DERECHO

PROCESAL
CIVIL III

PROCESO
UNICO DE
EJECUCION

UNIVERSIDAD NACIONAL
JORGE BASSADRE GROHMANN
E.A.P. Derecho y Ciencias Polticas

DERECHO PROCESAL CIVIL

III

Trabajo Perteneciente a:

Esther Villegas Mamani

Lady Villegas Paniagua
Sandra Coronel Quispe
Carlos Vela Inquilla
Yohana Mamani Mamani

2012-37555
2012-37580
2012-37571
2012-37578
2011-127003

Docente:
Dr. Jess Athahuasi Chaparro

Tacna-Per
1

INTRODUCCION
El proceso de ejecucin no busca la constitucin o la declaracin de
una relacin jurdica sino satisfacer un derecho ya declarado. El
proceso de ejecucin es definido como aquel que, partiendo de la
pretensin del ejecutante, realiza el rgano jurisdiccional y que
conlleva un cambio real en el mundo exterior, para acomodarlo a lo
establecido en el ttulo que sirve de fundamento a la pretensin de la
parte y a la actuacin jurisdiccional.
Liebman califica al proceso de ejecucin como aquella actividad con
la cual los rganos judiciales tratan de poner en existencia
coactivamente un resultado prctico, equivalente a aquel que habra
debido producir otro sujeto, en cumplimiento de una obligacin
jurdica. Para Couture el derecho est aqu en contacto con la vida,
de tal manera que su reflejo exterior se percibe mediante as
transformaciones de las cosas y lo explica as: Si la sentencia
condena a demoler el muro, se demuele; si condena a entregar el
inmueble se aleja de l a quienes lo ocupen; si condena a pagar una
suma de dinero y esta no existe en el patrimonio del deudor, se
embargan y se venden otros bienes para entregar su precio al
acreedor. Hasta el momento, el proceso se haba desarrollado como
una disputa verbal, simple lucha de palabras; a partir de este instante
cesan las palabras y comienzan los hechos.
La jurisdiccin no se limita a declarar el derecho, comprende tambin
su ejecucin. Como las sentencias declarativas y constitutivas no
imponen el dar, hacer u omitir algo, la ejecucin se dirige a asegurar
la eficacia prctica de las sentencias que condena.
Proceso de cognicin y proceso de ejecucin, son independientes
entre s. De un lado el proceso de cognicin puede, en efecto, no
requerir la ejecucin, ya sea ya sea porque el acto que lo concluye
alcance por s solo el objeto prefijado (sentencia de declaracin de
certeza o constitutiva), ya sea porque despus de recada la
sentencia de condena el deudor cumpla voluntariamente su
obligacin.
De otro lado, no siempre a la ejecucin preceder la cognicin judicial:
en determinados casos se puede proceder a la ejecucin sin
necesidad de realizar precisamente un proceso de cognicin judicial,
como es la conciliacin extrajudicial, donde las partes han definido
consensualmente el derecho, o el caso del arbitraje.

De este modo, cognicin y ejecucin se contemplan recprocamente;

la primera prepara y justifica la actuacin de la sancin y esta da
fuerza y vigor prctico a aquella. Entre el proceso de cognicin y de
ejecucin, la distribucin de la actividad se hace por ley, en armona
con la funcin propia de cada uno de ellos. Por eso, corresponde al
primero conoces y dirimir el derecho en conflicto. Al segundo, la
actuacin de la sancin. En este orden de ideas, tenemos que
precisar que la tutela efectiva no solo se agota con los procesos de
cognicin sino con los de ejecucin. La tutela solo ser realmente
efectiva cuando se ejecute el mandato judicial.
El incumplimiento de lo establecido es una sentencia con carcter de
cosa juzgada implica la violacin, lesin o disminucin antijurdica de
un derecho fundamental: la tutela efectiva, que la jurisdiccin tiene la
obligacin de reparar con toda firmeza.
El que la sentencia declare que el demandado adeuda una cantidad
de dinero al demandante y le condene a pagarla, no supone ello
tutela efectiva. Para que esta se logre es necesario una actividad
posterior que pueda realizarse de dos maneras: cumpliendo el
obligado, de manera voluntaria, la prestacin que le impone la
sentencia o ingresando, ante su resistencia, a la ejecucin forzosa de
la prestacin. Lo interesante de esta etapa es que la ejecucin
permite algo que hasta el momento de la cosa juzgada era imposible:
La invasin en la esfera individual ajena y su transformacin material
para dar satisfaccin a los intereses de quien ha sido declarado
triunfador en la sentencia. Ya no se trata de obtener algo con el
concurso del adversario, sino justamente en contra de su voluntad. Ya
no se est en presencia de un obligado, como en la relacin de
derecho sustancial, sino en presencia de un subjectus, de un
sometido por la fuerza coercible de la sentencia.
En sntesis, podemos sealar que proceso de ejecucin es aquella
actividad con la cual los rganos judiciales tratan de poner en
existencia coactivamente un resultado prctico, equivalente a aquel
que habra debido producir otro sujeto, en cumplimiento de una
obligacin jurdica. Es pues, el medio por el cual el orden jurdico
reacciona ante la trasgresin de una regla jurdica concreta, de la cual
surge la obligacin de un determinado comportamiento de un sujeto a
favor de otro.

INDICE
CAPITULO I...........................................................................7
DISPOSICIONES GENERALES
I EL PROCESO DE EJECUCIN....................................................8
II LOS TTULOS EJECUTIVOS......................................................9
1 Requisitos indispensables del ttulo ejecutivo
a. Requisitos de fondo
b. Requisitos de forma
2 Clasificacin de los ttulos ejecutivos
a. LAS RESOLUCIONES JUDICIALES FIRMES
b. LOS LAUDOS ARBITRALES Y SU EJECUCIN
c. EL ACTA CONCILIATORIA
d. LOS TTULOS VALORES
e. LA CONSTANCIA DE INSCRIPCIN Y TITULARIDAD
EXPEDIDA POR LA INSTITUCIN DE COMPENSACIN Y
LIQUIDACIN DE VALORES
f. RECONOCIMIENTO Y ABSOLUCIN DE POSICIONES
PROVENIENTES DE PRUEBA ANTICIPADA
g. DOCUMENTO PRIVADO QUE CONTENGA TRANSACCIN
EXTRAJUDICIAL
h. DOCUMENTO IMPAGO DE RENTA POR ARRENDAMIENTO
i. TESTIMONIO DE ESCRITURA PBLICA
j. OTROS TTULOS EJECUTIVOS
3 LEGITIMACIN EN EL PROCESO DE EJECUCIN
III PROCEDIMIENTO DEL PROCESO NICO DE EJECUCIN............31
1.
2.
3.
4.

Demanda ejecutiva
LA CONTRADICCIN (OPOSICIN)
Medidas cautelares en la ejecucin
Sealamiento de bien libre

CAPITULO II.........................................................................47
4

PROCESO UNICO DE EJECUCION

LA ACCIN EJECUTIVA ..........................................................................48
LOS MODOS DE LA EJECUCIN ............................................................48
PERSONAS Y BIENES EJECUTABLES.......................................................49
TTULOS EJECUTIVOS............................................................................49
PROCEDENCIA
PRESUPUESTOS O REQUISITOS LA OBLIGACIN DE DAR SUMA DE
DINERO.
TEORA DEL TTULO EJECUTIVO ...........................................................50
NECESIDAD DEL TITULO.......................................................................52
CLASIFICACIN ....................................................................................53
TTULOS CON FUERZA EJECUTIVA
SIN FUERZA EJECUTIVA
SUBCAPTULO 1....................................................................................55
DISPOSICIONES ESPECIALES
SUBCAPTULO 3....................................................................................57
EJECUCIN DE OBLIGACIN DE DAR BIEN MUEBLE DETERMINADO
SUBCAPTULO 4....................................................................................57
EJECUCIN DE OBLIGACIN DE HACER
SUBCAPTULO 5....................................................................................59
EJECUCIN DE OBLIGACIONES DE NO HACER
CAPITULO III........................................................................ 61
EJECUCION DE RESOLUCIONES JUDICIALES
I.
II.

MANDATO DE EJECUCIN.......................................................62
EJECUCIN DE SUMA LQUIDA................................................66

III.
IV.

EJECUCIN DE SUMA ILQUIDA...............................................68

RESOLUCIONES JUDICIALES Y ARBITRALES EXTRANJERAS......70

CAPITULO IV.......................................................................72
EJECUCION DE GARANTIAS
DOCTRINA JURDICA.............................................................73
OBJETO DEL PROCESO..........................................................75
1. GENERALIDADES:
2. MANDATO DE EJECUCION
3. CONTRADICCION:
4. REMATE DE LOS BIENES OTORGADOS EN GARANTIA:
5

PROCESO DE EJECUCIN DE GARANTA HIPOTECARIA.............82

SUJETOS LEGITIMADOS EN EL PROCESO DE EJECUCIN DE
HIPOTECA:
INTERVENCIN DEL GARANTE HIPOTECARIO Y DE LA PERSONA
QUE ADQUIERE EL BIEN
GARANTA MOBILIARIA........................................................86
CAPITULO V........................................................................87
EJECUCION FORZADA
I.
II.
III.
IV.
V.

VI.
VII.

EL PROCEDIMIENTO DE EJECUCIN FORZADA........................88

INTRODUCCIN......................................................................88
LA EJECUCIN FORZADA EN EL CDIGO PROCESAL CIVIL.....88
LAS FORMAS DE EJECUCIN FORZADA..................................89
EL REMATE..............................................................................89
1.
Tasacin
2.
Observacin y aprobacin de la tasacin
3.
Convocatoria a remate judicial
4.
Publicidad
5.
Acto de remate
6.
Pago del saldo del precio y transferencia de los
bienes rematados
7.
Falta de postores
8.
Nulidad del remate judicial
LA ADJUDICACIN EN PAGO...................................................95
PAGO AL EJECUTANTE.............................................................95

CAPITULO VI.......................................................................97
CONCLUSIONES
CAPITULO VII.....................................................................101
BIBLIOGRAFIA

CAPITULO I
Disposiciones Generales

EL PROCESO DE EJECUCIN
DISPOSICIONES GENERALES
III EL PROCESO DE EJECUCIN1
El proceso de ejecucin no busca la constitucin o la declaracin de
una relacin jurdica sino satisfacer un derecho ya declarado. El proceso
de ejecucin es definido como aquel que, partiendo de la pretensin
del ejecutante, realiza el rgano jurisdiccional y que conlleva un cambio
real en el mundo exterior, para acomodarlo a lo establecido en el
ttulo que sirve de fundamento a la pretensin de la parte y a la
actuacin jurisdiccional. Liebman califica al proceso de ejecucin como
aquella actividad con la cual los rganos judiciales tratan de poner en
existencia coactivamente un resultado prctico, equivalente a aquel que
habra debido producir otro sujeto, en cumplimiento de una obligacin
jurdica.
Para Couture el derecho entra aqu en contacto con la vida, de tal
manera que su reflejo exterior se percibe mediante las transformaciones
de las cosas y lo explica as: Si la sentencia condena a demoler el
muro, se de- muele; si condena a entregar el inmueble se aleja de l
a quienes lo ocupen; si condena a pagar una suma de dinero y esta
no existe en el patrimonio del deudor, se embargan y se venden
otros bienes para entregar su precio al acreedor. Hasta el momento, el
proceso se haba desarrollado como una disputa verbal, simple lucha de
palabras; a partir de este instante cesan las palabras y comienzan los
1 LEDESMA NARVAES, Marianella, Los nuevos procesos de ejecucin y
cautelar
8

hechos.
La jurisdiccin no se limita a declarar el derecho, comprende
tambin su ejecucin. Como las sentencias declarativas y
constitutivas no imponen el dar, hacer u omitir algo, la ejecucin se
dirige a asegurar la eficacia prctica de las sentencias de condena.
Proceso de cognicin y proceso de ejecucin son independientes
entre s. De un lado, el proceso de cognicin puede, en efecto, no
requerir la ejecucin, ya sea porque el acto que lo concluye alcance
por s solo el objeto prefijado (sentencia de declaracin de certeza o
constitutiva), ya sea porque despus de recada la sentencia de
condena el deudor cumpla voluntariamente su obligacin. De otro
lado, no siempre a la ejecucin debe preceder la cognicin judicial:
en determinados casos se puede proceder a la ejecucin sin
necesidad de realizar precisamente un proceso de cognicin judicial,
como es la conciliacin extrajudicial, donde las partes han definido
consensualmente el derecho, o el caso del arbitraje.
De este modo, cognicin y ejecucin se completan recprocamente;
la primera prepara y justifica la actuacin de la sancin y esta da fuerza
y vigor prctico a aquella. Entre el proceso de cognicin y el de
ejecucin, la distribucin de la actividad se hace por ley, en armona
con la funcin propia de cada uno de ellos. Por eso, corresponde al
primero conocer y dirimir el derecho en conflicto. Al segundo, la
actuacin de la sancin.
En sntesis, podemos sealar que proceso de ejecucin es aquella
actividad con la cual los rganos judiciales tratan de poner en existencia
coactivamente un resultado prctico, equivalente a aquel que habra
debido producir otro sujeto, en cumplimiento de una obligacin
jurdica. Es, pues, el medio por el cual el orden jurdico reacciona ante
la trasgresin de una regla jurdica concreta, de la cual surge la
obligacin de un determinado comportamiento de un sujeto a favor de
otro.
IV LOS TTULOS EJECUTIVOS2
El presupuesto infaltable para iniciar un proceso nico de ejecucin
(aparte de los requisitos de los artculos 424 y 425 del CPC) es el
ttulo ejecutivo, de ah que el brocardo Nulla executio sine ttulo
establece la imposibilidad de que haya ejecucin sin ttulo. Tal es as
2 TORRES ALTEZ, Dante, EL PROCESO UNICO DE EJECUCION,
9

que, el maestro Calamandrei resume lo dicho con la siguiente frase:

como la llave indispensable para abrir la puerta de la ejecucin, o
mejor como la tar- jeta de entrada sin la cual no es posible atravesar
el umbral del proceso ejecutivo3.
En tal sentido, nosotros consideramos que es ttulo ejecutivo, tanto
el documento como el acto jurdico contenido en el mismo, pero
sobre todo que la propia ley disponga la calidad de ttulo ejecutivo
(expresamente) y que su exigencia antes de iniciar un proceso nico
de ejecucin se debe al privilegio que la ley ha establecido para la
solucin de conflictos en determinados casos especficos, pero sobre
todo porque el ttulo ejecutivo es la llave que apertura dicho proceso
y tiene su razn de ser en la distensin diacrnica del proceso, o si
se quiere, en la necesidad de pagar, en trminos de tiempo, el precio
de un satisfactorio accertamento de la verdad.
De esta forma, se ha establecido: Que tratndose de una accin
ejecutiva, el accionante est obligado a promover y recaudar su
demanda, con un ttulo que amerite ejecucin (es decir, con un
ttulo que pruebe de plano la pretensin del ejecutante) lo que ha
sido cumplido en el caso de autos con la letra a la vista de fojas dos
girada por cierre de cuenta corriente, en virtud de lo dispuesto en los
artculos trescientos tres y trescientos siete del Decreto Legislativo
nmero setecientos setenta () (Exp. N 139-7-97-Lima).
Asimismo, se precisa la efectivizacin de lo que consta en un ttulo
ejecutivo: En los procesos ejecutivos el juicio no discurre por el
anlisis de la cuestin de fondo que pudiera surgir de cualquier
relacin jurdica, sino que se tiene que hacer efectivo lo que consta y
fluye del propio ttulo ejecutivo partiendo de un derecho cierto pero
satisfecho, pues no se trata de pronunciarse sobre derechos
dudosos y no controvertidos, sino de llevar a efecto lo que consta de
manera indubitable en el ttulo que por su misma naturaleza
constituye prueba del derecho que contiene y, por ende, hace del
proceso ejecutivo uno en el que desaparece la fase en la que se trate
de obtener la declaracin de aquel (Exp. N 213-2005-Lima).
Una versin ms completa se ofrece en la siguiente definicin: En
los procesos ejecutivos, el anlisis no se centra en la cuestin de
fondo respecto de las relaciones jurdicas sino por el contrario se
3 1CALAMANDREI, Piero. Citado por ARIANO DEHO, Eugenia. Problemas del
proceso civil. Juristas, Lima
10

trata de hacer efectivo lo que consta y fluye del propio ttulo

ejecutivo, pues no se trata de emitir pronunciamiento sobre
derechos dudosos y no controvertidos, sino de hacer efectivo lo que
consta de manera indubitable en el ttulo que, por s mismo,
constituye prueba del crdito y, por ende, hace del proceso ejecutivo
uno en el que desaparece la fase en la que se trate de obtener la
declaracin de un derecho (Exp. N 382-2005- Lima).
Sin embargo, bastar que solamente se adjunte el ttulo ejecutivo
para iniciar un proceso nico de ejecucin? La respuesta es negativa,
porque, previamente a ello, el ttulo ejecutivo debe estar conformado
por requisitos indispensables que ameriten su ejecucin.
1. Requisitos indispensables del ttulo ejecutivo
Para que proceda la ejecucin de un ttulo ejecutivo, es necesario
que identifiquemos y expliquemos a detalle los requisitos comunes
que todos ellos deben contener, nos referimos especficamente a los
requisitos de fondo y de forma de todo ttulo.
c. Requisitos de fondo
Son los que versan sobre la declaracin de la existencia de la
obligacin. Estn contemplados en el artculo 689 del CPC como
requisitos comunes, el cual prescribe: Procede la ejecucin cuando
la obligacin contenida en el ttulo es cierta, expresa y exigible.
Cuando la obligacin es de dar suma de dinero, debe ser, adems,
lquida o liquidable mediante operacin aritmtica. Veamos;
Cierta: Cuando su objeto (prestacin) de la obligacin como la
participacin de los sujetos (acreedor y deudor) estn sealados en
el ttulo.
Expresa: Cuando aparece as (sin discusin) en el ttulo y, no es
resultado de una presuncin legal o de la interpretacin de algn
precepto normativo.
Exigible: Cuando la obligacin en el ttulo no est sometida a
alguna modalidad (plazo o condicin) o a alguna contraprestacin.
Por tanto, ser exigible, por razn de tiempo, lugar y modo.
Lquida: Es una exigencia solo aplicable a las obligaciones
dinerarias y aparece cuando el monto es claro y concreto. Y ser
liquidable cuando gracias a una operacin aritmtica se puede
11

obtener el monto exacto. Asimismo, si en caso una parte de la

obligacin sea lquida y otra liquidable, entendemos que se deber
tener en cuenta el artculo 697 del CPC, esto es, se tendr que
demandar por ser lquida.
La Corte Suprema resume as lo expresado: Que una obligacin
se considera cierta, cuando es conocida como verdadera e
indubitable; es expresa cuando manifiesta claramente una
intencin o voluntad, y es exigible cuando se refiere a una
obligacin pura y simple, y
si tiene plazo, que este haya vencido y
no est sujeta a condicin (Cas. N 251-98-Lima).
Asimismo, algunos rganos jurisdiccionales han sealado: Los
procesos ejecutivos son eminentemente formales por cuanto los
ttulos ejecutivos que sustentan la pretensin deben contener una
obligacin cierta, expresa y exigible. Su tramitacin es sui gneris
desde que no es constitutiva de derechos, sino un requerimiento a
una persona para el cumplimiento de una determinada obligacin,
tenindose siempre presente los fines del proceso conforme al
artculo tercero del ttulo preliminar del Cdigo Procesal Civil. (Exp.
N 1591-05-Lima); y asimismo
se tiene que: Para promover
procesos de ejecucin es necesario que
la obligacin contenida
en el ttulo sea cierta, expresa y exigible. Una obligacin resulta
cierta cuando su objeto est sealado en el ttulo mismo; es expresa
cuando dicha obligacin aparece en el propio ttulo, y exigible
cuando el plazo se ha vencido y se ha verificado la condicin o se ha
cumplido la contraprestacin que aparece en el ttulo (Exp.
N
447-98-Lima).
Hemos advertido que es necesario que los ttulos ejecutivos cuenten
con los requisitos de fondo para ser factibles de ejecucin. Sin
embargo, tambin es necesario, por su extrema formalidad, que los
documentos para que adquieran la calidad de ttulo, adems
deban reunir otros requisitos formales para recin poder ejecutarlos.
Veamos cmo se presenta.
d. Requisitos de forma
Son los que se refieren a la existencia del documento mismo que
contiene la obligacin. La legislacin en cada caso determinar los
requisitos indispensables para que un documento tenga el carcter
de un ttulo. As por ejemplo, la Ley de Ttulos Valores seala la forma
esencial del documento para que tenga calidad y efectos de ttulo
12

valor y como es obvio para que posteriormente sea ttulo ejecutivo,

con lo cual, concluimos que no basta que se cumplan los requisitos
de fondo, sino tambin los de forma.
En esa lnea: Es errado considerar que la consignacin de la fecha
es un requisito esencial del endoso y que su omisin acarrea la
prdida del mrito ejecutivo del ttulo valor, pues el artculo 34 de la
Ley de Ttulos Valores regula de manera clara que la omisin de la
fecha de endoso hace presumir que ha sido efectuado con
posterioridad a la fecha que tuviera el endoso anterior. Esta norma
busca preservar el ttulo valor que ha sido objeto de endoso (Cas.
N 1443-2009-Cajamarca); por tanto, se advierte que en estos casos
s amerita la ejecucin del ttulo valor como un ttulo ejecutivo,
debido a que la propia Ley de Ttulos Valores regula el procedimiento
y los requisitos formales.
Tambin se advierte: Si se acredita que la letra de cambio, materia
del proceso ejecutivo, fue girada en garanta del cumplimiento de
la obligacin a cargo de los demandados-compradores, y su emisin
no tena como fin la circulacin, el documento puesto a cobro carece
de idoneidad para promover un proceso ejecutivo al no constituir un
ttulo valor, en la forma que establece el artculo 1 de la Ley N
16587 (Cas. N 3049-2002-Lima).
En consecuencia, solamente con la concurrencia de ambos tipos de
requisitos, el ttulo tendr mrito ejecutivo, y ser apto para ser
ejecuta- do, debiendo ser anexado a la demanda ejecutiva.
En ese entendimiento, el artculo 690-F del CPC advierte la
denegacin de la ejecucin: Si el ttulo ejecutivo no rene los
requisitos formales, el juez de plano denegar la ejecucin.
El auto denegatorio solo se notificar al ejecutado si queda
consentido o ejecutoriado (el resaltado es nuestro).
Al respecto, consideramos que si el ttulo ejecutivo no rene los
requisitos formales establecidos por ley, el juez deber declarar su
improcedencia, pero no su inadmisibilidad, debido a que dichos
requisitos no son materia para subsanarse.
Bajo el mismo criterio: La nulidad formal establecida en un proceso ejecutivo se configura cuando el ttulo presenta defectos
formales, esto es, vicios relacionados con su parte externa, que torna
13

inviable su ejecucin; situacin que no impide que en un nuevo

proceso el juzgador emita pronunciamiento sobre el fondo de la
controversia, dado que se pronunciara sobre la nulidad sustancial
del ttulo (Cas. N 2150- 2008-Lambayeque).
2. Clasificacin de los ttulos ejecutivos
Aterrizando en la regulacin de los ttulos ejecutivos regulados por
nuestra normatividad procesal, para un mayor entendimiento, hemos
visto por conveniente clasificar los ttulos segn su naturaleza, sea
esta judicial o extrajudicial, tomando postura, desde ya, por la
clasificacin que planteamos; sin dejar pasar por alto que la
distincin nos parece improductiva porque: limita el plazo, las
causales para plantear la contradiccin, como la actuacin de los
medios probatorios, dependiendo de la naturaleza del ttulo sin
existir sustento alguno del porqu de su distincin13.
Nuestra normatividad ha regulado los diferentes ttulos ejecutivos en
el artculo 688 del CPC. A saber:
k. Las resoluciones judiciales firmes
Cuando la norma hace referencia a las resoluciones judiciales firmes, se
debe entender a aquellas decisiones que sean susceptibles de ejecucin.
En sentido estricto, podemos calificar como tal a las sentencias de
condena, es decir, aquellas que imponen el cumplimiento de una
prestacin de dar, de hacer o de no hacer. Las sentencias declarativas no
contienen dicha exigencia y si bien disponen la inscripcin registral
del mandato, solo tienen por objeto extender a los terceros la
eficacia de lo declarado por tales sentencias, las que son ajenas al
concepto de ejecucin forzada.
En ese sentido debe apreciarse la sentencia que ampara la pretensin
sobre prescripcin adquisitiva de un bien o la que declara la filiacin de
un menor. La ejecucin de dichos fallos es ajena al concepto de
ejecucin forzada porque se agota en la mera inscripcin registral para
que por su publicidad se pueda oponer a terceros lo declarado por la
jurisdiccin, situacin distinta en- cierra las sentencias de condena, en las
que se intimida o requiere al obligado a que cumpla la prestacin
ordenada. Este tipo de ttulos, que encierran una condena, constituyen
la puerta de ingreso para el proceso de ejecucin.
l. los laudos arbitrales y su ejecucin
14

Por otro lado, los laudos arbitrales firmes tambin constituyen ttulos de
ejecucin porque los rbitros, sean de derecho o de equidad, no cuentan
con imperium para ordenar la ejecucin del laudo que emitan, pues ello
solo es monopolio de la actividad jurisdiccional. Cuando se recurra a la
jurisdiccin para la ejecucin del laudo arbitral, concurren dos
supuestos: a) que se haya otorgado facultades de ejecucin a los
rbitros, segn el artculo 67 de la Ley Arbitral (D. Leg. N 1071); y, b)
no tenga facultades de ejecucin. En este ltimo caso, el
procedimiento a seguir ser el que rige en el artculo 690 del CPC. En el
primer supuesto sern los propios rbitros los que buscarn en la
actividad jurisdiccional el apoyo para la ejecucin forzada del laudo,
no para iniciar un proceso de ejecucin, sino para requerir de la
jurisdiccin la vis compulsiva, como parte de sus atributos exclusivos de
ella, a fin de satisfacer de manera forzada el derecho declarado en el
laudo. En ese sentido lase el inciso 2 del artculo 67 de la Ley Arbitral
que dice: (), a su sola discrecin, el tribunal arbitral considere
necesario o conveniente requerir la asistencia de la fuerza pblica. En
este caso, cesar en sus funciones sin incurrir en responsabilidad y
entregar a la parte interesada, a costo de esta, copia de los actuados
correspondientes para que recurra a la autoridad judicial competente a
efectos de la ejecucin.
Hay, pues, diferencias sustanciales entre la ejecucin del laudo, con
facultades y sin facultades de ejecucin dadas a los rbitros. De ah
que se debe tener en cuenta, para la ejecucin de laudos, si se ha
estipulado en el convenio arbitral facultades especiales otorgadas a los
rbitros para la ejecucin del laudo, en rebelda de la parte obligada,
conforme refiere el artculo 67.1 de la Ley de Arbitraje, como sera el
caso del otorgamiento de escritura, en la que el rbitro podra suscribir
la escritura pblica en representacin del rebelde, por tener facultades
expresas para ello. En ese sentido vase el siguiente pronunciamiento
de la Sala Civil de Lima(4) Si bien la ley de arbitraje precisa que el
interesado, antes de solicitar la ejecucin forzada del laudo ante el juez
civil del lugar de la sede del arbitraje, debe acreditar que el mismo no
ha podido ser ejecutado por los propios rbitros. No es menos cierto que
dicho prerrequisito est condicionando a que los rbitros y la institucin
organizadora hayan estado facultados para ello en el convenio arbitral.
El hecho de que se seale que toda controversia relacionada con la
ejecucin del contrato ser resuelta por medio del arbitraje no significa
que los rbitros estn facultados para ejecutar el laudo.

4 Ejecutoria publicada en LEDESMA, Marianella. Ob. cit., p. 604

15

Conforme se aprecia del inciso 2, el laudo arbitral tiene la calidad de

ttulo de ejecucin, sin embargo, debemos precisar que en el
procedimiento arbitral pueden surgir resoluciones distintas al laudo,
como las que provienen por conciliacin o transaccin. En el
hipottico caso de que se exigiera su ejecucin, estos acuerdos
aparentemente no podran ser ejecutados judicialmente como los
laudos, situacin que conlleva a algunos crticos del tema a plantear la
modificacin de este inciso a fin de que se entienda la redaccin del
inciso 2 como resoluciones arbitrales firmes. Esta posicin pareciera ya
resuelta con lo regulado en el artculo 50 de la Ley de Arbitraje (D. Leg.
N 1071).
La nueva Ley de Arbitraje acoge la ejecucin en sede arbitral,
reiterando lo establecido al respecto en el artculo 9 de la derogada
LGA. Esto implica que no solo la cognicin del conflicto puede ser de
conocimiento de los rbitros, sino que dicha delegacin tambin
puede ser extensiva si las partes lo permiten al proceso de
ejecucin. No se trata de que los rbitros ejerzan el ius imperium,
sino que diluciden las prestaciones de la ejecucin, hasta su mnima
expresin, de tal manera que la jurisdiccin ingrese como apoyo al
proceso de ejecucin dirigido por los rbitros. Lo que se busca no
solo es atribuir facultades a los rbitros para que intervengan en un
proceso de cognicin, sino que tambin puedan incursionar en el
proceso de ejecucin sobre lo laudado, pero dejando claro que las
facultades del ius imperium siempre las ejercern los jueces
ordinarios. Esta mecnica de intervencin de la jurisdiccin en la
actividad arbitral, la tenemos regulada para las medidas cautelares y
acopio de pruebas; con mayor razn operara el apoyo para la ejecucin
de un laudo que contiene derechos ciertos, ya definidos. No se debe
confundir el proceso de ejecucin, mecanismo en el cual se busca
ejecutar los ttulos y la executio, como poder exclusivo de la
jurisdiccin. Debemos sealar en este extremo que los rbitros tienen
una jurisdiccin limitada, ya que poseen la notio, la vocatio y la
iuditium, mientras que los jueces agregan a las anteriores la coertio
y la executio; por ello, los jueces pueden ser requeridos aun desde la
iniciacin del arbitraje
para el logro de medidas cautelares hasta su finalizacin ejecucin
del laudo arbitral como ya se ha sealado.
El artculo 67 de la Ley de Arbitraje se orienta a ampliar la cobertura
de accin de los rbitros con la aceptacin de las partes al proceso
de ejecucin, sin trastocar los poderes del ius imperium que gozan
los jueces. Esto lo podramos mostrar de la siguiente forma: si, por
16

ejemplo, se condena al pago de una prestacin liquidable,

perfectamente en el proceso de ejecucin arbitral se podra definir la
suma lquida, para luego, a pesar de haber sido requerido el pago (en
sede arbitral) persistiera en la resistencia, recurrir a la jurisdiccin, no a
pedir que se inicie la ejecucin, sino a que esta inter- venga
ejerciendo una de sus facultades: la executio, para vencer la resistencia
del rebelde. Igual lgica opera en la ejecucin de la medida cautelar
o en el acopio de las pruebas. Como seala Griffith(5), el Poder Judicial
debe limitarse a asistir a los rbitros en reconocer y ejecutar un laudo.
En esa misma lnea de pensamiento, Lorca(6), considera que
normalmente ser posible que la ejecucin del laudo suponga apremiar
mediante un embargo, pero no cabe duda de que las modalidades de
la ejecucin dependern en gran medida de su contenido. As, si la
obligacin contenida en el laudo no es exactamente la de entregar
dinero metlico, sino una obligacin determinada de hacer o de no
hacer o de entregar determinada cosa, el apremio para su ejecucin
se dirigir fundamentalmente hacia la indemnizacin de daos y
perjuicios. En consecuencia, se pude ya concluir que la ejecucin del
laudo depender en gran medida del tipo de conducta que se contenga
en el mismo. Segn Lohmann, cuando se permite que las partes o el
reglamento a que estas se hubieran sometido otorguen a los rbitros
facultades ejecutivas especiales para hacer viable el cumplimiento del
laudo en rebelda de la parte obligada, la naturaleza de las facultades
depender mucho de la naturaleza del conflicto como de la confianza
de las partes en los rbitros; pero es una posibilidad que la ley ha
querido permitir. No siempre ser posible que ante una parte rebelde,
el rbitro pueda conminar el cumplimiento y dirigir la ejecucin
forzosa del laudo. En tales casos, no queda ms remedio que recurrir
al Poder Judicial.
Vanse, segn el citado autor, algunos casos en los que la delegacin de
facultades a los rbitros podra operar en mejor forma, como la
entrega de cartas fianzas para que en caso de incumplimiento, los
rbitros o la institucin las ejecuten a favor de la parte vencedora a
efectos de imputarlas a la deuda, o aquellos supuestos donde las
5 GRIFFITH DAWSON, Frank. El rol del Poder Judicial en el proceso de
arbitraje: asistencia o intervencin? En: Ius et Veritas, N 15, ao VIII, p.
206
6 LORCA NAVARRETE, Antonio Mara y SILGUERO ESTAGNAN, Joaqun.
Derecho de arbitraje espaol, Manual terico-prctico de jurisprudencia
arbitral espaola, Dykinson, Madrid, 1994, p. 446
17

partes, de conformidad con el artculo 1069 del CC, hayan

autorizado a los rbitros para que procedan a la venta de ciertos
bienes prendados. Tambin se podra otorgar poderes especiales para
que suscriban documentos o instrumentos en rebelda de alguna de las
partes o para ejecutar privadamente una hipoteca. Como seala
Chocrn7, las relaciones entre la jurisdiccin y el arbitraje, son de
carcter complementario, se produce en aquellas parcelas en las que se
requiere imperium o potestas[sic] de la que carecen los rbitros a los
cuales se les atri- buye el poder de disposicin de los derechos
subjetivos privados en virtud de la autonoma de la voluntad; pero la
coaccin, la fuerza o imposicin que implican determinadas actividades
escapan a la auctoritas de los rbitros y es por ello que se produce la
intervencin de los Tribunales del Estado.
Otro aspecto a resaltar sobre la ejecucin de laudos se refiere al control que pueden ejercer los jueces ordinarios. En el supuesto de no
haberse formulado contra l recurso de anulacin, el juez tendra
que despachar automticamente la ejecucin del laudo?; la ejecucin
operara aun cuan- do el laudo hubiera sido originado en un convenio
arbitral nulo de pleno derecho? En definitiva, no debe admitirse tal
hiptesis, que una cuestin inarbitrable, decidida por la va arbitral,
pueda luego recurrir a la ejecucin forzada en sede judicial. En caso
contrario, se estara afirmando que las causas de nulidad de un convenio
arbitral pueden quedar saneadas con el paso del tiempo;
concretamente, con el transcurso del plazo legalmente establecido para
interponer el recurso de anulacin contra el laudo. Los actos contrarios a
las normas imperativas y a las prohibiciones son nulos de pleno derecho
(ver el artculo 5 del TP del CC). Existe base jurdica suficiente para
considerar que la nulidad del convenio ha de ser objeto de control
judicial en la fase de ejecucin del laudo. Y es que en virtud de dicho
control no se atenta contra la esencia de la institucin arbitral; antes
lo contrario, se tra- ta de constatar sin entrar en el fondo de lo
resuelto que la misma se ha desarrollado con arreglo a las
prescripciones legales. Vase en ese sentido lo que dispone el inciso e
del artculo 63 de la Ley Arbitral.
Sobre el particular, resulta interesante compartir la opinin de
Ormazbal(8)tan solo los defectos que hacen que la sentencia
7 CHOCRN GIRLDEZ, Ana Mara. Los principios procesales en el arbitraje,
Bosch, Bar- celona, 2000, p. 210
8 ORMAZBAL SNCHEZ, Guillermo. La ejecucin de laudos arbitrales,
Bosch, Barcelona, 1996, p. 117
18

pueda ser considerada como inexistente podran justificar el rechazo del

rgano jurisdiccional a despachar ejecucin, porque al no poderse hablar
en tal caso de acto jurisdiccional, de sentencia, al sobrevivir tales
vicios a la firmeza e impedir la produccin de cosa juzgada, el juez
debera denegar el despacho de la ejecucin ante la ausencia del
hecho tpico que legitima el inicio de la ejecucin.
Al juez no le est permitido realizar un control del fondo del laudo que
est cubierto por efectos de cosa juzgada, sin embargo, como seala
Chocrn(9), en este punto debe distinguirse entre aquellos que fueron
objeto de recurso de anulacin, frente a los que no fueron. El control
de oficio por el juez respecto del fondo se reduce al caso en que no se
hubiera interpuesto recurso de anulacin contra el laudo y lo resuelto
sea sobre un objeto que no poda serlo y en los casos que el laudo fuera
contrario al orden pblico.
El Cdigo Procesal Civil y la nueva Ley de Arbitraje regulan el
procedimiento a seguir en los procesos de ejecucin de laudos
arbitrales(. Nos ubicamos frente a la regulacin de un hecho por dos
normas diferentes de igual rango, pues el Cdigo Procesal Civil est regido
por el D. Leg. N 768 y la Ley de Arbitraje por el D. Leg. N 1071.
Frente a ello, para establecer la norma aplicable recurrimos al principio
de especificidad cuya regla dispone que un precepto de contenido
especial prima sobre el criterio general. Ello implica, como seala
Garca Toma(120), que cuando dos normas de similar jerarqua
establecen disposiciones contradictorias o alternativas, pero una es
aplicable a un aspecto ms general de situacin y la otra a un
aspecto restringido, prima esta en su campo especfico. Esta
disyuntiva legal tambin ha sido de invocacin para sustentar
casaciones como la que aparece ante la sala civil transitoria,
mediante la Casacin N 1100-03-Lima, de fecha 10 de octubre de
2003. Frente al contexto descrito, sostenemos que resulta de
aplicacin a la ejecucin del laudo, la LGA, por el principio de
especificidad. En ese sentido, lase la Casacin N 574-99-Lima, de
fecha 10 de agosto de 1999.
Otro cuestionamiento se presenta en los argumentos para la
contradiccin, seala el artculo 690-D del CPC; en cambio, el artculo
68.3 de la Ley Arbitral recoge dos supuestos para la oposicin, la
pendencia de un recurso de apelacin o anulacin y razones basadas al
cumplimiento del laudo; ntese que la extincin de la obligacin no
9 CHOCRN GIRALDEZ, Ana Mara. Ob. cit., p. 206
19

est presente como argumento de oposicin en la LGA. El recurso de

apelacin se encuentra restringido en la Ley Arbitral. Vase lo
regulado en el artculo 68.4 de la Ley Arbitral: La autoridad judicial
est prohibida, bajo responsabilidad admitir recursos que entorpezcan la
ejecucin del laudo. La explicacin a la regulacin del artculo 68 de la
ley citada, no est referida propiamente al procedimiento de la
ejecucin en sede judicial, sino a las reglas a contemplarse en el
proceso de ejecucin iniciado por los propios rbitros, en atencin a
las faculta- des especiales otorgadas a estos. Bajo esa ptica, la
jurisdiccin intervendr para asistir a ella a travs del juez ejecutor;
de ah que de manera expresa se le seala al ejecutor judicial que no
puede admitir apelaciones o articulaciones que entorpezcan la
ejecucin del laudo. El propio artculo 68 de la LGA hace referencia a
la ejecucin judicial del laudo, no al proceso de ejecucin. Si bien los
rbitros inician el proceso de ejecucin por contar con facultades
expresas para ellas, lo que siempre van a carecer es del poder de
ejecucin para la satisfaccin forzada de lo laudado. Poder de
ejecucin y proceso de ejecucin responden a dos situaciones y
conceptos diversos. Tan- to los rbitros como los jueces ordinarios tienen la
facultad de dirigir un proceso de ejecucin, mas ser siempre el juez de
la jurisdiccin quien cuente con los atributos del poder de ejecucin.
Aqu radica la diferencia y la explicacin a toda esta regulacin de la
Ley Arbitral para la ejecucin del laudo. Esta forma de intervencin
de la jurisdiccin para apoyar a la ejecucin de los mandatos
provenientes de los rbitros, no es propia de los laudos, sino que
tambin opera para la ejecucin de las medidas cautelares dictadas en
sede arbitral, en la forma como lo regula la Ley Arbitral.
Otro aspecto que concurre a la reflexin es la intervencin de los
rbitros en prestaciones determinables. Seala Muoz Sabat los
rbitros no extralimitan sus funciones por el hecho de que una vez
determinadas por ellos en el laudo las deudas y crditos de una
sociedad que se disuelve y las cantidades que deben entregar o percibir
cada socio terminan resolviendo que procede que las partes, en el
plazo de un mes a contar de la fecha del laudo, nombren o designen la
persona o personas que se encarguen de toda la documentacin social y
de la liquidacin y divisin del haber social con arreglo a todo lo
dispuesto en dicho laudo. El quid de la cuestin estaba en la
evidentsima imposibilidad prctica de poder cuidar de una liquidacin
definitiva y material de la sociedad dentro del plazo de emisin del
laudo. Tal vez hubiese sido mejor que los rbitros hubiesen ya procedido
al nombramiento de dicho liquidador para impedir nuevas contiendas
entre los socios, pero la cuestin no es esta, sino la de destacar una
20

vez ms la habitualidad de estas programaciones arbitrales, con

designacin incluso de nuevos operadores y que tal como la propia
sentencia cuida de manifestar habrn de desarrollarse en periodo de
ejecucin de laudo. Frente al criterio expuesto por Muoz Sabat, la
ejecutoria emitida por la Cuarta Sala Civil de Lima, el 18 de
noviembre de 2002, en el Expediente N 2041-2002 seguido por la
Municipalidad de San Isidro con el Consejo Directivo de la Asociacin
Vecinal para el Serenazgo de San Isidro, acoge precisamente el
cuestionamiento materia del comentario.
El mensaje tradicional del arbitraje seala el futuro de la ejecucin a
la justicia estatal; sin embargo, existe un camino legal, no judicial,
para atre- verse a caminar en l en materia de ejecucin (artculo 9
de la LGA derogada y el artculo 67 de la nueva Ley Arbitral); y solo
cuando este camino se torne en inoperante para los fines que se busca,
nos permitir recin voltear la mirada hacia la jurisdiccin para
invocar la executio sobre el laudo arbitral, como se viene haciendo en
la actividad cautelar y probatoria arbitral. Mientras ello no suceda, la
actividad privada debe seguir discurriendo por las sendas del arbitraje.
El 28 de febrero de 2006, el Tribunal Constitucional en el hbeas
corpus N 6167-2005-PHC/TC-LIMA ha sentado algunos precedentes
vinculantes en materia de arbitraje; sin embargo, en dicha sentencia
aparece el interesante voto singular de Gonzales Ojeda que deslinda,
de manera acertada, los argumentos vertidos en el precedente, a
pesar de estar de acuerdo con el fallo. Los principales argumentos que
expone el voto singular, refieren: la funcin jurisdiccional resulta la
expresin de un poder del Estado y esto no solo es una declaracin, sino
una clara delimitacin de sus alcances en el mbito constitucional. Pero,
asimismo, la jurisdiccin estatal, precisamente por tratarse de un
poder, es la nica que ostenta la llamada coertio; es decir, una
especfica expresin del ius imperium mediante la cual solo los
jueces pueden realizar actos de ejecucin, o sea, aquellos destinados al
efectivo re- conocimiento de un derecho ().
Los rbitros carecen de potestad coercitiva, es decir, no estn en la
capacidad de hacer cumplir sus decisiones cuando las partes se resisten
a cumplirlas, en cuyo caso tienen que recurrir al Poder Judicial solicitando
su intervencin con el propsito de lograr la ejecucin forzada de sus
mandatos. Los laudos arbitrales tienen la caracterstica de incidir en el
mbito declarativo de los derechos, mas nunca en el ejecutivo. Ello
explica por qu si una parte decide no cumplir con un laudo o con lo
pactado en un procedimiento conciliatorio, la nica salida que tiene el
sujeto afectado con dicho incumplimiento es la va judicial
21

(precisamente actuando el ttulo ejecutivo laudo o acta conciliatoria).

Igualmente, seala el voto singular, las decisiones ex- pedidas por parte
de la jurisdiccin estatal tienen la posibilidad de adquirir inmutabilidad
absoluta o autoridad de la cosa juzgada. Situacin que no se verifica en
otras zonas compositivas donde las decisiones pueden ser revisa- das,
con mayores o menores limitaciones, por la justicia estatal. En estos
ltimos supuestos se suele hablar de inmutabilidad relativa o preclusin.
Pero, definitivamente, la jurisdiccin estatal es la nica que tiene la
caracterstica bsica de la universalidad, en el sentido de que las otras
tcnicas compositivas han sido creadas nicamente para tipos
especficos de controversias, mientras que la jurisdiccin estatal
protege de cualquier tipo de derecho, sin importar que est o no
previsto expresamente por ley.
Como ya se ha sostenido, el elemento que imprime la certeza
suficiente para iniciar un proceso de ejecucin es el ttulo, el cual
puede ser una resolucin judicial de condena o un acto negocial o
administrativo que acrediten la existencia de un derecho cierto,
expreso y exigible. Esto es, que los ttulos de ejecucin son aquellos
que contienen actos constitutivos de prestaciones no solo declaradas
por el rgano jurisdiccional sino que tambin pueden tener su origen
en la voluntad de las partes involucradas en el conflicto, cuyo efecto
ser de vinculacin formal entre los partcipes de la controversia. El
aspecto formal de este ttulo genera- do por el ejercicio de la
autonoma privada de partes se va a expresar en las actas de
conciliacin de acuerdo a ley como lo seala el inciso 3 de este
artculo en comentario.
m.EL ACTA CONCILIATORIA
El acta conciliatoria es el documento que contiene la manifestacin
de voluntad de las partes. Su validez est condicionada a la observancia
de las formalidades establecidas en el artculo 16 de la Ley N
26872, modificado por el D. Leg. N 1070, bajo sancin de nulidad.
Hay que precisar que la ley no otorga a los acuerdos conciliatorios
extraprocesales el efecto de la cosa juzgada, como s lo hace a la
conciliacin intraproceso en mrito al artculo 328 del CPC. En este
caso se produce la homologacin de acuerdos conciliatorios a travs
de la procesalizacin, homologacin que encierra el control de la
jurisdiccin sobre la autonoma privada de la voluntad de las partes.
Recin a partir de la satisfaccin del control, podemos atribuir al
acuerdo los efectos de la cosa juzgada, situacin que no se da en los
conciliatorios extraproceso.
22

Para que el acuerdo conciliatorio extrajudicial tenga tal condicin de

ttulo de ejecucin, debe ser sometido a un previo control de legalidad,
por el abogado del centro de conciliacin, en el que se verifiquen los
supuestos de validez y eficacia (artculo 16.K de la Ley de
Conciliacin).
Como supuestos de validez, se debe verificar en el control que el
acuerdo no vulnere la ley, el orden pblico y las buenas costumbres;
supuestos que impiden que las partes puedan transitar por los derechos
indisponibles, como hace tambin referencia el artculo V del TP del
Cdigo Civil. Para la eficacia del acuerdo, el abogado debe apreciar si
este contiene prestaciones, ciertas, expresas y exigibles. Se califica
como prestaciones ciertas cuan- do estn perfectamente descritas en
el acta de conciliacin; son expresas, cuando constan por escrito en
dicha acta; y, son exigibles, cuando las partes sealan el momento a
partir del cual cada una de ellas puede solicitarle a la otra el
cumplimiento de lo acordado. En tal sentido adolecer de exigibilidad un
acuerdo que no precise la fecha exacta para el cumplimiento de la
prestacin; o precisndolo, se exige su ejecucin antes de vencido el
plazo.
n. LOS TTULOS VALORES
El artculo 688 describe los diversos ttulos ejecutivos. Ellos
contienen requisitos de ndole sustancial y formal. El ttulo, en
sentido formal, es el documento que contiene al acto. Este
documento se cuestiona de nulo cuando no acoge la forma sealada
por ley. Vase, en el caso de los ttulos valores, el protesto. En la
derogada Ley N 16857 no se admita mayor discusin a la
intervencin del secretario del notario como el encargado de efectuar el
protesto, sin embargo, la Ley del Notariado N 26002 al establecer
que el notario ejerce la funcin notarial en forma personal, exclusiva e
imparcial, llev a sostener que todo protesto hecho por el secretario
del notario era invlido y, como tal, se justificaba la nulidad formal
del ttulo. Con la nueva Ley N 27287 se considera como funcionarios
encargados del protesto al notario, sus secretarios o el juez de paz
del distrito correspondiente, en caso no hubiere notarios. Cuando el
tenedor del ttulo valor solicita la diligencia de protesto, no constituye
requisito indispensable la indicacin del nombre del solicitante en el
acta de protesto, pues este solo es exigible cuando el ttulo ha
circulado, es decir, que haya sido endosado; por lo que esta omisin no
acarrea la falta de mrito ejecutivo al ttulo valor (Casacin N 291299-Lima).
23

Como se aprecia, el inciso 4 califica de ttulo ejecutivo al ttulo valor, entendido este como valores materializados que representan o incorporan
derechos patrimoniales, destinados a la circulacin, siempre que renan
los requisitos formales esenciales que, por imperio de la ley, le
corresponda segn su naturaleza (artculo 1 de la Ley N 27287 de
Ttulos Valores). Como se aprecia de la redaccin de este inciso, se
confiere accin cambiaria a los ttulos debidamente protestados o
con la constancia de la formalidad sustitutoria del protesto
respectivo; o, en su caso, con prescindencia de dicho protesto o
constancia, conforme a lo previsto en la ley de la materia, para lo
cual debemos remitirnos a la seccin sexta de la nueva Ley de
Ttulos Valores que regula al protesto ante el incumplimiento de las
obligaciones que representa el ttulo valor (artculos 70 al 89).
o. LA CONSTANCIA DE INSCRIPCIN Y TITULARIDAD
EXPEDIDA POR LA INSTITUCIN DE COMPENSACIN Y
LIQUIDACIN DE VALORES
La nueva Ley de Ttulos Valores otorga reconocimiento jurdico a las
operaciones con soporte electrnico e informtico que estn
representados por anotacin en cuenta. El artculo 2 de la Ley de
Ttulos Valores dice: los valores desmaterializados, para tener la
misma naturaleza y efectos que los ttulos valores sealados en el inciso
1 requieren de su representacin por anotacin en cuenta y de su
registro ante una institucin de compensacin y liquidacin de valores.
En atencin a esa nueva regulacin, el inciso 5 del artculo 688 del CPC
califica como ttulo ejecutivo a los valores representados por
anotaciones en cuenta, pero por los derechos que den lugar al
ejercicio de la accin cambiaria. En concordancia con este inciso 2,
el artculo 18 de la Ley de Ttulos Valores considera que el mrito
ejecutivo res- pecto a los valores con representacin por anotacin
en cuenta recae en la constancia de inscripcin y titularidad que expida
la respectiva institucin de compensacin y liquidacin de valores. Estas
anotaciones en cuenta son una vieja prctica bancaria que consiste en
inmovilizar los ttulos con so- porte de papel fsicamente. Las
transferencias se hacen con la simple anotacin en un libro de Registro
de Depsitos del Banco. No hay manipulacin material de los ttulos.
Para prever la transferencia entre banco y banco, se regul la
centralizacin de los depsitos en bancos colectores (depsito en
segundo grado). Aqu los bancos perdan la posesin mediata de la
cartera de depsitos y pasaban a los bancos colectores. Hoy esa funcin
en nuestro pas es realizada por la Institucin de Compensacin y
Liquidacin en Va- lores, Cavali, que es una sociedad annima que
24

tiene por objeto exclusivo el registro, custodia, compensacin,

liquidacin y transferencia de valores. Las anotaciones en cuenta es un
sistema de compensacin y liquidacin que opera contablemente,
abonado o cargando en los datos resultantes de los participantes en el
sistema. Mendoza Luna(10)seala esta anotacin en cuenta es previa a
la desmaterializacin, la cual involucra la supresin total de todo
certificado (ttulo fsico) y no involucra su inmovilizacin sino su
reemplazo por un documento electrnico.
Efectivamente, con la desmaterializacin se busca la eliminacin de
certificados o documentos fsicos de un ttulo que representa la
propiedad de valores, de manera que los valores solo existan en forma
de registro computarizado. Se reemplaza el objeto fsico por signos
electrnicos o bits en la memoria de una computadora. Esto implica
que un certificado de acciones puede ser reemplazado por un registro
contable que puede ser impreso en un papel o mantenerse en un
soporte electrnico, como archivo. Bajo ese contexto, la Ley de Ttulos
Valores ha recogido la posibilidad de la des- materializacin de dichos
ttulos, prescindiendo del clsico soporte papel, asegurado con sellos y
firmas para ser sustituido por otro soporte, el electrnico. Su
nomenclatura ya no ser de ttulo, por no tener como soporte al papel,
pero s la de valores con representacin por anotacin en cuenta, por
tener un soporte electrnico o que conste en un registro. Para el
Dictamen del Proyecto de Ley de Ttulos Valores, la posibilidad de
otorgar tanto a los valores materializados como a los desmaterializados
la categora de ttulo valor, responde a que ambos instrumentos son
formas a travs de las cuales circulan los valores. De conformidad con el
artculo 3 de la Ley de Mercado de Valores (D. Leg. N 861) los valores
son derechos transferibles de contenido patrimonial y como tales
pueden estar incorporados en ttulos registra- dos mediante anotaciones
en cuenta o sujetos a un rgimen de transmisin que determine la ley a
fin de concretizar su enajenacin y/o circulacin.
Las anotaciones en cuenta a que refiere el inciso 5 del artculo 688,
re- quieren la desmaterializacin e inmovilizacin del valor fsico.
Mendoza seala que si bien los sistemas de depsitos clsicamente
se limitaban a inmovilizar el ttulo fsico, eliminando el problema de
la traditio al nuevo titular, tenan el problema de la custodia del valor
mobiliario; el registro de transferencias segua siendo manual y
10 MENDOZA LUNA, Amlcar. Desmaterializacin de valores mobiliarios.
Algunas reflexio- nes a propsito de la Ley de Ttulos Valores, en: REDI,
Revista Electrnica de Derecho Informtico, N 31, Feb. 2001,
www.vlex.com.
25

propenso a error humano. Ante esa situacin dice Mendoza la

tecnologa informtica revoluciona la actividad humana planteando
sustituir al certificado fsico de acciones, por documento electrnico. El
dictamen al proyecto de ley considera que si bien los valores
representados por anotacin en cuenta, tienen reconocimiento jurdico
en la Ley del Mercado de Valores, el darles jerarqua de ttulo valor en
una Ley de Ttulos Valores, deviene en un gran aporte de la
legislacin peruana a la doctrina, porque se establece un hito en el
Derecho al reconocerse que un ttulo valor no depende exclusivamente
del soporte fsico (documento) sino de su capacidad para ser medio de
circulacin de los valores, dejando la posibilidad de que en un futuro los
valores que circulen con so- portes muy diferentes al papel o al
electrnico y que observen los requisitos de ley, puedan constituirse sin
ningn problema en ttulo valor.
p. RECONOCIMIENTO Y ABSOLUCIN DE POSICIONES
PROVENIENTES DE PRUEBA ANTICIPADA
Los incisos 6 y 7 del artculo 688 atribuyen la condicin de ttulos
ejecutivos al reconocimiento y absolucin de posiciones provenientes
de la prueba anticipada. Sobre el particular, es necesario desarrollar
algunas ideas preliminares, en relacin con la prueba anticipada. Es
un procedimiento orientado a facilitar la vida del proceso principal que
se agrupa en dos categoras: diligencias preparatorias y diligencias
conservatorias de prueba, en atencin a la finalidad que se persigue.
Segn Palacio(11) las diligencias preparatorias tienen por objeto asegurar
a las partes la idoneidad y precisin de sus alegaciones, permitindoles
el acceso a elementos de juicio susceptibles de delimitar con la mayor
exactitud posible los elementos de su futura pre- tensin u oposicin, o
la obtencin de medidas que faciliten los procedimientos ulteriores.
En cambio, la diligencia conservatoria de prueba o prueba anticipada
tiene por objeto la produccin anticipada de ciertas medidas probatorias
frente al riesgo de que resulte imposible o sumamente dificultoso
hacerlo durante el periodo procesal correspondiente.
Nuestro cdigo las acoge a ambas (diligencia preparatoria y prueba
anticipada) bajo la nomenclatura de esta ltima; sin embargo, la
inspeccin judicial, los testigos y la pericia pueden ser considerados
como pruebas anticipadas, situacin que no puede ser extensiva para
el reconocimiento ni para la absolucin de posiciones, por estar
diseadas como diligencias preparatorias. Cuando se acude a una
11 PALACIO, Lino. Derecho Procesal Civil, T. VI, ob. cit., p. 11
26

tramitacin especial para proporcionar al sujeto el ttulo, se autoriza a

seguir la tramitacin que nuestra legislacin errneamente califica como
prueba anticipada, cuando debe ser catalogada como diligencia
preparatoria. Estas diligencias son entendidas como un proceso de
creacin de ttulos sumarios. Ella se limita a exigir un pronuncia- miento
judicial y la citacin de la persona a quien deba perjudicar o de su
causante. Este proceso, ms que de creacin, es de reconocimiento,
porque el ttulo en principio existe y lo nico que se hace es
integrarlo o complementarlo con actividades especiales de las que
depende su fuerza ejecutiva.
Por otro lado, el proceso de creacin en la absolucin de posiciones
como ttulo sumario, comienza cuando para preparar la ejecucin se
pide que el deudor confiese bajo juramento la certeza de la deuda. Las
diligencias preparatorias son entendidas como un proceso de creacin
de ttulos sumarios. Se limitan a exigir un pronunciamiento judicial y
la citacin de la persona a quien deba perjudicar o de su causante. El
reconocimiento y la absolucin de posiciones son expresin de este tipo
de diligencias que luego van a generar los ttulos ejecutivos a que
hacen referencia los incisos 6 y 7 del artculo 693 del CPC.
Se aprecia el caso que en la prueba anticipada se busque recuperar
el mrito ejecutivo de un ttulo valor que ha caducado, recurriendo al
reconocimiento y absolucin de posiciones. En caso de que se
ampare el pedido, se estara permitiendo el fraude a la ley, pues se
permitira revivir los efectos cambiarios de un ttulo que por el
transcurso del tiempo ya caduc. Feliz- mente la nueva Ley de Ttulos
Valores prescribe que no procede mediante prueba anticipada
recuperar el mrito ejecutivo de las cambiales, si estas han perdido
su mrito como instrumento de cambio por accin del tiempo (artculo
96.3 de la Ley N 27287) situacin que no regulaba expresamente la
derogada Ley de Ttulos Valores. En este tipo de actuaciones
judiciales, ms que crear ttulos se busca el reconocimiento de este,
porque el ttulo en principio existe y lo nico que se hace es
integrarlo o complementarlo con actividades especiales de las que
depende su fuerza ejecutiva. El documento privado solo tiene fuerza
ejecutiva si ha sido reconocido; por consiguiente, falta una diligencia
preparatoria, con el objeto de lograr la fuerza ejecutiva de tal
documento privado.
Otro aspecto a considerar en la prueba anticipada, es la
comunicacin de los apercibimientos a las partes. Lase en ese
sentido la Casacin N 1401-97-Callao que dice: La resolucin que
27

hace efectivo los apercibimientos de una prueba anticipada debe

ser notificada a las partes; en caso contrario carece de validez
formal el ttulo ejecutivo, en consecuencia no tiene mrito
ejecutivo. Ahora bien, no es suficiente que exista el
reconocimiento expreso en prueba anticipada para que constituya
ttulo ejecutivo. Es necesario que este reconocimiento contenga los
presupuestos que describe el artculo 689 del CPC, esto es, que no
solo sea cierta y expresa la prestacin, sino exigible; en caso
contrario, resulta procedente denegar la ejecucin en el
procedimiento ejecutivo, por ser intil el ttulo generado en prueba
anticipada. En ese sentido, concordamos con el contenido de la
Casacin N 1581-2001- Lima que seala: En prueba anticipada no
aparece la obligacin cierta que resulte exigible a la actora, porque
el reconocimiento practicado so- bre las notas de abono no contiene
de modo expreso la obligacin de de- volucin del dinero ni plazo de
vencimiento para ello.
q. DOCUMENTO PRIVADO QUE CONTENGA TRANSACCIN
EXTRAJUDICIAL
El inciso 8 del artculo 688 hace referencia al documento privado que
contenga transaccin extrajudicial. La transaccin siempre contiene
pretensiones patrimoniales y exige reciprocidad en ellas. Conforme
lo seala el artculo 1302 del CC, por la transaccin civil las partes
hacindose concesiones recprocas, deciden sobre algn asunto dudoso
o litigioso, evitando el pleito que podra promoverse (...). Es
necesario precisar que si bien se exige reciprocidad, no es necesario
que los sacrificios sean de igual valor. La reciprocidad, entendida
esta como el intercambio de sacrificios, es importantsima para su
existencia, pues si una sola de las partes sacrificara algn derecho,
ello sera una renuncia y no una transaccin que exige la existencia de
concesiones recprocas. A pesar de que el artculo 1302 del CC
seale que la transaccin tiene valor de cosa juzgada, debe
entenderse que ese efecto se limita al judicial y no a la transaccin
en general, que acoge una ficcin legal; por ello, resulta coherente la
redaccin del artculo 1312 del CC cuando sostiene que la
transaccin extrajudicial se ejecuta en la va ejecutiva y la judicial de
la misma manera que la sentencia. En ese sentido, si ante un
accidente de trnsito la vctima transa sobre el monto de la
reparacin y posteriormente al acuerdo le sobreviene una
incapacidad permanente generada por dicho accidente, es vlido
invocar la nulidad de la transaccin por error en la sustancia. No
cabe oponer la excepcin de cosa juzgada a una transaccin
extrajudicial no controlada por la jurisdiccin.
28

Si se ha producido error sustancial, que incide sobre la propia naturaleza

de los daos, es atendible su nulidad, pero no basta el simple error
sobre la extensin de los daos, sino que aparezca un dao nuevo
con posterioridad a este. Como se puede apreciar, la norma hace
referencia no a un documento en general, sino particulariza al
documento privado, como el continente de la transaccin extrajudicial.
En ese mismo sentido, el artculo 1304 del CC, al referirse a la
formalidad de la transaccin, seala que debe hacerse por escrito,
bajo sancin de nulidad. No se aprecia la intervencin notarial en el
documento que contiene la transaccin, como una condicin esencial
para ser considerado como ttulo ejecutivo; por ello, resulta coherente
con el inciso 8 del artculo 693 del CPC, cuando hace especial
referencia al documento privado. La forma es en la escritura no en la
calidad del documento que contenga el acto, esto es, si es pblico o
privado.

r. DOCUMENTO IMPAGO DE RENTA POR ARRENDAMIENTO

EL INCISO 9 DEL ARTCULO 688 DEL CPC HACE REFERENCIA AL
documento impago de renta por arrendamiento, como ttulo
ejecutivo, siempre que se acredite instrumentalmente la relacin
contractual. Antes de la modificacin de este inciso se exiga que el
arrendatario se encuentre en uso del bien como condicin para ser
calificado de ttulo ejecutivo el documento impago de la renta, situacin
que felizmente hoy se ha corregido para considerar como tal a todos
los documentos que evidencien el no cumplimiento de la prestacin
pactada, siempre y cuando se demuestre documentalmente la
existencia de la relacin contractual. No es condicin para exigir esta
pre- tensin que el arrendador demuestre haber cumplido con el
pago del im- puesto correspondiente a la Sunat, pues como refiere la
octava disposicin complementaria del Cdigo Procesal: para iniciar o
continuar los procesos no es exigible acreditar el cumplimiento de
obligaciones tributarias. Sin embargo, el juez puede oficiar a la
autoridad tributaria, a efecto de salva- guardar el inters fiscal.
s. TESTIMONIO DE ESCRITURA PBLICA
El inciso 10 del artculo 688 del CPC considera al testimonio de
escritura pblica como ttulo ejecutivo. En atencin a la persona
que sus- cribe el testimonio, como es el notario pblico, conlleva a
que sea calificado como documento pblico, generando la
presuncin de certeza sobre su contenido, salvo prueba en
contrario. Tngase en cuenta que el notario es un profesional del
29

Derecho autorizado por ley para dar fe de los actos y contratos que
ante l se celebran, para lo cual formaliza la voluntad de los
otorgantes, redactando los instrumentos, a los que confiere
autenticidad. Ello no exime que el acto jurdico, a pesar de estar
contenido en escritura pblica, si carece de los presupuestos que
describe el artculo 689 del CPC, sea considerado ttulo de
ejecucin. Necesariamente el acto jurdico contenido en el
testimonio de escritura pblica debe tener las cualidades de la
ejecucin: contener derechos ciertos, expresos y exigibles. La
escritura pblica protocolizada, de por s, carece de ejecucin, en
tanto que el acto jurdico que acoja no tenga los su- puestos que
refiere el artculo 689 del CPC citado.
Debe precisarse que la Ley del Notariado distingue entre los
instrumentos pblicos protocolares y extraprotocolares. La escritura
pblica es un ejemplo de instrumento protocolar. Es importante distinguir
la escritura pblica de las actas notariales (estas ltimas no tienen el
mrito ejecutivo, pero s la escritura pblica). En el caso de la escritura
pblica, es protocolar y siempre contiene un acto jurdico; en cambio,
las actas pueden albergar hechos jurdicos, pero de manera
excepcional, actos jurdicos. Las escrituras requieren estar siempre
firmadas por los comparecientes a diferencia de las actas, que no. En
cuanto a los instrumentos extraprotocolares, seala el artculo 26 de
la Ley de Notariado que estos son las actas y dems certificaciones
notariales que se refieren a actos, hechos o circunstancias, que
presencia o le conste al notario por razn de su funcin.
t. OTROS TTULOS EJECUTIVOS
El mrito ejecutivo de los ttulos tambin puede ser otorgado por leyes especiales, como refiere el inciso 11 del texto en comentario.
Vase en el caso de la Ley General del Sistema Financiero, Ley N
26702. En el inciso 7 del artculo 132 de la citada ley se aprecia el
mrito ejecutivo a las liquidaciones de saldos deudores que emitan las
empresas comprendidas en tal disposicin legal, entre ellas los bancos.
En relacin con dicho saldo deudor, mediante la Casacin N 2024-2000Lima, la Sala Civil Suprema ha establecido que la sola presentacin
del saldo deudor no viabiliza el proceso ejecutivo, es necesario que
dichas liquidaciones deban recaudarse con el o los documentos donde
conste el origen de la obligacin. En relacin con esta legislacin,
sostiene la Casacin N 2380-99-Lima que los bancos deben
informar peridicamente a sus clientes sobre los estados de cuenta,
teniendo el cliente la oportunidad de observar los saldos deudores en
forma puntual, rubro por rubro, partida por partida, con la
30

documentacin sustentatoria que el caso requiera.

Por otro lado, el artculo 228 de la referida Ley N 26702 seala que
la empresa financiera puede, en cualquier momento, remitir una
comunicacin a su cliente en este caso, al ejecutado, advirtindole
de la existencia de saldos deudores en su cuenta y requirindole el
pago. Transcurridos quince das hbiles desde la recepcin de la
comunicacin sin que hubiere observaciones, el banco est facultado
para girar, contra el cliente por el saldo ms los intereses generados
en dicho periodo, letras a la vista, con ex- presin del motivo por el
que se las emite. Si se ha emitido dichas letras de cambio a la vista,
las que estn protestadas por falta de pago, no requiere la aceptacin
del girado, dejando expedita la accin ejecutiva.
Otro caso en que la ley otorga mrito ejecutivo es el arrendamiento
financiero regulado en el Decreto Legislativo N 299. Es una
modalidad de contratacin del siglo XX que recibe diversas
calificaciones, tales como locacin financiera, leasing, alquiler
industrial, entre otros. Es un contra- to tpico mercantil que tiene por
objeto la locacin de bienes muebles o inmuebles por una empresa
locadora para el uso por la arrendataria, mediante pago de cuotas
peridicas y con opcin a comprar dichos bienes. Este contrato es
oneroso, crea una situacin jurdica de uso y disfrute del bien
materia del contrato, con prestaciones recprocas y de ejecucin
continua. Seala el artculo 10 del citado Decreto Legislativo N 299
el con- trato de arrendamiento financiero tiene mrito ejecutivo. El
cumplimiento de las obligaciones derivadas del mismo, incluyendo la
realizacin de las garantas otorgadas y su rescisin, se tramitarn
con arreglo a las normas del juicio ejecutivo. El artculo 24 del
Decreto Supremo N 599-84-EFC, sostiene: el mrito ejecutivo del
contrato de arrendamiento financiero, faculta a la arrendadora a
demandar por los trmites del juicio ejecutivo, el cumplimiento de
todas las obligaciones de la arrendataria pactadas en el contrato y la
realizacin de las garantas otorgadas, incluyendo aquellas derivadas de
su rescisin como el pago de las cantidades acordadas como
penalidades por el resarcimiento de los daos y perjuicios originados por
esta.
Otra referencia a considerar ttulo de ejecucin, cuya fuente de
regulacin proviene de sede administrativa, son las resoluciones finales
que ordenen medidas correctivas a favor del consumidor, una vez
que queden consentidas o causen estado en la va administrativa
(Indecopi), tal como seala el artculo 43 del D. Leg. N 807.
31

3. LEGITIMACIN EN EL PROCESO DE EJECUCIN

La legitimacin viene determinada por el ttulo. A pesar de que la
redaccin del artculo 690 considera que est legitimado para
promover ejecucin quien en el ttulo tiene reconocido un derecho en
su favor, hay circunstancias en las que la ejecucin puede realizarse
por y frente a quienes no aparecen en el ttulo, como es el caso de la
fusin y la absorcin de las personas jurdicas. En estos supuestos
nos encontramos ante la legitimacin derivada, por que surge despus
de la formacin del ttulo. Seala Montero Aroca, el ttulo determina la
legitimacin activa y pasiva. El aparecer en l es suficiente para que el
juez despache la ejecucin. Es posible que el ejecutado se oponga a
la ejecucin alegando que no existe ya el derecho material (porque
pag entre la sentencia firme y la iniciacin de la ejecucin) pero ello
no afecta a la legitimacin sino al fondo del asunto.
Puede darse el caso de que se pida la ejecucin por persona no
designada en el ttulo o que no afirme su legitimacin por sucesin.
En este caso el juez no deber admitir la ejecucin por falta de
legitimacin; en caso contrario, el ejecutado podr alegar la
excepcin que recoge el inciso 6 del artculo 446 del CPC. En caso de
litisconsorcio necesario, sea activo o pasivo, este sigue
mantenindose en la ejecucin, sin embargo, hay situaciones que
permite que el requerimiento no se haga a la totalidad de los
litisconsortes, vase el caso de la condena al pago de una cantidad de
dinero. Basta iniciar la ejecucin contra uno de los deudores, para que la
obligacin que- de satisfecha.
En relacin con la legitimacin extraordinaria, seala Montero Aroca
que es posible estar legitimado sin afirmar la titularidad activa de la
relacin jurdica. Es as que es posible utilizar la accin subrogatoria
respecto de la accin ejecutiva. Cita como ejemplo el caso del
deudor que ha obtenido a su favor una sentencia contra un deudor
suyo, y no insta la ejecucin; el acreedor, despus de haber
perseguido los bienes que estn en posesin del deudor para
realizar cuanto se le debe, puede ejercitar todas las acciones de
este y por tanto tambin las ejecutivas. Respecto de otras
legitimaciones, seala Montero Aroca habr de estarse al caso
concreto para comprobar si el Ministerio Fiscal, las asociaciones,
corporaciones y grupos pueden o no instar la ejecucin, aunque no
hubiese sido parte en el proceso de declaracin y no figure por
tanto, en el ttulo, pero en principio la legitimacin tienen que poder
comprender tambin la ejecucin. As, si la fbrica ha sido
32

condenada a colocar una depuradora de aguas residuales y el

demandante no insta la ejecucin podr hacerlo la asociacin,
corporacin o grupo que acta en defensa de los derechos o
intereses colectivos? Creemos que s.
El artculo 690 permite que cuando la ejecucin pueda afectar el
derecho de tercero se debe notificar a este con el mandato ejecutivo
o de ejecucin. Tercero es quien no es parte de la relacin procesal
pero tiene un inters jurdico relevante en el objeto de discusin.
En la ejecucin interviene cuando se puede afectar el derecho de crdito
de un tercero frente al ejecutado. Si ese crdito goza de preferencia
con relacin a un bien determinando, el principio de subsistencia de las
cargas preferentes y anteriores significa que no se ver afectado,
pero cuando la preferencia es genrica forzar al tercero a acudir a
la tercera de mejor derecho. Ntese que la comunicacin a los terceros
acreedores no se exige con el mandato de ejecucin o ejecutivo sino
en la etapa de la ejecucin forzada (artculo 726 del CPC) porque el
ejecutado deudor perfectamente puede optar por satisfacer la
obligacin dentro del plazo asignado por el juez, evitando de esta
manera el inicio de la ejecucin forzada.
Por otro lado, en el supuesto que se convoque a remate pblico,
como resultado de la ejecucin forzada, un inmueble embargado,
pero se omita notificar al acreedor hipotecario no ejecutante pese a que
la copia certifica- da de la ficha registral seala la existencia de una
hipoteca constituida a favor del tercero con anterioridad al embargo
trabado en el proceso de actual ejecucin, no resulta vlido el argumento
que ha operado la notificacin al tercero acreedor hipotecario, en
aplicacin del artculo 690 del CPC, con las publicaciones en el peridico,
que contienen la convocatoria a remate pblico; por tanto, continuar el
proceso obviando la notificacin formal al tercero acreedor no ejecutante
permitira asumir la tesis de la afectacin al derecho a la defensa de esta
parte.
Hay circunstancias que pueden colocar al tercero en una posicin
pasiva, como es el caso cuando se dirige la ejecucin sobre bienes
que son de su propiedad en su totalidad o en parte. Vase el caso de
la transferencia de un bien hipotecado. Cuando la ejecucin persigue
bienes hipotecados y estos han pasado a poder de un tercero,
aparece todo un sistema de intervencin del mismo en el proceso.
Conforme lo dispone el artculo 1117 del CC: El acreedor puede exigir
el pago al deudor, por la relacin personal; o al tercer adquiriente del
33

bien hipotecado, usando de la accin real. El ejercicio de una de estas

acciones no excluye el de la otra, ni el hecho de dirigirla contra el
deudor, impide se ejecute el bien que est en poder de un tercero,
salvo disposicin diferente de la ley. En este sentido, la Sala Comercial
de Lima se ha pronunciado as: Conforme se advierte de los
testimonios de compraventa, que los posteriores adquirientes del
inmueble materia de ejecucin conocan del gravamen, adems de la
publicidad del registro. Por tanto, mal puede pretender desconocer el
gravamen existente, afirmando la inejecutabilidad de la hipoteca por no
haber intervenido los adquirientes directamente en su constitucin, pues
su condicin de no deudores no hace inejecutable al gravamen de
acuerdo a lo dispuesto en el artculo 1117 del CC.
La ejecucin puede continuar tambin respecto de bienes embargados
en forma de inscripcin que se han trasmitido despus del embargo; en
esos casos, la ejecucin se dirige contra el bien que es de un tercero,
asumiendo este la carga hasta el monto inscrito al momento de la
transferencia (artculo 656 del CPC). En ambos supuestos, pueden los
terceros intervenir sujetndose a lo dispuesto en el artculo 101 del
CPC, mediante solicitud que tendr la formalidad prevista para la
demanda, en lo que fuera aplicable, debiendo acompaar los medios
probatorios correspondientes. Tanto el artculo 690 y el artculo 726 del
CPC se orientan a regular el tratamiento de la concurrencia de
acreedores en relacin con los bienes materia de ejecucin. Para que
este artculo sea til, la notificacin al tercero debe entender- se como
obligatoria, porque estamos ante el supuesto de terceros forzados u
obligados, no a concurrir, sino a ser citados con el mandato de ejecucin.
La redaccin original del artculo 690 ha sido alterada por las
modificaciones contenidas en el D. Leg. N 1069. De su actual texto
podemos decir que el artculo est estructurado bajo dos supuestos: la
primera parte, hace referencia a la legitimidad para actuar como
parte en el proceso, sea como demandante o como demandado. En
este ltimo caso, cuando se trata de la legitimidad pasiva, el texto
anterior de ese artculo contemplaba la posibilidad de promover
ejecucin contra aquel que en el mismo ttulo tiene la calidad de
obligado; sin embargo, dicha referencia normativa, tal como es- taba
redactada, no asuma de manera expresa la posibilidad de acoger como
legitimados pasivos a terceros, para garantizar las obligaciones de pago
asumidas por terceros. Vase el caso del propietario que entrega en
hipoteca un bien de su propiedad a favor de un acreedor para
asegurar la obligacin de pago de un tercero. Como se puede apreciar
del texto modificado, la legitimacin que se invoca para promover la
34

ejecucin se sustentaba en el ttulo ejecutivo, en el que el acreedor

tena reconocido un derecho a su favor, contra aquel que en el mismo
ttulo tena la calidad de obligado, no con- templando la posibilidad de
que una tercera persona hubiera constituido garanta sobre un bien de
su propiedad para garantizar deudas de terceros, como seala el
artculo 1097 del CC: Por la hipoteca se afecta un inmueble en
garanta del cumplimiento de cualquier obligacin propia o de un
tercero. Nada impide que un tercero ajeno a la relacin obligatoria
afecte un bien de su propiedad en garanta del cumplimiento de una
obligacin asumida por otra persona.
Otro aspecto que incorpora el artculo 690 es la aplicacin de las reglas
del litisconsorcio necesario pasivo a la concurrencia de sujetos pasivos,
unos como obligados y otros como terceros garantes, a pesar de que
ambos no son titulares de la misma obligacin principal. La hipoteca se
constituye en respaldo de una obligacin, por ello es un derecho
accesorio, pues como regla general supone la existencia de una
obligacin. Seala Bigio que es preciso hacer una distincin entre la
situacin del deudor hipotecario y la del tercero que constituye
hipoteca por deuda ajena (al que la doctrina suele llamar,
indistintamente, dador de hipoteca o hipotecante no deudor), por
cuanto su responsabilidad es diferente frente al acreedor. El deudor
hipotecario responde con todos sus bienes si el precio de realizacin
del bien hipotecado no fuere suficiente; en cambio, la responsabilidad
del dador de hipoteca se limita al bien que sirve de garanta. El dador
de hipoteca no se convierte en deudor de la obligacin por consentir
en la constitucin de la hipoteca, sino solamente tiene la calidad de
responsable y esa responsabilidad tiene su expresin concreta en el
valor de realizacin del inmueble afectado; por consiguiente, el acreedor
frente al deudor hipotecario puede hacer ejercicio de la denominada
prenda genrica sobre sus bienes (conocida tambin como
responsabilidad universal de sus bienes), si la venta del bien hipotecado
no alcanzare para cubrir su crdito. Por el contrario, el acreedor carece
de dicho derecho ante el hipotecante no deudor, que precisamente
limita su responsabilidad al bien hipotecado. La segunda parte de
este artculo hace referencia a la situacin de los terceros legitimados.
Se incorpora la posibilidad de notificar a estos, mediante edictos,
cuando se ignore su domicilio. Un referente para deslindar que no se
conoce el domicilio, esto es, que se ignore este, es la informacin
que aparece almacenada en el Registro Nacional de Identificacin
(Reniec). La direccin domiciliaria declarada por el tercero ante el
Reniec constituye el domicilio de este, sobre el cual debern recaer
las notificaciones que se dirijan a este; en caso contrario, cuando el
35

registro de el Reniec informare que no existe dicho dato o no se

encuentre registrado el tercero ante el Reniec, se proceder a la
notificacin mediante edictos.

IV PROCEDIMIENTO DEL PROCESO NICO DE EJECUCIN

1

Demanda ejecutiva
La demanda es conocida como el acto procesal que da inicio al
proceso, a su vez contiene la pretensin procesal y materializa el
derecho de accin frente al rgano jurisdiccional en busca de tutela
jurisdiccional efectiva.
En ese sentido, quien presenta una demanda ante el Poder Judicial,
debe previamente cumplir con un conjunto de requisitos de fondo y
de forma, los mismos que se caracterizan de la siguiente manera:
a

Requisitos de fondo: Estos son intrnsecos a la demanda,

se basan en la construccin jurdica de la misma; por
ejemplo, argumentar el inters para obrar; sin embargo, ante
la ausencia o imperfeccin, el juez ordena inmediatamente el
rechazo
de la demanda. Estos son los requisitos de
procedencia de la demanda.

Requisitos de forma: Son los anexos de la demanda, como

tambin algunas formalidades que hagan viable su ejecucin
como la firma del abogado, los aranceles judiciales etc.; sin
embargo, su incumplimiento impide que la demanda
produzca efectos jurdicos, no obstante, el juez puede pedir
que se subsane en un plazo la omisin o insuficiencia. Estos
son los requisitos de admisibilidad de la demanda.

Como se advierte, los requisitos de admisibilidad y procedencia de la

demanda son imprescindibles para que produzcan efectos jurdicos.
Asimismo, los artculos 424 y 425 del CPC, contienen los requisitos
y anexos que deben presentarse con la demanda. Siendo los
primeros, los elementos intrnsecos, que deben estar presentes
ineludiblemente en todo proceso, mientras que los segundos, son
todos los documentos necesarios para el cumplimiento de los
requisitos de admisibilidad y procedencia de la demanda.
Por otro lado, el artculo 128 del mismo ordenamiento procesal
36

consagra la admisibilidad y procedencia, regulando: El juez declara

la admisibilidad de un acto procesal cuando carece de un requisito
de forma o este se cumple defectuosamente. Declara su
improcedencia si la omisin o defecto es de un requisito de fondo.
Los artculos 426 y 427, tambin del mismo cuerpo procesal, detallan
las causales por las que se declara la inadmisibilidad e
improcedencia de la demanda. Todas ellas referidas a los requisitos
de forma y de fondo antes sealados.
Adicionalmente a lo mencionado sobre los requisitos de los artculos
424 y 425 del CPC, en el proceso nico de ejecucin deber
adjuntarse el documento que constituye ttulo ejecutivo, el cual
deber a su vez cumplir con los requisitos del artculo 690-A del CPC.
En esa concordancia est precisamente el artculo 690-A del CPC que
advierte: A la demanda se acompaa el ttulo ejecutivo, adems de
los requisitos de los artculos 424 y 425 y los que se especifiquen en
las disposiciones especiales.
Al respecto, se precisa la efectivizacin de lo que consta en un ttulo
ejecutivo: En los procesos ejecutivos el juicio no discurre por el
anlisis de la cuestin de fondo que pudiera surgir de cualquier
relacin jurdica, sino que se tiene a hacer efectivo lo que consta y
fluye del propio ttulo ejecutivo partiendo de un derecho cierto pero
satisfecho pues
no se trata de pronunciarse sobre derechos
dudosos y no controvertidos, sino de llevar a efecto lo que consta de
manera indubitable en el ttulo que por su misma naturaleza
constituye prueba del derecho que contiene y, por ende, hace del
proceso ejecutivo uno en el que desaparece la fase en la que se trate
de obtener la declaracin de aquel (Exp. N 213-2005-Lima).
Por otro lado, se ha pronunciado la Sala Civil Transitoria de la Corte
Suprema frente a un proceso tramitado y sentenciado sin haberse
incorporado al proceso el ttulo ejecutivo, el Colegiado seala que las
nulidades procesales son soluciones de ltima ratio, a las que solo
debe recurrirse en casos extremos, dejando de lado la aeja posicin
del culto de la forma por la forma; por tanto, si la omisin (ausencia
de ttulo) no fue advertida por el juez, pese a su calidad de director
del proceso
y el demandado en la contradiccin al mandato
ejecutivo se limit a alegar la extincin de la obligacin, no debe
ampararse la nulidad, toda vez que es aplicable el aforismo jurdico
Nemo auditur propriam turintu- dinem allegans, es decir, nadie
37

puede basar su accin en su propia culpa. (Cas. N 3621-2007Cusco).

Por eso consideramos que el juez al momento de calificar la
demanda ejecutiva deber verificar la veracidad del ttulo ejecutivo;
haciendo hincapi a la colaboracin que tiene en el proceso como
director del mismo, es decir, analizar los requisitos de fondo y de
forma del ttulo. As por ejemplo, ser necesario que el juez
identifique si se estn cumpliendo con los requisitos sealados en la
Ley ttulos valores en el caso que se est solicitando la ejecucin de
un pagar.
a. EL MANDATO EJECUTIVO
Como seala el artculo 690-D, el juez calificar el ttulo ejecutivo
verificando la concurrencia de sus requisitos formales. Para que pueda
admitirse su ejecucin no solo es suficiente recaudar el original del
documento que presumiblemente tiene mrito ejecutivo, sino que la
obligacin que la contiene est vencida; esto significa que la
pretensin exigida no se encuentre sujeta a modalidad alguna, vale
decir, que no tiene plazo, lugar, ni modo pendiente.
La referida norma seala que de considerar admisible la demanda dar
trmite expidiendo el mandato ejecutivo, debidamente fundamentado,
el que contendr el cumplimiento de una obligacin contenida en el
ttulo; por citar, si se trata de una obligacin dineraria, el mandato
ejecutivo contendr una orden de pago de lo adeudado, incluyendo
intereses y gastos demanda- dos, bajo apercibimiento de iniciarse la
ejecucin forzada.
El apercibimiento indica una prevencin especial porque se concreta en
una advertencia conminatoria respecto de una sancin tambin
especial. Esta advertencia es intimada por la autoridad, con potestad
suficiente para exigir una conducta determinada y aplicar una sancin
en caso de resistencia a ella. Adems, el apercibimiento judicial
hecho a una de las partes se funda en un mandato expreso de la ley,
que permite al juez advertir de la futura actuacin a realizar en caso de
resistencia.
A pesar de que no lo precisa la norma, es necesario requerir al
conde- nado sealndole un plazo para que cumpla. Este requerimiento
previo y el sealamiento de plazo constituyen el inicio de la ejecucin
y es calificado como mandato ejecutivo. La actividad ejecutiva
depender de la conducta que adopte el ejecutado. Si este cumple
38

estrictamente (ntegramente) la condena, la ejecucin y el proceso

concluir; en caso contrario, como el objetivo de la ejecucin no se ha
logrado, se proceder a la ejecucin forzada.
Los actos de coaccin tienen normalmente en esta etapa un carcter
meramente preventivo, para dar paso, si hubiera contradiccin, a una
etapa sumaria de conocimiento, que se inserta en el procedimiento de
ejecucin. Esa oposicin aparece regulada en el artculo 690-D del
CPC para brindar al ejecutado la posibilidad de hacer valer las
defensas que tenga contra el ttulo o contra el procedimiento.
En el caso de obligaciones dinerarias en el que el ttulo contenga una
parte lquida y otra ilquida, se proceder a la ejecucin de la
primera, sin necesidad de esperar a que se liquide la segunda.
El tratamiento de la prestacin liquidable aparece regulado en el
artculo 689 del CPC. Vase el caso de una transaccin extrajudicial
que contiene una prestacin de una cantidad lquida ms intereses
convencionales; es- tos ltimos sern liquidables como resultado de una
operacin aritmtica.
En igual sentido, si el pago de una deuda se ha fijado en moneda
extranjera ser un ttulo ejecutivo lquido, cuando se trate de moneda
convertible admitida a cotizacin oficial y que la operacin en esa
moneda est permitida legalmente o autorizada administrativamente.
La prestacin liquidable es la que puede dilucidarse numricamente
mediante operacin aritmtica, mtodo que no podra ser de aplicacin
para las prestaciones ilquidas porque responde a razones muy distintas.
En estos casos, estamos ante las llamadas sentencias de condena
genrica o de condena con reserva. Vase el caso de la sentencia que
condena al pago de una suma lquida y dispone la compensacin del
saldo de la deuda existente mediante la devolucin de mercadera,
luego de computarse la depreciacin de ella, al momento de la entrega;
o el caso de la sentencia que condena al pago de daos y perjuicios,
fijndose las bases para dicha posterior liquidacin; o la liquidacin de
frutos, rentas y utilidades segn las pautas preestablecidas en la
condena. Montero Aroca(12) refiere que estas prestaciones operan
cuando la ley ad- mite que esta sea ilquida, dejando la liquidacin
para la fase de ejecucin; otro supuesto es que no haya existido
realmente una actividad declarativa previa, sino simplemente el
presupuesto para condenar genricamente a los daos sufridos; tambin
permite prestaciones ilquidas, cuando la obligacin de hacer, no hacer
o dar cosa especfica o genrica se pueden transformar por ley en
12 MONTERO AROCA, Juan. Derecho jurisdiccional, ob. cit., p. 522.
39

obligacin pecuniaria. En este ltimo caso, nuestro cdigo hace

referencia a esta situacin en los artculos 706 y 708 del CPC.
Es importante hacer especial referencia a las prestaciones lquidas,
liquidables e ilquidas en un ttulo que contiene obligaciones dinerarias
por- que una de las causales para sustentar la contradiccin a dichos
ttulos se basa en la iliquidez del ttulo (artculo 690-D inciso 1 del
CPC).
Como seala el texto del artculo 690-C, el mandato ejecutivo
contendr la advertencia o apercibimiento a iniciarse la ejecucin
forzada, con las particularidades sealadas en las disposiciones
especiales. Vase que en el caso del proceso de ejecucin de garantas
a que se refieren los artculos 720 a 722 del CPC, el acreedor hace uso
de la accin real exigiendo el cumplimiento de la obligacin
garantizada, bajo apercibimiento de rematarse el bien dado en
garanta; mientras que en el proceso ejecutivo, que contiene un
ttulo ejecutivo (688 inciso 4 del CPC) el acreedor hace uso de la
accin personal exigiendo el cumplimiento de la obligacin principal,
bajo apercibimiento de llevarse adelante la ejecucin forzada sobre los
bienes de pro- piedad del deudor; en tal sentido, a pesar de que
existe un fiador solidario constituido en el contrato de garanta
hipotecaria, y otro fiador solidario consignado en el pagar, los
apercibimientos para el inicio de la ejecucin forzada, difieren uno de
otro.
Por otro lado, en caso de exigencias no patrimoniales, el juez debe
adecuar el apercibimiento a dicha naturaleza, vase el caso de la
ejecucin forzada de un rgimen de visitas o de la entrega de un
menor en caso de tenencia. Es importante resaltar que el derogado
artculo 697 del CPC que regulaba el mandato ejecutivo en
pretensiones dinerarias permita la posibilidad de la impugnacin,
mediante la apelacin, al mandato ejecutivo. El sujeto legitimado
para la impugnacin era el ejecutado y solo poda fundarse en la
falta de requisitos formales del ttulo; sin embargo, el
cuestionamiento al mandato ejecutivo, tambin se pue- de realizar
a travs de la contradiccin que recoga el inciso 2 del artculo 700
del CPC. En ambos casos, tanto los plazos como el objeto de la
contradiccin y la apelacin son distintos y, por lo mismo, los
efectos de estos en relacin al ttulo tambin.
Cabe sealar que en todo proceso de ejecucin, el juez califica el
ttulo y deniega el petitorio, si considera el ttulo inhbil o accede a
l, si el ttulo es idneo. Esta calificacin se desarrolla bajo una
40

concepcin publicstica del proceso que rompe con el viejo precepto que
toda demanda interpuesta deba ser admitida a trmite, permitiendo el
rechazo liminar de la ejecucin, si el ttulo no rene los requisitos
formales para ello (por ejemplo, que hubiere caducado su efecto
cambiario). Este rechazo debe entenderse a la pretensin, mas no
implica rechazo al derecho de accin.
La denegacin de la ejecucin que refiere este artculo est condicionada a las cualidades del ttulo ejecutivo; sin embargo, al calificar la
demanda, no se puede dejar de apreciar lo regulado en el artculo 690-A
del CPC. Esto permite sostener que si bien la demanda inicia el
proceso, ello no impide que por un dficit en las condiciones de
procedibilidad de esta, el juez no le d curso por no reputarla idnea
para la prosecucin. Los principios de autoridad y de economa
procesal justifican que el juez no deba permanecer impasible ante la
proposicin de demandas cuya sustanciacin solo se traducira en un
intil dispendio de actividad jurisdiccional. Vase el caso de la
afectacin a la competencia establecida en el artculo 690-B del CPC.
Se rechazar la demanda interpuesta ante el juez de paz letrado si el
monto de la pretensin supera las cien unidades de referencia procesal;
esto no implica que el ttulo no rena ejecucin, sino que la
pretensin se ha interpuesto ante un juez incompetente. En igual
forma, se declara la improcedencia de la demanda cuando el
demandante no tenga legitimidad para obrar: demanda el cobro de una
letra quien no es el emitente ni aparece como tenedor legtimo va
endose.
El auto denegatorio de la ejecucin es pasible de apelacin, con
efecto suspensivo (en aplicacin del inciso 2 del artculo 365 del
CPC). El procedimiento de la apelacin ser inaudita pars, pues, como
seala literalmente la norma, solo se notificar al ejecutado si queda
consentido o ejecutoriado. Esto implica que si el resultado de la
impugnacin confirma la denegatoria de la ejecucin, esa situacin
se har recin de conocimiento al ejecutado; en caso contrario, si
revoca la denegatoria y ordena la ejecucin, tambin conlleva la
notificacin pero del mandato ejecutivo y no del rechazo de la ejecucin.
Los efectos en ambos casos son diversos. Con la denegatoria, concluye
el proceso y la pretensin, pues sin ttulo no hay ejecucin; a diferencia
del mandato ejecutivo, que la jurisdiccin comienza invadiendo la esfera
propia del demandado, ocupando sus bienes y creando por anticipado
un estado de sujecin a favor del acreedor.
No necesariamente todo ttulo que se postula para su ejecucin puede
41

acogerse con dicho fin. No es suficiente que se acompae una

prueba anticipada, ni el documento privado que contenga la transaccin
extrajudicial, ni el testimonio de escritura pblica para aceptar su
ejecucin. Si bien los ttulos citados son calificados como ttulos
ejecutivos (vanse los incisos 6, 7, 8 y 10 del CPC) no necesariamente
conllevan a su ejecucin.
Es necesario que los ttulos de ejecucin contengan los
presupuestos que describe el artculo 689 del CPC, esto es, que no
solo sea cierta y expresa la prestacin, sino exigible, en caso contrario,
resulta procedente denegar la ejecucin. Vase el caso del mutuo
contenido en una escritura pblica, cuyo plazo pactado para la
devolucin de la prestacin an no haya vencido; sin embargo, se
pretende proceder a su cobro judicialmente. En igual sentido lase la
Casacin N 1581-2001-Lima que seala: en prueba anticipada no
aparece la obligacin cierta que resulte exigible a la actora, porque
el reconocimiento practicado sobre las notas de abono no contienen
de modo expreso la obligacin de devolucin del dinero, ni plazo de
vencimiento para ello.
2

LA CONTRADICCIN (OPOSICIN)
El artculo 690-D del CPC seala:
Dentro de cinco das de notificado el mandato de ejecutivo, el
ejecutado puede contradecir la ejecucin y proponer excepciones
procesales o defensas previas.
En el mismo escrito se presentarn los medios probatorios
pertinentes; de lo contrario, el pedido ser declarado inadmisible.
Solo son admisibles la declaracin de parte, los documentos y la
pericia.
La contradiccin solo podr fundarse segn la naturaleza del ttulo
en:
1 Inexigibilidad o iliquidez de la obligacin contenida en el
ttulo;

2 Nulidad formal o falsedad del ttulo; o, cuando siendo este

un ttulo valor emitido en forma incompleta, hubiere sido
completado en forma contraria a los acuerdos adoptados,
debiendo en este caso observarse la ley de la materia;
3 La extincin de la obligacin exigida;
42

Cuando el mandato se sustente en ttulo ejecutivo de naturaleza

judicial, solo podr formularse contradiccin, dentro del tercer da, si
se alega el cumplimiento de lo ordenado o la extincin de la
obligacin, que se acredite con prueba instrumental.
La contradiccin que se sustente en otras causales ser rechazada
liminarmente por el juez, siendo este esta decisin apelable sin
efecto suspensivo.
Es necesario precisar que dependiendo de la naturaleza del ttulo de
ejecucin pueden plantearse excepciones procesales y defensas
previas, los mismos que solo estarn sujetos al plazo de interposicin
(5 das para ttulos extrajudiciales) y (3 das para ttulos judiciales),
siendo los mismos plazos para plantear propiamente la
contradiccin.
Pero lo peculiar en este extremo es que, previamente a la ejecucin
propiamente, se deber hacer un parntesis para discutir la validez
de la relacin jurdica procesalmente vlida, es decir si existe una
deficiencia o inexistencia, a fin de paralizar el ejercicio de accin o
destruir su eficacia (art. 446 del CPC), mientras que las defensas
previas buscan la suspensin del trmite del proceso hasta que se
cumpla el plazo o el
acto previsto por la ley material como
antecedente para ejercitar el derecho de accin (art. 445 del CPC).
La tramitacin de esta incidencia procesal est regulada en el
artculo 690-E que estudiaremos ms adelante.
Como podemos apreciar, en este enunciado normativo existen tres
aspectos muy importantes a tomar en cuenta: la primera referida al
plazo que existe para plantear la contradiccin dependiendo de la
naturaleza del ttulo ejecutivo (judicial o extrajudicial), la segunda
respecto a las causales de contradiccin, su invocacin y aplicacin
segn la naturaleza del ttulo ejecutivo y finalmente la tercera, el
ofrecimiento de determinados medios probatorios para su actuacin
y valoracin respectiva.
Siendo as, nos parece oportuno detenernos para analizar cada uno
de estos tpicos:
Primero: respecto a la diferencia de los plazos, la norma seala
que dentro de los cinco das de notificado el mandato ejecutivo, el
ejecuta- do puede contradecir la ejecucin y proponer excepciones
procesales o defensas previas cuando se refiere a ttulos ejecutivos
43

extrajudiciales, y cuando el mandato ejecutivo se sustenta en ttulo

ejecutivo de naturaleza judicial, solo podr formularse contradiccin,
excepciones procesales y defensas previas, dentro del tercer da.
Segundo: respecto a las causales de contradiccin, su
invocacin
y aplicacin segn la naturaleza del ttulo ejecutivo es
primordial. Veamos: para los casos donde se est ejecutando un
ttulo ejecutivo judicial, se podr formular contradiccin solo si se
alega el cumplimiento de lo ordenado o la extincin de la
obligacin (consolidacin, compensacin, pago, etc.) que se
acredite con prueba instrumental. Como puede apreciarse solo se
pueden formular estas dos causales de contradiccin debido a que
una vez concluido el proceso de cognicin con una sentencia de
condena, finaliza toda posibilidad de discusin sobre la relacin de la
existencia del derecho subjetivo y de la obligacin misma. Ya no
podr volverse a discutir lo resuelto debido a su proteccin por el
manto de la cosa juzgada. De lo contrario el juez rechazar
liminarmente la contradiccin si se funda en supuestos distintos a los
detallados.
Vale decir, son causales cerradas, taxativamente reguladas en la
norma; por lo que, no cabe interpretacin extensiva a otros
supuestos no previstos por la ley; por tanto, el juez al momento de
calificar la contradiccin, deber verificar in stricto si se ha sujetado
o no a las causales mencionadas, de lo contrario deber declarar la
improcedencia in limi- ne de la contradiccin, adems dicha decisin
ser apelable y sin efecto suspensivo.
Este supuesto ha sido determinado por la jurisprudencia de la
siguiente forma: Que tratndose de una accin ejecutiva, el
accionante est obligado a promover y recaudar su demanda, con un
ttulo que amerite ejecucin (es decir, con un ttulo que pruebe de
plano la pre- tensin del ejecutante) lo que ha sido cumplido en el
caso de autos con la letra a la vista de fojas dos girada por cierre de
cuenta corriente, en virtud de lo dispuesto en los artculos 303 y 307
del Decreto Legislativo nmero 770; (...) Que ante un mandato
ejecutivo, la ley procesal establece que el ejecutado podr
formular contradiccin fundndose solo en uno de los cuatro
supuestos consignados en el artculo setecientos del Cdigo
Procesal Civil; y, como se aprecia de fojas 43, los
fundamentos de hecho y derecho que vierte en su
contradiccin no guardan conexin lgica con el inciso
segundo del artculo setecientos invocado, razn por la cual
el a quo debi declarar liminarmente la improcedencia de tal
44

contradiccin y no conferir traslado de la misma, como en

efecto se hizo; (...) Que siendo ello as y, no habiendo el ejecutado
aportado prueba alguna que desvirta el mrito ejecutivo de la
cambial (...) es evidente que estaban inobjetablemente dadas las
pruebas necesarias para un fallo en esta accin ejecutiva, razn por
la cual, el hecho de que el a quo no hubiese cumplido formalmente
en la audiencia con la fijacin de los puntos controvertidos, en nada
afecta la finalidad del pro- ceso ni su validez; en orden a lo glosado
() (Exp. N 139-7-97-Lima).
Por otro lado, para los ttulos ejecutivos extrajudiciales, tenemos
las siguientes causales para invocar: a) Inexigibilidad o iliquidez
de
la obligacin contenida en el ttulo. La inexigibilidad
comprende la evaluacin de la declaracin de la existencia de la
obligacin. Se deba- te la ejecutabilidad del ttulo por carecer an de
una prestacin cierta, expresa y exigible en todas sus dimensiones:
sujetos (acreedor y deudor sealados en el ttulo), la existencia de
presuncin del ttulo y objetos determinables de la prestacin
exigible, las cuales no deben contener o estar sometidas a alguna
modalidad (plazo, lugar o condicin) o a alguna contraprestacin.
Una obligacin es inexigible por razones de tiempo, lugar y modo. Si
la obligacin ha de cumplirse en determinado plazo y este no ha
vencido; si el demandado acude a un juez del lugar distinto al
pactado o
si la obligacin de pago a cumplirse est pendiente de
una condicin o cargo; o cuando la ejecucin no se realiza en la
forma sealada no merece amparar la contradiccin (Exp. N 1046200. 21/01/2002).
Mientras que la iliquidez de la obligacin contenida en el ttulo
implica que no tiene una inmediata ejecucin. Si la obligacin
comprende una parte lquida y otra parte es ilquida, se puede
demanda
la primera. Las prestaciones liquidables se liquidan
mediante operacin aritmtica.
Asimismo, seala Marianella Ledesma que: Cuando el ttulo es
ilquido, no puede procederse a la ejecucin con una simple
operacin aritmtica porque ella responde a razones muy distintas.
En estos casos, estamos ante las llamadas sentencias de condena
genrica o de condena con reserva. Vase el caso de la sentencia
que condena al pago de
una suma lquida y dispone, como
prestacin ilquida, la compensacin del saldo de la deuda existente
mediante la devolucin de mercadera, luego de computarse la
45

depreciacin de ella, al momento de la entrega; o el caso de la

sentencia que condena al pago de daos y perjuicios, fijndose las
bases para dicha posterior liquidacin; o la liquidacin de frutos,
rentas y utilidades, segn las pautas preestablecidas en la
condena13. Montero Aroca refiere que estas prestaciones operan
cuan- do la ley admite que esta sea ilquida, dejando la liquidacin
para la fase de ejecucin; otro supuesto es que no haya existido
realmente una actividad declarativa previa, sino simplemente el
presupuesto para con- denar genricamente los daos sufridos;
tambin permite prestaciones ilquidas, cuando la obligacin de
hacer, no hacer o dar cosa especfica
o genrica se pueden
transformar por ley en obligacin pecuniaria. En este ltimo caso,
nuestro cdigo hace referencia a esta situacin en el artculo 706 del
CPC14.
Otra causal de contradiccin en los ttulos ejecutivos extrajudiciales
es la b) Nulidad formal o falsedad del ttulo; o, cuando siendo
este un ttulo valor emitido en forma incompleta, hubiere
sido completado
en forma contraria a los acuerdos
adoptados, debiendo en este caso observarse la ley de la
materia; aqu la norma hace referencia en primer lugar a la nulidad
del ttulo pero con respecto a su cobertura, a su forma, de su
aspecto externo preestablecida por ley (dependiendo del ttulo
ejecutivo), mas no del acto jurdico que lo contiene, por tanto no
podra discutirse la nulidad del ttulo por coaccin o violencia porque
esta sera una discusin de fondo (el cual deber dilucidarse en un
proceso de conocimiento), pero s la nulidad del ttulo; por qu la
firma es de otra persona o por qu el documento est deteriorado y
tiene enmendaduras, etc.
La Corte Suprema establece que la nulidad de un ttulo valor por
vicios formales implica la extincin de la responsabilidad del aval.
Seala la Sala Suprema que cuando se declara la nulidad de un ttulo
valor por adolecer de un vicio formal, no solo se libera de la accin
cartular al obligado principal, sino que dicha declaracin tambin
implica la extincin de la responsabilidad del aval (Cas. N 21402003-Lima).
Situacin similar se presenta cuando pretendemos la nulidad formal
13 LEDESMA NARVEZ, Marianella. Ob. cit., p. 276.
14 MONTERO AROCA, Juan. Citado por LEDESMA, Marianella. Los nuevos
procesos de ejecucin y caute- lar. Gaceta Jurdica, Lima, 2008, p. 276
46

del ttulo ejecutivo extrajudicial - actas de conciliacin de acuerdo a

ley (art. 688, inciso 3 del CPC), donde la propia ley de
conciliacin extrajudicial ha determinado que puede plantearse la
nulidad documental por el cual se establece que su declaracin de
nulidad afecta nicamente al documento que contiene el acta de
conciliacin, pero no afecta al contenido del mismo, es decir al
acuerdo conciliatorio.
En segundo lugar respecto a la falsedad del ttulo, tambin debe
cuestionarse solo el documento, pero no su contenido. Se centra el
deba- te en determinar la falsedad de la autora del acto cambiario;
es decir, si la firma fue falsificada o no, la cual debe probarse a
travs de un medio probatorio pertinente.
La falsedad de un ttulo ejecutivo puede oponerse cuando este no
sea autntico, por no corresponder su contenido o firma en l
impresa a la realidad del acto o hecho producidos, o a la persona a
quien se le atribuye, pudiendo comprender tal causal la elaboracin
ntegra del documento, contrariando la verdad, o su adulteracin. La
afirmacin de su propsito debe ser acreditada por el ejecutado,
pues sobre l recae la carga de probar. (Exp. N 1711-2005-Lima).
En tercer lugar, la contradiccin radica cuando el ttulo valor es
emitido en forma incompleta, y el mismo hubiere sido completado en
forma contraria a los acuerdos adoptados, debiendo en este caso
observarse la ley de la materia.
c) Finalmente, la extincin de la obligacin exigida, que es una
causal abierta donde pueden existir muchas formas de extinguir la
obligacin referidas en el Cdigo Civil, as por ejemplo: novacin,
subrogacin, pago, condonacin, etc. Pero tambin existen hechos
por los cuales se extingue la obligacin: la consolidacin, la
prescripcin extintiva, el vencimiento del plazo extintivo o el
cumplimiento de la condicin resolutoria, la prdida sobreviniente
del bien sin culpa del deudor; la muer- te del deudor o del acreedor
produce tambin extincin de la obligacin cuando se trata de
obligaciones y derechos personalsimos.
La jurisprudencia ha precisado que: Una de las causales de contradiccin reguladas por el Cdigo Procesal Civil es la extincin de la
obligacin. En ese sentido, las obligaciones se extinguen,
ordinariamente, mediante el pago, llamado tambin solutio, por la
cual el deudor solo queda liberado si cumple exactamente con la
47

prestacin debida. No otra, sino aquella en la que tiene inters el

acreedor. La afirmacin des- tinada a sustentar esta causal debe ser
acreditada por el ejecutado, pues sobre l recae la carga de probar
(Exp. N 1340-2005-Lima).
Resumiendo. En estos supuestos de contradiccin antes
desarrollados, tambin el juez deber declarar liminarmente la
improcedencia de la contradiccin, si esta se funda en supuestos
distintos a los sealados.
Por otro lado, tal como hemos analizado pueden plantearse las
diversas formas de contradiccin que seala la norma a los ttulos
ejecutivos judiciales o extrajudiciales. Sin embargo, del estudio de
cada ttulo ejecutivo de forma particular tambin se puede advertir
que existen causales mucho ms especficas que regulan la forma
especial de contradecir dichos ttulos ejecutivos, tal como sucede
con la ejecucin de laudos arbitrales por dar un ejemplo. A saber:
Este Decreto Legislativo N 1071, que regula el arbitraje, advierte en
su artculo 68 inciso 3 que la parte ejecutada solo podr oponerse si
acredita con documentos el cumplimiento de la obligacin requerida
o la suspensin de la ejecucin conforme al artculo 66; es decir, por
aplicacin de la norma especial frente a la norma procesal, para
estos casos, solo deber evaluarse dichas formas de contradiccin,
y no las reguladas en el artculo 690-D del CPC.
En consecuencia, la discusin sobre la contradiccin versar nicamente cuando se acredite el cumplimiento de la obligacin o cuando
se haya solicitado la suspensin de la ejecucin, la misma que debe
plantearse cuando se interponga el recurso de anulacin y cumpla
con el requisito de la garanta acordada por las partes o establecida
en el reglamento arbitral aplicable o cuando se constituya fianza
bancaria solidaria, solo as se podr suspender dicha ejecucin de
laudo arbitral.
Tercero: en cuanto a la actividad probatoria en el proceso
nico de ejecucin. La norma seala que solo son admisibles la
declaracin de parte, los documentos y la pericia, para ttulos
ejecutivos extrajudiciales de lo contrario cualquier otro medio
probatorio presentado ser inadmisible. Y solo podr presentarse
documentos para ttulos ejecutivos judiciales.
La declaracin de parte se refiere a actos, hechos o informacin del
48

que la presta o de su representado. Su actuacin no es inmediata, se

ofrece con la demanda o en la contestacin de la demanda,
adjuntndose el pliego de preguntas. Admitida y ordenada su
actuacin se inicia la absolucin de las preguntas contenidas en el
pliego cerrado presentado, luego el juez es quien valora y determina
los alcances de la declaracin de parte.
Nuestro Cdigo Procesal Civil define al documento en el artculo
233 del CPC: Es todo escrito u objeto que sirve para acreditar un
hecho, mientras que en el artculo 234 expone las clases de
documentos que existen. Siendo los escritos pblicos o privados, los
impresos, fotocopias, facsmil o fax, planos, cuadros, dibujos,
fotografas, radiografas, cintas cinematogrficas, microformas tanto
en la modalidad de microfilm como en la modalidad de soportes
informticos, y otras reproducciones de audio o video, la telemtica
en general y dems objetos que recojan, contengan o representen
algn hecho, o una actividad humana o su resultado.
Como lo seala el maestro Manuel Serra: Entendemos por prueba
documental la aportacin al proceso de un objeto material, en el que
aparece representada una manifestacin humana en torno a un
hecho presente de inters para el proceso15.
En cambio la pericia es un medio de prueba tpico, que se utiliza
cuando los hechos controvertidos no son fciles de apreciarlos, por
eso, el juez para poder valorarlos necesita del auxilio de los peritos,
ya que se presentan ante situaciones en las que el propio juzgador
carece de elementos tcnicos para comprenderlos.
La prueba pericial, por lo tanto, requiere de actuacin para su
materializacin, no es como otros medios de prueba que no
necesitan de manipulaciones, pues la informacin aparece ya
reproducida o contenida en un documento, en cambio, en la prueba
pericial es necesario las investigaciones hechas por los especialistas.
Tambin la prueba pericial requiere de la escritura y de la oralidad.
En la primera, para acoger el dictamen y de la segunda, para el
debate y explicacin sobre el resultado del mismo.
Por otra parte, cuando las partes ofrecen la prueba pericial indicarn
15 SERRA DOMNGUEZ, Manuel. Estudios de Derecho Probatorio.
Communitas, Lima, 2009, p, 209.
49

con claridad y precisin, los puntos sobre los cuales versar el

dictamen, la profesin u oficio de quien debe practicarlo y el hecho
controvertido que se pretende esclarecer con el resultado de la
pericia.
Tambin la prueba pericial, puede operar como un medio proba- torio
de parte, para lo cual, el ofrecimiento de la pericia debe cumplir con
los requisitos que seala el artculo 263 del CPC y ofrecerse con la
demanda o en la contestacin, posteriormente las partes, en el
mismo plazo que los peritos nombrados por el juez, presentan
informe pericial sobre los mismos puntos que trata el artculo 263,
siempre que lo hayan ofrecido en la oportunidad debida.
En esta seccin nos preguntamos: se afecta el contenido esencial
del derecho a probar? Consideramos que tratndose de una va
privilegiada si bien se restringe la posibilidad de admitir otros medios
probatorios distintos a la declaracin de parte, documentos y pericia,
estos mismos deben coberturar cualquier vulneracin al derecho a la
defensa en el proceso nico de ejecucin. Solo as ser legtimo
limitar la posibilidad de admitir otros medios probatorios.
Nos explicamos mejor, es cierto que por la naturaleza del proceso
nico de ejecucin, se limite el derecho a los medios probatorios, la
norma restringe solo: la declaracin de parte, los documentos y a la
pericia. Sin embargo, nosotros consideramos que es correcto tal
limitacin si y solo si con ello puede tutelarse el derecho a la defensa
de las partes en el proceso. De lo contrario, si tal limitacin
probatoria vulnera el derecho a la defensa, consideramos que debe
admitirse cualquier otro medio probatorio, pero sin separarse del
vnculo que existe con las causales de contradiccin y as pueda
obtenerse un proceso justo y el respe- to a la tutela jurisdiccional
adecuada.
Una alternativa para poder evitar tales vulneraciones es la actuacin
de las pruebas de oficio; es decir, si las partes ofrecen diversos
medios probatorios, y el juez solo admite la declaracin de parte, los
documentos y la pericia. Consideramos que de manera excepcional
el juez puede utilizar su facultad especial de actuar pruebas de oficio
(como director del proceso) cuando los medios ofrecidos no le
causan conviccin para resolver la controversia, limitndose a las
fuentes de prueba incorpora- das por las partes por el principio de
aportacin de pruebas, para de esa forma no suplir la incuria de las
partes.
50

No obstante, somos conscientes que nuestra postura tiene serias

crticas, siendo algunas: no deben retardarse las ejecuciones
judiciales debido a que la tutela ejecutiva se sustenta en virtud de un
ttulo ejecutivo cuyo grado de certeza es reconocido por ley y que el
ejercicio ilimitado del derecho a probar significara que en los
procesos nicos de ejecucin no se alcance la satisfaccin de los
particulares.
Al respecto, si bien previo al acceso de un proceso nico de
ejecucin existe una predeterminacin de la ley (ttulos judiciales y
extrajudiciales) que respaldan la zona privilegiada del mismo.
Inclusive que en algunos casos (judicial) se ha debatido y valorado
todos los medios probatorios existentes, emitindose una decisin
definitiva y motivada en derecho. O que en algunos casos
(extrajudicial) la ley otorgue mrito ejecutivo a algunos documentos
privados por nacer de la voluntad de las partes. Creemos que no son
suficientes motivos para limitar el acceso a los medios probatorios
cuando realmente vulneren el derecho a la defensa, sobre todo
cuando tal actuacin de los mismos no vulnera la dimensin del
tiempo en el proceso y sobre todo no retarda las ejecuciones
judiciales, porque estamos convencidos que no se puede sostener
que la tutela ejecutiva alcanza su satisfaccin debido a la virtud del
ttulo ejecutivo.
3

Medidas cautelares en la ejecucin

El artculo 692 del CPC seala:
Cuando se haya constituido prenda, hipoteca o anticresis a favor del
ejecutante en garanta de su crdito, no podr cautelarse este con
otros bienes del deudor, salvo que el valor de los bienes gravados no
cubran el importe de lo adeudado por capital, intereses, costas y
costos, o por otros motivos debidamente acreditados por el
ejecutante y admitidos por el juez en decisin inimpugnable.
Al respecto, la norma precisa que no podr interponerse medidas
cautelares sobre los bienes que ya estn garantizados mediante
prenda, hipoteca o anticresis; debido a que sera un contrasentido
asegurar la eficacia de la sentencia cuando ya existen institutos
jurdicos que respaldan el crdito del acreedor. Sin embargo, se deja
la puerta abierta en los casos donde exista un saldo deudor producto
del remate de los bienes ejecutados. En ese supuesto s podrn ser
sujetos al dictado de medidas cautelares los dems bienes del
51

deudor para satisfacer la acreencia: capi- tal, intereses, costas y

costos.
Asimismo, dicho artculo jurdico hace referencia tambin a otros
motivos debidamente acreditados por el ejecutante y admitidos por
el juez en decisin inimpugnable. Con dos ejemplos nos aclara la
profesora Marianella Ledesma:
() otro supuesto que tambin nos permitira invocar esta
excepcin es cuando en la ejecucin de garantas, el capital es de tal
magnitud que la garanta no permitira satisfacer intereses y gastos
procesales. En tales casos, no hay que esperar llegar al fin de la
ejecucin de la garanta real para recin instar por la medida
cautelar. Vase el caso de la ejecucin de un bien hipotecado, en la
que se dictara la medida cautelar en forma de retencin sobre la
renta que viene percibiendo el ejecutado por dicho inmueble. Este
monto de la cautela, asegurara a futuro la ejecucin del saldo
deudor por los intereses y gastos no cubiertos con la garanta real.
El otro supuesto refiere a la posibilidad de instaurar el secuestro
complementario del bien sobre el que se ha constituido el derecho
real en garanta, como sera en el caso de la prenda. La norma es
tolerante con dicha intervencin, al permitir que el juez pueda
acceder a esta cautela por motivos especialmente acreditados por
el ejecutante. Vase el caso de situaciones que pongan en peligro la
integridad de la garanta, aun cuan- do el crdito correspondiente no
sea exigible por hallarse su- jeto a plazo o condicin. El secuestro de
los bienes prendados que puede solicitar el acreedor, en los casos en
que el dueo de aquellos los saque del lugar en que se hallaban
cuando se constituy la garanta, los use indebidamente o se niegue
a que el acreedor los inspeccione16.
4

Sealamiento de bien libre

Si hay auto firme y para la ejecucin del mismo el ejecutante
desconoce la existencia de bienes de propiedad del deudor, pedir
que se le requiera para que dentro del quinto da seale uno o ms
bienes libres de gravamen o bienes parcialmente gravados cuyo
saldo de cobertura posible resulte cuantitativamente suficiente para
cuando menos igualar el valor de la obligacin materia de ejecucin,
bajo apercibimiento del juez de declararse su disolucin y
liquidacin.
16 LEDESMA NARVEZ, Marianella. Ob. cit., p. 298
52

En otras palabras, en caso que el ejecutante no haya podido cautelar

su acreencia mediante el instrumento procesal de las medidas
cautelares y sobre todo desconozca la existencia de bienes del
ejecutado, este podr solicitar al juez que aquel seale qu bienes
estn libres de gravamen o parcialmente gravados para cubrir sus
obligaciones; sin embargo, en la prctica difcilmente sucede lo
expresado, ya que generalmente los deudores lejos de sealar que
bien se encuentra libre de gravamen, ocultan los mismos para evitar
su ejecucin, ya sea transfirindolos a terceras personas o
inscribindolas a nombre de otras personas tan solo para impedir
que el acreedor satisfaga su derecho crediticio. En esa lnea si el
ejecutante no consigue asegurar y ejecutar su acreencia, el juez
podr declarar la disolucin y liquidacin del deudor, y por lo tanto,
finalizar la ejecucin.
Entonces, consentida o firme la resolucin, concluir el proceso
ejecutivo y el juez remitir copia certificada de los actuados a la
Comisin de Procedimientos Concursales del Indecopi o a la
Comisin Delegada que fuera competente, la que, conforme a la ley
de la materia, proceder a publicar dicho estado, debiendo continuar
con el trmite legal.
Al respecto, los procedimientos concursales son mecanismos
establecidos para facilitar que los acreedores que tienen un deudor
comn a todos ellos en situacin de crisis, se renan y definan de
forma negociada cul es la mejor solucin para la problemtica de
naturaleza eco- nmica que aqueja al concursado y por ende,
tambin a esos acreedores que no pueden ver satisfecho su derecho
crediticio. El eje para el desarrollo del procedimiento se centra en el
patrimonio del deudor, en la medida que es a travs de tal masa de
bienes que se va a buscar atender los derechos de los acreedores.
Finalmente, el apercibimiento contenido en el presente artculo
tambin ser de aplicacin en la etapa procesal de ejecucin forzada
de sentencia derivada de proceso de conocimiento, abreviado o
sumarsimo.

53

CAPITULO II
Proceso nico de
Ejecucin

54

PROCESO UNICO DE EJECUCION

LA ACCIN EJECUTIVA
La autonoma del proceso de ejecucin se manifiesta en la naturaleza
de la accin ejecutiva. De acuerdo con el principio dispositivo que da
origen al rgimen procesal civil, el rgano jurisdiccional no acta de
oficio en el proceso de ejecucin, sino a pedido de un acreedor que
ejercita la accin de un ttulo ejecutivo. Pero la accin ejecutiva puede
tener su origen en un ttulo distinto de la sentencia, y por
consiguiente, puede faltar el proceso de conocimiento, dando como
resultado que la accin ejecutiva es independiente de la relacin
jurdica substancial otorgando al poseedor un ttulo ejecutivo con
exclusin de toda consideracin sobre la legitimidad del derecho que
pretende hacer valer. Puede darse el caso de una accin ejecutiva
vlida sin que el ejecutante tenga derecho alguno. Esto no se advierte
tratndose de la ejecucin de una sentencia de condena, ya que no
ha precedido el examen de la legitimidad de la relacin substancial, el
deudor no puede ya promover cuestin alguna, porque se lo impide la
cosa juzgada. En la ejecucin de ttulos convencionales, por el
contrario, ello es evidente. Falta la declaracin judicial, pero existe el
reconocimiento del crdito por el deudor, por lo que la ley presume su
legitimidad.
LOS MODOS DE LA EJECUCIN
55

Los modos de ejecucin veran segn la naturaleza de la obligacin

declarada en la sentencia o reconocida por el deudor en el titulo
extrajudicial; cada obligacin tiene un procedimiento especial de
ejecucin. El proceso de ejecucin se caracteriza por la estrecha
vinculacin entre su estructura y sus funciones. Es efecto de las
obligaciones autorizar al acreedor para lo siguiente: Emplear las
medidas legales a fin de que deudor le procure aquello a que est
obligado. Para hacrselo procurar por otro a costa del deudor. Para
obtener del deudor las indemnizaciones correspondientes. Cuando el
deudor est obligado a una prestacin de hacer, en defecto del
cumplimiento espontneo, la ejecucin no podr obtenerse por
medios directos, ya que no est permitida la coaccin sobre la
persona del deudor.
PERSONAS Y BIENES EJECUTABLES
Estn sometidas a ejecucin las personas de existencia visible y las
personas jurdicas. Existe una excepcin a favor del estado, cuando
las sentencias se dictan contra ella solo tienen carcter declarativo,
limitndose al simple reconocimiento que se pretende. La doctrina
francesa nos dice que el patrimonio del deudor constituye la prenda
comn de sus acreedores, en conclusin estn sujetos de ejecucin
todos los bienes que integran el patrimonio del deudor, con las
excepciones establecidas en la Ley. Los bienes pblicos del Estado
son inembargables y, por consiguiente, no pueden ser ejecutados
tenemos tambin los bienes privados.
TTULOS EJECUTIVOS
El ttulo documento, entendido as como prueba legal del derecho, o
el ttulo acto conteniendo una especie de accin o de sancin,
incorporada en el documento. CARNELUTTI que la funcin del ttulo
ejecutivo est en proporcionar al juez de la ejecucin la certeza de lo
que debe ser, a fin de que l pueda hacer cuanto es necesario para
convertirlo en ser. CHIOVENDA considera que la accin est
constituida como el poder de dar vida a la condicin para la actuacin
prctica de la voluntad de la ley, que garantiza un bien de la vida;
voluntad entendida en el sentido de que el acreedor consiga por el
momento un determinado bien, le sea o no debido a l. El ttulo seria
el documento del que resulta esta voluntad de la ley, que representa
y lleva en s la accin ejecutiva. Titulo ejecutivo es siempre una
declaracin pero debiendo constar siempre esta declaracin (ad
solemnitatem) por escrito; de ah deriva la frecuente confusin entre
56

ttulo ejecutivo y documento. LIEBMAN dice que el titulo ejecutivo

(como acto y no como documento) un acto jurdico que tiene eficacia
constitutiva, porque es fuente inmediata y autnoma de la accin
ejecutiva, es por eso que su ejercicio y su extensin son
independientes del crdito. PODETTI considera que el titulo ejecutivo
puede ser un documento, o puede nacer de un acto, pero considerado
en toda su extensin, en otras palabras es la constatacin fehaciente
de una obligacin exigible. Alsina ha expresado que el titulo no es
otra cosa que el documento que comprueba el hecho del
reconocimiento, como en la ejecucin de sentencia el ttulo es el
documento que constata el pronunciamiento del tribunal.
PROCEDENCIA
La existencia del ttulo ejecutivo es requisito necesario e
imprescindible en la ejecucin que se promueve. Pero esta existencia
nunca equivale a la certeza del crdito, no se trata de un ttulo de
ejecucin verdadero (como podra serlo la sentencia condenatoria),
sino de un ttulo declarativo que no permite acudir inmediatamente a
un proceso de esta clase.
PRESUPUESTOS O REQUISITOS LA OBLIGACIN DE DAR SUMA DE
DINERO.
Que dicha suma debe ser cierta, liquida o fcilmente liquidable.
Que la obligacin este vencida o que sea exigible. Cumpliendo esto el
deudor podr oponer las excepciones a que se considere con derecho.
TEORA DEL TTULO EJECUTIVO
El ttulo ejecutivo judicial resulta del conocimiento hecho por el
deudor a favor del acreedor de una obligacin cierta y exigible, al que
la ley atribuye efectos anlogos a los de la sentencia entre ellos
tenemos: Documentos pblicos y privados Papeles de comercio, etc.
El ttulo extrajudicial tiene su origen en un acto del poder
administrador, y su ejecucin se acuerda para el cobro de ciertos
crditos por va de apremio, tenemos: Impuesto, etc. Son ttulos
ejecutivos aunque no consten de documento alguno, pues el acta
judicial en que se los asienta solo constata el hecho de la confesin o
del reconocimiento. Titulo ejecutivo seria entonces al acto jurdico al
cual la ley acuerda accin ejecutiva. Hay otra teora que expone: se
acuerda accin ejecutiva cuando el propio deudor, sin necesidad de
una declaracin judicial previa, reconoce la existencia de la obligacin
57

mediante un documento, sea que la haya otorgado antes, o que

resulte de un acta judicial. El titulo no es otra cosa que el documento
que constata el pronunciamiento del tribunal. Para promover la va
ejecutiva se requiere un ttulo hbil, es decir, que el documento debe
ser autosuficiente desde su simple lectura, y aun cuando sea
menester recurrir a la preparacin de la va ejecutiva con tales
requisitos:
-Reconocimiento autnomo de deuda lquida.
-Exigible de parte de quien es el sujeto pasivo de la accin.
Al estudiar uno por uno los ttulos ejecutivos enumerados en los
diversos incisos del art. 693 se ver que el titulo ejecutivo puede ser
creacin de los contratantes cuando en una escritura pblica se
conviene que una obligacin de dar una cantidad de dinero sea
exigible por va ejecutiva.
Ejemplo: mutuo garantizado con hipoteca o la compraventa por saldo
deudor del precio. En el caso del instrumento privado, cuando resulte
la voluntad de su otorgante de que la obligacin instrumentada sea
exigible por va ejecutiva, esa voluntad debe estar expresamente
manifestada, como en los contratos de compraventa, y en otros casos
puede resultar implcita o dispuesta por la ley, como ocurre en los
papeles de comercio. Pero, de una o de otra forma, la ejecutabilidad
debe resultar del mismo ttulo.
Definicin BINDER ha definido el ttulo ejecutivo como un documento
de legitimacin formal, definicin que tiene inconveniente de ser
demasiado general y que, contradictoriamente, limita el concepto a
los ttulos documentados, quedando excluidos los que no lo estn,
tales como el que resulta del crdito por alquileres sin contrato
escrito, y otros.
PODETTI ha dicho que es la constatacin fehaciente de una obligacin
exigible.
ESCRICHE indica como ttulo ejecutivo al instrumento que trae
aparejada ejecucin contra el obligado, de modo que en su virtud se
puede proceder sumariamente al embargo y venta de los bienes del
deudor moroso para satisfacer al acreedor. Ttulo ejecutivo es la
constancia de una obligacin exigible de dar cierta suma de dinero. Es
la constancia, no es necesario que esta constancia se
fehacientemente, ya que mediante simple prueba en contra puede
demostrarse su falsedad.
58

De una obligacin, con todos los elementos comunes a las

obligaciones, acreedor, deudor y prestacin.
Exigible es decir de plazo vencido y no pendiente de condicin;
aunque no es necesario que el deudor se encuentre en mora, como
parece resultar de la definicin de ESCRICHE.
De dar con lo que quedan excluidos las obligaciones de hacer y de
no hacer.
Cierta suma es decir suma liquida o fcilmente liquidable.
De dinero y no de cantidades de cosas o de cosa determinada.
La prueba atae a la cognicin del Derecho Un documento es la
representacin objetiva de un pensamiento; cuando se realiza en
forma escrita recibe el nombre de instrumento. UN TTULO SERA UN
INSTRUMENTO CONSTITUTIVO. El magistrado est verificando si el
instrumento es hbil para la etapa de coaccin y nada ms. No est
determinada la eficacia probatoria del ttulo sino su valor de
satisfaccin. El valor de satisfaccin es la potencialidad del ttulo para
el cumplimento jurisdiccional del derecho cierto establecido en el
mismo.
EL TTULO tiene eficacia material y ultra probatoria Fuera del hecho
de que el documento o instrumento constata el derecho desde un
punto de vista puramente formal, tiene una eficacia que excede ese
mbito y se proyecta desde un punto de vista sustancial o material. El
valor del ttulo va ms all de la prueba que representa, es decir,
tiene una funcin ultra probatoria.
CARNELUTTI dice el ttulo es la prueba de un derecho cierto o ms
estrictamente de un hecho jurdico, pero es a la vez un derecho o
hecho que consiste en una prueba en consecuencia del carcter
constitutivo del ttulo. El ttulo es un documento: esta concepcin
contempla el esquema puramente formal que representa el ttulo.
Confunde ttulo y documento. El ttulo es un hecho: desde el ngulo
del derecho y no del documento, el titulo puede surgir no solo de un
instrumento sino tambin de un hecho o de un acto. El titulo puede
ser una creacin contractual, o bien una auto creacin. El ttulo es un
acto: cuando se establece como ttulo a la confesin de deuda liquida
y exigible prestada ante el juez competente para conocer en la
ejecucin, el titulo no surge de un documento sino del reconocimiento
de un derecho efectuado en un acto procesal determinado.
Documento sin calidad: COUTURE, que el tenedor de un pagare
oportunamente pagado pero no retirado por el deudor, tiene el
documento y no tiene la calidad de acreedor. ES MIXTO: EL TTULO
puede surgir de un hecho, de un acto, de un documento judicial, de
un documento contractual, etc.
59

El ttulo es el presupuesto de la accin y es lo que confiere autonoma

a la misma.
Las casualistas dirn que el ttulo en el caso de sentencias es la
continuacin del proceso de conocimiento. Ello no es as, porque:
a) La sentencia ejecutoriada tiene valor por s misma.
b) La prdida del expediente es indiferente. La sentencia firme y
registrada no necesita de sus antecedentes, por lo que incluso puede
ejecutarse sin el expediente.
I.
Ttulo es el presupuesto de la accin.
II.
La autonoma de la accin est fundada en el ttulo.
III.
Debe desvincularse al ttulo de los antecedentes que le
dieron origen.
IV.
En el caso de sentencias, las soluciones no pueden ser
diferentes.
V.
Se perfila un nuevo derecho, el de la ejecucin, con rasgos y
caracteres propios. Con principios diferentes.
NECESIDAD DEL TITULO
El ttulo resulta necesario para proceder en forma coactiva, pues sin
ttulo no hay ejecucin. El derecho est incorporado al ttulo, y las
medidas de ejecucin solo pueden efectivizarse sobre este
CHIOVENDA deca, con relacin a este requisito, que la posesin del
documento es condicin indispensable para pedir actos ejecutivos
como para cumplirlos, y por otra parte, la posesin del ttulo ejecutivo
es condicin bastante para que el acreedor obtenga el acto ejecutivo
sin que deba probar tambin el derecho a la prestacin. Perdido o
destruido el ttulo, no basta probar que este existe para poder
ejercitar la accin ejecutiva; es preciso presentar un nuevo
documento equivalente al primero. Podetti el ttulo no constituye un
derecho autnomo, no se desvincula del acto jurdico que el dio
origen. Esta concepcin es errnea y, como expresa Fernndez para
los ttulos de crdito, no se puede ser titular del derecho mencionado
en el titulo sin ser propietario (o poseedor) de este, ni puede aquel
ejercitarse si no se dispone del ttulo. La necesidad del ttulo es
indiscutible, pues de l nace la accin ejecutiva que se encuentra
incorporada al mismo.
ALSINA precisa que de la autonoma de la accin ejecutiva resulta que
el titulo ejecutivo es suficiente por s mismo para autorizar el
procedimiento de ejecucin. Nada debe investigar el juez que no
conste en el titulo mismo. El titulo debe reunir todos los elementos
para actuar como ttulo ejecutivo. De esta autonoma deriva una regla
fundamental: el derecho del titular nace originariamente. Por tanto:
a) El ttulo goza de autonoma reflejo de la accin ejecutiva
60

b) La accin est incorporada al titulo

c) El ttulo confiere un derecho, siempre originario
d) El ttulo debe basarse a s mismo, el juez no puede investigar nada
fuera del ttulo mismo.
ROCCO manifiesta que el titulo ejecutivo es un documento en que se
consgrala certeza judicial o la certeza presuntiva y legal del derecho.
Esa certeza puede emanar:
a) De un ttulo judicial
b) De un ttulo creado contractualmente o auto creado
Liquidez Para proceder ejecutivamente no basta un derecho cierto, se
necesitan otros requisitos en cuanto al contenido. El derecho cierto
debe ser lquido. Dice Rocco que la iliquidez importa que el derecho,
aun siendo cierto, o presumiblemente cierto, en su existencia, sea en
cambio, incierto en su calidad y cantidad, de manera que deba
procederse a su determinacin, cualitativa y cuantitativa. En
principio, el derecho debe ser lquido para poder ser ejecutable o, por
lo menos, debe ser fcilmente liquidable.
Liquidez de la deuda
Tambin Debe Resultar del mismo ttulo ejecutivo la liquidez de la
suma de dinero en qu consiste la prestacin. La iliquidez de la deuda
afecta la habilidad del ttulo ejecutivo, el que podr ser acatado por
medio de la excepcin de inhabilidad de ttulo.
CLASIFICACIN
a) Segn su origen se clasifican en: Jurisdiccionales que se dan por los
jueces y por los rbitros Contractuales todos los actos y contratos
celebrados por los particulares de los resultan obligaciones exigibles
de pagar suma de dinero.
Administrativos son los que expiden los funcionarios para certificar la
deuda de impuesto fiscal y de las multas impuestas por el poder
pblico.
b) Podran tambin clasificarse los ttulos ejecutivos en
instrumentados y no instrumentados.
c) Segn el ttulo ejecutivo que se presente con todos los enunciados
para ser tal, o que necesite ser completados segn los requisitos del
artculo 523.
Otros ttulos La enumeracin que hace el cdigo procesal civil en su
artculo 693 (ejecucin genrica) no es una enumeracin taxativa.
Ello de la frase incluida en el inciso 8 del precitado artculo, otros
ttulos a los que la ley da merito ejecutivo, de donde pueden existir
otros ttulos de igual carcter.
61

TTULOS CON FUERZA EJECUTIVA

1.- Acciones Cotizables En Bolsa Actas levantadas ante un
funcionario competente o ante un notario pblico. Contrato de
compraventa inmobiliario. Bonos de obligacin convertibles.
Certificado de depsito a plazo fijo Certificado de deuda Conocimiento
para entrega de la carga Copia de testimonio y de escritura
Debentures Diferencia entre el valor actual del dlar estadunidense y
el que tena al promover una ejecucin anterior. Fondo de comercio
Inters es compensatorio Pagar extendido en la misma hoja que
contiene los contratos de mutuo y fianza Pagar no protestado
Reconocimiento de contrato bilateral Ttulos
SIN FUERZA EJECUTIVA
1.- Contratos de compraventa Carecen de fuerza ejecutiva el saldo de
precio y el inters devengado por la falta de escrituracin d.
Inmueble, toda vez que se trata de un instrumento que slo acredita
obligaciones bilaterales, y que ambas partes S imputan
recprocamente su incumplimiento, lo cual hace inhbil el ttulo, por
no bastarse a s mismo. Sin embargo algunos autores sostienen que,
en ciertos casos, el contrato de compra venta inmobiliaria tiene
fuerza ejecutiva.
2.- Carta de obligacin No le confiere ttulo ejecutivo el hecho de
consignarse en ella que la falta de pago de dos pagares suscritos por
el deudor hace exigible el saldo, pues el documento no rena ninguno
de los requisitos procesales, por cuyo motivo carece de importancia
que no haya sido protestado, puesto que dicha diligencia notarial no
le asigna por s sola m carcter que el instrumento no tiene.
3.- Certificacin contable No es ttulo ejecutivo la certificacin por un
contado de un saldo acreedor que emane de registros contable
aunque los libros estn llevados en debida forma.
4.- Contrato de compraventa mercantil No es hbil porque
instrumenta obligaciones recprocas entre las partes y carece del
recaudo de que se obligacin pura o condicin cumplida.
5.- Contrato de mutuo en dlares Es a devolver en la misma especie
convenida y segn el cambio vendedor que tuviera la divisa al da de
pago. E este supuesto se considera que no hay cantidad lquida;
Asimismo se debe rechazar la va ejecutiva si se comprueba que el
prstamo no fue dado en dlares y que, en realidad se entreg en
dinero del pas.
6.- Cuotas en general Aunque se instrumenten en documento en
forma de pagar a la orden y ste sea protestado.
62

7.- Cuotas mensuales Deben ser objeto de la previa preparacin de la

va ejecutiva cuando estn documentadas en instrumentos privados
no cambiarios.
8-Cuotas mitad en dinero y mitad en mercaderas Carecen de fuerza
ejecutiva cuando estn documentadas en instrumentos privados no
cambiarios.
9. - Declaracin de las partes No es suficiente para dar al instrumento
el carcter de ttulo ejecutivo.
10.- Fianza Si est documentada en instrumento privado es menester
que previamente se reconozca la firma, ya que por s sola no es hbil.
Tampoco es ttulo ejecutivo la fianza cuyo monto resulta de una
certificacin contable realizada sobre los libros de comercio.
11.- Pagars no vencidos No se pueden ejecutar, dado que carecen de
uno de sus requisitos esenciales, cul es su exigibilidad.
12.-Reconocimiento de la autenticidad de la documentacin por parte
del demandado Ello no obsta para que el juez examine su contenido y
resuelva sobre si ste satisface o no los requisitos para que tales
instrumentos sean vlidamente ejecutables.
13.- Seguro de caucin No tiene fuerza ejecutiva, pues se trata de un
documento que contiene obligaciones bilaterales carecen del
requisito de exigibilidad de crdito lquido.
SUBCAPTULO I
DISPOSICIONES ESPECIALES
ADMISIBILIDAD."Artculo 694.- Se puede demandar ejecutivamente las siguientes
obligaciones:
1. Dar;
2. Hacer; y,
3. No Hacer."
OBLIGACIONES DE DAR
Son obligaciones positivas que consisten en la entrega de uno o ms
bienes muebles o inmuebles, consumibles o no consumibles,
fungibles o no fungibles, a que se compromete el deudor frente a su
acreedor, con el fin de constituir sobre la cosa, derechos reales como
la propiedad o la posesin o con el propsito de confiar al obligado la

63

simple guarda o custodia de la cosa o para que le sirva al acreedor de

garanta por alguna obligacin a favor de ste.
Las obligaciones de dar son las ms frecuentes y las encontramos en
diferentes contratos como la compra venta, la permuta, la donacin,
el arrendamiento, el comodato, el depsito, el mutuo anticrtico, la
prenda o el "suministro contrato incorporado en el Cdigo.
Comprende, pues, no slo las obligaciones que tienen como propsito
la transmisin de la propiedad, sino todas aquellas en las que el
acreedor tiene adquirido algn derecho sobre algn bien. As, puede
darse la obligacin de entregar el bien para constituir sobre l
derechos reales, como en el contrato de compra-venta, en el que el
propietario transfiere la propiedad del bien vendido; o una obligacin
de entrega para transferir slo el uso o la tenencia del bien, tal como
en el contrato de arrendamiento, en el cual el arrendador debe
entregar al arrendatario el bien arrendado, o tambin puede darse el
caso de una obligacin de entregar para restituir el bien a su
propietario, como ocurre en el caso del comodato o en el del
usufructo.
DIVERSOS FINES DE LA ENTREGA:
La entrega de uno o ms bienes a que se compromete el deudor,
frente al acreedor, puede tener por objeto cualquiera de los fines
siguientes:
A) Trasmitir la propiedad o dominio de la cosa o cosas entregadas
(permuta,
compra-venta, donacin).
B) Trasmitir el uso o la posesin temporal (arrendamiento, comodato,
usufructo, uso, habitacin, anticresis).
C) Encomendar la guarda, custodia. O seguridad de la cosa
(depsito).
D) Darla en garanta del cumplimiento de cualquier obligacin, a
cargo del deudor (la prenda) o en garanta de un prstamo, de un
mutuo (anticresis).
E) Otro fin de la entrega es el de restituirla a su dueo o transmitente,
llegada. Que sea la oportunidad; esto es, cuando el acreedor
devuelva la cosa al obligado o deudor, por ejemplo cuando se ha
vencido el plazo del arrendamiento, o del usufructo, o del depsito o
del comodato, etc. Viene a ser la restitucin de la cosa, cesada la
64

causa jurdica que dio origen a la tenencia o posesin en manos del

acreedor.
OBLIGACIONES DE DAR SUMAS DE DINERO:
Evidentemente las obligaciones de dar sumas de dinero son las ms
frecuentes entre las obligaciones de dar, y aun lo son, comparndolas
con todas las dems obligaciones de hacer y de no hacer. Estas
obligaciones de dinero surgen especficamente en un Contrato de
mutuo o prstamo civil, el agrario, el minero o el industrial). Luego las
encontramos en todos los casos de pago de daos y perjuicios, ya sea
por la mora o incumplimiento de cualquier obligacin, o por los daos
causados por el ilcito civil o penal.
Finalmente se hacen presentes como contraprestacin de todo
contrato oneroso. Sabemos que siendo la moneda una unidad de
medida de todos los valores, tanto los bienes como los servicios se
pagan en dinero, de all surge la frecuencia y la importancia
econmica y jurdica de las obligaciones de dar sumas de dinero.
SEGN EL CDIGO PROCESAL CIVIL:
ARTCULO 695.- EJECUCIN DE OBLIGACIN DE DAR SUMA DE
DINERO.
A la demanda con ttulo ejecutivo para el cumplimiento de una
obligacin de dar suma de dinero se le dar el trmite previsto en las
Disposiciones Generales.

SUBCAPTULO 3
EJECUCIN DE
DETERMINADO

OBLIGACIN

DE

DAR

BIEN

MUEBLE

ARTCULO 704.- PROCEDENCIA

Si el ttulo ejecutivo contiene obligacin de dar bien mueble
determinado, el proceso se tramitar conforme a las disposiciones
generales, con las modificaciones del presente Subcaptulo. En la
demanda se indicar el valor aproximado del bien cuya entrega se
demanda.
Artculo 705.- Mandato Ejecutivo
El mandato ejecutivo contiene:
1. La intimacin al ejecutado para que entregue el bien dentro del
plazo fijado por el Juez atendiendo a la naturaleza de la obligacin,
bajo apercibimiento de procederse a su entrega forzada; y en caso de
65

no realizarse la entrega por destruccin, deterioro, sustraccin u

ocultamiento atribuible al obligado, se le requerir para el pago de su
valor, si as fue demandado.
2. La autorizacin para la intervencin de la fuerza pblica en caso
de resistencia.
Artculo 705- A.- Ejecucin de la obligacin
Determinado el costo del bien cuya obligacin de entrega ha sido
demandada, sea por la tasacin presentada por el ejecutante o por
una pericia ordenada por el Juez, se proseguir la ejecucin dentro del
mismo proceso, conforme a lo establecido para las obligaciones de
dar suma de dinero.
SUBCAPTULO 4
EJECUCIN DE OBLIGACIN DE HACER
OBLIGACIONES DE HACER
Son obligaciones positivas que consisten en la realizacin de
servicios, en la prestacin de trabajo material, intelectual o mixto a
que se compromete el deudor en beneficio del acreedor. Ej.: servicios
profesionales, tcnicos, reparacin de mquinas, equipos; mandados,
servicios de obreros, etc.
Por su naturaleza son consideradas obligaciones positivas, pues, se
encuentran constituidas por una prestacin, accin, comportamiento,
conducta, accin, acto debido u actividad, que justamente consisten
es un hacer, producir, realizar y, o ejecutar algo.
Por las obligaciones de hacer, el deudor o sujeto pasivo de la relacin
obligacional se encuentra comprometido, sometido o ligado frente al
acreedor o sujeto activo o frente a un tercero a realizar, efectuar,
ejecutar, producir o realizar algo en provecho, beneficio o utilidad de
actos, quienes asumen la facultad, el derecho o la potestad de exigir
dicha prestacin o conducta de hacer algo.
SEGN EL CDIGO PROCESAL CIVIL:
Artculo 706.- Procedencia
Si el ttulo ejecutivo contiene una obligacin de hacer, el proceso se
tramita conforme a lo dispuesto en las disposiciones generales, con
las modificaciones del presente Subcaptulo.
En la demanda se indicar el valor aproximado que representa el
cumplimiento de la obligacin; as como la persona que, en caso de
66

negativa del ejecutado y cuando la naturaleza de la prestacin lo

permita, se encargue de cumplirla.
Mandato Ejecutivo.-Artculo 707.- El mandato ejecutivo contiene la
intimacin al ejecutado para que cumpla con la prestacin dentro del
plazo fijado por el Juez, atendiendo a la naturaleza de la obligacin,
bajo apercibimiento de ser realizada por el tercero que el Juez
determine, si as fue demandada.
En caso de incumplimiento, se har efectivo el apercibimiento.

Artculo 708.- Ejecucin de la obligacin, por un tercero

Designada la persona que va a realizar la obra y determinado su
costo, sea por el presupuesto presentado por el ejecutante o por una
pericia ordenada por el Juez, se proseguir la ejecucin dentro del
mismo proceso, conforme a lo establecido para las obligaciones de
dar suma de dinero.
Artculo 709.- Obligacin de Formalizar
Cuando el ttulo contenga obligacin de formalizar un documento, el
Juez mandar que el ejecutado cumpla su obligacin dentro del plazo
de tres das.
Vencido el plazo sin que se formule contradiccin o resuelta sta
declarndose infundada, el Juez ordenar al ejecutado cumpla con el
mandato ejecutivo, bajo apercibimiento de hacerlo en su nombre.
SUBCAPTULO 5
EJECUCIN DE OBLIGACIONES DE NO HACER
OBLIGACIONES DE NO HACER
Las obligaciones de No Hacer, son negativas, ya que su prestacin
consiste en que el deudor se ha de abstener de aquello que, de no
mediar la obligacin, le ser permisible ejecutar o realizar. La ventaja
econmica para el acreedor radica en ese abstenerse, en ese no
hacer esto o aquello que se obliga el deudor.
El no hacer consiste en abstenerse de hacer una cosa o permitir que
otro haga una cosa o permitir que otro haga algo en una cosa de mi
propiedad.
OPOSICIONES DEL ACREEDOR EN CASO DE INCUMPLIMIENTO
El artculo 1158 franquea o da al acreedor, alternativamente,
tres opciones:
67

a) Exigir la ejecucin forzada, a no ser que fuese necesario para ello

emplear violencia contra el deudor. Pero existe a que una evidente
limitacin: si el deudor, al incumplir la obligacin de no hacer, la ha
violado en forma tal que, por la naturaleza de las cosas, ella fuera
irreversible. Por ejemplo, revelando el secreto industrial que se haba
obligado a no divulgar. No sera posible la ejecucin forzada. La
obligacin habrn quedado pura y simplemente violada, y el acreedor
solo podr apelar a la indemnizacin por daos y perjuicios.
b) Exigir que se destruya lo que hubiese ejecutado o que le autorice
para destruirlo, por cuenta del deudor. El precepto nicamente tendr
aplicacin en caso de que la obligacin de no hacer fuera susceptible
de ser destruida, previa autorizacin judicial.
c) Dejar sin efecto las obligaciones evidentes que el cumplimiento
parcial o defectuoso de una obligacin de no hacer es posible, pero se
sancionara con alguna den las alternativas que franquea el artculo
1158 y, dems, con la indemnizacin de daos y perjuicios prevista
por el artculo 1159, cuyo texto es similar al del artculo 1152.
SEGN EL CDIGO PROCESAL CIVIL:
ARTCULO 710.- PROCEDENCIA
Si el ttulo ejecutivo contiene una obligacin de no hacer, el proceso
se tramitar conforme a lo dispuesto en las disposiciones generales.
MANDATO EJECUTIVO.-ARTCULO 711.El mandato ejecutivo contiene la intimacin al ejecutado para que en
el plazo de diez das deshaga lo hecho y, de ser el caso, se abstenga
de continuar haciendo, bajo apercibimiento de deshacerlo
forzadamente a su costo. Vencido el plazo, el Juez har EFECTIVO EL
APERCIBIMIENTO.
ARTCULO 712.- EJECUCIN DE LA OBLIGACIN POR UN TERCERO
Designada la persona que va a deshacer lo hecho y determinado su
costo, sea por el presupuesto presentado por el ejecutante o por una
pericia ordenada por el Juez, se proseguir la ejecucin dentro del
mismo proceso, conforme a lo establecido para las obligaciones de
dar suma de dinero.

68

CAPITULO III
Ejecucin de
Resoluciones Judiciales

69

EJECUCION DE RESOLUCIONES
JUDICIALES
V.

MANDATO DE EJECUCIN

El Mandato de Ejecucin est contemplado en nuestro cdigo

adjetivo procesal civil especficamente en el artculo N 715 que de
manera textual seala lo siguiente:
Si el mandato de ejecucin contuviera exigencia no patrimonial, el
Juez debe adecuar el apercibimiento a los fines especficos del
cumplimiento de lo resuelto.
Cumplido el plazo previsto en las disposiciones generales, si hubiera
cuaderno cautelar conteniendo cualquier medida concedida, ste se
agregar al principal y se ordenar la refoliacin a fin de ejecutarse.
Caso contrario, a peticin de parte, se ordenar las medidas de
ejecucin adecuadas a la pretensin amparada
Sealada anteriormente la disposicin legal pertinente, la naturaleza
jurisdiccional de la ejecucin requiere examinar la regularidad formal
del ttulo, despachar ejecucin y ordenar los actos ejecutivos
concretos. Las formas de ejecucin dependen del ttulo con que se
promueva aquella. Cada especie de ttulo tiene una forma propia de
procedimiento, bajo un marco general regulado por las disposiciones
generales del proceso nico. As, vanse las disposiciones especiales
que rigen los ttulos ejecutivos, la ejecucin de las resoluciones
judiciales y la ejecucin de garantas, de la que se advierte que todos
aquellos ttulos comienzan su ejecucin por el requerimiento al
ejecutado a cumplir con la obligacin contenida en el ttulo.
En el caso de la ejecucin de resoluciones judiciales, esta se inicia con
el requerimiento al condenado a cumplir con la prestacin ordenada
en la resolucin judicial firme. Este pedido se formula ante el propio
juez del proceso (ver el artculo 690-8 del CPC), quien califica el ttulo
y deniega el petitorio si considera que este no es idneo. Esto ocurre
aun sin oposicin del ejecutado (ver el artculo 690- F del CPC).
La ejecucin de resoluciones judiciales opera a pedido de parte, por
tanto, le corresponde al acreedor solicitar se requiera por cdula al
ejecutado para el cumplimiento de lo obligado (tal como lo seala el
artculo 69C-C del CPC), a fin de que el ejecutante evite continuar con
el ulterior trmite de la ejecucin forzada.
70

Ntese que se trata de una exigencia, de un requerimiento, de una

intimacin que se hace -en atencin al ttulo de ejecucin- para que
cumpla con su obligacin; por citar, el requerimiento para que cumpla
con pagar la acreencia o desocupar el inmueble o demoler la
edificacin, entre otras situaciones de condena.
Si vencido el plazo fijado en el mandato que contiene la intimacin
del obligado, no satisface este la exigencia, el ejecutante debe
solicitar el inicio de la ejecucin forzada. Aprciese del mandato de
ejecucin, la advertencia o amenaza de invadir la esfera individual del
condenado para su transformacin material, a fin de satisfacer los
intereses de quien ha sido declarado triunfador en la sentencia. No se
trata de obtener la satisfaccin de lo declarado por el juez con el
concurso del adversario, sino justamente en contra de su voluntad. Ya
no se est en presencia de un obligado, como en la relacin de
derecho sustancial, sino en presencia de un condenado, de un
ejecutado, sometido por la fuerza coercible de la sentencia.
La ejecucin forzada, a diferencia de la voluntaria, conlleva a que no
sea el deudor quien satisfaga libre y voluntariamente su obligacin,
todo lo contrario, hay una resistencia por parte de este a cumplir el
mandato judicial. Esta resistencia es doblegada por la vis compulsiva
del Estado, quien a travs de sus funcionarios judiciales se sobrepone
sobre la voluntad del resistente para satisfacer el derecho declarado;
por citar, la resistencia del condenado a suscribir la escritura pblica
de una compraventa, es satisfecha de manera forzada, por el propio
juez, quien procede a suscribir dicha escritura pblica, ante la
resistencia del condenado.
Como seala el artculo 690 del CPC, estn legitimados para
promover ejecucin quien en el ttulo ejecutivo tiene reconocido un
derecho en su favor; contra aquel que en el mismo tiene la calidad de
obligado; pero adems en el proceso de ejecucin, al margen de
mostrar un ttulo que contenga una condena, presupone una
negativa, expresa o tcita, del condenado a cumplir con aquello a que
est obligado, lo que justifica que el titular concurra a los rganos de
la jurisdiccin para lograr la satisfaccin del derecho declarado, para
lo cual, se procede coercitivamente acudiendo a la coaccin (ver el
artculo 725 del CPC). Como seala Palacio 17, "el Derecho entra aqu
en contacto con la vida, de tal manera que su reflejo exterior se
percibe mediante las transformaciones de las cosas; si la sentencia
condena a demoler el muro, se demuele; si condena a entregar el
17 PALACIO, Lino. Derecho Procesal Civil, T. VII, Abeledo Perrot. Buenos
Aires, s/ref., p. /142
71

inmueble se aleja de l a quienes lo ocupen; si condena a pagar una

suma de dinero y esta no existe en el patrimonio del deudor, se
embargan y se venden otros bienes para entregar su precio al
acreedor. Hasta el momento, el proceso se haba desarrollado como
una disputa verbal, simple lucha de palabras; a partir de este instante
cesan las palabras y comienzan los hechos".
Es necesario precisar que en esta ejecucin, el juez est investido de
potestad para hacer lo que puede hacer el ejecutado, pero no puede
extender ms all su actividad. Consiguientemente si el ejecutado
solo puede realizar actos de disposicin sobre su patrimonio, no Sobre
patrimonios ajenos, tampoco podr hacerlo el juez, siendo en caso
contrario, dichos actos nulos o anulables.
Especial estudio merece el caso de la sentencia que condena a una
misma parte al pago de una cantidad lquida y otra ilquida. Aqu
podra procederse a la ejecucin de la primera sin esperar a que se
liquide la segunda. La ejecucin de los ttulos es a pedido de parte y
ser el vencedor quien tendr la facultad de pedir la ejecucin
inmediata de la condena de importe lquido, sin necesidad de
aguardar la terminacin de los trmites encaminados a la liquidacin
de las restantes condenas ilquidas.
De la misma manera puede procederse frente a la hiptesis de que la
sentencia imponga el cumplimiento de varias obligaciones de distinta
naturaleza (de dar, de hacer o no hacer): el acreedor se haya
facultado para elegir con cul de ellas inicia la ejecucin para luego
solicitar con posterioridad la ejecucin de las restantes. Por ltimo, es
deber del juez, al intimar al obligado, adecuar el apercibimiento a los
fines especficos del cumplimiento de lo resuelto, si se refiere a una
exigencia no patrimonial, como sera en los casos de familia, cuando
se condena a un rgimen de visitas a favor de uno de los padres; o la
entrega de un menor en caso de tenencia, por citar. Como lo dice
textualmente la norma "si el mandato de ejecucin contuviera
exigencia no patrimonial, el juez debe adecuar el apercibimiento a los
fines especficos del cumplimiento de lo resuelto".
Existen algunas opiniones en la doctrina que plantean la
incorporacin de las astreintes a la ejecucin de las sentencias.
Llambias18 la define como "la imposicin judicial de una condena
pecuniaria que afecta al deudor mientras no cumpla lo debido".

18 LLAMBIAS, Jorge Joaqun. Derecho de tas obligaciones, .10 ed., Abeledo

Perrot, Buenos Aires, p. 43
72

Se justifica porque la sentencia judicial que manda a una de las

partes, generalmente demandado, el cumplimiento de una
determinada prestacin, de cualquier naturaleza est expuesta a
encontrar dificultades en su ejecucin prctica. La sentencia no solo
ha de ser vlida por cumplir requisitos de forma y de fondo, sino que
ha de ser eficaz para lograr en definitiva lo que ella dispone, en el
tiempo ms breve que sea Posible.
Esta figura se diferencia de la indemnizacin por lo siguiente: La
astreinte no se relaciona con el perjuicio sufrido por el acreedor, la
indemnizacin en cambio se orienta a la reparacin de ese perjuicio;
la astreinte atiende a la fortuna del sancionado y a la resistencia que
este oponga, en cambio, la fortuna del obligado es irrelevante para
fijar los daos y perjuicios; la determinacin de la astreinte queda
sometida al arbitrio del juez, este arbitrio del juez no se ejerce con
relacin a la indemnizacin que debe apreciarse objetivamente; por
ltimo, una vez fijada la indemnizacin se incorpora definitivamente
al patrimonio del acreedor, la astreinte puede ser reajustada o aun
dejada sin efecto, segn las circunstancias del caso.
Otro aspecto que se debe tener en cuenta es si hubo acumulacin en
el procedimiento de cognicin. Aqu puede concurrir la acumulacin
de procesos y el proceso nico con pluralidad de partes. En el primer
supuesto, debemos asumir que la sentencia lograda en 1, es
formalmente nica, pero contendr tantos pronunciamientos como
pretensiones-procesos se acumularon.
Partiendo de ello, nos ubicamos en el supuesto de la acumulacin
objetiva, cuando un demandante ha obtenido varias condenas frente
a un demandado. En este supuesto, Montero Aroca 19seala "se puede
optar por un nico procedimiento de ejecucin o por varios, y ello
depender de varias circunstancias; as, si las varias condenas son a
cantidad lquida lo lgico es decidirse por un nico procedimiento y lo
mismo puede decirse si una condena es lquida y otra ilquida. Ahora
bien, si una condena es pecuniaria y las otras de tipo distinto (como
hacer y no hacer) puede ser conveniente acudir a procedimientos
distintos para que el segundo no obstaculice la marcha del primero.
Los dos procedimientos se derivan de un mismo ttulo formal, pero
ello no puede implicar que la acumulacin en la declaracin obligue a
acumular en la ejecucin, la misma que se iniciara con la certificacin
de la sentencia".

19 MONTEROAROCA, Juan. Derecho Jurisdiccional, Bosch, Barcelona. 1995,

p. 463
73

El otro supuesto que concurre es la acumulacin subjetiva. Aqu

Montero Aroca 20 distingue las siguientes posibilidades:
"a) La concurrencia de varios demandantes y un solo demandado con
varias condenas: cada uno de los legitimados activamente pueden
iniciar la ejecucin por su cuenta, pero nada obsta a que lo hagan
acumuladamente; el optar por una u otra solucin depender de la
naturaleza de las obligaciones; en el caso que las condenas sean
pecuniarias y los bienes del ejecutado no basten para satisfacer todas
las obligaciones puede pedirse la declaracin de quiebra o concurso
de acreedores, o bien conformarse con cobrar con relacin a la
obligacin; y
b) Un demandante y varios demandados: el ejecutante puede optar
entre uno o varios procedimientos de ejecucin, lo que har
atendiendo a la naturaleza de las obligaciones, aunque parece ms
lgico acudir a varios".
En el caso del litisconsorcio necesario, sea activo o pasivo, Montero
Aroca21 seala: "si haba un demandante y varios demandados sigue
siendo necesario el litisconsorcio en la ejecucin (vase el caso de la
entrega de una casa), pero si la condena es el pago de una cantidad
de dinero puede bastar iniciar la ejecucin contra uno de los
deudores, sin perjuicio de las relaciones internas entre estos. Si hubo
varios demandantes y un demandado sigue siendo necesario el
litisconsorcio en la ejecucin, aunque debe tenerse en cuenta que un
comunero puede estar solo a lo que favorece a la comunidad".
VI.

EJECUCIN DE SUMA LQUIDA

La Ejecucin de suma lquida est contemplada en nuestro cdigo

procesal civil especficamente en el artculo N 716 que de manera
textual seala lo siguiente:
Si el ttulo de ejecucin condena al pago de cantidad lquida o
hubiese liquidacin aprobada, se concedern a solicitud de parte,
medidas de ejecucin con arreglo al Subcaptulo sobre medidas
cautelares para futura ejecucin forzada. Si ya hubiese bien
cautelado, judicial o extrajudicialmente, se proceder con arreglo al
Captulo V de este Ttulo."

20 MONTERO AFOCA, Juan. p. cit., p. 464.

21 lbidem
74

Uno de los requisitos para la ejecucin de una obligacin de dar suma

de dinero, es que exista un ttulo que condene al pago de cantidad
lquida. Si el ttulo contiene una cantidad lquida se proceder
inmediatamente y sin necesidad de previo requerimiento personal al
condenado, al embargo de sus bienes
Si el ttulo contuviera condena de pago a una cantidad lquida y a
otra ilquida, proceder el embargo por la primera, Sin necesidad de
esperar a que se liquide la segunda. Puede darse el caso de que la
sentencia no contenga una expresa condena pero se puede inferir el
monto de la liquidacin, aun cuando aquel no estuviese expresado
numricamente. En este caso, nos ubicamos ante una obligacin
liquidable mediante operacin aritmtica, conforme lo seala la
ltima parte del artculo 689 del CPC. Vase el caso de la sentencia
que condena a una cantidad lquida y a los intereses que las partes
haban pactado en la relacin jurdico-material o los que por ley se
fije; estos intereses se consideran como cantidad lquida tambin, por
cuanto en la sentencia se han de fijar el tanto por ciento y el tiempo
en el que deben abonarse; ello es posible porque se trata de una
simple operacin matemtica.
Si esta condena est expresada en moneda extranjera, debe
procederse a su conversin en moneda nacional segn la cotizacin
oficial al da de practicarse la liquidacin. En estos casos debe tenerse
en cuenta de que se trate de moneda convertible admitida a
cotizacin oficial y que la operacin en esa moneda est permitida
legalmente o autorizada administrativamente.
El texto de este artculo est dedicado exclusivamente a la ejecucin
de condenas dinerarias y contempla dos escenarios: la existencia o
no de bien cautelado, sea judicial o extrajudicialmente
Si no existen bienes afectados bajo la cautela y hubiese condena al
pago de cantidad lquida o hubiese liquidacin aprobada, se procede
con arreglo al subcaptulo sobre medidas cautelares para futura
ejecucin forzada. A diferencia del texto modificado, Se precisa en
esta versin que las medidas de ejecucin operan "a pedido de
parte"; y adems son calificadas como medidas de ejecucin, pues no
estamos ante medidas cautelares, por ms que nos remitamos para
la afectacin de los bienes, en la etapa de ejecucin, a la clasificacin
y nomenclatura que establece el Cdigo sobre medidas cautelares
para futura ejecucin forzada.
Vase que nos encontramos, ya no con la medida cautelar
propiamente dicha, sino con la medida ejecutoria o llamada por el
Cdigo medida de ejecucin. Ambas se diferencian en los siguientes
75

extremos: la medida cautelar se adopta -por lo general- en la fase

inicial del proceso de cognicin, mientras que la medida ejecutoria es
el primer acto del proceso de ejecucin. La primera de ellas se basa
para Su adopcin en la existencia del fumus boni iuris, mientras que
la segunda Se apoya en la existencia de un ttulo de ejecucin,
jurisdiccional o extrajurisdiccional.
La medida cautelar tiene un carcter instrumental y fungible,
subordinado a la pendencia del proceso principal y de la cuestin en
l discutida, mientras que la medida ejecutoria es un acto autnomo
del proceso de ejecucin. La medida cautelar se funda en la
apreciacin del periculum in mora y es facultativa para el juez, segn
las circunstancias del caso; en cambio con la ejecutoria, se funda en
la necesidad de incoar la ejecucin forzosa de un ttulo de ejecucin y
por lo mismo es acto obligado de seleccin y eleccin de bienes para
afectarlos a la ejecucin.
El siguiente supuesto que acoge la norma es la existencia de la
cautela judicial c extrajudicial para el inicio de la ejecucin forzada.
No es suficiente que exista un mandato cautelar sino que este se
haya ejecutado y adems que haya sido una ejecucin satisfactoria,
al haber logrado asegurar bienes. Esto es, la ejecucin cautelar para
los fines de la ejecucin forzada, debe contemplar los siguientes
actos: la existencia de un mandato cautelar, la ejecucin de este y el
logro satisfactorio de la ejecucin cautelar; caso contrario, si no se
hubiere logrado ello, se tendr que recurrir a lo contemplado en el
artculo 692-A del CPC.
En atencin a lo regulado en este artculo, podemos sealar que
estarnos ante el llamado "embargo ejecutorio" que no solo se decreta
directamente en el proceso de ejecucin sino que tambin puede
surgir por conversin de alguna de las medidas cautelares a la
ejecucin forzada. Si la medida ejecutada no fuere suficiente, puede
el acreedor pedir la correspondiente ampliacin.
Como se aprecia, la norma hace referencia a la medida de ejecucin,
que difiere de la medida cautelar. Esta ltima, apreciada como un
medio precautorio para asegurar las resultas de una ejecucin que
an no ha sobrevenido, ni tampoco Se sabe con certeza si acaecer.
En la medida cautelar opera un rol de aseguramiento, de prevencin;
a diferencia de la medida de ejecucin que puede funcionar como un
medio instrumental de una ejecucin actual, pendiente y no probable;
adems, parte de un supuesto: la existencia de un ttulo ejecutivo con
que apareja ejecucin.
76

Ntese que son diferentes los requisitos o condiciones que se exigen

para ambos casos. En la medida cautelar requiere se acredite
sumariamente la verosimilitud del derecho y el peligro en la demora;
adems, la resolucin cautelar exigir una adecuada contracautela
por los daos que la medida pudiera causar si fuere trabada sin
derecho o con justificable abuso o exceso (ver el artculo 611 del
CPC). En la medida ejecutiva, se ordena y se hace efectivo durante el
proceso ejecutivo y como formando parte de este, no requiere de
recaudos como la medida cautelar o asegurativa, por cuanto tiene su
apoyo en el propio ttulo ejecutivo que apareja presuncin de
legitimidad para autorizar el anticipo de la garanta jurisdiccional.
Aqu el ejecutante puede solicitar al juez el aseguramiento de la
ejecucin, aplicando para tal efecto las medidas cautelares
especficas, como seala la norma en comentario, de modo que si un
ttulo condena a hacer, no hacer o entregar alguna cantidad ilquida y
no pueda tener inmediata ejecucin, por cualquier causa que ello
fuere, a peticin del ejecutante, el juez podr decretar el embargo de
bienes del ejecutado -como medida ejecutiva- en cantidad suficiente
para asegurar el principal y las costas de la ejecucin.
Tanto la medida cautelar como la medida de ejecucin son
provisorias y variables, pues cesan si se rechaza la ejecucin y
pueden modificarse en su naturaleza y extensin durante el
desarrollo del proceso. En los dos casos, el objeto comn es: asegurar
la futura ejecucin forzada o hacer posible la ejecucin. Constituye un
anticipo de la garanta jurisdiccional, que se dicta, en el caso de la
medida cautelar, sobre la base de la presuncin de existir una
apariencia de derecho; en la medida de ejecucin o medida ejecutoria
se dicta cuando ya el derecho ha sido declarado en forma definitiva,
quedando solamente una cierta incertidumbre respecto a la posible
existencia de hechos extintivos o impeditivos posteriores a la
sentencia, que permiten o hacen posible un nuevo examen sobre el
derecho emanado de esta. La medida ejecutoria o medida de
ejecucin, no implica una medida cautelar, puesto que esa se dicta,
cuando hay pronunciamiento sobre la cuestin controvertida, no
existiendo dudas sobre la realidad de la obligacin que se ejecuta; en
cambio, con la medida cautelar, puede existir esa duda, ya que se
otorga antes de la declaracin judicial.
VII.

EJECUCIN DE SUMA ILQUIDA

La Ejecucin de suma ilquida est contemplada en nuestro cdigo

procesal civil especficamente en el artculo N 717 que de manera
textual seala lo siguiente:
77

Si el ttulo de ejecucin condena al pago de cantidad ilquida, el

vencedor debe acompaar liquidacin realizada siguiendo los
criterios establecidos en el ttulo o en su defecto los que la ley
disponga.
La liquidacin contenida en el mandato de ejecucin puede ser
observada dentro de tercer da, luego de lo cual el Juez resolver
aprobndola o no, en decisin debidamente fundamentada.
Un ttulo de ejecucin no siempre contiene una condena especfica en
Sumas de dinero lquida y exigible, pero s bases sobre las que
corresponde hacer la liquidacin. Establecidas dichas bases en la
sentencia, resulta necesario determinar a travs de la liquidacin, la
Suma que especficamente debe abonar el vencido al vencedor, a
cuyo fin se requiere una estricta correspondencia entre dicha
liquidacin y el contenido del fallo, pues el proceso liquidatario no
constituye va uit" para suplir las omisiones, en que la sentencia
hubiere incurrido, siendo nula la ejecucin que no guarde aquella
correspondencia
El ttulo ejecutivo puede ser ilquido atendiendo a razones muy
distintas:
1) unas veces porque aun tratndose de sentencia, la ley admite que
esta sea ilquida, dejando la liquidacin para la fase de ejecucin.
2) otras porque no ha existido realmente una actividad declarativa
previa,
sino
simplemente
el
presupuesto
para
condenar
genricamente a los daos sufridos.
3) Cuando la ley permite que la obligacin de hacer, no hacer o dar
cosa especfica o genrica se transforme en obligacin pecuniaria.
El ejecutante, al mismo tiempo que insta la ejecucin, presentar
relacin de los daos y perjuicios y de su importe. Esa relacin puede
venir condicionada porque en el ttulo se hayan establecido o no las
bases para la liquidacin; en el primer caso la relacin tendr que
sujetarse a las bases y en el segundo ser libre. La liquidacin puede
ser asistida por peritos y el ejecutado, tiene la posibilidad de
observarla. Frente a dicha observacin, el juez resolver aprobndola
o no, en decisin debidamente fundamentada'
Por otro lado, la norma en comentario faculta a que el vencedor
acompae la liquidacin siguiendo los criterios establecidos en el
ttulo, sin embargo, no asume la posibilidad de que sea el vencido, el
78

que presente esa liquidacin. Solo se permite que este la observe

dentro del tercer da.
Cabe puntualizar que la resolucin aprobatoria de la liquidacin no
adquiere eficacia de cosa juzgada, razn por la cual es admisible su
ulterior rectificacin, aun de oficio, siempre que ello no importe,
desde luego, modificar las bases establecidas en la sentencia para
practicarla. En tal sentido lase "La liquidacin contenida en el
mandato de ejecucin puede ser observada dentro de tercer da".
Debemos apreciar que todo ttulo ejecutivo tiene que transformar su
ttulo ilquido en la ejecucin de una suma lquida, sin perjuicio de
diferenciar el ttulo ilquido del liquidable a que hace referencia el
artculo 689 del CPC.
La naturaleza cognoscitiva de esta etapa de liquidacin no le quita su
calidad ejecutiva. No existe incompatibilidad alguna en la insercin de
una etapa cognoscitiva en el proceso de ejecucin
El procedimiento de liquidacin de sentencia es solo una etapa
preliminar a la coaccin sobre bienes. Su finalidad es convertir en
lquida una suma que antes no lo era, para poder realizar una
ejecucin especfica. Cuando el ttulo es ilquido no puede procederse
ni siquiera al embargo ejecutorio de los bienes del deudor, tal como
permite el artculo 716 del CPC, por la elemental razn que no se
conoce el importe por el que se ha de embargar; de ah que el primer
paso es proceder a liquidar el ttulo, es decir, a determinar la cantidad
por la que se ha de realizacin la ejecucin.
VIII. RESOLUCIONES
EXTRANJERAS

JUDICIALES

ARBITRALES

El cumplimiento Resoluciones judiciales y arbitrales extranjeras est

contemplada en nuestro cdigo procesal civil especficamente en el
artculo N 719 que de manera textual seala lo siguiente:
Las resoluciones judiciales y arbitrales extranjeras, reconocidas por
los tribunales nacionales se ejecutarn siguiendo el procedimiento
establecido en este Captulo, sin perjuicio de las disposiciones
especiales contenidas en la Ley General de Arbitraje."
Cuando se trata de sentencias judiciales y arbitrales extranjeras, que
resuelven asuntos contenciosos y que se pretendan ejecutar en el
pas, se exige que aquellas sean reconocidas previamente por la Sala
79

Civil de turno de la Corte Superior en cuya competencia territorial

tiene su domicilio la persona contra quien se pretenda hacer valer, a
fin de que estas otorguen una resolucin judicial de reconocimiento.
Esto es lo que se conoce como el exequtur o reconocimiento judicial,
cuya regulacin se recoge en los artculos 837 al 840 de este Cdigo
Procesal.
Sobre el reconocimiento judicial, seala el artculo 127 de la Ley
General de Arbitraje "un laudo arbitral, cualquiera sea el pas en que
se haya dictado, ser reconocido como vinculante y, tras la
presentacin de una peticin por escrito ante la Sala Civil de la Corte
Superior competente a la fecha de presentacin de la peticin del
domicilio del demandado, o, si el demandado no domicilia dentro del
territorio de la repblica, la del lugar donde este tenga sus bienes".
La norma no parte del supuesto de la sentencia proveniente de un
proceso no contencioso, sino de la que proviene de una contienda
cuya cognicin se ha agotado en un tribunal extranjero. Ello porque
conforme seala el artculo 2108 del CC las sentencias extranjeras
que versen sobre asuntos no contenciosos de jurisdiccin facultativa
no requiere de exequtur22
El exequtur implica que ninguna sentencia extranjera poda ser
ejecutada sin autorizacin de los jueces del lugar de la ejecucin. La
sentencia emanada de una soberana diferente se presenta ante el
rgano jurisdiccional nacional para que ordene o deniegue su
reconocimiento y ejecucin' La declaracin de exequtur es
imprescindible para que una sentencia extranjera produzca cualquier
efecto en el Per'
Como seala el artculo 2104 del cdigo civil, la sentencia extranjera
no debe atentar contra el orden pblico y debe gozar de la autoridad
de cosa juzgada. La sentencia debe provenir de un pas donde se
otorgue reciprocidad a las sentencias emitidas por tribunales
peruanos. En ese sentido, nuestro pas reconoce dicha reciprocidad al
regular en el artculo 2102 del CC as: "las sentencias pronunciadas
por tribunales extranjeros tienen en la repblica la fuerza que les
conceden los tratados respectivos. Si no hay tratado con el pas en el
que se pronunci la sentencia, tiene esta la misma tuerza que en
aquel pas se da a las sentencias pronunciadas por los tribunales
peruanos". En atencin a ello, seala el artculo 838 del CPC Se
presume que existe reciprocidad respecto a la fuerza que se da en el
22 Sobre el particular ver "El reconocimiento de sentencias extranjeras y la
adopcin'' en.' Dilogo con la jurisprudencia, Vol.1o, N 75, Gaceta Jurdica,
Lima, 2004, pp 81-86'
80

extranjero a las sentencias o laudos pronunciados en el Per'

Corresponde la prueba negativa a quien niegue la reciprocidad'.
Por ltimo, debe precisarse que si el inters de la persona en
presentar una sentencia extranjera ante una autoridad peruana no
est dirigido a la ejecucin en el Per del mandato que ella contiene,
sino a probar determinados hechos o circunstancias, no es necesario
el exequtur. El artculo 2019 del CC seala que las sentencias
debidamente legalizadas producen en el Per el valor probatorio que
se reconoce a los instrumentos pblicos no requiriendo el exequtur.

81

CAPITULO IV
Ejecucin de Garantas

82

EJECUCION DE GARANTIAS
La ejecucin de garantas conocido en la doctrina como ejecuciones
comerciales, ejecuciones aceleradas y procesos de ejecucin
calificada es una accin real que corresponde al titular del derecho
real de garanta para hacer efectiva la venta del bien por
incumplimiento de la obligacin garantizada, lo que se despacha en
virtud de un ttulo de ejecucin constituido por el documento que
contiene la garanta y el estado de cuenta del saldo deudor.
Se trata de otra modalidad del proceso de ejecucin en el cual se
ejecutan toda clase de garantas reales, prescindiendo de variaciones
en razn de la persona a favor de quien se ha otorgado la garanta.
En este proceso el ejecutante acude a los rganos jurisdiccionales
exigiendo tutela jurdica efectiva a fin de que el ejecutado cumpla con
las obligaciones contenidas en el ttulo de ejecucin que contiene la
garanta real o, en caso contrario, se proceda a rematar los bienes
dados en garanta mobiliaria, anticrtica o hipotecaria.
La ejecucin de garantas, del modo ms simple, debe entenderse
como un conjunto de actos jurdico procesales encaminados a la
realizacin del bien o bienes dados en garanta en razn al
incumplimiento de la obligacin garantizada. Los rasgos que
caracterizan al proceso son:
A.
B.
C.
D.

Es
Es
Es
Es

una modalidad del proceso de ejecucin.

un proceso vinculado a los derechos reales de garanta.
un proceso que conlleva a la venta judicial.
eminentemente formal y expeditivo.

DOCTRINA JURDICA
Sobre la naturaleza del proceso de ejecucin de garantas la doctrina
considera tres criterios: unos afirman que se trata de un proceso
monitorio; otros, que es un proceso ejecutivo; no faltan quienes
sostienen que es solo una modalidad de los procesos de ejecucin.
Proceso monitorio.- Se afirma que el proceso de ejecucin de
garantas no es mas que un proceso monitorio. El iudiculus monitorius
es una elaboracin del Derecho intermedio italiano ideado para evitar
inconvenientes del interminable solemnis ordo iudiciarius, as el
proceso monitorio tena por finalidad simplemente proceder a la
ejecucin. ste se inicia con la orden del Juez de pagar o hacer algo,
emanado sin previa cognicin, a pedido de una parte y sin
83

contradictorio de la otra, orden que contiene la clusula alternativa de

ejecutarse u oponerse a un determinado plazo.
Si el demandado no ejecuta o no se opone en el trmino fijado, la
orden del juez adquiere el valor de una sentencia pasada en cosa
juzgada; pero si el demandado se opone a la intimacin pierde todo
su valor y el procedimiento monitorio cede el puesto al procedimiento
ordinario.
Proceso ejecutivo.- Para algunos autores el proceso de ejecucin de
garantas no es ms que el proceso ejecutivo, un derivado histrico
del processus executivus que nace como un proceso de ejecucin y
no como un proceso de cognicin precisamente para evitar las
dilaciones de un proceso de conocimiento, solemne y dispendioso; sin
embargo, no puede equiparase a este proceso porque no existe el
praeceptus del solvendo.
La estructura del proceso ejecutivo es el siguiente: vencido el trmino
previsto en el documento para su cumplimiento, el acreedor lo exhibe
ante el Juez, el que previa citacin del deudor, ordena mediante el
praeceptus del solvendo, que el deudor cumpla con su prestacin
dentro del trmino de ley que vara segn el ordenamiento jurdico de
cada pas. El deudor puede oponer o contradecir dentro del plazo, un
nmero determinado de excepciones y defensas que debe resultar del
mismo ttulo; de ah que la cognicin que se deriva de la oposicin es
sumaria.
Modalidad del proceso de ejecucin.- Se trata de una nueva
concepcin de los procesos de ejecucin que cumplen diferentes
finalidades. Los procesos de ejecucin muestra que son tres: proceso
ejecutivo, (ahora convertida en proceso nico de ejecucin) de
ejecucin de resoluciones judiciales u otros ttulos y los de ejecucin
de garantas.
La idea fundamental se encuentra en crear un procedimiento
acelerado que permita asegurar el remate de ciertos bienes que
sirven de garanta, porque el derecho sin posibilidad de realizacin
(ejecucin) no es derecho: una ficcin que genera frustracin. El
Cdigo adjetivo actual asume este criterio y tiene la virtud de unificar
en un solo proceso la ejecucin de todas las garantas reales y de
simplificar su trmite. Este es la naturaleza de este proceso de
ejecucin de garantas en el pas.

84

En ese sentido, debe considerarse que el proceso de ejecucin de

garanta, siendo un proceso nico de ejecucin segn nuestro Cdigo
procesal Civil- tiene dos finalidades:
a.

b.

finalidad
inmediata,
buscar
que
los
ejecutados
(esencialmente el deudor) cumplan con pagar la obligacin
puesta a cobro (pago de la suma capital, intereses, costas y
costos), para lo cual, se debe notificar (con emplazamiento
vlido) a los ejecutados, el auto de pago y darles y plazo
para el efecto;
finalidad mediata, en caso de que los obligados no
cumplan con pagar ntegramente la obligacin puesta a
cobro, se debe proceder a la ejecucin forzada, es decir, al
remate del bien dado en garanta, realizando el bien dado en
garanta y proporcionando satisfaccin al acreedor
hipotecario.

OBJETO DEL PROCESO

El objeto exclusivo de este proceso es el remate del bien dado en
garanta, en caso de no solventarse la deuda. Las causas
determinantes para la existencia de estos procedimientos tipo, de
efectividad de las respectivas garantas, son:
a) Una causa histrica, porque hay que buscarla en el antiguo
Derecho procesal, que ofreca la posibilidad de la sumisin del
deudor a la ejecucin inmediata, con una cognicin muy
restringida por parte del rgano jurisdiccional.
b) La idea de que los tipos de procesos del Derecho comn
existentes ya resultaban inadecuados para lograr las finalidades
que tienen hoy y por las mayores posibilidades de defensa que
ofrecen al deudor.
c) La conveniencia de fomentar el crdito territorial a travs de
una eficaz y rpida realizacin de bienes puestos como garanta
del mismo. Estas dos ltimas como consecuencia del avance del
Derecho positivo actual.

5. GENERALIDADES:
Sobre el particular, Piero-Castro y Ferrndiz seala lo siguiente:
tres son las causas determinantes de la existencia de estos
procedimientos especiales de efectividad de las respectivas garantas,
de las cuales dos son de derecho positivo y una histrica.
85

Las causas de Derecho positivo son, en primer lugar, la conveniencia

de fomentar el crdito territorial, precisamente a travs de una
ineficaz y rpida realizacin de los bienes puestos como garantas de
los mismos, y, en segundo lugar, la idea de que los tipos de procesos
de derecho comn existentes serian inadecuados para lograr aquellas
finalidades de defensa que ofrecen al deudor. Y la razn histrica hay
que buscarla en la formula, conocida de antiguo en el derecho
procesal, que ofrece la posibilidad de una sumisin del deudor a la
ejecucin inmediata, con una muy restringida del rgano
jurisdiccional23
El proceso de ejecucin de garantas se encuentra normado en el
Captulo IV del Ttulo V de la seccin Quinta del Cdigo Procesal Civil.
Al respecto, el art. 720 establece lo siguiente:
Artculo 720.- Procedencia
1. Procede la ejecucin de garantas reales, siempre que su
constitucin cumpla con las formalidades que la ley prescribe y
la obligacin garantizada se encuentre contenida en el mismo
documento o en cualquier otro ttulo ejecutivo.
2. El ejecutante anexar a su demanda el documento que
contiene la garanta, y el estado de cuenta del saldo deudor.
3. Si el bien fuere inmueble, debe presentarse documento que
contenga tasacin comercial actualizada realizada por dos
ingenieros y/o arquitectos colegiados, segn corresponda, con
sus firmas legalizadas. Si el bien fuere mueble, debe
presentarse similar documentos de tasacin, la que, atendiendo
a la naturaleza del bien, debe ser efectuada por dos peritos
especializados, con sus firmas legalizadas.
4. No ser necesaria la presentacin de nueva tasacin si las
partes han convenido el valor actualizado de la misma.
5. Tratndose de bien registrado se anexar el respectivo
certificado de gravamen.
La resolucin que declara inadmisible o improcedente la demanda es
apelable con efecto suspensivo y slo se notificar al ejecutado
cuando quede consentida o ejecutoriada.
23 PRIETO CASTRO FERRANDIZ, 1983, Volumen 2 :211
86

En el mandato ejecutivo debe notificarse al deudor, al garante y al

poseedor del bien en caso de ser personas distintas al deudor.
No debe olvidarse que el proceso de ejecucin de garantas
tericamente es uno de los ms rpidos y contundentes, debido a la
preexistencia de un documento o ttulo ejecutivo que contiene una
obligacin garantizada, sin embargo en la prctica han resultado ser
demasiado lentos y costosos que vienen perjudicando el acceso
masivo al crdito al tener su trmite una duracin de uno hasta dos
aos, por eso era necesario conciliar, la teora, la norma y la prctica
en trminos reales a fin de que este proceso sea realmente expeditivo
y eficaz. A ello se debe precisamente la modificatoria que trae el
Decreto Legislativo N 1069, que esperamos rinda sus frutos.

6. MANDATO DE EJECUCION24:
Al respecto, el art. 721 establece lo siguiente:
Artculo 721.- Mandato de ejecucin
Admitida la demanda, se notificar el mandato de ejecucin al
ejecutado ordenando que pague la deuda dentro de tres das,
bajo apercibimiento de procederse al remate del bien dado en
garanta.
El mandato de ejecucin debe requerir el pago del monto capital, mas
los intereses y gastos pactados, si fuere el caso; para lo cual, se
requiere que los intereses adeudados y otras obligaciones pactadas
deban ser calculadas en la etapa de ejecucion de resoluciones
definitiva, conforme lo dispone el artculo 746CPC, por lo que
previamente a la admisin de la demanda, se puede requerir a la
parte actora cumpla con presentar el documento de saldo deudor
donde se precise el monto total por capital adeudado, con la
deduccin de las respectivas amortizaciones, en rubro aparte de los
intereses legales y otras obligaciones que pudieran existir.
El objeto del mandato ejecutivo es requerir al ejecutado para que
pague la deuda, bajo apercibimiento de proceder al remate del bien
dado en garanta. El requerimiento para el pago de ninguna manera
podra hacerse al garante sino al deudor.
24 MAXIMO CASTILLO QUISPE/EDWAR SANCHEZ BRAVO, Manual de Derecho
Procesal Civil, pag.631-634.
87

Eso conlleva a que en el supuesto del no pago, se ingrese a la

ejecucin forzada, con el remate del bien otorgado en garanta, para
lo cual se necesita la vinculacin del garante hipotecario al proceso;
caso contrario, si el obligado paga ntegramente la obligacin ser
innecesario voltear la mirada hacia el bien entregado por el garante,
para la ejecucin.
En esa lnea de pensamiento, queda claro que el mandato de
ejecucin debe dirigirse contra el deudor, por tener el ejecutante
reconocido a su favor un ttulo.
En cuanto a la calificacin de la demanda debe centrarse a verificar
que ella cumpla con los requisitos establecidos en el art. 729 y 689
del CPC, tomando como base el ttulo de ejecucin que se acompaa;
mas no debe llevar a un anlisis de fondo de la pretensin.
7. CONTRADICCION:
Al respecto, el art. 722 establece lo siguiente:
Artculo 722.- Contradiccin
El ejecutado, en el mismo plazo que tiene para pagar, puede
contradecir con arreglo a las disposiciones generales.
En cuanto al trmite de la contradiccin y/o excepciones procesales o
defensas previas: se concede traslado al ejecutante, quien deber
absolverlas dentro de tres das proponiendo los medios probatorios
pertinentes. Con la absolucin o sin ella, el juez resolver mediante
un auto, observando las reglas para el saneamiento procesal, y
pronuncindose sobre la contradiccin propuesta.
El plazo para interponer apelacin contra el auto, que resuelve la
contradiccin es de tres das, contados desde el da siguiente a su
notificacin. Si el auto que resuelve la contradiccin pone fin al
proceso nico de ejecucin es apelable con efecto suspensivo.
Aprciese que la norma hace distincin sobre el contenido de la
contradiccin, para coordinar el efecto de la apelacin,
contrarrestando as, conceder apelacin con efecto suspensivo contra
resoluciones que declaran infundada la contradiccin y ordena la
continuacin del proceso, segn su estado. Refiere el art. 371CPC
que se concede apelacin con efecto suspensivo, contra los autos que
dan por concluido el proceso o impiden su continuacin, efecto que
no sera aplicable cuando la contradiccin se desestima.
88

El ejecutado, en el mismo plazo que tiene para pagar, puede

contradecir con arreglo a las disposiciones generales. La
contradiccin del mandato ejecutivo slo podr fundarse segn la
naturaleza del ttulo en:
a) Inexigibilidad o iliquidez de la obligacin contenida en el
ttulo. Es inexigible una obligacin cuando el deudor es
demandado en un lugar distinto a donde se contrajo la
obligacin (lugar), cuando el plazo an no se ha vencido
(tiempo) y cuando el ttulo no despacha ejecucin conforme a
ley (modo). La iliquidez se refiere a que no es posible liquidar la
obligacin por simples operaciones aritmticas.
b) Nulidad formal o falsedad del ttulo; o, cuando siendo ste
un ttulo valor emitido en forma incompleta, hubiere sido
completado en forma contraria a los acuerdos adoptados,
debiendo en este caso observarse la ley de la materia. La
nulidad formal est referida a la inobservancia de los requisitos
formales del ttulo, que es distinta a la nulidad sustancial
referida a los vicios de voluntad, en cuyo caso debe ser
rechazada. La falsedad del ttulo, debe sustentarse en la
alteracin de la materialidad del ttulo (simulacin, alteracin
de originalidad, enmendaduras, etc.)
c) La extincin de la obligacin exigida.- Los modos de
extincin de las obligaciones son el pago, la novacin, la
compensacin, la condonacin, la consolidacin, la transaccin
y el mutuo disenso; consiguientemente, si la obligacin ha
quedado extinguida por cualquiera de estas formas, debe
declararse fundada la contradiccin.
Cuando el mandato se sustente en ttulo ejecutivo de naturaleza
judicial, slo podr formularse contradiccin, dentro del tercer da,
si se alega el cumplimiento de lo ordenado o la extincin de la
obligacin, que se acredite con prueba instrumental.
La contradiccin que se sustente en otras causales ser rechazada
liminarmente por el Juez, siendo esta decisin apelable sin efecto
suspensivo.
8. REMATE DE LOS BIENES OTORGADOS EN GARANTIA:
Al respecto, el art. 723 establece lo siguiente:
Artculo 723.- Orden de Remate

89

Transcurrido el plazo sin haberse pagado la obligacin o

declarada infundada la contradiccin, el juez, sin trmite previo
ordenar el remate de los bienes dados en garanta.
Al respecto, el art. 724 establece lo siguiente:
Artculo 724.- Saldo deudor
Si despus del remate del bien dado en garanta, hubiera saldo
deudor, se proseguir la ejecucin dentro del mismo proceso,
conforme a lo establecido para las obligaciones de dar suma de
dinero.

JURISPRUDENCIA:
Casacin N 2402-2012-Lambayeque25
Los jueces civiles supremos han aprovechado para unificar criterios
respecto a la documentacin que debe presentar el ejecutante de una
garanta real, ya sea un particular o un banco. En particular se han
dado importantes pautas para la presentacin del estado de cuenta
del saldo deudor.
1. Qu exigencias ahora debe cumplir quien pretende
ejecutar una hipoteca?
El Pleno ha establecido que para la procedencia de una demanda de
ejecucin de garanta real, adems de los documentos previstos en el
artculo 720 del Cdigo Procesal Civil, el ejecutante deber
acompaar a su demanda el documento constitutivo de la garanta
real. Este documento deber cumplir establece la Corte Suprema
con las formalidades y requisitos de validez de la hipoteca
(establecidos en los artculos 1098 y 1099 del Cdigo Civil) o, en su
caso, por la ley especial.
El Pleno precisa que tratndose de una hipoteca constituida
expresamente para asegurar una obligacin determinada, para la
procedencia de su ejecucin no ser exigible ningn otro documento.
Bastar nicamente que la obligacin est contenida en el
documento constitutivo de la garanta.

25 http://laley.pe/not/1838/los-7-puntos-que-debes-conocer-sobre-el-sextopleno-casatorio-civil/
90

Distinto es el caso de una hipoteca constituida para asegurar una

obligacin determinable, existente o futura. En este caso, se precisa
que deber adjuntarse el documento reconocido por ley como ttulo
ejecutivo o, en su defecto, otro documento idneo que acredite la
existencia y la determinacin de la obligacin a cancelar.
Otro documento que deber presentar el ejecutante es el estado de
cuenta del saldo deudor. En l se deber detallar cronolgicamente
precisa el Pleno, los pagos a cuenta, si hubiere, desde el nacimiento
de la obligacin hasta la fecha
de la liquidacin del saldo deudor. Tambin se detallar el monto de
los intereses pactados sin contravenir la norma imperativa o intereses
legales, si fuere el caso.
2. Y si el ejecutante es un banco? Qu requisitos deber
presentar para la ejecucin?
La Corte Suprema ha precisado qu documentos debern anexar las
empresas del sistema financiero para ejecutar hipotecas constituidas
para asegurar cualquier obligacin que tuviera el constituyente de la
garanta frente a un banco o para asegurar una obligacin existente,
determinable o futura.
As, tratndose de operaciones en cuenta corriente, se seala que
deber adjuntarse una letra de cambio a la vista. Dicho ttulo valor
deber estar debidamente protestado y emitido conforme a lo
establecido en el ltimo prrafo del artculo 228 de la Ley de Bancos,
Ley N 26702.
Si se trata de operaciones materializadas en ttulos valores, en
particular letras de cambio y pagars, el respectivo ttulo tambin
deber estar debidamente protestado. Pero se excepta de esta
formalidad cuando el ttulo contiene la clusula sin protesto u otra
equivalente en el acto de su emisin o aceptacin.
Y, finalmente, tratndose de operaciones distintas a las indicadas
anteriormente, el Pleno precisa que deber presentarse el documento
que contenga la liquidacin de saldo deudor, debidamente suscrito
por el apoderado del banco con facultades para liquidacin de
operaciones. Adems, all deber detallarse cronolgicamente los
cargos y abonos desde el nacimiento de la relacin obligatoria hasta
la fecha de la liquidacin del saldo deudor, con expresa indicacin del
tipo de operacin as como la tasa y tipos de intereses aplicables para
obtener el saldo deudor. El Pleno agrega que la parte ejecutante
91

puede presentar prueba idnea y especialmente documental, para

acreditar la obligacin objeto de la demanda.
3. Lo que el juez debe examinar para la procedencia de la
demanda de ejecucin de garantas

Se establece que el juez de la demanda, para calificar la procedencia

de la ejecucin de garantas, debe examinar, evaluar, enjuiciar y dar
cuenta expresamente del cumplimiento de los requisitos establecidos
en los Precedentes 1 y 2.
El juez tambin deber verificar que el saldo deudor comprenda los
abonos y cargos, o pagos a cuenta si los hubiere. Sobre el particular,
el Pleno advierte que el pacto de capitalizacin de intereses solo es
lcito en dos supuestos: cuando se trate de cuentas bancarias,
mercantiles y similares; o cuando se celebre por escrito el pacto
despus de contrada la obligacin, siempre que medie no menos de
un ao de atraso en el pago de los intereses (artculos 1249 y 1250
del Cdigo Civil).
4. Si el saldo deudor tiene errores o defectos, el ejecutante
deber presentar uno nuevo
Qu pasa si el juez verifica que el estado de cuenta de saldo deudor
contiene evidente omisiones de sus requisitos y formalidades o tiene
notorias inconsistencias contables? Pues deber declarar inadmisible
la demanda a los efectos de que el ejecutante presente un nuevo
estado de cuenta de saldo deudor conforme a sus observaciones.
5. El juez ejecutor dispondr el pago ntegro de la deuda en 3
das
Determinada la procedencia de la ejecucin, el juez ejecutor deber
emitir el mandato de ejecucin, disponiendo el pago ntegro de la
suma liquidada en un plazo de 3 das (artculo 721 del Cdigo
Procesal Civil), bajo apercibimiento de proceder al remate judicial del
bien dado en garanta. Esto ser as incluso si aquella suma excede
del monto del gravamen establecido en el acto de constitucin de la
garanta o en sus actos modificatorios y/o ampliatorios.
6. El mandato ejecutivo solo puede ser por suma lquida
El Pleno es claro: el pago dispuesto en el mandato ejecutivo debe ser
por suma lquida. No puede emitirse disponiendo el pago de la suma
92

dineraria en parte lquida y en parte ilquida a liquidarse tras el

remate judicial o la adjudicacin en pago. La nica excepcin: los
intereses, costas y costos que se generen despus de la emisin del
mandato de ejecucin hasta la fecha de pago.
7. Qu debe hacer el acreedor para cobrar el saldo de la
deuda no cubierta por la hipoteca?
Por ltimo, el Pleno aclara que el acreedor tan solo podr ejecutar la
hipoteca por el monto de la garanta. Es decir, que la ejecucin est
limitada al bien o bienes que se especifican al constituir la garanta y,
adems, por la suma que expresa y claramente se determina en el
correspondiente documento constitutivo de la hipoteca.
En consecuencia, en los supuestos en que la suma dispuesta en el
mandato ejecutivo exceda el monto del gravamen de la garanta real,
el ejecutante, a fin de asegurar el cobro del saldo deudor, deber
proseguir la ejecucin dentro del mismo proceso, pero ahora
conforme a lo establecido para las obligaciones de dar suma de
dinero (artculo 724 del Cdigo Procesal Civil).

PROCESO DE EJECUCIN DE GARANTA HIPOTECARIA26

Debe entenderse desde ya que el proceso de ejecucin de hipoteca
es el mecanismos procesal que sirve para que el acreedor hipotecario
busque la concesin de tutela judicial, intimando a los ejecutados
para el cumplimiento del obligacin, en caso de no cumplir con el
auto de pago, se proceder a realizar (remate) la hipoteca otorgada.
Cuando el acreedor hipotecario tiene una relacin jurdica
conflictuada con los sujetos del deber, por falta de colaboracin de los
obligados, normalmente por incumplimiento de la obligacin
garantizada con la hipoteca, debe recurrir al rgano jurisdiccional
para hacer viable la finalidad mediata e inmediata del proceso de
ejecucin de garanta.
Este acreedor recurre al rgano jurisdiccional buscando tutela jurdica
al problema surgido con los obligados en la relacin jurdica generada
a partir de la constitucin de hipoteca, obviamente la intencin del
26 Martn Alejandro Hurtado Reyes, Doctor en Derecho, Magister en Derecho Civil y
en Derecho Procesal, profesor del Post Grado de la USMP, PUCP, UNMSM y profesor
principal de la AMAG. Juez Superior Titular de la Corte de Justicia de Lima.

93

ejecutante en este proceso es buscar satisfacer su crdito, que le

paguen lo adeudado.
Al ejecutante se entiende- no le interesa en demasa el remate del
bien (ltima sino que busca (finalidad inmediata) que le paguen lo
que demanda como obligacin incumplida. Para este propsito, el
ejecutante necesita de un proceso clere y sin complicaciones, a
travs del cual, pueda logar la tutela judicial que busca. Las partes en
el proceso de ejecucin de garanta hipotecaria debe tener un
proceso en el que las reglas procesales y los criterios interpretativos
de las mismas sean claros y uniformes, que el proceso no solo est en
manos de jueces realmente imparciales sino que existan
homogeneidad en las decisiones judiciales, que los conflictos se
resuelvan de forma predecible.
Si se presentan situaciones no previstas en las normas procesales o
sustanciales que empantanan el proceso o situaciones en las que se
requiera hacer trabajo interpretativo por parte del juez o solucionar
una problemtica poco ortodoxa, se requerir de la produccin de
respuestas judiciales que proporcionen a las partes una correcta
tutela judicial efectiva.
Cuando las partes no obtienen de los rganos jurisdiccionales
respuestas oportunas y correctas o en todo caso, razonables, se
presentan problemas de credibilidad en la forma de resolver por parte
de los jueces.
SUJETOS LEGITIMADOS EN EL PROCESO DE EJECUCIN DE
HIPOTECA:
En el proceso de ejecucin de garanta hipotecaria, encontramos a
determinados sujetos que por la naturaleza de la relacin jurdica
generada fuera del proceso, deben aparecer en la relacin procesal:

el ejecutante (acreedor hipotecario),

el ejecutado (deudor hipotecario),
el co ejecutado (constituyente de la hipoteca, cuando es
diferente al deudor, al que se llama garante hipotecario),
aunque puede aparecer tambin como co ejecutado un fiador.

Por un lado, tenemos al llamado acreedor hipotecario, que en el

proceso judicial se convierte en la parte ejecutante, cuya legitimidad
para obrar se encuentra sustentada en el derecho de acreedor
hipotecario y su inters se focaliza en cobrar su acreencia.
94

Aunque en estos proceso, puede aparecer como parte demandante y

ejerciendo la pretensin oblicua (sustitucin procesal para el CPC) el
acreedor del acreedor hipotecario (con quien mantiene una relacin
jurdica obligacional, donde este ltimo es su deudor) contra el
deudor de ste, conforme a lo que seala el artculo 1219 inciso 4 del
CC, en concordancia con lo dispuesto en el numeral 60 del CPC, con la
condicin de citar al acreedor hipotecario.
Pero, este acreedor no garantizado con la hipoteca a ejecutar, puede
intervenir como tercero en el proceso de ejecucin hipotecaria ya
iniciado, siendo la forma de intervencin adhesiva.
Integrando la relacin jurdica obligacional deducida en el proceso
encontramos al deudor hipotecario, que en el proceso se le conoce
como ejecutado, es el sujeto llamado a cumplir con el pago de la
suma adeudada (capital, intereses, costos y costas), es el que resiste
la pretensin contenida en la demanda. A l le resulta exigible el
contenido del auto de pago.
El deudor a su vez puede ser el constituyente de la hipoteca, a partir
de lo cual se encuentran consolidadas en su persona la condicin de
deudor y la de garante hipotecario.
Pero, si el garante hipotecario fuera una persona natural o jurdica
diferente al deudor, entonces aparecer en el proceso como co
ejecutado el sujeto que constituy la hipoteca a favor del acreedor,
este sujeto de derecho es el que en la realidad, afecta su esfera
patrimonial, constituyendo la hipoteca para garantizar las
obligaciones que tiene el deudor con el acreedor.
En algunos casos el garante hipotecario asumi en el acto
constitutivo la condicin de fiador solidario del deudor, con lo cual, se
consolidan en su persona la condicin de deudor solidario y a la vez
de garante hipotecario
El fiador solidario, puede ser una persona natural o jurdica, diferente
al deudor o al garante hipotecario, es el sujeto que con su patrimonio
en general afianza las obligaciones que tuviere el deudor con
respecto a su acreedor, en virtud a la fianza asume la condicin de
deudor solidario y le resulta exigible las prestaciones ordenadas
cumplir en el auto de pago. Para ser considerado como parte en el
proceso debe aparecer participando como tal en el acto constitutivo
de la hipoteca, no es suficiente por ejemplo que sea fiador cambiario
(titulo valor), se requiere que sea fiador civil.
95

INTERVENCIN DEL GARANTE HIPOTECARIO Y DE LA PERSONA

QUE ADQUIERE EL BIEN:
Una relacin jurdico procesal simple en un proceso de ejecucin de
hipoteca, se genera con el ejecutante, acreedor hipotecario y
teniendo como ejecutados, al deudor y al garante hipotecario.
A partir de lo cual, se ha sostenido que existe un litisconsorcio
necesario en la parte ejecutada (pasivo), debido a que no se puede
iniciar y ser vlido un proceso de esta naturaleza, si solo se emplaza
al deudor y se olvida del garante hipotecario o por el contrario si solo
se emplaza con la demanda al garante hipotecario y se olvida del
deudor, en suma en un proceso de ejecucin de hipoteca no se puede
escindir la parte demandada, debe estar integrada (para la validez del
proceso) por el deudor y el garante hipotecario, si fueran dos
personas diferentes.
En el proceso de ejecucin de hipoteca con estos sujetos en la parte
pasiva, se ejercita la accin real (contra el garante hipotecario,
porque no es el deudor) y la accin personal (contra el deudor, por
ser el obligado), pero, se hace de forma conjunta, no me parece
admisible jurdicamente, el inicio de cualquiera de ellas de forma
independiente, en los casos de ejecucin de hipoteca, porque ambos
deben estar presentes.
Con lo cual podemos concluir que en situaciones normales, el garante
hipotecario, cuando es una persona distinta al deudor, siempre debe
estar presente en la parte ejecutada, en calidad de litisconsorte
necesario.
El problema, obviamente, no lo encontramos ah, se presenta la
cuestin, cuando el garante hipotecario (propietario del bien) dispuso
del bien hipotecado, es decir, que el bien fue transferido a un tercero
por el garante hipotecario.
En esta circunstancia, nos preguntamos qu condicin jurdica debe
tener en el proceso, el nuevo propietario, el cual, tcnicamente no es
garante hipotecario, sino el nuevo propietario del bien materia de
ejecucin.
Y la otra pregunta que nace en este contexto es, si el garante
hipotecario pierde legitimidad procesal por el hecho de haber dejado
de ser propietario del bien a ejecutar.

96

Para dar respuesta a estas interrogantes se debe averiguar en primer

lugar lo siguiente: i) si la transferencia se hizo antes de iniciado el
proceso o despus del mismo; ii) si la transferencia se inscribi en el
Registro o se mantiene fuera del mismo (oculta y sin publicidad).
Si la transferencia del bien hipotecado, oper antes de iniciado el
proceso y la misma corre inscrita (o se puede deducir de la
informacin proporcionada por el ejecutante, aunque no est inscrita),
el garante hipotecario (si es persona diferente al deudor y no tiene la
condicin de fiador), perdi legitimidad para obrar, en tal sentido, el
proceso se debe entenderse necesariamente con el nuevo
propietario, quien defender su posicin de domine, teniendo sin
lugar a dudas la condicin de litisconsorte necesario.
Si la transferencia se realiz antes del proceso y no corre inscrita en
el Registro, adems la parte ejecutante y el juez no saben de ella (no
cuentan con la informacin necesaria), la parte ejecutada debe estar
integrada por el garante hipotecario que aparece en el Registro,
siendo una carga del nuevo propietario, el de apersonarse al proceso
y pedir su intervencin en el mismo o del anterior propietario que
aparece en el proceso como garante hipotecario de hacerlo saber al
juez.
SI EL ACREEDOR YA RESOLVI EL CONTRATO, pagar fuera del plazo
no evita ejecucin de la hipoteca.27
GARANTA MOBILIARIA:
A travs de la Ley de Garanta Mobiliaria, Ley N 28677 (01-03-06) se
unifica y regula las diversas prendas existentes que recaan sobre
bienes muebles.
Esta ley tiene como objetivo corregir las deficiencias de la garanta
prendaria, entre las cuales tenemos:
Numerosas prendas, la mayora de ellas sujetas a distintas
normas.
Imposibilidad de que la prenda pudiera constituirse sobre toda
clase de bienes.
Entre las principales caractersticas establecidas por la modificacin
se tiene:

27 Cas.N 1392-2013-Tacna
97

Bienes sobre los que recae: adems de recaer sobre todos los
bienes muebles establecidos en el artculo 886 del Cdigo Civil,
recae tambin sobre buques, aviones, portones, plataformas,
edificios flotantes, concesiones para explotar servicios pblicos,
concesiones mineras y locomotoras, precisndose el carcter de
muebles de dichos bienes.
Obligaciones que pueden garantizarse: puede asegurarse
obligaciones propias o de terceros presentes o futuras,
determinadas o determinables.
Ejecucin: se ha establecido la posibilidad de la venta
extrajudicial as como de pacto comisorio.
Constitucin: se constituye mediante un ttulo, es decir, un acto
jurdico. Para que sea oponible a terceros debe estar registrada.
El ttulo debe constar por escrito y puede instrumentarse por
cualquier medio fehaciente, incluyendo el fax, intercambio
electrnico y medios pticos similares.

98

CAPITULO V
Ejecucin Forzada

99

EJECUCION FORZADA
La figura jurdica de la ejecucin forzada est vinculada al
incumplimiento voluntario o involuntario del mandato ejecutivo (Ej.
P.E. de dar bien mueble determinado, P.E. de Resoluciones Judiciales,
P.E. de Garantas,) o la sentencia (Ej. Dar Suma de Dinero, P.E.
Obligacin de No Hacer). La ejecucin forzada se consolida de pleno
derecho con el auto que ordena llevar adelante la ejecucin.28
VIII. EL PROCEDIMIENTO DE EJECUCIN FORZADA29
La ejecucin forzada tiene como objetivo lograr satisfacer el crdito
del acreedor ejecutante a travs del remate o la adjudicacin en pago
de los bienes afectados del deudor. Por ello, es conveniente conocer
el trmite de este procedimiento, sobre todo en razn de la reciente
modificacin de los artculos 742 y 744 del Cdigo Procesal Civil.
IX.

INTRODUCCIN

En nuestro medio resulta un hecho generalizado el recurrir a un

crdito. Pero a la vez, cuando el acreedor exige el pago del mismo, se
encuentra en no pocas ocasiones con la negativa o imposibilidad de
cumplimiento del deudor. Ante ello, se suele recurrir a un proceso
judicial de ejecucin de obligaciones, en el cual lo aconsejable es
solicitar una medida cautelar respecto de los bienes del deudor a fin
de procurar la garanta del crdito.
De este modo, en caso de persistir el incumplimiento del deudor,
el acreedor deber iniciar la ejecucin forzada de los bienes
afectados. Dicha ejecucin forzada se realiza a travs del
remate judicial o, en ltima instancia, de la adjudicacin en
pago.
En el presente informe desarrollaremos el trmite que debe seguirse,
segn nuestro ordenamiento procesal, en cada una de estas
modalidades de la ejecucin forzada.
II.
CIVIL

LA EJECUCIN FORZADA EN EL CDIGO PROCESAL

28http://www.monografias.com/trabajos97/proceso-ejecutivo-peru/proceso-ejecutivo
peru2.shtml#ixzz4BPIHWi57

29 http://derechoestudiante.blogspot.pe/2013/06/el-procedimiento-de-ejecucionforzada.html

100

La ejecucin forzada constituye la ltima de las etapas del proceso

de ejecucin. Consiste en la actividad procesal desarrollada por el
rgano jurisdiccional a efectos de lograr la satisfaccin del crdito del
ejecutante y de los terceros legitimados que hayan concurrido al
proceso. Para ello, se procede a enajenar judicialmente los bienes
afectados del deudor.
Nuestro Cdigo Procesal Civil (en adelante, CPC) regula la ejecucin
forzada en el Captulo V, del Ttulo V de los procesos de ejecucin, en
los artculos que van del 725 al 748. A su vez este captulo se
encuentra dividido en cuatro subcaptulos referidos a las
disposiciones generales, el remate, la adjudicacin y el pago,
respectivamente.
As, para iniciar la ejecucin forzada es preciso que existan
bienes afectados del deudor, con los cuales se pueda
garantizar el cumplimiento del crdito que ste tiene a favor
del acreedor ejecutante. Una vez afectados dichos bienes se
procede a la ejecucin forzada de los mismos, para lo cual es
necesario que el acreedor ejecutante presente una solicitud ante el
juez, a fin de que ste inicie la ejecucin forzada.
Por otro lado, el artculo 726 del CPC permite que en el desarrollo de
esta etapa se d la intervencin de cualquier otro acreedor que tenga
afectado el mismo bien materia de ejecucin. Los derechos de este
tercero dependern de la naturaleza y estado de su crdito. En caso
de que la intervencin de dicho tercero se produzca despus de
realizada la ejecucin forzada, l solo tendr derecho al remanente
que exista.
La ejecucin forzada en estricto se inicia una vez que el juez
ordena llevar adelante la ejecucin. Concluye cuando se
realiza el pago ntegro del crdito que ostenta el acreedor
ejecutante, con el producto del remate o con la adjudicacin
en pago; o, en todo caso, cuando antes de ello el ejecutado paga el
total de la obligacin, ms los intereses, y las costas y costos del
proceso.
III.

LAS FORMAS DE EJECUCIN FORZADA

Se ha establecido expresamente en el artculo 725 del CPC que, a

efectos de que se lleve adelante la ejecucin forzada de los bienes del
deudor, el ejecutante podr hacer uso de cualquiera de las siguientes
modalidades:

El remate o
La adjudicacin en pago.
101

Dichas modalidades tienen un objetivo en comn: lograr que el

acreedor ejecutante vea satisfecho su derecho a cobrar el total del
crdito que a su favor tiene que pagar el deudor ejecutado, ya sea a
travs de la venta judicial de los bienes afectados del deudor o, en su
caso, con la adjudicacin en pago de los mismos por parte del
ejecutante.
IV.

EL REMATE

El remate judicial es la forma ms comn de realizar la ejecucin

forzada. El mismo que comprende una serie de actos sucesivos que
se inician con la tasacin de los bienes afectados y culminan con la
transferencia de los bienes a quien se los haya adjudicado. Por ello,
de ninguna manera debe pensarse que el remate judicial solo est
constituido por el remate propiamente dicho (es decir, la venta
judicial de los bienes afectados del deudor), sino que comprende a su
vez diversos actos, tanto anteriores como posteriores al acto de
remate, que buscan preparar y concluir el procedimiento de remate
judicial.
As, dentro de los actos antes mencionados debemos considerar el
acto por el cual se tasan los bienes, los actos por los que se convoca
a dicho remate, la publicidad del mismo; y en general todo aquello
que tienda a la efectiva realizacin de la ejecucin forzada, la cual
solo culminar una vez que se haya depositado la suma obtenida por
el remate de dichos bienes y la consiguiente transferencia de los
mismos al adjudicatario.
Por ello, siguiendo a Eugenia Ariano Deho, podra definirse el remate
judicial como el acto procesal de ejecucin por el cual el rgano
jurisdiccional, en uso de sus facultades de imperio, transfiere al mejor
postor el bien objeto de la ejecucin, previo pago del precio ofrecido,
ello con la finalidad de satisfacer al acreedor ejecutante y a los
acreedores concurrentes sus derechos al crdito dinerario.
Como el remate judicial constituye un procedimiento compuesto por
diversos actos concatenados, pasaremos a revisar cada uno de ellos:
1.

Tasacin

Con la tasacin se da inicio al procedimiento del remate judicial. As,

una vez que quede firme la resolucin que ordena llevar adelante la
ejecucin, el juez dispone la tasacin de los bienes afectados; y como
dicha tasacin supone un acto pericial, deber ser realizada por
peritos especialistas en la materia quienes, sobre la base de sus
conocimientos, van a determinar el valor actual y real del bien en el
102

mercado. Una vez obtenida la tasacin, el juez podr convocar a

remate.
La tasacin de los bienes es dispuesta por el juez a travs de una
resolucin, la cual debe contener:
i)
ii)

el nombramiento de dos peritos, y

el plazo dentro del cual, previa aceptacin, deben stos
presentar su dictamen, bajo apercibimiento de subrogacin y
multa (no mayor a 4 URP).

Ahora bien, existen ciertos casos en los que no se requiere tasacin:

i)

ii)

2.

como por ejemplo cuando las partes han convenido

previamente el valor del bien o su valor especial para el caso
de ejecucin forzada.
Asimismo, no se requerir tasacin cuando los bienes
afectados consistan en dinero o tienen cotizacin en el
mercado de valores o equivalente, ya que estos bienes no se
transfieren en remate pblico. En este caso, es necesario
que el juez nombre a un agente de bolsa o corredor de
valores para que proceda a vender dichos bienes.
Observacin y aprobacin de la tasacin

Una vez presentada la tasacin por los dos peritos, sta ser puesta
en conocimiento de las partes por el plazo de tres das, a efectos de
que las mismas puedan formular sus observaciones. Vencido dicho
plazo, el juez puede aprobar o desaprobar la tasacin; y, en caso de
desaprobarla, ordenar que se realice una nueva tasacin, ya sea por
los mismos peritos u otros. La resolucin que desaprueba la tasacin
es inimpugnable.
3.

Convocatoria a remate judicial

Una vez aprobada la tasacin, o cuando sta sea innecesaria en los

casos ya mencionados, el juez debe proceder a convocar al remate
judicial. Ello lo realizar a travs de una resolucin que, segn el
artculo 731 del CPC, debe:
i)
ii)

fijar da y hora en que deba realizarse el acto de remate; y

designar al funcionario que efectuar el acto de remate.

4.

Publicidad

La convocatoria a remate debe publicarse en el diario de los avisos

judiciales del lugar donde se efectuar dicho acto. El anuncio se
realizar por tres das tratndose de bienes muebles y seis das en
103

caso de inmuebles. En caso de no haber diario, la convocatoria se

publicar en otro medio de notificacin edictal.
Tratndose de inmuebles, adems de las publicaciones sealadas,
debern colocarse avisos del remate en un lugar visible de los
mismos, as como en el local del juzgado, bajo responsabilidad del
secretario de juzgado. En caso de muebles, los avisos deben
colocarse en el local donde se realizar el acto de remate.
El anuncio del remate debe contener:
i)

ii)
iii)
iv)
v)
vi)
vii)
viii)

el nombre de las partes y los terceros legitimados, es decir el

del acreedor ejecutante, del ejecutado y de los dems
acreedores que intervienen en el proceso;
el bien a rematar, y de ser posible su descripcin y sus
caractersticas;
la relacin de las afectaciones del bien;
el valor de tasacin y el precio base;
el lugar, da y hora del remate;
el nombre del funcionario que realizar el remate;
el porcentaje que debe depositar para participar en el
remate;
el nombre del juez y del secretario de juzgado y la firma de
ste.

El ltimo prrafo del artculo 733 del CPC seala que la publicidad del
remate no puede omitirse aunque medie renuncia del ejecutado, bajo
sancin de nulidad. Ello en razn a que la convocatoria se realiza con
el objetivo de difundir el remate judicial.
Una vez que las personas interesadas tomen conocimiento de la
convocatoria a remate, podrn presentarse a efectos de ser
considerados como posibles postores. Para ser admitido como postor
es necesario que el interesado, antes del inicio del acto de remate,
cumpla con depositar, ya sea en efectivo o en cheque de gerencia
girado a su nombre, una cantidad no menor al 10% del valor de
tasacin del bien afectado. Tanto el ejecutante como el tercero
legitimado pueden participar en el acto de remate en calidad de
postores, para lo cual estn exentos de realizar el depsito
mencionado.
En
cambio
el
ejecutado
est
imposibilitado
expresamente de participar en el remate como postor.
Una vez realizado el acto de remate y de haberse procedido a otorgar
en adjudicacin los bienes al mejor postor, se proceder a devolver
las sumas depositadas a los postores que no fueron favorecidos en el
acto de remate.
104

5.

Acto de remate

El acto de remate se realizar en el da y hora sealados en la

convocatoria. Dicho acto se iniciar con la lectura de la relacin de los
bienes y condiciones del remate, continuando con el anuncio de cada
una de las posturas a medida que se realicen. El martillero adjudicar
el bien a quien realice la postura ms alta, despus de un doble
anuncio del precio alcanzado sin que se realice una mejor oferta, con
lo cual el remate del bien o los bienes afectados queda concluido.
En lneas generales es as como debe realizarse el acto de remate.
Adicionalmente a ello, nuestro CPC en su artculo 736 ha establecido
algunas reglas que debern observarse a efectos de realizar dicho
acto:
i)
ii)

iii)

la base de la postura ser igual a las dos terceras partes del

valor de tasacin, no admitindose oferta inferior;
cuando el remate del bien comprenda ms de un bien, se
debe preferir a quien ofrezca adquirirlos conjuntamente,
siempre que el precio no sea inferior a la suma de las ofertas
individuales; y
cuando se remate ms de un bien, el acto se dar por
concluido, bajo responsabilidad, cuando el producto de lo ya
rematado es suficiente para pagar todas las obligaciones
exigibles en la ejecucin y las costas y costos del proceso.

Una vez realizado el acto de remate se proceder a sentar acta del

mismo, lo cual ser realizado por el secretario de juzgado o por el
martillero, segn corresponda. Dicha acta de remate debe consignar
el lugar, fecha y hora del acto; el nombre del ejecutante, del tercero
legitimado y del ejecutado; el nombre de los postores y las posturas
efectuadas; el nombre del adjudicatario; y la cantidad obtenida con el
remate.
El acta de remate debe estar firmada por el juez, o en su caso por el
martillero, por el secretario del juzgado, por el adjudicatario y por las
partes, si es que estn presentes. Despus de ello, se proceder a
anexar el acta de remate al expediente a fin de dejar constancia de la
realizacin del acto.
6.
Pago del saldo del precio y transferencia de los bienes
rematados
En este aspecto se establecen dos criterios a seguir en atencin a la
naturaleza del bien rematado.

105

As, en caso de bienes muebles, el pago se debe efectuar en el

mismo acto del remate, debindose entregar de inmediato el bien al
adjudicatario, es decir a aquel que adquiri el bien objeto por realizar
la postura ms alta. Una vez efectuado el pago del saldo del precio, el
martillero proceder a depositar dicha suma en el Banco de la Nacin,
a la orden del juzgado, a ms tardar al da siguiente de realizado el
acto de remate, con lo cual concluye el procedimiento de remate
judicial.
En el caso de bienes inmuebles, el juez antes de cerrar el acta de
remate ordenar al adjudicatario que deposite en el Banco de la
Nacin el saldo del precio dentro de los tres das siguientes. Una vez
realizado dicho depsito el juez transferir la propiedad del inmueble
mediante un auto, el cual contendr:
i)
ii)

iii)

iv)

la descripcin del bien;

la orden que deja sin efecto todo gravamen que pese sobre
ste, a excepcin de la medida cautelar de anotacin de
demanda;
la orden al ejecutado o administrador judicial para que
entregue el inmueble al adjudicatario dentro de los 10 das
siguientes, bajo apercibimiento de lanzamiento. Esta orden
tambin es aplicable al tercero que fue notificado con el
mandato ejecutivo o de ejecucin;
la orden de que se expidan partes judiciales para su
inscripcin en el registro correspondiente, los cuales
contendrn la transcripcin del acta de remate y del auto de
adjudicacin.

El auto de adjudicacin en materia de remate de bienes inmuebles es

de vital importancia por varias razones, porque con l se da por
concluido dicho procedimiento y, por otro lado, constituye el acto por
el cual se transfiere, en favor del adjudicatario, la propiedad del bien
rematado.
En caso de que el adjudicatario no cumpla con depositar el saldo del
precio dentro del plazo sealado, el juez est facultado en virtud del
artculo 741 del CPC a declarar la nulidad del remate, y por ende
convocar a un nuevo procedimiento. Con ello el adjudicatario
incumpliente se har acreedor a una doble sancin:
i)

perder la suma que deposit a efectos de ser admitido

como postor, la cual ser destinada a cubrir los gastos del
anulado remate, y en caso de existir un saldo, ser destinado
como un ingreso del Poder Judicial por concepto de multa;
106

ii)

quedar impedido de participar en el nuevo remate a

convocarse.

Adems, el referido artculo seala que queda a salvo el derecho del

acreedor ejecutante para reclamar al adjudicatario incumpliente el
pago de los daos y perjuicios que se le hubiesen ocasionado con
dicho incumplimiento.
7.

Falta de postores

La Ley N 27740 del 29/05/2002 ha modificado sustancialmente los

artculos 742 y 744 del CPC en relacin a la forma como deben
realizarse las nuevas convocatorias por frustracin del remate a falta
de postores y a la oportunidad en la que se puede solicitar la
adjudicacin en pago del bien afectado.
As, segn el texto anterior del artculo 742 del Cdigo acotado, en
caso de no presentarse postores en la primera convocatoria a remate,
se proceda a realizar una segunda convocatoria en la cual el precio
base de la postura era reducido en un 15%.
En caso de que en la segunda convocatoria tampoco se hubieran
presentado postores, se dejaba abierta la posibilidad de convocarse
nuevamente a cuantas convocatorias hubieran sido necesarias con la
consiguiente y sucesiva reduccin del 15 % del precio base anterior.
Evidentemente dicho tratamiento representaba un grave perjuicio,
tanto para el acreedor ejecutante como para el deudor, pues dilataba
el proceso y a la vez incrementaba los gastos del mismo. En efecto, lo
nico que originaba era que el bien sea vendido a un precio exiguo,
con el cual muchas veces no se llegaba a pagar el monto de lo
adeudado y mucho menos a cubrir los intereses y dems gastos del
trmite del proceso, los mismos que se incrementan razonablemente
por cada nueva convocatoria
La modificacin del artculo 742 del CPC tiene por objetivo eliminar la
posibilidad de que se efecte un ilimitado nmero de convocatorias.
Segn el nuevo texto del referido artculo, ante la frustracin
del remate por falta de postores en la primera convocatoria,
el juez proceder a convocar a una segunda reduciendo en un
15% el precio base; y si en esta segunda convocatoria
tampoco se presentan postores se procede a convocar a una
tercera con la respectiva reduccin del 15%. Si en esta
tercera convocatoria tampoco se presentan postores, el
ejecutante podr solicitar al juez la adjudicacin en pago del
bien dentro de los 10 das siguientes de frustrado el remate.
107

En caso de no presentarse la solicitud de adjudicacin en dicho plazo,

se proceder a ordenar una nueva tasacin y una nueva
convocatoria, inicindose nuevamente dicho procedimiento con el
mismo trmite antes sealado, el cual si llega a la tercera
convocatoria nuevamente sin presentarse postores ni realizarse la
adjudicacin en pago volver a ser frustrado, debiendo realizarse una
nueva tasacin y convocatoria, y as sucesivamente.
8.

Nulidad del remate judicial

Como el remate judicial es un acto procesal realizado por el rgano

jurisdiccional, la nulidad del mismo solo puede sustentarse en el
incumplimiento de alguno de los requisitos formales del propio acto
procesal y no en las normas relativas a la nulidad de los actos
jurdicos. Al respecto, el artculo 743 del CPC establece que la
solicitud de nulidad deber ser interpuesto dentro de los tres das
siguientes de realizado el acto de remate.
V.

LA ADJUDICACIN EN PAGO

En la ejecucin forzada la adjudicacin del bien rematado puede

darse en dos formas:
-

en el remate o
una vez frustrado ste.

La adjudicacin en remate se da cuando una vez realizado dicho acto

se procede a redactar el acta de remate en la cual, entre otros datos,
consta el nombre del adjudicatario (postor a quien se le adjudic el
bien por realizar la postura ms alta).
En cambio, la adjudicacin en pago viene a ser una forma accesoria
de realizacin de la ejecucin forzada. Se realiza cuando, una vez
frustrado el remate (debido a que en la tercera convocatoria no se
han presentado postores) el ejecutante o en su caso el tercero
legitimado solicita al juez la adjudicacin del bien en pago del crdito
que ostenta. Para ello, el ejecutante deber presentar la solicitud de
adjudicacin en pago dentro de los diez das siguientes de frustrado el
remate. De no presentarse dicha solicitud, el juez proceder a
disponer una nueva tasacin y remate bajo las mismas condiciones,
repitindose el mismo trmite tantas veces sea necesario hasta que
aparezca un postor o hasta que el acreedor ejecutante solicite la
adjudicacin del bien.
En caso de que el valor del bien sea superior al crdito, el ejecutante
que ha solicitado la adjudicacin del bien deber pagar dicho exceso
al deudor dentro de los tres das siguientes a la notificacin de la
108

liquidacin de los intereses, costas y costos del proceso. En caso de

que no se cumpla con realizar dicho depsito dentro del mencionado
plazo, la adjudicacin quedar sin efecto, prosiguindose a convocar
a un nuevo remate.
Por el contrario, si el adjudicatario cumple con depositar el monto que
excede su crdito, el juez inmediatamente proceder a entregarle el
bien mueble y, en caso de tratarse de un inmueble, a expedir el auto
de adjudicacin.
VI.

PAGO AL EJECUTANTE

Una vez realizado el remate judicial y obtenido el dinero, el juez

proceder a disponer el pago del crdito al acreedor. Para ello es
necesario que previamente el juez ordene la liquidacin de los
intereses, costas y costos del proceso, lo cual debe ser realizado por
el secretario del juzgado dentro del plazo que fije el juez.
Efectuada la mencionada liquidacin, la misma se pondr en
conocimiento de las partes para que dentro de los tres das siguientes
realicen sus observaciones en forma detallada. Absuelto el trmite de
la observacin o en caso de rebelda, el juez resolver aprobando o
modificando la liquidacin y a la vez requerir el pago.
Una vez aprobada la liquidacin de los intereses, costas y costos del
proceso se proceder a pagar al ejecutante con el producto del
remate. En caso de que el bien que asegura la ejecucin est
constituido por dinero, ste ser entregado al ejecutante una vez
aprobada la liquidacin.
Si en el remate judicial se da la concurrencia de varios ejecutantes, se
deber proceder a satisfacer sus respectivos derechos de la siguiente
manera:
a)
Concurrencia de varios acreedores ejecutantes con derechos
distintos: el producto del remate ser distribuido en atencin al
derecho de cada uno de los ejecutantes. Dicha distribucin ser
establecida por el juez en un auto, el cual podr ser observado dentro
de los tres das siguientes a su notificacin. Si despus de la
distribucin existe un remanente, ste le ser entregado al ejecutado.
b)
Concurrencia de varios acreedores sin derecho preferente y
los bienes del deudor no alcanzan a cubrir las obligaciones: el pago
de dichas obligaciones se efectuar a prorrata. Si entre dichos
acreedores existe uno con derecho preferente, el crdito de ste ser
satisfecho en primer lugar y el de los otros se realizar a prorrata.
109

Una vez realizado el pago ntegro al ejecutante del crdito, ms los

intereses que se hubieran devengado y las costas y costos del
proceso, se habr concluido la ejecucin forzada, pues sta ha
logrado alcanzar su objetivo primordial: la satisfaccin del crdito del
acreedor ejecutante a travs de la enajenacin forzosa de los bienes
del deudor.

CONCLUSIONES

110

CONCLUSIONES
1. Los procesos ejecutivos son eminentemente formales por
cuanto los ttulos ejecutivos que sustentan la pretensin deben
contener una obligacin cierta, expresa y exigible. Su
tramitacin es sui gneris desde que no es constitutiva de
derechos, sino un requerimiento a una persona para el
cumplimiento de una determinada obligacin, tenindose
siempre presente los fines del proceso conforme al artculo
tercero del ttulo preliminar del Cdigo Procesal Civil
2. Consideramos que el Proceso Ejecutivo, es aquel que sin
dilucidar el fondo del asunto tiene por objeto el pago inmediato
de una deuda o el cumplimiento de una obligacin exigible
sobre la base de un ttulo de fuerza ejecutiva, dando lugar a
sentencia con carcter de cosa juzgada formal.
3. Podemos decir que el proceso nico de ejecucin es una etapa
ms que se debe seguir para llegar a la plena satisfaccin del
derecho invocado. Como lo hemos mencionado, con la
sentencia se declara o se constituye un derecho; sin embargo,
ste no puede ejercerse hasta que no se haya ejecutado la
decisin tomada por el rgano jurisdiccional. Es ah donde se
debe accionar el proceso nico de ejecucin para dar fuerza y
vigor prctico a la sentencia firme emitida y de esta manera
ejecutar la sancin.
111

4. La ejecucin de resoluciones judiciales opera siempre a pedido

de parte, por tanto, le corresponde al acreedor solicitar se
requiera al ejecutado para el cumplimiento de lo obligado.
5. Uno de los requisitos para la ejecucin de una obligacin de dar
suma de dinero, es que exista un ttulo que condene al pago de
cantidad lquida. Si el ttulo contiene una cantidad lquida se
proceder inmediatamente y sin necesidad de previo
requerimiento personal al condenado, al embargo de sus
bienes.
6. El acreedor con una suma a su favor despus del remate no
puede exigir que le paguen con el remanente si no lo afect
previamente- con mandato judicial para evitar que cobre el
ejecutado.
7. El proceso de recuperacin de garantas atraviesa seis etapas:
Presentacin y Admisin de la Demanda; Orden de Ejecucin;
Convocatoria a Remate; Remate; Adjudicacin y Recuperacin
de Crdito; y Cobro de Honorarios.
8. La Ley de Garanta Mobiliaria ha puesto en funcionamiento dos
instrumentos fundamentales en materia de ejecucin: la
ejecucin extrajudicial y el pacto comisorio. Estos dos
mecanismos, an ajenos al Cdigo Civil, facilitan el pago de la
obligacin garantizada, sin que ello implique un agravio contra
la propiedad o contra los intereses del deudor.
9. La ejecucin forzada en estricto se inicia una vez que el juez
ordena llevar adelante la ejecucin. Concluye cuando se realiza
el pago ntegro del crdito que ostenta el acreedor ejecutante,
con el producto del remate o con la adjudicacin en pago; o, en
todo caso, cuando antes de ello el ejecutado paga el total de la
obligacin, ms los intereses, y las costas y costos del proceso.

112

BIBLIOGRAFIA
113

BIBLIOGRAFA
LEDESMA NARVAES,
ejecucin y cautelar

Marianella,

Los

nuevos

procesos

de

TORRES ALTEZ, Dante, EL PROCESO UNICO DE EJECUCION,

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PALACIO, Lino. Derecho Procesal Civil, T. VII, Abeledo Perrot.
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 LLAMBIAS, Jorge Joaqun. Derecho de tas obligaciones, .10 ed.,

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Juan.
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Derecho

Jurisdiccional,

Bosch,

MONTERO AFOCA, Juan. p. cit., p. 464.

MAXIMO CASTILLO QUISPE/EDWAR SANCHEZ BRAVO, Manual de
Derecho Procesal Civil, pag.631-634.
http://laley.pe/not/1838/los-7-puntos-que-debes-conocer-sobreel-sexto-pleno-casatorio-civil/
Martn Alejandro Hurtado Reyes, Doctor en Derecho, Magister
en Derecho Civil y en Derecho Procesal, profesor del Post Grado
de la USMP, PUCP, UNMSM y profesor principal de la AMAG. Juez
Superior Titular de la Corte de Justicia de Lima.
Casacin N 2402-2012-Lambayeque
Casacin N 1392-2013-Tacna

115