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CONPEDI - UFMG/FUMEC/DOM
HELDER CMARA
HERMENUTICA JURDICA
H531
Hermenutica jurdica [Recurso eletrnico on-line] organizao CONPEDI/ UFMG/FUMEC/
Dom Helder Cmara;
coordenadores: Enoque Feitosa Sobreira Filho, Rubens Beak, Rodolfo Viana Pereira
Florianpolis: CONPEDI, 2015.
Inclui bibliografia
ISBN: 978-85-5505-132-6
Modo de acesso: www.conpedi.org.br em publicaes
Tema: DIREITO E POLTICA: da vulnerabilidade sustentabilidade
1. Direito Estudo e ensino (Ps-graduao) Brasil Encontros. 2. Hermenutica. I.
Congresso Nacional do CONPEDI - UFMG/FUMEC/Dom Helder Cmara (25. : 2015 : Belo
Horizonte, MG).
CDU: 34
Apresentao
com satisfao que prefaciamos - em decorrncia de incumbncia que nos foi dada pela
direo do CONPEDI - a coletnea de artigos apresentados no Grupo de Trabalho
Hermenutica Jurdica, por ocasio do XXIV Congresso, realizado em Belo Horizonte.
Os trabalhos apresentados, com variadas abordagens e referenciais tericos multifacetados,
foram, em nosso ver, o resultado de uma das melhores selees de artigos produzidos no
mbito dos Programas de Ps-Graduao em Direito das diversas universidades pas afora.
O reconhecimento da qualidade desses textos que ora damos conhecimento ao mundo
acadmico foi no apenas dos prprios autores e assistentes do GT, mas tambm dos
professores que compuseram mesa coordenadora dos trabalhos e que assinam este prefcio.
Aos que tiveram a oportunidade de acompanhar as apresentaes, atentamente assistidas por
pesquisadores empolgados com um debate fundamental no apenas para um curso de direito,
mas para o prprio avano da democracia, na medida em que reflete profundamente sobre a
questo do papel, dos limites do judicirio e da prpria atividade interpretativa.
O alentado livro, ora dado ao conhecimento de um pblico amplo, significa um aporte
significativo de competentes autores e autoras, os quais, certamente, se havero com a
mesma profundidade e excelncia de resultados em posteriores publicaes de potenciais
promissoras carreiras de doutrinadores e pesquisadores.
Saliente-se que os trabalhos foram aprovados aps rigoroso processo de avaliao por parte
dos examinadores que no levaram em conta apenas o aspecto quantitativo de pginas de
anlise, mas, fundamentalmente e como deve ser pelo aspecto qualitativo das pesquisas
apresentadas.
O conjunto de artigos, que ora se somam para se tornarem um livro renem todas as
qualidades acima mencionadas e, de fato, trazem e fazem - um apanhado detalhado sobre
questes das mais relevantes para a teoria do direito e para a sua teoria da interpretao, tais
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parameters determined by reason. In this context, this paper is set out to address the
relationship of the essence of the technique in the judicial practice of decision rulling by
phenomenology. The aim is to relate the phenomenology contribution to the understanding of
law and analyze the thinking of the essence of the technique in the judicial practice of
decision-making. The positivism paradigm has made the nineteenth and twentieth century
wished to distance themselves from centuries before in the fastest way possible and
dismissed the importance of the metaphysical understandings of society. The law, in the light
of the positivism model, begins to impose axiomatic parameters to define abstract
terminologies, like the concept of poor individuals as those who receive less than of the
minimum wage. The application of axiomatic standards tend not to reproduce reality, as it is,
and to commit injustice by judicial decisions. The need for a technique to court decisions
must overcome this positivist paradigm of the nineteenth and twentieth century and care to
metaphysical aspects of cases brought to trial. The seduction of mathematics and its
application in judicial decisions hide a false neutrality and impartiality of the judge. The
famous jargon that says the numbers do not lie carries at its core a bias that does not
correspond with reality under the eyes of the judge. As with the definition of miserable or the
definition of a moral damage, the numbers submitted into analysis do not reveal the act of
reality and can express, therefore, a lie.
Keywords/Palabras-claves/Mots-cls: Theory of legal decision, Phenomenology, Judicial
practice of decision rulling
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INTRODUO
primeira vista nos somos seduzidos pelas teorias realistas e pelo empirismo, somos
tentados a dizer que h uma verdade independente do agente que pode ser alcanada por
meio de um critrio de rigor. Tendo em vista que somos entes com vida psquica
individual, se a relatividade estivesse no sujeito, ela teria um ndice de relatividade muito
grande. Deste modo, na medida em que se estabelece referncia para a verdade na coisa
se tem uma pretenso de objetividade e de verdade independente de quem a buscasse.
Ocorre que essas verdades matemticas escondem a realidade posta na vida social.
necessrio uma tcnica que entenda a importncias das metafsicas para aplicao em
decises judicias e ento se aproximar da compreenso de justia. Nesse sentido temos a
problemtica a ser enfrentada: Como possvel relacionar a essncia da tcnica da
fenomenologia de Martin Heidegger na prxis jurisdicional de tomada de decises?
Nosso objetivo relacionar a contribuio da fenomenologia com a compreenso do
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1. CRISE DA MODERNIDADE
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Outro expoente da modernidade foi Francis Bacon que visualiza o mundo, a natureza e o
cosmo de uma forma mais extremada de antropocentrismo, ou seja, o homem deve
dominar a natureza e dela extrair o que lhe for benefcio ao prprio homem. Essa
conceituao principal de Bacon est registrada na obra Nova Atlntida, sua
compreenso esclarecida por Ost (1995, p. 37):
Na compreenso de Bacon vemos que a natureza vista como serviente ao homem. Essa
ideia reveladora do conceito de modernidade. A ideia de Deus tambm observada
como algo intudo pela razo e no mais pela f. O pensamento cartesiano indica que a
liberdade de forma alguma ser restringida, a autonomia do ser humana de forma alguma
poder ser restringida, nem mesmo para alcanar o divino, ou seja, at mesmo para se
aproximar de divindades, o homem tem liberdade pela razo. Bacon (1979, p. 252) diz
que Deus conformado pela subjetividade do indivduo que, por sua racionalidade e sua
razo, conforma uma ideia de Deus. Ainda que no se critique essa tese, verifica-se no
homem moderno a pretenso de dominar a ideia de Deus, mesmo que essa experincia
seja propriamente subjetiva e individual.
Outro autor que refora a ideia de homem moderno Kant. No conflito entre realismo e
idealismo, Kant (1997, p. 61) se apresenta pela tentativa de reunir as duas vertentes ao
tentar colocar no sujeito a responsabilidade pela razo ao dizer que o conhecimento ocorre
no plano da imanncia a partir da experincia. Kant ento contribui para o iderio
moderno de colocar o homem no centro das reflexes.
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modernidade retira essa base fundamentadora e coloca em seu lugar a filosofia por meio
da razo que funcionar como instrumento aglutinador desse novo momento.
Francis Bacon tambm possui sua contribuio pelo jargo de conhecer para dominar. O
conhecimento instrumental nesse caso, e diferente da ideia de saber dos gregos como
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Transcendental diz respeito s condies de possibilidade. Toda a obra crtica de Kant diz
respeito ao estabelecimento das condies de possibilidade de qualquer conhecimento.
Para Kant h um princpio de universalizao que deve presidir os julgamentos morais,
os imperativos categricos residem na ideia de que a mxima do agir humana deve ser
como se espere a universalizao e o agir do outro.
O conhecimento do mundo apenas pode ser dado por intermdio dos sentidos, do
contrrio se teria conhecimentos sem qualquer contedo. Kant (d a alegoria da pomba:
A leve pomba, enquanto, em seu livre voo, corta o ar cuja resistncia sente, poderia
imaginar que ainda mais sucesso teria no vcuo. O exemplo da pomba que imagina que,
se a existncia do ar, ou seja, no vcuo, ela voaria muito mais rpida, todavia, em verdade
ela sequer voaria, pois ficaria sem qualquer sustentao. O exemplo dado no revela que
preciso o contedo para poder ter conhecimento, por isso, Kant entende a cincia
consegue evoluir e conquistar conhecimentos cada vez maiores, pois a cada experincia
se alimenta com contedo o processo da razo.
Na medida em que no possvel experimentar Deus por conta dos sentidos humanos,
no possvel v-lo, escuta-lo ou dialogar diretamente com ele, no possvel estabelecer
conhecimentos novos. O conhecimento os juzos sintticos que so aqueles que se
consegue estabelecer algo novo, diferente dos juzos analticos em que, por uma anlise
do objeto se extrai aquilo dado.
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prprio do objeto, a extenso j est contida no conceito de corpo. Por outro lado, dizer
que os corpos so pesados preciso de uma experincia para produzir esse conhecimento
novo. No uma correlao necessria de que todo corpo seja pesado e a experincia
necessria para estabelecer esse contedo novo.
A crise da modernidade e a crise de seus fundamentos pode ser tratada em trs tpico: 1)
uma tenso interna permanente; 2) crise de identidade provocada pela modernidade; e 3)
o colapso temporal. Esses trs paradoxos internos da modernidade afloram a crise da
modernidade.
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O homem moderno fica ento sem referencial que no lhe dado pela premissa da dvida
metdica. A identidade do sujeito constituda, ou seja, o homem constitui a sua
identidade. Isso confere maior liberdade ao indivduo, d autonomia para fazer escolha,
mas, em contrapartida, retira-se a base e os fundamentos que devem ser construdos pelo
prprio homem. Essa debilidade do homem causada pela prpria modernidade que no
advinda do perodo pr-moderno.
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Sendo o homem moderno dono da sua prpria verdade e seu prprio destino, os problemas
so transferidos para o futuro que gera um colapso temporal. O homem orientado pela
dvida metdica, pelo racionalismo e pelo antropocentrismo, se torna cada vez mais
complexo e traz para a modernidade uma crise genuna.
Friedrich Nietzsche (1995, p. 93) foi um grande pensador e crtico da modernidade e sua
caracterstica balanar os fundamentos da base moderna. Uma de suas reflexes mais
significativas sobre esses postulados e que o rompimento com o passado concretiza a
morte de Deus. Nietzsche critica a modernidade ao dizer que a morte de Deus no pode
ser substituda por outro ente ou figura de compreenso metafsica, no se pode deixar
para um alm-mundo a certeza de nossa histria. O homem deve-se orientar em si mesmo
por ser dono de sua prpria histria. Na tradio pr-moderna essa compreenso da
origem e destino do homem era dado por Deus e o rompimento da moderna a com essas
premissas impossibilita que seja colocada outra figura metafsica em seu lugar. Nietzsche
procura iluminar o homem para que ele busque seus prprios caminhos.
Nietzsche dizia que no havia dvida sobre esse processo de secularizao, tirou-se os
fundamentos de ordem religiosa e metafsica e colocou-se toda a fora e ateno na
racionalidade. Para Nietzsche isso significa que se est tirando um Deus e colocando
outro, ou seja, a razo o Deus para os modernos. O que a fonte primacial com a
realidade de que ela ainda tem essa feio ou essa raiz pautada no idealismo platnico
que divide ou bifurca um mundo sensvel de um mundo suprassensvel, fazendo com o
que o mundo da vida tenha que se espelhar no plano ideal. O plano da realidade
representaria o paradigma acertado para o mundo da vida.
Como essa juno bastante difcil, surge ento o que Nietzsche chama de niilismo que
a decorrncia do fracasso do homem de trazer para o mundo da vida aquilo que est no
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Para Nietzsche, a ideia de progresso uma ideia falsa, no se tem uma tenso recorrente
e constante que se denomina como vontade de potncia. Nesse jogo de fora h uma
dialtica da negao e da afirmao, ou seja, uma negao como comportamento reativo
voltado para a tradio e uma afirmao voltara para um devir, para algo que se pretende
alcanar.
Nietzsche diz que o homem precisa superar os comportamentos reativos voltados para a
tradio e evitar o homem seja apenas o transportador de valores de uma era para outra.
O niilismo dizer que a modernidade no tem fundamento em si, trata-se apenas de um
jogo de fora.
Por que ento haveria uma crise na modernidade? O mero cenrio do rompimento com a
tradio e o emparelhamento da busca da verdade pela razo no permite expor uma
situao de crise. Ocorre que esse rompimento foi realizado com uma promessa de
progresso da humanidade. inquestionvel que as cincias progrediram do ponto de vista
dos artefatos tcnicos e em uma velocidade surpreendente. Ocorre que esse progresso
alcanado pela cincia no o progresso anunciado. A modernidade surge com a
promessa de progresso do homem em si, ou seja, o homem poderia deixar de lado os
ideais ideolgicos, porque ele prprio se encontraria no mundo e se justificaria por si
mesmo.
As grandes questes metafisicas como: O que estou fazendo aqui? Para onde vou? Quem
sou? Essa questo a modernidade no conquistou. A prudncia humana negligencia as
ontologias da razo. A descrena na capacidade dos problemas especficos posto pelo
humanismo j comea em Kant que diz da incapacidade de conhecimento a priori dos
objetos metafsicos. Se a marca central da modernidade o humanismo, ou seja, pr o
homem como sentido principal dos valores no mundo, esse objetivo tem sido
malconduzido.
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A premissa dessa relao sobre o conhecimento e sobre a verdade. Nesse campo temse uma constante discusso de sobrepujamento/tentativa de auto afirmao ora de
realistas e empiristas, de um lado, e de outro, os idealistas. No vis emprico/realista, a
sede da verdade estaria na prpria coisa e seria independente da conscincia do agente, j
para os idealistas, a sede da verdade um constructo do sujeito e no propriamente algo
residente no objeto (CHAUI, 1997, p.252).
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O realismo, ao modo dos empiristas, se afirma de maneira muito radical pela pretenso
de afastar todo preconceito e poder da tradio (enquanto herana que recebemos da
tradio passada e no curso da prpria vida) (BACHARELARD, 1984). Caso
preconceitos e tradies se sobrepujassem, o objeto em anlise restaria contaminado de
modo a no permitir que ele se mostrasse enquanto detentor da verdade.
Franz Brentano um forte capito do empirismo que pretende superar essa mstica para
afirmar no Direito que a prpria razo pelos juzos apodticos a nica autoridade na
questo da verdade (BRENTANO, 2014). A formao de juzos racionais e cientficos
acerca das coisas, deve-se voltar coisa no plano das efetividades e no aos conceitos
que se tem dela pela tradio e preconceitos. Ocorre que o Direito no tem uma pretenso
de cientificidade no sentido de verdade e de correo, assim como o descobrimento
cientfico em relao a rea das cincias exatas de como descobria a cura ou melhor
tratamento a uma determinada doena ou sua causa.
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Aqueles que vivem na caverna aprisionados e iludidos pelas imagens feitas pelos libertos
acabam por criar um ambiente social entre eles, por exemplo, aquele que observa a
sombra e o som e capaz de, retoricamente, identificar de qual sombra sai o som
considerado como o sbio e aquele que tem dificuldade em identificar ou relatar essa
experincia considerado o prejudicado pelos demais. Ocorre que um dos aprisionados
consegue se desprender da caverna e se deparar com o mundo real. Todavia aquilo que
visto no mundo real no faz sentido por contrariar tudo aquilo que foi experimentado na
caverna. Ao procurar retornar para seus pares para explicar a iluso vivida, os
aprisionados o condenam como louco e aplicam pena por no mais reconhecer a iluso a
que os prisioneiros esto submetidos (acostumado com a claridade, aquele que se libertou
tem dificuldade em enxergar na escurido da caverna e no mais reconhece as figuras
mais bsicas vivenciadas pelos aprisionados, que decidem por mat-lo por ser imprestvel
devido a sua insanidade).
Ao relatar a alegoria da caverna, Plato faz uma homenagem ao seu mestre Scrates, que
foi morto em razo de suas ideias e de como defendia a sua concepo de realidade. Os
dois mundos apresentados representam o plano das ideias (aquilo observado no interior
da caverna) e o plano das essncias (aquilo observado do lado de fora da caverna).
Scrates, Plato e Aristteles acreditavam que existia um plano ideal em que as coisas
existiam na sua essncia e que o mundo visto era uma representao desse plano ideal.
Na metafsica clssica, toda reflexo cientfica deveria ser feita com base na reflexo e
no raciocnio, os dados empricos eram completamente desprezados. A origem do termo
metafsica provm dos livros escritos por Aristteles aps as publicaes de fsica.
Aristteles escreveu sobre diversos assuntos e adentrou no campo da filosofia aps
dissertar no campo da fsica. Nesse contexto, a palavra da linguagem um mero
instrumento de transmisso das ideias, possvel pensar na metafsica sem a linguagem
que apenas uma forma de expresso, mas o raciocnio e a reflexo se do de uma
maneira pura, independente da linguagem e dos signos.
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realidade somente pode ser descoberta pelas luzes da reflexo mental, as teses gerais no
se curvam aos dados da experincia emprica que so considerados mera iluso (DEMO,
1985, p. 15).
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excludas para permitir uma anlise neutra acerca do objeto. H uma grande desconfiana
acerca dos preconceitos que cada agente investigador carrega.
Descartes ento escreve uma obra explicando que o cientista no pode ser condenado por
ser um mensageiro do mtodo cientfico. O cientista no constri ou revela nada, quem
revela o mtodo, por isso ele no pode ser responsvel pelas descobertas. O mtodo
cientfico assegura que se coloque de lado toda a compreenso do intrprete e apenas
descreve aquilo que o objeto cognoscvel. Qualquer pessoa que aplique corretamente o
mtodo chegar mesma concluso. Essa publicao de Descartes foi pretendida para
viabilizar a publicao de sua pesquisa sobre a refrao da luz, mas que se tornou a maior
de suas obras.
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Ao perceber que toda verdade datada e precria por ser fruto de um paradigma de prcompreenses compartilhadas em um dado momento histrico, mas que sero superados
com o passar do tempo e que iro produzir uma nova forma de encarar os objetos que se
pretende conhecer, dando a eles um novo sentido e com isso enxergando um novo objeto,
que se est racionalizando de verdade (DEMO, 1985, p. 15-16). A atual sociedade ainda
no conseguiu vencer a modernidade porque apenas agora estamos racionalizando os
mitos e ento vivemos em uma alta modernidade e no se poderia dizer que houve uma
transio para uma ps-modernidade.
Gadamer foi discpulo de Heidegger entre 1923 a 1929 e produziu a obra Verdade e
Mtodo (1998), publicada em 1960. Gadamer parte da seguinte problemtica: Ser que
o mtodo capaz de garantir a verdade nas cincias do esprito? A crtica se trata da
aplicao do mtodo na cincia do esprito, mas a crtica to bem construda que ir
atuar nas cincias exatas.
Gadamer defende a hiptese que o mtodo no pode trazer a verdade nas cincias do
esprito. Para o autor, h conhecimento nas cincias do esprito mas em sentido diverso
das cincias da natureza. A primeira parte de sua obra trabalha a verdade do ponto de
vista da experincia da arte e indagar: Como possvel apreciar uma obra de arte sem
uma pr-compreenso que condiciona essa leitura? A hiptese de que isso no
possvel, tanto que, se existem crticos de arte, porque aquele crtico possui prcompreenses que os incautos no tm.
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Gadamer neste ponto pretende dizer a pretenso de depurar os preconceitos por meio do
mtodo cientfico se apresenta sobre a ideia de autoconstruo absoluta da razo. Todavia,
a prpria escolha de um mtodo parte de um preconceito e preconcepo. Essa pretenso,
portanto, j um preconceito, haja vista que a escolha do mtodo conduzida por algo
que j posto. A preconcepo ou preconceito parte da realidade histrica. Gadamer
complementa sua fala anterior com a seguinte passagem (1998, p. 416): se se quer fazer
justia ao modo de ser finito e histrico do homem, necessrio levar a cabo uma drstica
reabilitao do conceito do preconceito e reconhecer que existem preconceitos
legtimos.
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O objeto que se enxerga fruto da preconcepo que se projeta. A ideia de tempo que
compartilhvamos antes da teoria do Einstein, por exemplo, diferente da ideia que os
fsicos compartilham porque eles tm bagagens que os projetam quando discutem um
problema da passagem do tempo. Isso constitui a maneira como enxergamos o mundo e
aquilo que chamamos de realidade, que uma construo a partir de pr-comprenses.
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A filosofia fenomenolgica teve sua grande estruturao a partir dos estudos do filosofo
alemo Edmund Husserl. Husserl era um matemtico de formao com doutorado e tese
de habilitao para o magistrio em matemtica, mas que comeou a se interessar pela
filosofia, principalmente pela lgica e pela filosofia da matemtica. Os textos do Husserl
retratam a filosofia da aritmtica, o conceito de nmero, ou seja, reflexes de alta
abstrao e trabalhando com objetos de idealidades, mas j se encaminhando para a
filosofia.
Husserl manteve contato com o filsofo alemo Franz Brentano que tem uma obra
intitulada Os mltiplos sentidos do ser em Aristteles. Na metafsica de Aristteles se
compreende que o Ser se d de mltiplas formas, o ser como existncia, o ser como ato,
..., vrias unidades. Brentano sugeria que: se o ser se d de vrias formas, mas umas delas
deve se sobrepor ou ser mais pujante. A partir de visada se estabeleceu uma ideia de
intencionalidade que tocou diretamente Husserl ao ponto de declarar que se dissipou sua
dvida sobre as questes matemticas e filosficas. A partir desse ponto Husserl dedicaria
sua vida filosofia.
Husserl, talvez por conta da formao matemtica que conduz um ideal de certeza e
partida a partir de axiomas para o qual se possa estabelecer uma serie de dedues ao
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infinito e baseado em uma certeza que o axioma fornece, dominava por inteiro esse
mtodo de atuao da matemtica. Temos a premissa de que at o incio do nosso sculo
XXI a humanidade contaminada por esse pensamento matemtico axiolgico, haja vista
a sria de caracterizaes feitas a partir de um axioma pr-definido, como determinao
de idoso a partir de 65 anos, determinao de miservel como aqueles que recebem menos
de do salrio mnimo. Uma carga de pensamento dogmtico muito alavancada pelo
vis do positivismo epistemolgico e do positivismo jurdico.
Ainda na rea penal, as possibilidades de soluo de conflitos penais sempre est atrelada
a uma definio matemtica da punio do crime. Ocorre que o Direito Penal no se
mostra como a nica alternativa de soluo de conflitos, Louk Hulsaman (1993, p. 186)
assim demonstra por uma parbola:
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Outro exemplo a fixao de dano moral em aes cveis em que h um grande campo
de liberdade, mas j se sustentam fixar um critrio objetivo em que a matemtica ir
permear. Vincular a ndices matemticos torna a deciso mais inquestionvel possvel.
primeira vista nos somos seduzidos pelas teorias realistas e pelo empirismo, somos
tentados a dizer que h uma verdade independente do agente que pode ser alcanada por
meio de um critrio de rigor. Tendo em vista que somos entes com vida psquica
individual, se a relatividade estivesse no sujeito, ela teria um ndice de relatividade muito
grande. Deste modo, na medida em que se estabelece referncia para a verdade na coisa
se tem uma pretenso de objetividade e de verdade independente de quem a buscasse.
O realismo, ao modo dos empiristas, se afirmou de maneira muito radical, sua pretenso
seria de afastar todo o preconceito e o poder da tradio (enquanto herana que recebemos
da tradio passada e da prpria vida). Caso os preconceitos e as tradies se
sobrepujassem, o objeto em anlise restaria contaminado de modo a no permitir que ele
se mostrasse.
O empirismo pretende superar essa mstica para afirmar no Direito que a prpria razo
a nica autoridade na questo da verdade. Para saber o que um objeto, a nica ferramenta
que se possa valer a razo e nada mais. Para os empiristas, para formar juzos racionais
e cientficos acerca das coisas, deve-se voltar s coisas mesmas e no aos conceitos que
se tem dela pela tradio e preconceitos.
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Aos empiristas ao modo de Franz Brentano, h uma confuso, para eles, voltar s coisas
mesmas significa partir da experincia. Uma cincia autntica, para Brentano, uma
cincia que se volta ao objeto (s coisas mesmas) e pela experincia que se chega ao
objeto. O mrito do empirismo de libertar a humanidade de todas as assombraes do
passado, mas seu erro imaginar que toda cincia tem que lhe dar com efetividade, com
objetos reais e passveis de experimentao. O que no for efetivo imaginao para os
empiristas que considerao como cincia imaginrio o que for de imaginao. A cincia
verdadeira/emprica a cincia de efetividades abordada pela experincia.
O erro de Brentano entender que retornar s coisas mesmas alcana-la pela
experincia. Porm, no pacfico que coisas naturais (efetividades) e experincia seja a
mesma coisa que experincia natural. Husserl combater isso com total veemncia com
o que o autor define como atitude natural.
Atitude natural d por certo que existem efetividades diante indivduos porque todas as
efetividades so experimentadas pelos indivduos. Husserl dir que, achar que voltar as
coisas mesmas visar os objetos por meio da experincia um contrassenso muito
grande. Husserl ainda defender, caso a verdade somente seja alcanada empiricamente,
ento o empirismo entrou em contradio porque no h evidencia experimental alguma
que assegure que todo objeto um objeto efetivo, que toda visada do objeto tem que ser
uma visada experimental.
Essa falha do empirismo grave porque, aquilo que foi colocado como postulado
fundamental (abolir todos os preconceitos e tradies) no foi aplicado ao prprio
postulado fundamental (que objetos somente so objetos efetivos, que a coisa apenas a
coisa natural e que voltar s coisas mesmas significa lida-las pela experincia). No h
nenhuma comprovao experimental nesse sentido. A filosofia fenomenolgica se mostra
com mtodo capaz de compreender uma verdadeira tcnica de uma deciso judicial que
no se enquadre em padres matemticos universais para aplicar a todos os casos.
Edmund Husserl, ao ser perguntado sobre a fenomenologia nos anos que sucederam a
primeira guerra mundial respondia que A fenomenologia somos eu e Heidegger
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(STEIN, 2005, p. 143). Esta afirmativa era constantemente reforada por Husserl a poca
e demonstra a importncia de Heidegger ao pensamento fenomenolgico. Ocorre que as
concepes de fenomenologia entre estes pensadores possuem contrapontos sobre
abordagem cruciais do mtodo fenomenolgico.
Ciente deste bice para ingresso no mundo acadmico, Heidegger se volta a um de seus
textos que estava trabalhando desde o incio da dcada 1920 e o encaminha ainda
incompleto para publicao no Anurio de Filosofia e de Investigao Fenomenolgica,
em que Husserl era o editor. A publicao deste trabalho se faz um sucesso no mundo
acadmico e o leva, inclusive a conquistar a ctedra de reitor na Universidade de Friburgo
(HEIDEGGER, 2009, p. 10).
Em 1927 Heidegger publica Ser e Tempo, obra que mais lhe deu prestgio nas academias,
todavia Husserl no a aprova e essa divergncia ocasiona uma ruptura entre os filsofos.
Em uma entrevista concedida por Martin Heidegger revista alem Der Spiegel em 23
de Setembro de 1966, cuja publicao ocorreu postumamente a pedido dele, Heidegger
foi questionado sobre a deteriorao da sua relao com Husserl, e assim responde:
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A incompreenso terica entre estes autores sobre a fenomenologia provoca uma ruptura
at mesmo no relacionamento entre eles e suas famlias. Esta distino teorica entre os
autores posta para efeito pedaggico. Heidegger avana seus estudos e dentre eles se
propoe a estudar a tcnica moderna a partir dos estudos da fenomenologia que obteve de
Husserl.
A primeira premissa que Heidegger estabelece de que h uma diferena entre a tcnica
e a essncia da tcnica. A tcnica algo diferente daquilo que a essncia da tcnica,
Heidegger no nega a ideia de uma tcnica, ele acredita que o correto no
necessariamente o verdadeiro, deve-se ento fazer uma separao entre essa
compreenso.
Heidegger diz que a tcnica um meio para um fim e possui um carter instrumental, as
coisas so fabricadas para uma determinada finalidade. A essncia da tcnica j possui
outras caractersticas dentre elas a questo da causalidade. A essncia da tcnica estaria
vinculada ao fenmeno da causalidade, Heidegger busca uma noo grega do que seja a
tcnica e essa noo trazida por meio dos quatro modos de ser que seria as causas, por
isso causalidade: 1) A causa matria; 2) A causa formal; 3) A causa final; e 4) A causa
eficiente.
A essncia da tcnica est relacionada causalidade entendida sore esses quatro modos.
O exemplo de Heidegger sobre o clice sagrado e, nessa perspectiva a causalidade se
apresenta como um modo de responder ou como um modo dever da causa.
Utilizando o exemplo do clice sagrado de prata, a prata a causa material do clice por
responder pelo material do clice. O clice ainda deve aquilo que pela sua forma, deste
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modo, o perfil do clice a sua causa formal, o clice aquilo que ele por conta desse
perfil, por conta dessa forma. Como causa final est o entendimento sobre para que serve
o utenslio (clice), a reunio da prata com a forma daria a ideia do que a ideia do clice
sacrificial. Apesar da ideia de causa final, paradoxalmente, a causa final inicia a
construo do objeto, ou seja, a ideia requer a construo para preencher a causa material
e formal. Todavia o objeto somente ser definitivamente constitudo pela causa eficiente,
ou seja, a prtica de sua finalidade que o uso para ritual sagrado.
Nesse sentido, a necessidade de uma tcnica para decises judiciais deve superar esse
paradigma positivista do sculo XIX e XX e se atentar para aspectos metafsicos dos casos
submetidos a julgamento. A seduo das matemticas e sua aplicao em decises
judiciais escondem uma falsa neutralidade e imparcialidade do julgador. O famoso jargo
que diz que os nmeros no mentem carrega em seu mago um vis que no corresponde
com a realidade posta aos olhos do julgador. Assim como no caso da definio de
miserveis ou na definio de um dano moral, os nmeros postos em anlise no revelam
a realidade do ato e podem expressar, portanto, uma mentira.
CONSLUSO
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O paradigma positivista que fez com que o sculo XX pretendesse se distanciar do sculo
que o antecedeu com a maior velocidade possvel desprezou a importncias das
compreenses metafsicas da sociedade. O Direito, ao embarcar no modelo positivista,
passa a taxar parmetros axiomticos para definir terminologias abstratas, como
miservel e valores de dano moral, por exemplo.
REFERNCIAS
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GERMANO, Marcelo Gomes. Uma nova cincia para um novo senso comum Campina
Grande: EDUEPB, 2011.
HEIDEGGER, Martin. J s um Deus nos pode ainda salvar. Trad. Irene Borges
Duarte, Covilh: Luso Sofia. 2009a.
477
HULSMAN, Look. CELIS, Jacqueline Bernat de. Penas perdidas. O sistema penal em
questo. Trad. Marai Lcia Karan. Niteroi: Luam, 1993.
KANT, Emanuel. Crtica da razo pura. So Paulo: Edies e publicaes Brasil editora
SA, 2004.
478
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