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SUMARIO
EL SECRETO BANCARIO. Origen y fundamentacin. El derecho a la intimidad. El triunfo de un fracaso. Regulacin del secreto bancario en el Derecho Tributario.LOS REQUERIMIENTOS INDIVIDUALIZADOS DE INFORMACIN DE
CUENTAS BANCARIAS A LA LUZ DE LA NUEVA LEY GENERAL TRIBUTARIA Y DEL REGLAMENTO GENERAL DE APLICACIN DE
LOS TRIBUTOS.REFLEXIN FINAL.
Palabras clave: Fiscalidad financiera, secreto bancario, requerimientos de informacin sobre cuentas bancarias,
obligacin de informacin.
EL
SECRETO BANCARIO
Origen y fundamentacin1
A nadie se le puede escapar que el denominado
secreto bancario nace y se desarrolla en el seno del
*
Trabajo presentado al IV Curso de Alta Especializacin en Fiscalidad Financiera celebrado en la Escuela de la Hacienda Pblica del Instituto de Estudios Fiscales en el primer semestre de 2009.
1 En este punto se seguirn a LUS MARA CAZORLA PRIETO, El secreto Bancario, Instituto de Estudios Fiscales, 1978, y a BATLLE SALES,
G., El secreto de los libros de contabilidad y el secreto bancario: dos manifestaciones del derecho a la intimida privada, Revista General de Legislacin y Jurisprudencia, nm. 1, 1975.
2 La memoria al Proyecto de Ley de Medidas urgentes de reforma Fiscal de 1977, deca: el secreto bancario, como obligacin a
cumplir por las autoridades de crdito respecto a las operaciones de sus clientes, es una institucin nacida y desarrollada en el mbito del Derecho Mercantil, y en l tiene su plena vigencia.
3 Citado por LASANTA DE LA PEA, J., En torno al secreto bancario, Revista de Derecho Financiero y Hacienda Pblica, nm. 135, 1978,
pgina 765.
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Cfr. RAFAEL JIMNEZ DE PARGA, El secreto bancario en el Derecho espaol, Revista de Derecho Mercantil, nm. 113, 1969, pg.
384: La primera naturaleza posible del secreto bancario no es
otra que constituir un deber moral. Es decir, el Banco debe
moralmente no revelar secretos de sus clientes debido a dos
razones. Por un lado para defender los intereses del cliente que
no puede interesarle la exteriorizacin de su situacin patrimonial. Y por otro lado, en inters propio; es decir, para salvar su
propia reputacin. Volvemos, as, de nuevo al campo moral.
As, FERNANDO SNCHEZ CALERO, Principios de Derecho Mercantil, Thonson-Aranzadi, 2006, pg. 57: "ste naci y se desarrollo esencialmente como Derecho consuetudinario.
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Ley libanesa de 1956: Debido a suposicin geogrfica y gracias a la poltica liberal practicada por el nuevo rgimen, el Lbano podra llegar a ser en breve plazo el banquero de los Estados
rabes y el refugio de los capitales extranjeros. Par asegurar al
Lbano esta situacin privilegiada, sera preciso instaurar el secreto profesional de la Banca a semejanza de lo que existe en Suiza.
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Tambin LANGLE, Manual de Derecho Mercantil espaol, citado por BATLLE SALES, G., pg. 29: El secreto bancario es un
secreto profesional sancionado firmemente por el uso, cuyo
quebrantamiento puede originar daos y perjuicios (...). Tambin, ADN NIETO MARTN, La contratacin Bancaria (obra colectiva), Dykinson, 2007, pg. 370: El secreto bancario es una
clase de secreto profesional, cuyo fundamento ms importante
debe buscarse en la proteccin a la intimidad.
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Los trminos absolutos, ilimitados y comprensivos de todas las operaciones activas y pasivas,
saldos, movimientos, operaciones, documentos y
antecedentes relativos a las mismas, a los que los
artculos 42 y 43 de dicha Ley (se refiere a la antigua LGT) extiende la investigacin y las genricas
potestades que otorgan al efecto a la Hacienda
Pblica, determinan que no pueda quedar zona
alguna exenta y, por tanto, que dicho exceso en la
accin administrativa est en oposicin con el artculo 18.1 de la Constitucin porque, dentro de la
posibilidad de obtener los datos indispensables a la
investigacin, la formulacin de aquellos preceptos no respeta el contenido esencial del derecho.
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rio no puede tener otro fundamento que el derecho a la intimidad del cliente reconocido en el artculo 18.1 de la Constitucin, pues no hay una
consagracin explcita y reforzada de este tipo de
secreto, como la hay del secreto profesional. De
forma que lo que se ha dicho antes sobre los lmites del derecho a la intimidad es totalmente aplicable al caso en que sea la Entidad de crdito la
obligada a facilitar los datos y antecedentes que
requiera la Inspeccin.
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Decamos antes y algo ms, puesto que el Tribunal profundiza de manera considerable en el contenido del derecho a la intimidad incluyendo los
datos de contenido econmico, abarcando indudablemente a las declaraciones tributarias. Lo cual es
lgico, si los movimientos bancarios estaban dentro
de la relativa tutela del derecho a la intimidad, es
lgico que antes o despus se extendiera tal concepcin a aquellas otras informaciones que la Administracin Tributaria puede obtener en relacin a la
situacin econmica de los obligados tributarios.
Algunos podrn decir que la inclusin de la informacin de contenido econmico de los obligados tri-
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Por citar algunos, ANA MARA PITA GRANDAL y JESS RODRMRQUEZ, La informacin bancaria con fines fiscales en
Espaa (anlisis de la cuestin a la luz de la normativa interna y
comunitaria, Quincena Fiscal Aranzadi, nm. 1/2003; CARMEN
RUIZ HIDALGO y JAIME ANEIROS PEREIRA, La obtencin de informacin en el procedimiento de apremio, Quincena Fiscal Aranzadi, nm. 10/2003; PEDRO M. HERRERA MOLINA y PABLO CHICO
DE LA CMARA, STC 233/2005, de 26 de septiembre: Compatibilidad con la presuncin de inocencia y el derecho a la intimidad de las investigaciones bancarias realizadas por la inspeccin
para la imputacin de un delito de defraudacin tributaria.
29 BEGOA SESMA SNCHEZ, La obtencin de informacin tributaria, Aranzadi editorial, 2001, pg. 187, parece distinguir
entre secreto bancario y confidencialidad de datos: Es claro,
por tanto, que el secreto bancario no constituye un lmite oponible, por s mismo, frente a tales deberes de colaboracin lo
cual no empece para que, a travs de la proteccin del derecho
a la intimidad de los clientes, se consiga una cierta confidencialidad de los datos bancarios.
GUEZ
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Obsrvese que la mencionada Orden era aparentemente inocente por cuanto que estableca una
aclaracin en lo referente al suministro de informacin de cuentas corrientes en los Impuestos de
Derechos Reales y sobre Transmisiones, pero no era
tan inocente. Lo que realmente estaba significando
era la extensin general del articulo 62 a todas las
figuras impositivas, salvo a las mencionadas. Si realmente se hubiera pretendido aclarar la cuestin
habra bastado con decir que el artculo 62 era aplicable slo a la Contribucin General sobre la Renta.
El estado de confusin mencionado qued nuevamente plasmado por la Orden de 16 de febrero
de 1951. La culminacin de este estado de cosas se
produjo con la Ley de 20 de diciembre de 1952,
que traslad al mximo nivel normativo (la ley) lo
que hasta ahora haba sido gestado (la confusin)
por normas de rango inferior. El artculo 6 de esta
ley sealaba:
De conformidad con lo dispuesto en el artculo 62 de la Ley de 16 de diciembre de 1940, quedan exentas de cualquier especie de investigacin
administrativa las cuentas corrientes a la vista, de
los clientes, que se lleven por Bancos, banqueros
o Cajas de Ahorros.
El tenor tan enrgico de esta Orden y la circunstancia de que no se aludiera (nuevamente) a que
se trataba de un precepto limitado a la Contribucin
General sobre la Renta, no poda dejar de suscitar
dudas sobre su exacto mbito de aplicacin.35
Las mencionadas dudas justificaron la Orden
Ministerial de 16 de febrero de 1942 que estableci:
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Cfr. CAZORLA PRIETO, pg. 139. Para FERNANDO CERVERA CASsin embargo, este Decreto es contemplado en tono
menor, pg. 576.
TEJN,
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1. Las personas fsicas o jurdicas, pblicas o privadas, as como las entidades mencionadas en el apartado 4 del artculo 35 de
esta Ley, estarn obligadas a proporcionar a la Administracin tributaria toda clase de datos, informes, antecedentes y justificantes
con trascendencia tributaria relacionados con el cumplimiento de
sus propias obligaciones tributarias o deducidos de sus relaciones
econmicas, profesionales o financieras con otras personas.
En particular:
a) Los retenedores y los obligados a realizar ingresos a cuenta
debern presentar relaciones de los pagos dinerarios o en
especie realizados a otras personas o entidades.
b) Las sociedades, asociaciones, colegios profesionales u otras
entidades que, entre sus funciones, realicen la de cobro de
honorarios profesionales o de derechos derivados de la propiedad intelectual, industrial, de autor u otros por cuenta de sus
socios, asociados o colegiados, debern comunicar estos datos
a la Administracin tributaria.
A la misma obligacin quedarn sujetas aquellas personas o entidades, incluidas las bancarias, crediticias o de mediacin financiera en general que, legal, estatutaria o habitualmente, realicen
la gestin o intervencin en el cobro de honorarios profesionales o en el de comisiones, por las actividades de captacin, colocacin, cesin o mediacin en el mercado de capitales.
c) Las personas o entidades depositarias de dinero en efectivo
o en cuentas, valores u otros bienes de deudores a la Administracin tributaria en perodo ejecutivo estarn obligadas a informar a los rganos de recaudacin y a cumplir los requerimientos
efectuados por los mismos en el ejercicio de sus funciones.
2. Las obligaciones a las que se refiere el apartado anterior debern cumplirse con carcter general en la forma y plazos que reglamentariamente se determinen, o mediante requerimiento
individualizado de la Administracin tributaria que podr efectuarse en cualquier momento posterior a la realizacin de las operaciones relacionadas con los datos o antecedentes requeridos.
3. El incumplimiento de las obligaciones establecidas en este
artculo no podr ampararse en el secreto bancario.
Los requerimientos individualizados relativos a los movimientos
de cuentas corrientes, depsitos de ahorro y a plazo, cuentas
de prstamos y crditos y dems operaciones activas y pasivas,
incluidas las que se reflejen en cuentas transitorias o se materialicen en la emisin de cheques u otras rdenes de pago, de
los bancos, cajas de ahorro, cooperativas de crdito y cuantas
entidades se dediquen al trfico bancario o crediticio, podrn
efectuarse en el ejercicio de las funciones de inspeccin o
recaudacin, previa autorizacin del rgano de la Administracin tributaria que reglamentariamente se determine.
Los requerimientos individualizados debern precisar los datos
identificativos del cheque u orden de pago de que se trate, o
bien las operaciones objeto de investigacin, los obligados tributarios afectados, titulares o autorizados, y el perodo de tiempo
al que se refieren.
La investigacin realizada segn lo dispuesto en este apartado
podr afectar al origen y destino de los movimientos o de los
cheques u otras rdenes de pago, si bien en estos casos no
podr exceder de la identificacin de las personas y de las cuentas en las que se encuentre dicho origen y destino.
4. Los funcionarios pblicos, incluidos los profesionales oficiales, estarn obligados a colaborar con la Administracin tributaria suministrando toda clase de informacin con trascendencia
tributaria de la que dispongan, salvo que sea aplicable:
a) El secreto del contenido de la correspondencia.
b) El secreto de los datos que se hayan suministrado a la Administracin para una finalidad exclusivamente estadstica.
c) El secreto del protocolo notarial, que abarcar los instrumentos pblicos a los que se refieren los artculos 34 y 35 de la
(Sigue.)
(Sigue.)
LOS
REQUERIMIENTOS INDIVIDUALIZADOS DE
LUZ DE LA NUEVA
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Ha adquirido el carcter de tradicional la distincin que realiza MANTERO SENZ39 entre obtencin
de informacin por suministro y por captacin. La
obtencin de informacin por suministro se produce en aquellos casos en que la norma establece
la obligacin de proporcionar datos, sin necesidad
de que la Administracin Tributaria los requiera,
mientras que la de captacin "supone una actuacin singularizada de la Administracin que exige a
una persona determinada, que le proporcione unos
datos determinados, de forma que, de no exigirse,
no se proporcionara". Conforme a la anterior distincin, los requerimientos individualizados de
informacin de movimientos de cuentas bancarias
se encuadran en los procedimientos de captacin.
Los requerimientos individualizados de informacin de cuentas bancarias, como ya se ha sealado, se encuentran regulados en el artculo 93.3
LGT. Los contornos de tales requerimientos vienen
determinados por las caractersticas de la informacin solicitada, por la existencia de un procedimiento especfico en el que han de obtenerse
determinadas autorizaciones y por la presencia de
lmites o, como dice el Tribunal Supremo40:
(...) aquellos datos o informaciones que afecten a la intimidad o privacidad de las personas, es
decir, aquellos que los sujetos no estn obligados a
incluir en sus declaraciones, y que en justa correspondencia los Bancos y entidades de Crdito
(Continuacin.)
El requerimiento precisar tambin el modo en que vayan a
practicarse las actuaciones, de acuerdo con lo dispuesto en el
apartado siguiente y podr solicitarse la aportacin de los datos
en soporte informtico de acuerdo con los formatos de uso
generalizado.
3. Las actuaciones de obtencin de informacin previstas en
este artculo podrn desarrollarse mediante requerimiento a la
entidad para que aporte los datos o antecedentes objeto del
mismo o mediante personacin en su oficina, despacho o domicilio para examinar los documentos en los que consten.
La entidad requerida deber aportar los datos solicitados en el
plazo otorgado para ello que no podr ser inferior a 15 das,
contados a partir del da siguiente al de la notificacin del
requerimiento. Ese mismo plazo habr de transcurrir como
mnimo entre la notificacin del requerimiento y la iniciacin,
en su caso, de las actuaciones en las oficinas, despacho o domicilio del obligado a suministrar la informacin.
4. En los casos de cuentas indistintas o conjuntas a nombre de
varias personas o entidades, en los depsitos de titularidad plural y en otros supuestos anlogos, la peticin de informacin
sobre uno de los cotitulares o autorizados implicar la disponibilidad de todos los movimientos de la cuenta, depsito u operacin, pero la Administracin tributaria no podr utilizar la
informacin obtenida frente a otro titular o autorizado sin
seguir previamente los trmites previstos en este artculo.
39 Cfr. MANTERO SENZ, A., Procedimiento en la Inspeccin tributaria, 3.a ed., Escuela de Hacienda Pblica, 1987, pg. 355.
(Sigue.)
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(...) la cuestin se desplaza (...) hacia el sentido que deba darse al concepto jurdico indeterminado de trascendencia tributaria.
La informacin, en definitiva, puede solicitarse
en cuanto sirva o tenga eficacia en la aplicacin de
los tributos, obviamente tomando la frase en trminos generales, pues la norma no se refiere a la
comprobacin e investigacin de una determinada
relacin tributaria, sino que busca habilitar para
recabar informacin, tanto de particulares como
de organismos, para cuanto conduzca a la aplicacin de los tributos.
Y naturalmente, aunque no se diga expresamente, la Administracin habr de atemperar el
requerimiento de informacin al principio de proporcionalidad que irradia sobre toda la actuacin
administrativa, limitando los extremos solicitados
al fin expresado de la aplicacin estricta del los tributos, siendo demostracin de la aplicacin de
este principio nuestra Sentencia de 24 de julio de
1999, al afirmar que estn proscritas las injerencia
arbitrarias o desproporcionadas en el derechos a
la intimidad de las personas, en la exigencia del
deber de informacin y colaboracin tributaria.
Por todo ello y siempre que la informacin solicitada se encamine a la aplicacin efectiva de los
tributos la exigencia de datos no patrimoniales
est proscrita, afirm en su da la Sentencia de esta
Sala de 6 de marzo de 1989, debe ser prestada,
aunque su utilidad pueda ser potencial indirecta o
hipottica.
El artculo 57 RGAT contempla de manera unitaria a los requerimientos de informacin de cuentas bancarias, ya que en su contenido se incluyen
tanto los dirigidos a los afectados, titulares o autorizados, como a las entidades de crdito, lo que
supone que, al menos a nivel conceptual, estos
requerimientos se contemplen, como se ha sealado, de manera unitaria. Como consecuencia de
ello, pierde cierto inters el amparo normativo de
los requerimientos, puesto que antes de esta regulacin, los dirigidos a los afectados se amparaban
en el artculo 93.1, mientras que los dirigidos a las
entidades de crdito, en el 93.3. Por otra parte, tal
unidad era contemplada por la doctrina como una
derivacin del principio de subsidiaridad (que ser
comentado ms adelante) puesto que la Administracin financiera deber dirigirse por lo tanto en
primer lugar contra el sujeto pasivo. Los terceros
deben permanecer en principio al margen del procedimiento de gestin41. O sea, tanto la informacin solicitada al obligado tributario como al
tercero es la misma, por lo que se haca aconsejable tal visin unitaria.
En cuanto al mbito objetivo de los mismos, los
requerimientos de movimientos de cuentas bancarias afectarn a toda clase de cuentas, incluidas las
cuentas transitorias. En este sentido, se ha sealado que el deber de colaboracin, materialmente
hablando, abarca a todas las operaciones bancarias,
no existiendo operacin bancaria que est exceptuada del deber de colaborar42.La extensin a
movimientos realizados en cuentas transitorias o
que se materialicen en la emisin de cheques u
otras rdenes de pago, puede suponer que en la
informacin solicitada al Banco no estn reflejados
necesariamente en cuentas bancarias de su cliente,
sino que sean propias del banco. Lo anterior no
hubiera necesitado aclaracin alguna ya que al tratarse de informacin ajena deducida de las relaciones econmicas y financieras del Banco con sus
clientes, la disposicin general del artculo 93 debera haber ofrecido cobertura suficiente, pero estando en la materia en la que se est, toda disposicin
aclaratoria debe ser contemplada positivamente.
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... si tal medida es susceptible de conseguir el objetivo propuesto (juicio de idoneidad); si, adems, es necesaria, en el sentido de que exista otra medida ms moderada para la
consecucin de tal propsito con igual eficacia (juicio de necesidad); y finalmente, si la misa es poderada o equilibrada, por
derivarse de ella ms beneficios o ventajas para el inters general que perjuicios sobre otros bines o valores en conflicto (juicio de proporcionalidad en sentido extricto).
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Cfr. PEDRO MANUEL HERRERA MOLINA, La potestad de informacin tributaria sobre terceros", La Ley, 1993, pg. 108; este autor
cita a PALAO TABOADA, La potestad de obtencin de informacin tributaria, en Estudios de Derecho y Hacienda. Homenaje a
CSAR ALBIANA GARCA-QUINTANA, II, Ministerio de Economa y
Hacienda, 1987, pg. 908.
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miento al obligado tributario. O sea, la regla general es la de notificar al obligado tributario que se ha
solicitado la informacin al banco, salvo que se justifique al rgano competente que no es conveniente dicha notificacin.
Obtenida la autorizacin por parte del rgano
competente, sta abarcar a los requerimientos
posteriores relativos a la documentacin soporte
de los mismos. La posibilidad de que se puedan
solicitar estos documentos soporte supone un paso
ms en relacin a este deber de informacin, puesto que la entidad de crdito no deber limitarse a
dar la informacin, sino que deber aportar la documentacin probatoria de la misma, con las importantes consecuencias que de ello se pueden derivar.
O lo que es lo mismo, el deber de informar sobre
los movimientos de cuentas bancarias no se agota
por la mera contestacin, sino que puede tener el
aadido de aportar la documentacin probatoria
correspondiente, lo cual, como sealamos en otro
momento, es acorde con el derecho que tiene la
Administracin Tributaria de solicitar la ratificacin
de cualquier informacin que se le aporte.
Los requerimientos individualizados de informacin implican que sea la propia Administracin la
que imponga el nacimiento de una obligacin, y que
sea ella tambin la que establezca las reglas de
juego que han de seguirse en su cumplimiento. As,
el artculo 30 RGAT dispone que la informacin
deber aportarse en la forma y plazos que se establezcan en el propio requerimiento, pudindose
desarrollar las actuaciones directamente en los
locales, oficinas o domicilio de la persona o entidad
en cuyo poder se hallen los datos correspondientes
o mediante requerimientos para que sean remitidos o aportados a la Administracin tributaria. La
anterior previsin se ha recogido tambin en el
artculo 57 RGAT que dispone que los requerimientos individualizados de informacin sobre cuentas
bancarias precisarn tambin el modo en que vayan
a practicarse las actuaciones pudiendo exigirse la
aportacin de los datos en soporte informtico de
acuerdo con los formatos de uso generalizado,
pudiendo desarrollarse mediante requerimiento a
la entidad para que aporte los datos o antecedentes o mediante personacin en su oficina, despacho
o domicilio para examinar los documentos en los
que consten. En ambos casos es necesario respetar
un plazo de 15 das contados a partir del da
siguiente al de la notificacin del requerimiento (sin
embargo, el plazo para los requerimientos individualizados de informacin en general establecido
en el art. 55 RGAT no deber ser inferior a 10 das).
La investigacin realizada podr afectar al origen y destino de los movimientos o de los cheques
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REFLEXIN
FINAL
Al inicio nos preguntbamos, que tiene la informacin bancaria que la haga tan susceptible, que
incluso su peticin se condicione al sometimiento
de un procedimiento especfico? Evidentemente, la
informacin bancaria es, a todas luces, dinero,
pero de una manera cualificada derivada de la propia expansin y extensin de la actividad bancaria
en nuestros das, y es que es sumamente difcil
poder vivir al margen de ellos. Es por ello que las
cuentas bancarias, tal como deca el recurrente
que motiv la Sentencia 110/1984 del Tribunal
Constitucional, realmente son una biografa personal en nmeros de sus titulares. Esta es la clave
de la cuestin.
Por otra parte, no queremos dejar de reiterar la
necesidad de realizar una reflexin en relacin a la
posibilidad de establecer nuevas obligaciones de
informacin, por cuanto que el Tribunal Constitucional ha extendido el derecho a la intimidad a la
informacin econmica. Tal reflexin deber ser
ms intensa cuando la hipottica futura obligacin a
establecer, invadiera, adems otros campos de la
intimidad, puesto que, a lo mejor, no se tendr una
actitud tan complaciente de los tribunales.
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