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ANLISIS DE LNEAS
JURISPRUDENCIALES DEL CONSEJO
DE ESTADO SOBRE ACCIN DE
CUMPLIMIENTO EN MATERIA DE
SERVICIOS PBLICOS DOMICILIARIOS
Nelson Hernndez Meza**
Diana Marcela Barros Rojas**
Resumen
Teniendo en cuenta que las decisiones de las altas corporaciones
de la rama judicial -entendiendo por tales al Consejo de Estado
para los efectos de este trabajo- al aplicar las normas del ordenamiento jurdico fijan la forma en que stas debern interpretarse
y establecen as la manera en que las partes vinculadas a un caso
debern pedir la aplicacin de las normas jurdicas a los jueces y
magistrados, se analizan en este artculo las posiciones adoptadas por el Consejo de Estado sobre acciones de cumplimiento en
materia de servicios pblicos domiciliarios.
Palabras claves: Acciones de cumplimiento, servicios pblicos domiciliarios.
Abslract
The jurdical decisions of judicial branch high corporations
- for this work the Council of State- when applying the
normative content ofjuridical norms existent in the juridical
ordering, establish the way in which these norms will have
* Abogadoegresado
del Norte,
Barranquilla (Colombia).n_hernandez_meza@yahoo.com
** Estudiante egresada de la Divisin de Ciencias Jurdicas de la Universidad del
Norte, Barranquilla (Colombia). diana_marcela_b@hotmail.com
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1. PRESENTACIN
De acuerdo con la doctrina constitucional, el objeto de la accin de cumplimiento es lograr que se acate una regla de derecho en vigor.' As, de
1 Esta expresin es la que, segn la Corte Constitucional, refleja los contendidos
normativos que son susceptibles de ser objeto de cumplimiento a travs del ejercicio
de la accin establecida en el artculo 87 de la Constitucin Nacional y por la Ley 393
de 1997. A esta conclusin lleg la Corte Constitucional al estudiar las demandas de
inconstitucionalidad en contra de expresiones como ley, con fuerza material de ley
y con fuerza de ley en sentencias de constitucionalidad como la C-157 de 1998 (M.P.
Antonio BarrearaCarbonell y Hemando Herrera Vergara), la sentencia C- 893 de 1999
objeto de la accin comprende: las leyes formales expedidas por el congreso (leyes ordinarias, leyes
orgdnicas, leyes estatutarias, leyes generales o marco), los decretos con fuerza de ley (los dictados
por el gobierno nacional en desarrollo de los estados de excepcin que regulan los arts. 212, 213
Y 215 de la Constitucin; los decretos extraordinarios expedidos con fundamento en el arto 150
mm. 10, y los decretos para poner en vigencia el plan nacional de inversiones publicas a que se
refiere el penltimo inciso del arto 341, ibdem); as como los actos administrativos de cualquier
nivel (nacionales, departamentales, distritales o municipales)>> (Tomado de HENAO HIDRN,
Javier (2003). Derecho Procesal Constitucional. Proteccin de los Derechos Constitucionales (p.
44). Bogot, Temis. No obstante lo anterior, si se sigue la nocin de que esta accin es
predi cable de las leyes en sentido materiat tambin podra decirse que estaran inclui-
das dentro de stas las leyes que establezcan monopolios (artculo 365 CN.), las leyes
que conceden amnistas (artculo 150, Num.17, CN.), las leyes sobre restricciones a los
lmites del derecho de circulacinen San Andrs Isla (numeral 10,artculo 310, CN.),
las leyes que convocan a una asamblea nacional constituyente (artculo 376, CN.) y las
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leyes que convocan a referenda (artculo 378, eN.). As, esta accin es procedente en los
eventos antes dichos siempre y cuando la accin no se impetre para proteger derechos
que puedan ser garantizados mediante la accin de tutela; o no persiga la proteccin de
causas en donde el afectado tenga o haya tenido otro mecanismo judicial para obtener
el cumplimiento de un acto administrativo de carcter particular y concreto, de acuerdo
con 10 dispuesto en la sentencia e -193 de 1998 de la Corte Constitucional; y cuando las
normas cuyo cumplimiento se pide establezcan gastos, de acuerdo con lo establecido
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'CONSTITUCIN
dir ante la autoridad judicial para hacer efectivo el cumplimiento de una ley o un acto
administrativo.
En caso de prosperar la accin, la sentencia ordenar a la autoridad
renuente el cumplimiento del deber omitido}}.
4 Sobre las normas que a travs de esta accin se puede pedir su cumplimiento,
la
Corte Constitucional, en sentencia C-157 de 1998, de la que fueron magistrados ponentes
Antonio Barrera Carbonell y Hemando Herrera Vergara, estableci que esta accin no
poda garantizar las mandatos establecidos en la Constitucin por el carcter general, la
textura abierta de sus normas y la indeterminacin de los contenidos normativos de sus
preceptos. As lo estableci la Corte Constitucional al sealar que esta indeterminacin
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que la expresin
en sentido
amplio, al punto de sealar que El ordenamiento jur(dico, desde el punto de vista normativo,
no puede reducirse en la ley. De ahi que la palabra ley empleada en el primer inciso del articulo
230 de la constituci6n necesariamente designe ordenamiento jurdico,
5 Sentencia ACU- 479 de 22 de octubre de 1998, consejero
ponente: Juan de Dios
Montes; ACU-3043 de 22 de marzo de 2001, consejero ponente: Germn Rodrguez ViUamizar; ACU-1452 de 5 de septiembre de 2002, consejero ponente: Germn Rodrfguez
Villamizar; ACU-l192 de 14 de febrero de 2002, consejero ponente: Alier Hemndez
Henrquez.
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2.1.1. Generalidades
El silencio administrativo es definido doctrinariamente como una
presuncin o ficcin legal por virtud de la cual, transcurrido cierto plazo sin
resolver la administracin, y producidas a dems determinadas circunstancias, se entender denegada u otorgada la peticin o el recurso formulados por
los particulares u otras administraciones7. As, en nuestro ordenamiento
legal, ste es regulado por el Cdigo Contencioso Administrativo en
el artculo 41."en el que se seala que solamente en los casos previstos
en disposiciones especiales, el silencio de la administracin equivale
a decisin positiva. Lo que se presenta para el tema de los servicios
pblicos domiciliarios, puesto que en esta materia la ley especial que
regula el tema establece una clase especial de silencio contemplado en
el artculo 158 de la Ley 142 de 19949
, GARCA TREVIJANO GARNICA, Ernesto (1990). El silencio administrativo en el
derecho espaol (p. 789). Madrid, Civitas.
8 CDIGO CONTENCIOSO ADMINISTRATIVO, artculo 41: "SILENCIO
POSITIVO.
Solamente en los casos expresamente previstos en disposiciones especiales, el silencio
de la administracin equivale a decisin positiva. Se entiende que los trminos para
decidir comienzan a contarse a partir del da en que se inici la actuacin. El acto positivo presunto podr ser objeto de revocatoria directa en las condiciones que sealan
los artculos.
9 ARTCULO 158. DELTRMINO
PARARESPONDER
ELRECURSO.
Segn lo expresa la Corte
Constitucional en sentencia C-451-99, este artculo fue subrogado por el artculo 123
del decreto 2150 de 1995. El nuevo texto es el siguiente: MBITO
DEAPLlCAON
DELA
FIGURA
DELSILENOO
ADMINISTRATIVO
POSITIVO,
CONTENIDA
ENELARTICULO
158 DELALEY142 DE
1994. De conformidad con lo establecido en el artculo 158 de la Ley 142 de 1994, toda
entidad o persona vigilada por la Superintendencia de Servicios Pblicos, prestadora
de los servicios pblicos domiciliarios de que trata la citada ley, tiene la obligacin de
resolver las peticiones, quejas y recursos que presenten los suscriptores o usuarios en
desarrollo de la ejecucin del contrato de servicios pblicos, dentro del trmino de 15
das hbiles, contados a partir de la fecha de su presentacin.
Pasado ese trmino, salvo que se demuestre que el suscriptor o usuario auspici la
demora o que se requiri la prctica de pruebas se entender que la peticin, queja o
recurso ha sido resuelto en forma favorable. Dentro de las 72 horas siguientes al vencimiento del trmino de los 15 das hbiles, la entidad prestadora del servicio pblico
domiciliario reconocer al suscriptor o usuario los efectos del silencio administrativo
positivo. Si no lo hiciere, el peticionario podr solicitar de la Superintendencia de Servicios Pblicos Domiciliarios, la imposicin de las sanciones a que haya lugar conforme
a la, ley, sin perjuicio de que ella adopte las decisiones que resulten pertinentes para
hacer efectiva la ejecutoriedad del acto administrativo presunto.
PARGRAFO.
Para los efectos del presente captulo, se entiende que la expresin genrica de peticin, comprende las peticiones en inters particular, as como las quejas
y los recursos que presente un suscriptor o usuario.
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n C6DIGO CONTENCIOSO
ADMINISTRATIVO,
Los actos administrativos debern ser revocados por los mismos funcionarios que
los hayan expedido o por sus inmediatos superiores, de oficio o a solicitud de parte, en
cualquiera de los siguientes casos:
1. Cuando sea manifiesta su oposicin a la Constitucin Poltica o a la ley.
2. Cuando no estn conformes con el inters pblico o social, o atenten contra l.
3. Cuando con ellos se cause agravio injustificado a una persona)),
CIN.
l'C6DIGO
CONTENCIOSO
ADMINISTRATIVO,
y CONCRETO. Cuando un acto administrativo haya creado o modificado una situacin jurdica de carcter particular y concreto o reconocido un derecho
de igual categora, no podr ser revocado sin el consentimiento
expreso y escrito del
respectivo titular.
Pero habr lugar a la revocacin de esos actos, cuando resulten de la aplicacin del
silencio administrativo positivo, si se dan las causales previstas en el artculo 69, o si
fuere evidente que el acto ocurri por medios ilegales.
Adems, siempre podrn revocarse parcialmente los actos administrativos en cuanto
sea necesario para corregir simples errores aritmticos, o de hecho que no incidan en
el sentido de la decisin.
DE CARCfER
PARTICULAR
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presente accin, como son el contener una obligacin clara, expresa y exigible que haga posible
el mandamiento de su cumplimiento, no se acceder a las pretensiones de la demanda.
15 CONSEJO DE ESTADO, Seccin Primera. Consejero ponente: Gabriel Eduardo
Mendoza Martelo. En el mismo sentido, la misma corporacin deneg la procedencia
de la accin porque en el caso sujeto a su estudio no se est frente a una obligacin, clara,
expresa y actualmente exigible proveniente de la entidad respecto de la cual se reclama su cumplimiento.,, En igual sentido se pronunci esta corporacin en la sentencia ACU 632
de 18 de marzo de 1999.
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19 C6DIGO
EL SILENCIO ADMINISTRATIVO
previsto.
La escritura y sus copias producir (sic) todos los efectos legales de la decisin favorable que se pidi, y es deber de todas las personas y autoridades reconocerla aS.
Para efectos de la protocolizacin de los documentos de que trata este artculo se
entender que ellos carecen de valor econmico)).
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DEL
TRMINO
PARA RESPONDER
EL RECURSO.
y peticiones, dentro del trmino de quince (15) das hbiles, contados a partir de la fecha
de su presentacin. Pasado ese trmino. y salvo que se demuestre que el suscriptor o
usuario auspici la demora o que se requiri de la prctica de pruebas. se entender
que el recurso ha sido resuelto favorable a l. (El subrayado es del texto original). Es
preciso anotar que este artculo fue demandado ante la Corte Constitucional mediante
accin de inconstitucionalidad,
la cual se decidi en sentencia
-451 de 1999, en la que la
Corte se declar inhibida para realizar un pronunciamiento de fondo sobre este artculo
en razn a que ste haba sido subrogado por el decreto ley 2150 de1995.
24 Se entiende
por recurso el acto del suscriptor o usuario para obligar a la empresa
a revisar ciertas decisiones
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(suspensin
del servicio)
Respecto de la notificacin de los recursos (reposicin, apelacin y queja) en materia de servicios pblicos, la jurisprudencia del Consejo de
Estado ha sealado que stos deben ser resueltos y notificados dentro
del trmino legal para ello, que de acuerdo con lo preceptuado en el
artculo 158 de la Ley 142 de 1994 es de quince (15) das hbiles, contados a partir de la fecha de su presentacin. As, en concordancia con
el artculo 15527de la misma codificacin, los recursos que interpongan
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los usuarios para controvertir las facturas que le son cobradas deben
ser resueltos y notificados al suscriptor o al usuario previamente a la
suspensin, terminacin o corte del servicio pblico domiciliario.
En este sentido, la alta corporacin, en sentencia Acu-801 de 10 de
marzo de 2001, seal que las empresas de servicios pblicos no pueden exigir el pago de facturas para atender recursos relacionados con
stas, ni pueden suspender, terminar o cortar el servicio mientras no se
haya notificado al suscriptor o al usuario la decisin sobre los recursos
interpuestos oportunamente, salvo en los casos de suspensin en inters
del servicio," o de suspensin sin que sea falla del servicio". Es decir,
que slo en los dos excepcionales casos referidos en la norma, la empresa
de servicio pblico podr exigir el pago de la respectiva factura antes
de atender los recursos relacionados con stas, o proceder a suspender,
cortar o terminar el servicio sin notificar al suscriptor sobre su decisin
en relacin con los recursos interpuestos oportunamente.
Cuando la corporacin procedi a resolver el asunto, encontr que en
el caso30 que estudiaba, el peticionario haba incurrido en una causal de
27 LEY 142 DE 1994, artculo 155. DEL PAGO y DE LOS RECURSOS. Ninguna empresa de
servicios pblicos podr exigir la cancelacin de la factura como requisito para atender
un recurso relacionado con sta. Salvo en los casos de suspensin en inters del servicio,
o cuando sta pueda hacerse sin que sea falla del servicio, tampoco podr suspender,
terminar o cortar el servicio, hasta tanto haya notificado al suseriptar o usuario la decisin
sobre los recursos procedentes que hubiesen sido interpuestos en forma oportuna.
Sin embargo, para recurrir, el suseriptar o usuario deber,acreditar el pago de las
sumas que no han sido objeto de recurso, o del promedio del consumo de los ltimos
cinco perodos,
28 LEY 142 DE 1994, artculo 139: Son causales de suspensin en inters del servicio
las reparaciones tcnicas, mantenimientos peridicos y racionamientos por fuerza mayor,
siempre que se d aviso amplio y oportuno a los suscriptores o usuarios; y la necesidad
de evitar perjuicios que se deriven de la inestabilidad del inmueble o terreno ...
29 LEY 142 DE 1994, artculo 140: Son causales de suspensin,
sin que sea falla del
servicio, el incumplimiento del contrato por parte del usuario o suscriptor, en los eventos sealados en las condiciones uniformes del mismo y, adems, la falta de pago por
el trmino que fije la entidad prestadora, sin exceder de tres perodos de facturacin,
el fraude a las conexiones, acometidas, medidores o lneas y la alteracin inconsulta y
unilateral por parte del usuario o suscriptor de las condiciones contractuales de prestacin del servicio.
30 El peticionario, Grupo Telemando S.A., incurri en la causal de suspensin dndole
al servicio un uso distinto al convenido, puesto que el demandado, Telecom, detect
que dicha empresa haba realizado reoriginamiento de llamadas internacionales simulndolas como locales, lo cual se configura como un uso diferente al convenido en el
contrato de condiciones uniforme, lo cual afecta gravemente a la empresa, por cuanto
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suspensin sin que sea falla del servicio, es decir, haba incumplido el
contrato de condiciones uniformes suscrito con la entidad demandada,
por lo cual haba incurrido en una causal de suspensin de las all sealadas, evento en el cual, corno lo prev el artculo 155 antes referido, se
autoriza a la empresa a suspender las lneas telefnicas del peticionario
sin importar que no se hayan resuelto los recursos por ste interpuesto,
por lo que consider que no poda ordenar el cumplimiento del artculo
155 de la Ley 142, corno lo solicitaba el demandante.
Adems, la alta corporacin, fundamentando jurdicamente aun ms
su posicin, aplic al caso que estudiaba el artculo 141 de la Ley 142 de
1994, por medio del cual, en caso de que el usuario incumpla el contrato
por varios meses o repetidamente o en materias que afecten gravemente
a la empresa o a terceros, se habilita a la empresa prestadora a dar por
terminado el contrato y proceder al corte del servicio.
La posicin adoptada por el Consejo de Estado, respecto de la oportunidad en que debe realizarse la notificacin, en la sentencia Acu-801 de 10
de marzo de 200]31, fue reiterada en sentencia posterior32, en la que seal
que en su concepto es lo mismo no dictar el acto que resuelve el recurso interpuesto como dietario durante el trmino del silencio y no notificarlo o notificarlo
con posterioridad, pues mientras el interesado desconozca su existencia le es
inoponible, es decir, el acto no surte efectos y, en consecuencia, el titular
puede disfrutar de los derechos derivados del silencio positivo.
Para establecer esa tesis, el Consejo de Estado se fundamenta en el
artculo 40 del Cdigo Contencioso Administrativo, que dice: Transcurrido un plazo de tres meses contados a partir de la presentacin de una
peticin sin que se haya notificado decisin que la resuelva, se entender
que esta es negativa. (El subrayado es nuestro). Lo cual, segn la corporacin", se aplica tambin al silencio administrativo positivo34
el uso que se hace de su red para la
debe ser remunerado a travs de la
de impulsacin local, situacin que
operacin del servicio.
31 Anterior
a esta sentencia, con
pronunciamientos,
se encuentran
las
del Consejo
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nistrativo positivo para que pueda producir efectos el Consejo de Estado ha desarrollado
en su jurisprudencia esta tesis en numerosas sentencias de la Seccin Cuarta~tales como:
sentencia del 11 de septiembre de 1992, de radicacin 3869; sentencia del 27 de mayo de
1994, de radicacin 5376, y del 18 de febrero de 1993, de radicacin 4310.
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SoLIDARIDAD
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de normas
El pargrafo del artculo 9 de la Ley 393 de 1997 establece que esta accin
no procede para perseguir el cumplimiento de normas que establezcan
gastos, es decir, aqullas mediante las cuales las corporaciones pblicas
autorizan las erogaciones que pueden hacerse con cargo al Tesoro. En
atencin al artculo 345 de la Constitucin, que establece que no podr
hacerse gasto alguno si no ha sido decretado por el Congreso, por las
asambleas departamentales o por los concejos distritales o municipales.
Obviamente, el Consejo de Estado en diferentes sentencias ha reiterado lo dicho por la norma. En este sentido, la sentencia 4749 de septiembre de 2002 seal que dicha lirnitante se justifica en la medida en
que no se puede perseguir el cumplimiento de normas que establezcan
la realizacin de una nueva erogacin, sin que a su vez se haya asignado
la partida correspondiente en el presupuesto.
Pese a lo anterior, la alta corporacin ha establecido hiptesis sobre
las cuales la excepcin establecida en la norma no puede interpretarse de
manera genrica y absoluta, estableciendo as algunas excepciones en la
aplicacin de la disposicin legal a supuestos en los cuales se involucre
el cumplimiento de normas que establecen gastos.
En una de las hiptesis planteadas, el Consejo de Estado consider
que a pesar de que la Ley 393 de 1997 exceptu las normas que establecen gastos para solicitar su cumplimiento a travs de la accin en
estudio, las normas que exoneran del pago de gastos s son susceptibles
de pedir su cumplimiento a travs de la accin a que se refiere la Ley
393 de 1997. As, el Consejo de Estado en sentencia ACU 0818 de 22 de
febrero de 2001, Seccin Primera, oblig a una empresa prestad ora del
servicio pblico domiciliario de energa elctrica a cumplir una resolucin
proferida por la Superintendencia de Servicios Pblicos Domiciliarios
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37 Mediante
el artculo 1 del acuerdo 055 de 2003, por medio del cual se modific
el reglamento interno del Consejo de Estado, se estableci que la Seccin Quinta sera
la encargada de conocer de las acciones de cumplimiento en segunda instancia ante el
Consejo Estado.
38
En dicha providencia
que se cumpliera
lo
preceptuado en los artculos 148 de la Ley 142 de 1994 y el artculo 8 del decreto 2223
de 1996 en el sentido que se ordenara a la empresa de telfonos de Bogot abstenerse
de cobrar el impuesto denominado fondo del deporte, porque el mismo no haca
parte del consumo del servicio, el cual es el nico factor que el legislador autoriz a
ser cobrado en la factura.
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En esa fecha venca el plazo de 6 meses, del que habla el artculo 146 de la Ley
142 de 1994, para instalar los medidores de los usuarios. Es importante tener en cuenta
que la conexin del servicio fue realizada por la Electrificadora del Choc y no por la
empresa demandada.
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Rodr-
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Sentencia
de julio de 2002.
CONSEJODEESTADO,Seccin Cuarta, SentenciaAcu -1382. c.P. Juan ngel Palacio
Hincapi. 9 de agosto de 2002.
CONSEJODEESTADO,Seccin Quinta, Sentencia Acu - 1434. c.P. Roberto Medina
Lpez. 9 de agosto de 2002.
CONSEJODEESTADO,Seccin Tercera, Sentencia Acu - 1452. c.P. Germn Rodrguez Villamizar. 5 de septiembre de 2002.
CONSEJODE ESTADO,Seccin Tercera, Sentencia Acu - 1651. c.P. Mara Elena
Giraldo. 11 de diciembre de 2002.
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