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En autos nmero de RIT
caratulados Garate con Van Der, seguidos ante el Primer Juzgado de Familia
de Santiago, por sentencia de veinticuatro de septiembre de dos mil catorce se
rechaz la demanda principal de cuidado personal compartido y la
reconvencional de modificacin de rgimen de relacin directa y regular, sin
costas; la que fue confirmada por una sala de la Corte de Apelaciones de
Santiago con fecha trece de febrero de dos mil quince, segn consta a fojas
164 y siguientes, previo rechazo del recurso de casacin en la forma que
dedujo el demandante principal.
En contra de dicho pronunciamiento el actor dedujo recurso de casacin
en la forma que fue declarado inadmisible, segn consta a fojas 246, y de
casacin en el fondo en el que denuncia la infraccin a las normas de la sana
crtica, a los artculos 229, 224, 225 inciso 3 del Cdigo Civil y a las
garantas consagradas en la Constitucin Poltica de la Repblica y en
convenciones de derechos humanos fundamentales. Solicita que se lo acoja y
se anule la sentencia impugnada, y en la de reemplazo que debe dictarse,
separadamente y sin nueva vista, se haga lugar a la demanda de cuidado
personal compartido.
Se trajeron los autos en relacin.
Considerando:
1 Que el recurrente sostiene que la sentencia al rechazar la demanda
comete errores de derecho en cuanto a la ponderacin de los hechos basales
del proceso, porque no se funda en los criterios taxativos que establece el
artculo 229 del Cdigo Civil, obligatorios para determinar la atribucin del
cuidado personal compartido, los que fueron analizados en todos los informes
periciales que no fueron incorporados al proceso por un error en el que
incurri el tribunal. Alude especficamente a lo que seala cada uno de ellos,
agregando que comprueban cientficamente las aptitudes del padre y el
En
el
partes; y, si no hay, el hijo comn contina viviendo con el progenitor con que
est (de facto, normalmente la madre); razn por la que la mera oposicin del
progenitor precitado se transforma en un impedimento absoluto para que opere
la norma de discusin del cuidado personal compartido, la que en su regla
base ordena que "toca de consuno a ambos padres", segn el artculo 224; y
todo supeditado al inters superior del hijo comn, definido en el artculo 222.
Dicha interpretacin contrara la proteccin de los derechos fundamentales
garantizados por la Constitucin y vulnera los Tratados Internacionales de
derechos humanos que
y educacin de sus hijos.", esto es, la ley reconoce a los padres, ya sea que
vivan juntos o separados, el ejercicio del cuidado personal de sus hijos de
manera
coparticipativa,
basndose
siempre
en
el
principio
de
corresponsabilidad.
Tambin la interpretacin restrictiva que da preferencia a la madre y
clausura el acceso a la jurisdiccin, excluyendo al padre, en los casos que los
hijos conviven de facto con ella, contraviene disposiciones legales basadas en
el principio de no discriminacin arbitraria que ampara el artculo 19 nmero
2 de la Carta Fundamental y en convenciones internacionales vigentes que se
refieren a derechos esenciales que emanan de la naturaleza humana que
cautela el inciso 2 del artculo 5 de dicha carta, como la norma de la Ley
Zamudio N 20.609 que define discriminacin arbitraria; el artculo 19
nmeros 1, 2, inciso 2, y 3 de la Constitucin que dan proteccin a la
integridad psquica o emocional de un nio frente a la relacin directa y
regular ante sus progenitores, padre y madre por igual; que establece la
garanta constitucional de igualdad ante la ley y la no discriminacin
arbitraria; y consagra la garanta constitucional del debido proceso,
respectivamente.
Indica que el artculo 222 establece un principio matriz del Cdigo Civil
en cuanto a la proteccin de los derechos, en funcin del "inters superior del
nio", esto es, supone un respeto a los derechos esenciales del nio como ser
humano. Es un principio de derecho humano fundamental recogido en el
Cdigo Civil que debe ser respetado en forma igualitaria frente a los derechos
y deberes de ambos padres, en el ejercicio de la biparentalidad, la que debe
ejercerse en forma activa y con acceso directo, regular, equitativo y
permanente. Como principio matriz, el inters superior del nio frente al padre
y a la madre es uno respecto de ambos progenitores por igual. No puede, por
lgica, existir un inters superior para la madre y uno inferior para el padre
frente al hijo comn. El derecho del nio a estar con su padre es de primer
orden, as como el de estar con su madre. La aplicacin restrictiva y
no
tendra
ninguna
influencia
en
lo
dispositivo
del
pronunciamiento impugnado.
Regstrese y devulvanse.
Redact la ministra Gloria Ana Chevesich Ruiz.
Rol N 4889-15
Pronunciado por la Cuarta Sala de la Corte Suprema integrada por los
Ministros seor Carlos Knsemller L., seoras Gloria Ana Chevesich R.,
Andrea Muoz S., y los Abogados Integrantes seora Leonor Etcheberry C., y
seor Juan Eduardo Figueroa V. No firma la Ministra seora Muoz y el
Abogado Integrante seor Figueroa, no obstante haber concurrido a la vista y
al acuerdo de la causa, por estar en comisin de servicios la primera y por
estar ausente el segundo. Santiago, diez de noviembre de dos mil quince.