Y sin perjuicio de la crisis actual del llamado concepto de delito de
peligro abstracto, el presente es el caso de un tipo de los que
llamaramos como representativos de tal clase de peligro, pues la accin
en s constituye ya un peligro para el bien jurdico, aunque no se acredite
que lo haya corrido efectivamente. Pero esta distincin, de cualquier
manera, carece de importancia que no sea doctrinaria, pues, el peligro
siempre est valorado ex ante, y ya observada la conducta ha
desaparecido la incertidumbre que la misma nocin de peligro entraa.
Por tanto, el juez no puede juzgar ex post, puesto que cuando lo hace ya
no juzga un peligro, pero s tuvo la calidad de tal.
La materialidad del tipo se concreta cuando se utilizan residuos
peligrosos para envenenar, adulterar o contaminar. La conducta delictiva
puede consistir en envenenar, que significa tornar viciosa venenosauna sustancia o volverla txica mediante el agregado de algn otro
elemento nocivo para la salud.
Tambin el tipo se configura cuando se adultera. La adulteracin se
realiza cuando se transforma la sustancia sin agregar venenos o txicos,
mediante la mezcla con otros elementos.
Contamina el que infecciona, el que degrada el ambiente en general. 41

Las acciones deben incidir de un modo peligroso para la salud. Y ese


riesgo que ocasionan debe ser idneo, bajo pena de atipicidad.
No necesariamente esa idoneidad se da cuando se pone en peligro la
vida de un ser humano indeterminado, sino que es ms amplio,
abarcando el debilitamiento del entorno en que las actividades humanas
se desempean de manera tal que favorezcan el surgimiento de
enfermedades, al romper el equilibrio que aquel tendra en la
circunstancia antecedente.
Tampoco tiene que ser sobre la generalidad de los seres humanos, sino
que puede erigirse un riesgo o peligro para un grupo indeterminado en
tanto integrantes, como ser los nios lactantes.
La faz dolosa especialmente requiere el conocimiento de las
caractersticas de los residuos manipulados, aunque sea en el marco de
la eventualidad de tal saber.
El artculo prev un agravante de la pena para la hiptesis de la muerte
de una persona como consecuencia de las acciones descriptas.
Tipos culposos
Artculo 203: Cuando alguno de los hechos previstos en los artculos
anteriores fuere cometido por imprudencia, negligencia, impericia en su
arte o profesin o por inobservancia de los deberes a su cargo, se
impondr multa de PESOS CINCO MIL ($ 5.000) a PESOS CIEN MIL ($
100.000); si tuviere como resultado enfermedad o muerte se aplicar
prisin de SEIS (6) meses a CINCO (5) aos.21
21

Arts. 203 Ley 11.179. Cdigo Penal de la Nacin. Congreso de la Nacin Argentina.

El tipo del artculo 203 admite su imputacin a ttulo de culpa plasmada


en el artculo 200.
Es imprudente el comportamiento que, con arreglo a las circunstancias,
es atrevido, riesgoso o peligroso para las personas o bienes ajenos.
Es negligente el comportamiento que de acuerdo con las circunstancias
es descuidado. 42

La imprudencia y la negligencia presuponen la posibilidad del autor de


prever el resultado delictivo, ya que sin ella subjetivamente no existe un
deber de precaucin.
La culpabilidad, en sentido estricto, es imputable a quien no prev lo
normal, lo razonable, y no lo fuera comn, lo extraordinario o
imponderable, aunque posible.
La impericia es una forma de imprudencia o negligencia en el ejercicio
del propio arte o profesin. Podemos decir, una culpa profesional.
La inobservancia de reglamentos, ordenanzas, es una forma de culpa
caracterizada porque la precaucin exigible est predeterminada por las
normas reguladoras de una actividad o cargo.
Artculo 204: Ser reprimido con prisin de SEIS (6) meses a TRES (3)
aos el que estando autorizado para la venta de sustancias medicinales,
las suministrare en especie, calidad o cantidad no correspondiente a la
receta mdica, o diversa de la declarada o convenida, o excediendo las
reglamentaciones para el reemplazo de sustancias medicinales, o sin la
presentacin y archivo de la receta de aquellos productos que, segn las
reglamentaciones vigentes, no pueden ser comercializados sin ese
requisito.
Artculo 204 bis: Cuando el delito previsto en el artculo anterior se
cometiere por negligencia, la pena ser de multa de PESOS CINCO MIL ($
5.000) a PESOS CIEN MIL ($ 100.000).
Artculo 204 ter: Ser reprimido con prisin de UNO (1) a CUATRO (4)
aos y multa de PESOS DIEZ MIL ($ 10.000) a PESOS DOSCIENTOS MIL ($
200.000), el que produjere o fabricare sustancias medicinales en
establecimientos no autorizados.
Artculo 204 quter: Ser reprimido con multa de PESOS DIEZ MIL ($
10.000) a PESOS DOSCIENTOS MIL ($ 200.000), el que teniendo a su
cargo la direccin, administracin, control o vigilancia de un
establecimiento destinado al expendio, almacenamiento, distribucin,
produccin o fabricacin de sustancias medicinales, a sabiendas,
incumpliere con los deberes a su cargo posibilitando la comisin de
alguno de los hechos previstos en el artculo 204. 43

Artculo 204 quinquies: Ser reprimido con prisin de SEIS (6) meses a
TRES (3) aos el que sin autorizacin vendiere sustancias medicinales
que requieran receta mdica para su comercializacin. 22

22 Arts.

204, bis, ter, quater, quinquies Ley 11.179. Cdigo Penal de la Nacin. Congreso de
la Nacin Argentina.

10.6 La ley 24.051 de residuos


peligrosos
El Congreso Nacional de la Repblica Argentina sancion el 17 de
diciembre de 1991 la Ley N 24.051 sobre residuos peligrosos, la cual fue
promulgada de hecho el 8 de enero de 1992 y publicada en el Boletn
Oficial (B.O.) el 17 de enero de 1992 (Adla, LII-A, 52). Su reglamentacin
fue instrumentada en el ao 1993, por decreto del Poder Ejecutivo (P.E.)
831/93.
Dicha Ley establece algunas medidas a tomar respecto al tratamiento de
residuos peligrosos, como las siguientes:
a) un Registro de Generadores y operadores de residuos peligrosos;
b) regulacin de las actividades de generadores y transportistas de los
mismos residuos;
c) listado de sustancias peligrosas.
Expresamente excluye los residuos domiciliarios, radiactivos y de las
operaciones normales de buques.
Constituye una norma mixta, y presenta simultneamente carcter
federal, comn y local.
Dicha ley establece un rgimen administrativo; sancionado por el
Congreso Nacional en su carcter de legislatura local, art. 75, inc. 30 de
la Constitucin Nacional; consistente en un sistema de registros,
declaraciones juradas, tasas, requerimientos de informacin,
especificaciones tcnicas, infracciones y sanciones administrativas,
facultades de la autoridad de aplicacin, obligaciones de tratamiento y
disposicin final, etc.
Este rgimen es plenamente operativo en el mbito de aplicacin de la
Ley, definido en su artculo uno. Esto es, lugares sujetos a jurisdiccin
nacional 44

(inciso 1); transporte interprovincial o internacional (inciso 2);


trascendencia interjurisdiccional (inciso 3 y 4); y uniformidad normativa
(inciso 5).
Establece tambin un rgimen de responsabilidad civil (responsabilidad
objetiva agravada), rgimen de responsabilidad aplicable a todo el
territorio nacional por tratarse de normas de derecho comn: todos los
generadores, transportistas, dueos y guardianes de residuos peligrosos
estn sometidos a l, y se aplica con relacin a los daos producidos a
terceros.
Tanto la Ley nacional, como su decreto reglamentario, consideran
peligroso todo residuo que pueda causar dao directa o indirectamente a
seres vivos o contaminar el suelo, el agua, la atmosfera o el ambiente.
El ARTCULO 2: ser considerado peligroso, a los efectos de esta ley, todo
residuo que pueda causar dao, directa o indirectamente, a seres vivos o
contaminar el suelo, el agua, la atmosfera o el ambiente en general.
En particular sern considerados peligrosos los residuos indicados en el
anexo I o que posean alguna de las caractersticas enumeradas en el
anexo II de esta ley.
Las disposiciones de la presente sern tambin de aplicacin a aquellos
residuos peligrosos que pudieren constituirse en insumos para otros
procesos industriales.
Quedan excluidos de los alcances de esta ley los residuos domiciliarios,
los radiactivos y los derivados de las operaciones normales de los
buques, los que se regirn por leyes especiales y convenios
internacionales vigentes en la materia.23
23

Art. 2 Ley 24.051. Residuos Peligrosos. Congreso de la Nacin Argentina.

Se ha de propugnar un acotamiento de la materia involucrada a los fines


de la tipificacin penal, para lograr la existencia de una norma eficiente,
clara, y de aplicacin previsible.
Los residuos peligrosos son, entre otros, los qumicos, los productos de
establecimientos hospitalarios.
En caso de los residuos hospitalarios, dado que los agentes inoficiosos se
propagan por microbios patgenos que determinan que las
enfermedades de tal carcter se pueden adquirir por el contacto directo
o indirecto con 45

nfimas cantidades de desechos, la peligrosidad para la salud se


encuentra implcita en el origen y en la calidad del residuo, razn por la
cual basta con la sola previsin legal para que un desecho revista
naturaleza peligrosa en los trminos de la Ley [(Cfed. San Martn, sala I,
setiembre 28-995. Molina Miguel) (La Ley 1996-C, 672)].
Caractersticas de los residuos peligrosos
El anexo II de la ley N 24051 establece
LISTA DE
CARACTERISTICAS
PELIGROSAS Clase de las
Naciones Unidas

N de Cdigo

CARACTERISTICAS

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