RESUMEN DEL LIBRO DE RESPONSABILIDAD CIVIL - TEORIA GENERAL DE LA

REPARACIN DE DAOS
A- Concepto de Responsabilidad Civil (R.C.)
Responder significa dar a cada uno cuenta de sus actos.
La conducta de los individuos se traduce en actos unilaterales o bilaterales que a su vez producen
una modificacin en el mundo exterior. La alteracin unilateral de las circunstancias que forman el
entorno de los dems, puede ser favorable o contraria al inters individual o colectivo. Cuando la
alteracin favorece las ansias ajenas y proporciona satisfacciones a los dems, o se traduce en
ventajas para otro, el autor del acto puede aspirar a una recompensa o retribucin benfica de
quien recibe la utilidad. Esta retribucin o deber de gratitud puede ser impuesta por la moral o por
el derecho, este ltimo somete al beneficiario de la conducta a una oblig. especfica dentro de las
condiciones que configuran el presupuesto de la norma jurdica atributiva del derecho subjetivo. En
cambio, cuando la alteracin ocasionada por acto unilateral constituye la violacin de un deber
moral o jurdico y menoscabndose el inters ajeno se invade la rbita de otro, se produce en el
sujeto pasivo del acto una reaccin desfavorable que se traduce en una insatisfaccin. El autor de
la alteracin se halla frente a la vctima en actitud de dar respuesta a la exigencia de esta. La moral
y el derecho sealan cul es la respuesta que puede pretender el ofendido. Esta respuesta fijada
por la norma moral y la norma jurdica, a veces, constituye la respuesta a adecuada a ese proceder.
El autor, entonces, debe responder de su acto lesivo cumpliendo la sancin que le viene impuesta.
Las convenciones celebradas por las partes tambin pueden modificar las circunstancias recprocas.
Sin embargo, el contrato pone desde su celebracin misma (ab initio) a los dos sujetos
contratantes frente a frente, unidos por un vnculo que ellos mismos han creado con su voluntad
acorde. Las partes regulan de ese modo, a travs de las estipulaciones de la convencin todos los
efectos del acto celebrado, de tal manera que los beneficios y las cargas han sido perfectamente
atribuidos por la libre determinacin de aquellos. Desde ese momento cada parte espera que la
otra responda a la confianza comprometida. Se trata del deber de cumplir de buena fe lo
convenido, dando satisfaccin a la confiada expectativa de cada parte. De lo dicho resulta que la
R.C. comporta siempre un deber de dar cuenta a otro del dao que se le ha causado.
A veces, el acto lesivo recae sobre quien no tena con el autor vnculo anterior alguno (oblig. de
origen extracontractual), otras veces, el comportamiento daoso se produce frente a un sujeto con
quien el autor de aqul tena un vinculo jurdico anterior que le impona el cumplimiento de una
especfica conducta (oblig. de origen contractual).
B- Su evolucin en la historia
La cuestin en el Derecho argentino
Cuando Vlez Srsfield redact nuestro C.C. campeaba sin disputa la culpa como nico fundamento
de la R.C.. El eje sobre el cual gira nuestro sistema de responsabilidad extracontractual se halla en
el artculo 1109. Slo la culpa justifica la responsabilidad. Todo el que viola el deber genrico de
no daar implcito en la norma del artculo 1109 es culpable, comete un acto ilcito y debe
responder por el dao que ocasiona. Cuando el dao se ha producido por el hecho propio debe
probarse la culpa del autor; si la vctima no aporta la prueba que imputa al demandado ste no ha
de responder del dao que aqulla hubiere sufrido. Otra es la solucin legal cuando el dao
proviene de otras personas por las cuales debe responderse, o cuando ha sido causado por las
cosas inanimadas o por los animales. Pero como el sistema del Cdigo radica en la culpa, no se
puede hablar sino de una culpa in eligendo o in vigilando cuando se trate de la responsabilidad del
principal por el hecho del o los dependientes y esa culpa es presumida iuris et de iure, o sea que no
se puede probar en contra de la presuncin, como por ejemplo que el principal no incurri en culpa
alguna en la eleccin o en la vigilancia de su subordinado. En otros casos la culpa en el ejercicio de
la autoridad que se tiene sobre otros es presumida iuris tantum, como en las hiptesis
contempladas en los artculos 1114 a 1117. Los padres, tutores, curadores, maestros artesanos y
directores de colegios pueden probar que no pudieron impedir el dao. Finalmente, hay culpa en el
sentido del C.C. cuando la cosa inanimada que una persona tiene bajo su guarda o de la que se
sirve ocasiona un dao a un tercero (Art. 1113), aunque no le sea dable probar al guardin que no
incurri en culpa alguna. Hay tambin culpa presumida del dueo de la cosa inanimada (Art. 1133)
que invierte la carga de la prueba permitindole a aqul liberarse probando que de su parte no
hubo culpa.
Las mismas presunciones de culpa en la guarda sienta el Cdigo cuando se trata de animales que
ocasionan daos a otros, as sean domsticos o feroces los animales agresores (Art. 1124), aunque
solamente puedan liberarse el guardin o el dueo probando la culpa de la vctima, de un tercero
por el cual no deben responder, o el caso fortuito o fuerza mayor, salvo, excepcionalmente, la
prueba de que el animal domstico de solt o escap sin culpa de aquellos. Los tribunales del pas
tuvieron ocasin de resolver numerosos casos que se iban presentando a tenor de las nuevas
circunstancias ocasionadas por el desarrollo de la tcnica y la progresiva concentracin de masas
en los centros urbanos. Durante mucho tiempo nuestros autores siguieron viendo en la culpa la
nica justificacin de la R.C.. Los que trataron introducir algn atisbo de responsabilidad objetiva

fueron detenidos por los que afirmaban el principio de la culpa. La jurisprudencia tampoco dio
cabida a la teora objetiva del riesgo y sigui las aguas de la jurisprudencia francesa que estableca
la teora tradicional. En el ordenamiento jurdico argentino anterior a 1968 iba a tener acceso la
teora objetiva del riesgo profesional a travs de la Ley de Accidentes de Trabajo 9688 y en materia
de responsabilidad extracontractual la teora del riesgo creado a travs del Cdigo Aeronutico para
los daos causado en la superficie, sea por la aeronave en vuelo o por cosas o personas cadas o
arrojadas de la misma o por el ruido anormal de aqulla (Art. 155). La reforma introducida al C.C.
por la ley 17.711 incorpor ya al sistema de la R.C., la llamada responsabilidad objetiva por riesgo
creado en los daos causados por el vicio o riesgo de las cosas (Art. 1113 en su agregado). Tambin
parece aceptado por la legislacin vigente en la actual redaccin del Art. 907, donde se consagra
la responsabilidad objetiva por los daos que causan las personas que carecen de discernimiento,
con fundamento suficiente en la solucin de equidad que el juez debe aceptar en la especie. Hoy se
dice tambin que la responsabilidad del principal se funda en una oblig. de garanta de carcter
objetivo por ser ella inexcusable y asimismo se dice que se funda en la teora del riesgo creado la
responsabilidad por los daos que causan los animales.
C- La unidad del fenmeno resarcitorio
La doctrina clsica ha distinguido la culpa contractual de la culpa extracontractual, delictual o
aquiliana. La culpa contractual supone una oblig. concreta, preexistente, formada por la convencin
de las partes y que resulta viola por una de ellas; la culpa extracontractual es independiente de una
oblig. preexistente y consiste en la violacin no de una oblig. concreta sino de un deber genrico de
no daar. Definida la culpa como la violacin de una oblig. preexistente, sea sta una oblig.
convencional, sea una oblig. legal cuyo objeto es ordinariamente una abstencin, se impone el
concepto de unidad de la culpa civil. En ambos casos la culpa es la causa o fuente de la oblig. de
indemnizar al dao causado, pues aun cuando se trate de la llamada culpa contractual la oblig.
resarcitoria que de ella nace no se confunde con la oblig. primitiva del contrato. As la oblig. nacida
de la culpa tiene por objeto la reparacin del dao causado. Esta oblig. es enteramente distinta de
la oblig. que ha sido violada por la culpa; no tiene el mismo objeto. La oblig. primitiva podr tener
un objeto cualquiera; una dacin, un hecho, una abstencin; la oblig. nacida de la culpa tiene
siempre por objeto la reparacin del dao, ordinariamente pecuniaria, de la lesin causada a la otra
parte por la inejecucin del objeto debido.
PACCHIONI considera que existe una diferencia entre la culpa contractual y la extracontractual; en
sta la diligencia debida se refiere a la actitud que toda persona debe asumir ante los dems, con
independencia de toda relacin obligatoria especial formada antes; por el contrario, en la culpa
contractual la diligencia debida se relaciona con un deber concreto y especfico asumido
convencionalmente o de otro modo. Sin embargo, esta diligencia especfica no es excluyente de la
genrica ni la absorbe, es sencillamente concurrente.
La culpa es una nocin unvoca que el derecho trata diversamente a travs de dos diferentes
regmenes de responsabilidad, segn que esa culpa sea considerada en la inejecucin de los
contratos o en la comisin de hechos ilcitos. Hay una sola culpa y un doble rgimen de
responsabilidad culposa.
DIFERENCIAS ENTRE EL REGIMEN DE RESPONSABILIDAD CONTRACTUAL DE LA
EXTRACONTRACTUAL
REGIMEN
/
CARACTE
RES

RESPONSABILIDAD CONTRACTUAL RESPONSABILIDAD

(del incumplimiento de un
EXTRACONTRACTUAL
contrato)
(nacida de actos ilcitos)

Prueba de
la culpa

La culpa se presume. El acreedor no

debe probar la culpa del deudor.
Incumbe al deudor la prueba del
incump o la circunstancia impediente
o extintiva de la oblig..

Extensin
del resarc.

En el incumplimiento contractual
culposo el deudor db solamente
responder x aquellos daos q sean
consec inmediata y necesaria
(prevista) d la falta d cump. de la
oblig. (Art. 520 C.C.)

Const. en
mora

Prescrip.

Corresponde a la vctima probar la

culpa del autor del dao.

Se deben, ad+ d los que sean

consec inmediata, aquellos q sean
consecuencia mediata del acto
ejecutado y q el autor previ o
pudo prever empleando la debida
atencin y conocimiento de la
cosa (Arts. 903 y 904 C.C.)
La mora se produce d pleno
Es necesaria la interpelacin del
derecho, los intereses
deudor xa constituirlo en mora cuando
correspondientes a
no hubiere plazo expresamente
indemnizaciones debidas x delitos
convenido pero resultare tcitamente
y cuasidelitos se deben dsd el da
d la naturaleza y circs d la oblig.. (Art.
en q se produce cda perjuicio obje
509 C.C.)
d la reparacin.
La accin de daos y perjuicios no
Prescribe en el plazo de dos aos
tiene aqu plazo especial. Se rige por
(Art. 4037 C.C.)

el Art. 4023 del C.C. que establece el

plazo de 10 aos.
Los menores comprometen su
responsabilidad contractual recin
desde los 14 aos en los casos en q la
Discernim. ley excepcionalmente les reconoce
capacidad para contratar. (A esa edad
la ley los considera con
discernimiento para los actos lcitos)

La ley exige que el menor tenga

discernimiento para los actos
ilcitos, o sea, a los 10 aos de
edad (Art. 921 C.C.)

Dao
moral

El juez podr condenar al

responsable a la reparacin del
agravio moral que hubiere causado,
de acuerdo con la ndole del hecho
generador de la responsabilidad y
circunstancias del caso (Art. 522 C.C.)

La oblig. de resarcir el dao

causado por los actos ilcitos
comprende adems de la
indemnizacin de prdidas e
intereses, la reparacin del
agravio moral causado a la
vctima (Art. 1078 C.C.)

Atenuaci
n de la
resp.

No rige atenuacin de
responsabilidad, aunque pueda
limitarse convencionalmente ya sea
en virtud de una clusula limitativa o
de una clusula penal en virtud de la
cual el acreedor no tendr derecho a
otra indemnizacin, aunque pruebe
que la pena no es indemnizacin
suficiente (Art. 655 C.C.)

Los jueces, al fijar las

indemnizaciones de daos
ocasionados por un cuasidelito,
podrn considerar la situacin
patrimonial del deudor,
atenundola, si fuere equitativo
(Art. 1069 C.C.)

El factor de responsabilidad es
esencialmente subjetivo y consiste en
la imputabilidad con culpa del deudor
en la inejecucin del contrato.

El factor d responsabilidad es tmb

esencialmente subj y reside en la
culpa dl autor dl hecho, xo existen
numerosos casos d resp q tienen
otro fundamento, constituyendo
factores diversos de atribucin d
resp (riesgo, equidad, garanta)
denominada objetiva.

Factores d
resp.
diferentes
d la culpa

Opcin entre ambos sistemas:

Cundo las partes se hallan unidas por un vnculo contractual, pueden las partes invocar el
sistema de responsabilidad que deriva de la culpa aquiliana?
Nuestro C.C. contempla expresamente el problema disponiendo en el artculo 1107 que Los
hechos o las omisiones en el cumplimiento de las obligs. convencionales, no estn comprendidos
en los artculos de este Ttulo, si no degeneran en delitos del derecho criminal. El Ttulo IX que
contiene los artculos aludidos en el artculo 1107, se refiere a las obligs. que nacen de los hechos
ilcitos que no son delitos (cuasidelitos). Es decir que nuestro Cdigo admite la compatibilidad de
ambos sistemas decidindose por una opcin limitada o restringida en los trminos que fija el
mencionado artculo. Conforme a dicha norma cuando el incumplimiento contractual configura un
delito del derecho criminal, la opcin nace para el acreedor, quien podr fundar su accin
resarcitoria en el sistema contractual o en el extracontractual si as le conviniera. El hecho puede
constituir delito o cuasidelito civil, y segn ello, se aplicarn las normas de uno u otro ilcito. El
incumplimiento contractual culposo si configura delito del derecho criminal, constituir, en lo civil
un cuasidelito. Ej. Si por error un farmacutico vende al cliente en lugar del medicamento un
veneno que ste ingiere y muere a causa de ello (Art. 84 C. Penal). Si el incumplimiento contractual
fuere doloso y a la vez configurase un delito del derecho criminal, puede no constituir un delito del
derecho civil, si entendemos por incumplimiento malicioso, segn la expresin del Art. 521 del C.C.
el simple incumplimiento consciente de la oblig. pudiendo hacerlo (dolo obligacional). Faltara en tal
caso la intencin de daar que caracteriza el dolo propio del delito civil (dolo delictual). Ej. Si el
mandatario no entregare al mandante lo recibido en virtud del mandato, causndole perjuicio por
ello aunque no tuviera intencin de producir el dao bastando la intencin de tener la cosa como
suya (Art. 173 inc. 2 del Cdigo Penal). Otra cuestin se suscita cuando el dolo en que incurre el
deudor al incumplir la oblig. se caracteriza por la intencin de causar dao al acreedor, el llamado
dolo delictual. En este caso, segn LLAMBIAS el acto queda mudado de especie, ya no ser ese
tipo especial de ilicitud con un rgimen propio, consistente en la deliberada inejecucin de la
prestacin debida, sino un verdadero delito civil, que ubica el hecho daoso en el rgimen ms
severo de los delitos. Es decir, no sera necesario que el incumplimiento contractual producido por
un acto del deudor con el deliberado propsito de causar dao al acreedor, fuese al mismo tiempo
delito del derecho criminal para que se aplique la responsabilidad delictual.
El art 1107 C.C., exige la doble configuracin civil y penal, para los casos de incumplimiento
culposo o doloso pero no restringe dentro de sus trminos a aquellas inejecuciones caracterizadas
por la intencin de causar dao, que por ello mismo son a la vez delitos civiles.

Tendencias legislativas a la unificacin: La concepcin unitaria de la R.C. prevalece actualmente en

la doctrina como un sistema orgnico con autonoma conceptual, en orden a los elementos
comunes que le son propios, y con relativa autonoma cientfica dentro de la teora de las obligs.. El
Proyecto de Ley de Unificacin Legislativa Civil y Comercial que ha sido sancionado por el Congreso
de la Nacin en diciembre de 1991 (ley 24032) y vetado por el Poder Ejecutivo (decreto
2719/1991), unifica a su vez los sistemas de R.C. contractual y extracontractual.
Nuevas fronteras de la R.C.: La unidad del fenmeno resarcitorio muestra en el sistema de la R.C. el
elemento relevante del dao ajeno y la imperiosa necesidad de repararlo para dar satisfaccin al
principio de justicia, segn el cual nadie puede perjudicar a otro sin causa que lo justifique. El
desarrollo de la ciencia y de la tcnica, as como las condiciones de la vida moderna, a la par que
aumentan el confort, tambin aumentan los riesgos de daos y exponen al hombre a un destino
incierto que lo enfrenta da a da con una realidad inesperada y fatal. La responsabilidad subjetiva,
fundada en la culpa del responsable, ha ido cediendo lugar a una responsabilidad objetiva sin
fundamento en la conducta reprochable, pero atribuyendo responsabilidad por el riesgo del obrar o
por el peligro de ciertas cosas que, cada vez con ms frecuencia, el hombre emplea en su actividad
llevado por el progreso cientfico y tecnolgico. Es por eso que la R.C. desde una ptica moderna no
pone el acento sobre el autor para castigarlo por haber incurrido en culpa, sino en la vctima para
repararle el dao que injustamente ha sufrido. Es por ello que la responsabilidad individual tiende
asimismo a convertirse en una responsabilidad social, instrumentndose los medios para que, con
la participacin colectiva, se reparen los daos que las condiciones de la vida moderna hacen ms
frecuentes e inevitables. En el mbito del derecho, la R.C. significa la instrumentacin de un
sistema jurdico que permita la determinacin de un responsable, o sea de quien tiene el deber de
dar respuesta al reclamo de la vctima inocente de un dao injusto, sea ste causado por culpa de
aqul o por cualquier otro factor de atribucin objetiva del dao que con fundamento en la equidad,
la seguridad, la solidaridad y la justicia le imponga el deber de resarcir.
D- Responsabilidad precontractual
Otra cuestin que ha preocupado a los juristas es aquella que suscita el dao producido a uno de
los contratantes o negociadores de un contrato:
a-

Cuando el contrato se anula por culpa de algunas de las partes;

Cuando no se llega a la perfeccin del convenio por haberse retirado de las tratativas alguno de los
negociadores y el otro ha sufrido un perjuicio con motivo de la ruptura, o por muerte o incapacidad
de alguno de los precontratantes antes de la perfeccin del acuerdo contractual.

Doctrinas Contractualistas:
1- Culpa In contraendo: Fue establecida por IHERING. Se plantea este autor el caso de una
compraventa en la que el comprador incurra en error esencial al formular la oferta poniendo una
cantidad superior a la deseada. Probado el error, el contrato se anula. Se trata de saber quin
soporta los gastos producidos con motivo de la ejecucin del contrato. El vendedor damnificado no
podra demandar con fundamento en el contrato nulo. Ihering seala que la culpa se cometi en el
perodo previo a la formacin del contrato, y que el dao se produjo como consecuencia de la
accin de una de las partes mientras se contraa la relacin contractual (in contraendo). La culpa in
contraendo consiste en la violacin de la oblig. de diligencia que las partes deben observar no slo
en el cumplimiento del contrato, sino tambin en el transcurso de las relaciones anteriores al
mismo. Ese deber de diligencia nace con la oferta; por ello las tentativas anteriores no originan
responsabilidad alguna. La responsabilidad es de naturaleza contractual aunque nace en el perodo
previo a la formacin del contrato: se ha violado el deber de diligencia que tanto debe observarse
en la ejecucin del contrato como en el perodo previo a su formacin. En el supuesto de culpa in
contraendo debe satisfacerse el inters negativo o de confianza, consistente en el dao sufrido
de otro modo, debiendo restablecerse el patrimonio a los mismos trminos en que se hallara de no
haberse realizado las tratativas que condujeron al negocio nulo. El inters negativo comprendera el
dao emergente consistente en los perjuicios que no hubiere sufrido empobreciendo su patrimonio,
con los gastos realizados; y el lucro cesante consistente en la ganancia frustrada por no haber
realizado el negocio jurdico vlido y til con un tercero; operacin sta desechada a causa de la
existencia de aquella negociacin supuestamente vlida.
2- Responsabilidad precontractual: El jurista italiano Gabriel FAGELLA rechaza la teora de Ihering y
expone su propia concepcin. Divide el perodo previo a la formalizacin del contrato en dos etapas.
La primera comprende las tratativas realizadas por las partes antes de que se emita la oferta, y la
segunda comienza con la emisin de la oferta y termina con la conclusin del contrato o cesin
definitiva de las negociaciones. Esa primera etapa anterior a la oferta es subdividida por ste en
dos momentos diferentes: la de las negociaciones preliminares y el que tiene por objeto concretar

la oferta definitiva. Ninguna de estas etapas, ni las anteriores a la oferta, ni la que sigue a sta, se
diferencias entre s en punto a la responsabilidad. El solo hecho de entrar en negociaciones con
vistas a la formacin de un contrato, se halla bajo el amparo del derecho y es susceptible de
producir consecuencias jurdicas. Aunque las partes conservan en todo momento el derecho de
separarse de las tratativas la ruptura no debe ser intempestiva, es decir, ninguna de las partes
puede, sin responsabilidad, interrumpir el curso normal de las negociaciones impidiendo su
culminacin o el desacuerdo total. El fundamento de esta responsabilidad se halla, no en la culpa,
sino en la violacin del acuerdo concluido expresa o tcitamente entre las partes para entablar
negociaciones, basta una separacin arbitraria, sin justificacin suficiente. La extensin del
resarcimiento se limita al dao emergente, pero no comprende el lucro cesante.
Doctrinas Extracontractualistas: Las teoras extracontractualistas que ubican la responsabilidad
fuera del contrato tienen, a su vez, diversos fundamentos. En la doctrina argentina encuentran
fundamento en el Art. 1109, por considerar que el apartamiento de las negociaciones configura un
hecho culposo que no escapa a la citada norma general. En nuestro C.C. no existe norma alguna
que contemple la responsabilidad en los casos analizados, pero las hiptesis dadas no escapan al
principio contenido en el Art. 1109, por el que todo aquel negociador que incurre en culpa en las
tratativas de un contrato, ya sea frustrando la celebracin normal del mismo o motivando la
concertacin de un negocio jurdico claudicante por causa de nulidad, debe resarcir el dao
causado a la otra parte. Debern considerarse en la especie, los actos cumplidos en las tratativas
independientemente de que existiese o no oferta, a fin de establecer las recprocas expectativas y
el grado de confianza que se ha despertado en la conclusin del contrato, pues de todo ello
depender la existencia de culpa en la conducta de quien motiv la interrupcin de la gestin o la
nulidad del acto.
Se excluyen de estos principios aquellas soluciones previstas expresamente en la ley y que se rigen
por lo dispuesto en cada caso. Tales son aquellas disposiciones que regulan el ius revocandi en
materia de ofertas contractuales. Por una parte, la renuncia del derecho de revocarla, ya sea en
absoluto (renuncia a la facultad de retirarla) o temporalmente (oblig. de permanecer en ella hasta
una poca determinada) de acuerdo con lo dispuesto por el Art. 1150 del C.C.. La extensin del
resarcimiento alcanzara a aquellos daos que sean consecuencias inmediatas y mediatas de la
conducta culposa del responsable. En cuanto al lucro cesante tambin deber ser motivo del
resarcimiento en la medida que constituya un dao cierto.
B- Elementos de la R.C.
Son elementos comunes, tanto en el mbito de responsabilidad contractual como extracontractual,
los siguientes:

Antijuridicidad
Dao
Nexo de causalidad entre el dao y el hecho
Factores de imputabilidad o atribucin legal de responsabilidad.

UNIDAD N XIV
A- Antijuridicidad
Concepto
El concepto de antijuridicidad es sinnimo de ilicitud (conducta humana contraria a derecho;
conducta obrada distinta a la conducta debida) aunque puede entendrselo con una mayor
comprensin por abarcar no solamente los casos de violacin directa de la ley, sino las hiptesis de
infraccin del deber impuesto por la voluntad de las partes en el contrato.
Definicin de Galvn Es la calidad de contraria da derecho que tiene todo hecho humano
voluntario o involuntario, fruto de una accin, omisin y accin por omisin que se manifiesta a
travs de la relacin de contradiccin que hay entre el hecho humano objetivamente considerado y
ordenamiento jurdico considerado en su integridad.
Clases
Antijuridicidad formal: Para una corriente doctrinaria, la injusticia es sinnima de ilegalidad. Un
dao es injusto cuando es producto de la violacin de una norma jurdica imperativa o prohibitiva.
Es el criterio reconocido por el Art. 1066 del C.C. Argentino: Ningn acto voluntario tendr el
carcter de ilcito si no fuere expresamente prohibido por las leyes ordinarias, municipales o
reglamentos de polica; y a ningn acto ilcito se le podr aplicar pena o sancin de este Cdigo, si
no hubiere una disposicin de la ley que la hubiese impuesto. Se basa en la tipicidad del ilcito que
importa una doble previsin, el comportamiento debe estar anticipado por el legislador, como
tambin la sancin resarcitoria. Equivale a una igualacin de la ilicitud civil con la penal, sobre la

base de una serie cerrada de delitos. Por aplicacin de esta visin formal se sostuvo entre nosotros,
por Bielsa, la irresponsabilidad del Estado por los daos causados por sus funcionarios o
empleados.
Este criterio ha sido rechazado por la doctrina moderna. Se le reprocha por insatisfactorio e
insuficiente. En el campo civil, a diferencia del penal, se debe consagrar la atipicidad del ilcito. La
pretensin de construir una teora general de la ilicitud civil con un catlogo de tipos es ilusoria
(Mosset Iturraspe).
Antijuridicidad material: Se llega a este concepto cuando la ilicitud deja de confundirse con la
ilegalidad, cuando se comprende que el Derecho no se agota en la legalidad, cuando se integra el
ordenamiento jurdico dando cabida a las otras fuentes del derecho y dando un reconocimiento al
rol de juez en la elaboracin del Derecho del caso sometido a su juzgamiento. Una interpretacin de
lo que constituye la ilicitud de un dao es la que nos dice que es injusta toda conducta que lesione
un derecho subjetivo de otro. El dao es injusto cuando lesiona un inters merecedor de tutela,
sea un inters legalmente aceptado o un inters de hecho. Sern los jueces los encargados de velar
por los intereses merecedores, a su juicio, de tutela.
Antijuridicidad subjetiva: Esta clase tiene en cuenta, no la desaprobacin del acto o del hecho, sino
la desaprobacin de la conducta del autor o agente. Halla su fundamento en la culpa. Esta culpa no
aparece tipificada, son los jueces los encargados de juzgar de acuerdo con modelos de conductas
por ellos construidos. Lo que procede, afirman quienes siguen esta interpretacin, es preguntarse
cul es el tipo de ser humano y de conducta humana, que el juez debe tener en cuenta como
modelo de referencia.
Antijuridicidad objetiva: Para este criterio, el juicio de aprobacin o de reprobacin y la consiguiente
condena a reparar, atiende exclusivamente al acto o hecho y, en particular a su resultado, el dao
causado. La antijuridicidad no mira al agente sino a la vctima, de ah que haya dao injusto an
cuando medie involuntariedad en el obrar o bien falta de culpabilidad. La idea central es que, al
menos como regla, todo dao es injusto en cuanto lesiona un inters merecedor de tutela y, a la
vez, viola el genrico deber jurdico de no causar dao a otro, (neminem laedere). Se est ms a la
injusticia de sufrirlo, que la injusticia de causarlo.
Antijuridicidad y culpabilidad: La culpabilidad es un factor subjetivo de imputabilidad, aparece como
absorbiendo a la antijuridicidad: el dao es injusto en la medida en que es el resultado de una
conducta equivocada. Es un elemento distinto de la antijuridicidad.
La antijuridicidad en el acto ilcito
Concepto de acto ilcito: El acto ilcito consiste en una infraccin a la ley que causa dao a otro y
que obliga a la reparacin a quien resulte responsable en virtud de imputacin o atribucin legal del
perjuicio.
En nuestro ordenamiento civil no puede negarse que la ilicitud constituye un elemento del acto
ilcito independiente de la culpa, salvo en el caso del Art. 1109, pues el artculo 1066 del C.C. as lo
declara expresamente Ningn acto voluntario tendr el carcter de ilcito si no fuere
expresamente prohibido por las leyes ordinarias, municipales o reglamentos de polica; y a ningn
acto ilcito se le podr aplicar pena o sancin de este Cdigo, si no hubiere una disposicin de la ley
que la hubiese impuesto. La norma exige una expresa prohibicin legal siguiendo el principio de
legalidad, bien entendido que el concepto de ley est tomado en sentido amplio y no en el estricto
de ley por su forma.
Este artculo particulariza el alcance del Art. 1109 que sienta un principio general de
responsabilidad por el hecho propio al imponer la oblig. de indemnizar el dao que se causa cuando
se ejecuta un hecho por culpa o negligencia. Todo que el ejecuta un hecho que por su culpa o
negligencia ocasione un dao a otros, est obligado a la reparacin del perjuicio...
En la letra de dicho artculo se encierra una regla genrica de conducta que impone tcitamente el
deber de actuar de tal manera que no se cause dao a los dems; es decir, que debemos ser
previsores, prudentes, diligentes, hbiles, pues de otro modo respondemos de nuestros actos. Esta
regla genrica integra la especfica de no hacer lo que est expresamente prohibido en una ley
general, edicto de polica u ordenanza municipal (Art. 1066) o de hacer lo que est ordenado en la
ley (Art. 1074).
Actos ilcitos propiamente dichos y actos ilcitos potenciales: Hay actos cuya ilicitud se configura
porque el hecho en s mismo es contrario a la ley y causa dao a otros, ya sea porque el agente
acte con culpa, con dolo o ejerciendo antifuncionalmente sus derechos, o porque el uso que de la
cosa se hace viola los lmites de la normal tolerancia entre vecinos.

En cambio hay otros actos en que el dao es el resultado del actuar de una persona dependiente de
otra por la que sta debe garanta, o del empleo de una cosa con riesgo, o de la actuacin
involuntaria de un sujeto inimputable en las circunstancias fcticas que lo hacen responsable;
cualquiera de esos hechos es tambin ilcito, en el sentido de que tales actos constituyen la fuente
de la oblig. de resarcir el dao. Pero no son actos ilcitos porque violen la ley, sino porque al
conjugarse con otros factores extrnsecos al acto mismo, la ley impone el deber de no dejar sin
resarcimiento el dao que se ocasiona. Su ilicitud es potencial.
Actos de violacin positivos y negativos: La ley se viola por actos positivos y de comisin (culpa por
accin) o por actos negativos y de omisin (culpa por abstencin). Quedan comprendidos en los
actos positivos o de comisin las omisiones en que se incurre a veces en la accin, es decir la
llamada comisin por omisin. Son situaciones en que puede hallarse una persona como
consecuencia de un acto suyo que crea un riesgo y que slo puede evitarse la produccin del dao
mediante la ejecucin de otro acto que se omite. Ej. : el mdico que en una operacin ha cortado
una arteria y al no ligarla deja que el paciente se desangre y muera. El acto de violacin es positivo
cuando la ley prohbe su ejecucin y es negativo cuando la ley ordena su ejecucin.
La cuestin relativa al acto de omisin y el deber de cumplirlo es motivo de seria controversia en la
doctrina nacional. Autores como BORDA consideran que las omisiones en la accin (comisin por
omisin) comportan responsabilidad, aunque la ley no imponga expresamente el deber de actuar.
Otra parte de la doctrina (ORGAZ) considera que la responsabilidad existe solamente cuando la ley
hubiese impuesto el deber de cumplir el hecho omitido, y apoyan su afirmacin en lo siguiente:

1-

El Art. 1074 ha previsto expresamente que Toda persona que por cualquier omisin hubiese
ocasionado un perjuicio a otro, ser responsable solamente cuando una disposicin de la ley le
impusiere la oblig. de cumplir el hecho omitido.

2-

Que el Art. 1109 no puede ser la ley a que se refieren los artculos 1066 y 1074 porque aqul
dice: todo el que ejecuta un hecho... y no todo el que omite un hecho...; es decir, se referira a
un acto de comisin, en tanto que el Art. 1074 trata de actos de omisin.

3-

Que el Art. 1109 carece de autonoma y no puede entenderse sino en funcin de los artculos
1066 y 1074, que determinan por su parte la ilicitud del acto. Esto significa hacer prevalecer los
citados 1066 y 1074 sobre el artculo 1109 en cuanto al carcter ilcito del acto, haciendo emanar
la ilicitud solamente de aquellos dos artculos y no de la mera culpa a que se refiere este ltimo. No
obstante, se sostiene mayoritariamente que el principio de responsabilidad por culpa contenido en
el artculo 1109 domina todo el sistema del C.C..

4-

Que en los actos de pura omisin no hay relacin causal entre la abstencin y el dao. As
ante una situacin de peligro que es absolutamente inimputable a un sujeto, si ste se cruza de
brazos esta actitud no es normalmente y en abstracto una condicin idnea o adecuada para
producir la muerte, las lesiones o la destruccin de cosas ajenas. Pero puede decirse que no es
causa idnea para la produccin de un dao la pasividad de un individuo que ve avanzar un tres en
un paso a nivel y no hace seas al conductor de un automvil que se lanza al cruce
inadvertidamente? Se entiende que no. El ms mnimo sentido de solidaridad humana y de amor al
prjimo constituyen un deber inexcusable en las circunstancias apuntadas. Puede negarse que la
ley imponga tcitamente el deber de actuar cuando, sin riesgo para una persona, sta puede con
su hecho y slo con su hecho, evitar un dao? Sin duda que el deber genrico de prudencia y
diligencia que impone el Art. 1109 tanto vale para actuar cuando es preciso como para abstenerse
cuando es necesario.
La antijuridicidad en el incumplimiento contractual
Necesidad de un contrato vlido: La responsabilidad contractual supone obviamente la existencia
de un contrato, el cual impone al deudor la oblig. que resulta viola por ste y que al causar un dao
al acreedor obliga a aqul a repararlo. El contrato debe ser vlido. Si as no fuera no habra oblig.
alguna que tuviese su fuente en el mismo. Si las partes hubiesen ejecutado el contrato que despus
resulta invalidado por una sentencia de nulidad, nacern como efecto de la nulidad obligs.
restitutorias entre las partes, cuyo rgimen est fijado en la ley (Art. 1050 y ss. C.C.). Lo expuesto
no obstruye la responsabilidad extracontractual de la parte culpable de la frustracin del contrato
(Art. 1056 C.C.) La necesidad de que exista un contrato seala la presencia de un elemento ms
estricto en esta responsabilidad que en la responsabilidad extracontractual. Ello es as porque la
culpa tiene que ser referida en cada caso, a la naturaleza de la oblig. impuesta convencionalmente,
y no ya al genrico deber de no daar a otro. La culpa en el incumplimiento contractual se
manifiesta por el dao causado al acreedor con negligencia o imprudencia en la observancia del
especfico deber jurdico establecido convencionalmente. El incumplimiento contractual tipifica la
conducta del deudor con relacin a cada contrato considerado, porque la violacin de este
particular deber jurdico tiene en el contrato y en la ley su regulacin propia. As, el incumplimiento
del contrato est regulado normativamente en cuanto al tiempo, lugar y modo de la ejecucin de la
prestacin, y ello con independencia de la imputabilidad del deudor que supone la concurrencia de

otro elemento, que es la culpa o dolo. Cuando el deudor no cumple la oblig. en el tiempo debido
existe un incumplimiento relativo que jurdicamente se denomina mora. Cuando el incumplimiento
de la oblig. se hace imposible en el futuro existe un incumplimiento absoluto que jurdicamente se
llama inejecucin total, absoluta y definitiva.
Incumplimiento relativo: Mora
Concepto: Se entiende por mora del deudor el retardo en el cumplimiento de la oblig.. Es un retardo
jurdicamente calificado, que da origen a la responsabilidad del deudor por los daos moratorios.
Constituye un incumplimiento relativo, ya que si bien el deudor no ejecuta la prestacin en tiempo
oportuno, puede an hacerlo. Cuando la oblig. no es susceptible ya de ser cumplida, cesa la mora y
el deudor cae en un incumplimiento total o absoluto, que agrava su responsabilidad si le es
imputable. El Art. 508 del C.C. establece El deudor es igualmente responsable por los daos e
intereses que su morosidad causare al acreedor en el cumplimiento de la oblig.. Cuando nos
referimos a la mora estamos aludiendo a un caso de responsabilidad del deudor y no meramente al
incumplimiento material de la oblig.. El retardo en la ejecucin es el elemento objetivo de la
responsabilidad cuando del incumplimiento relativo se trata. El retardo en el cumplimiento de la
oblig. que constituye el objeto de la oblig. es jurdicamente relevante cuando integrado en los
dems elementos configura la situacin de mora del deudor; o sea, lo convierte en responsable del
dao ocasionado al acreedor.
Elementos: La mora del deudor supone los siguientes elementos:
El retardo, o sea el incumplimiento material con relacin al tiempo en que la oblig. debi
cumplirse.
Imputabilidad del incumplimiento al deudor por su culpa o por su dolo.
Dao sufrido por el acreedor.
Relacin de causalidad entre el incumplimiento y el dao ocasionado.
Constitucin en moral del deudor. Este elemento es el caracterstico del incumplimiento
relativo.
El primer y ltimo elemento son propios del incumplimiento relativo. Los tres del medio son
elementos comunes de la R.C..
El retardo: El deudor retarda el cumplimiento de su oblig. cuando su conducta no se ajusta al
comportamiento debido con relacin al tiempo en que aqulla debi ejecutarse. El deudor cae en
incumplimiento, pero an puede esperarse que ejecute la prestacin: no se ha realizado, pero su
realizacin es posible. No existe tampoco responsabilidad: el retardo por s mismo carece de
significacin. El tiempo en que la oblig. debe cumplirse es cuestin regulada por el contrato; y a
falta de estipulacin rigen las disposiciones legales pertinentes (Art. 566 y ss., 618;620 y 625, C.C.).
La constitucin en mora: El incumplimiento material del deudor debe ser jurdicamente calificado
por la constitucin en mora para que aqul responda de los perjuicios que pudieren habrsele
causado al acreedor. La constitucin en mora puede producirse sea por una interpelacin que el
acreedor le hace para que pague (mora ex persona) sea que ella se produzca por el mero
transcurso del tiempo (mora ex re).
El sistema del Cdigo (mora ex persona): El codificador se inspir en la doctrina de los romanistas
de los siglos XVI y XVII y siguiendo la opinin defendida por ellos ha podido afirmar en la nota al Art.
509 Por las leyes de Partida y por las del Cdigo Romano, el simple vencimiento de la oblig. a
plazo equivala a una interpelacin, y sta no era, por lo tanto, necesaria. Es en virtud de ello que
Vlez Srfield, considerando ms equitativo el sistema de la mora ex persona, adopt el criterio
seguido por el Cdigo Francs. El C.C. estableca en el Art. 509, antes de la reforma de 1968 el
siguiente principio de carcter general: Para que el deudor incurra en mora, debe mediar
requerimiento judicial o extrajudicial por parte del acreedor. Este principio no era absoluto.
Existan casos en que no era necesario que el acreedor interpelase al deudor para que la mora de
ste se produjese. Estos supuestos excepcionales producan el efecto de la constitucin en mora
por la sola fuerza de las cosas (mora ex re). Estos casos tenan su origen en la convencin de las
partes o cuando la ley misma constituye al deudor en mora de pleno derecho y sin interpelacin.
Finalmente existan algunos casos asimilados por razn de las circunstancias en que nace la oblig.,
o por razones atinentes a la situacin de mora en s misma.
Excepciones:
Mora convencional: El inc. 1 del Art. 509 dispona la siguiente excepcin: Cuando se haya
estipulado que el mero vencimiento del plazo la produzca. En este caso las partes convienen que
la mora se produzca en forma automtica al vencimiento del plazo. El pacto deba ser expreso, pues
de otro modo, en la duda, la cuestin deba resolverse a favor del deudor.
Existencia de un plazo esencial: El inc. 2 del citado artculo estableca la segunda excepcin en
estos trminos Cuando de la naturaleza y circunstancias resulte que la designacin del tiempo en
que deba cumplirse la oblig., fue un motivo determinante por parte del acreedor. Segn
BUSTAMANTE ALSINA este caso no es una excepcin, sino una excepcin impropia, ya que si el

plazo es esencial, el requerimiento estaba de ms, no porque hubiese un pacto tcito de mora
automtica, sino porque el retardo en la ejecucin equivale a una inejecucin completa. Cuando el
plazo tcito no es esencial puede an interesar al deudor el cumplimiento de la prestacin y, por lo
tanto, la oblig. es todava susceptible de cumplimiento. Puede haber entonces mora si adems del
retardo se constituye en mora al acreedor, mediante el requerimiento por parte del acreedor,
conforme a la regla general (mora ex persona).
Mora legal: Existen numerosos casos en que la mora se produce por disposicin de la ley. Por
ejemplo: el Art. 1242 sobre promesa de dote; el Art. 1322 sobre restitucin de bienes dotales; el
Art. 1721 dispone que el socio que no aportase a la sociedad la suma de dinero que hubiere
prometido, debe los intereses de ella, desde el da en que debi hacerlo, sin que sea preciso
interpelacin judicial.
Casos asimilados: Segn la fuente de la oblig. el deudor se hallar en mora todas las veces que su
deuda se origine en un acto ilcito o su condicin de poseedor se halla agravada por la mala fe. La
mora del poseedor de mala fe, est contemplada en el Art. 2345 del C.C., en cuanto a su oblig. de
restituir carga el riesgo de prdida o deterioro de la cosa por caso fortuito, tal como ocurre en todos
los casos en que el deudor es constituido en mora (Arts. 513 y 889 C.C.) agravada en el supuesto
del poseedor vicioso (Art. 2436 C.C.) que pagar la destruccin o deterioro de la cosa, aunque
estando en poder del dueo no lo hubiese ste evitado. Esta responsabilidad le incumbe de pleno
derecho y sin interpelacin alguna. La mora del autor de un acto ilcito est expresamente prevista
en el supuesto de delito en el Art. 1093 con referencia a la usurpacin de dinero Si el delito fuere
de usurpacin de dinero, el delincuente pagar los intereses de plaza desde el da del delito.
Tambin se produce la mora sin interpelacin cuando el deudor reconoce expresamente que se
encuentra en mora. Es necesario que el deudor se d por constituido en mora, no siendo suficiente
el simple reconocimiento de que la deuda existe.
No es necesaria la interpelacin para constituir en mora al deudor, cuando ella se hubiese hecho
imposible por una circunstancia imputable al mismo.
El sistema legal despus de la reforma (ley 17.711): La ley 17.711 ha introducido una
reforma fundamental al sistema del Cdigo que venimos de analizar. El nuevo Art. 509 establece lo
siguiente: [En las obligs. a plazo, la mora se produce por su solo vencimiento. Si el plazo no
estuviere expresamente convenido, pero resultare tcitamente de la naturaleza y circunstancias de
la oblig., el acreedor deber interpelar al deudor para constituirlo en mora. Si no hubiere plazo, el
juez a pedido de parte, lo fijar en procedimiento sumario, a menos que el acreedor opte por
acumular las acciones de fijacin de plazo y de cumplimiento, en cuyo caso el deudor quedar
constituido en mora en la fecha indicada por la sentencia para el cumplimiento de la oblig.. Para
eximirse de las responsabilidades derivadas de la mora, el deudor debe probar que no le
es imputable.] (Texto segn ley 17.711.)
Plazo y trmino: El plazo es el tiempo que trascurre desde su iniciacin hasta su finalizacin. El
trmino es el da preciso en que concluye el plazo; esto es, el ltimo da en que se opera el
vencimiento a las 24 horas de aquella fecha. Plazo determinado es el que tiene prefijado un
trmino. Plazo indeterminado es aquel que difiere la exigibilidad sin trmino. El plazo
determinado puede ser cierto o incierto. En el primer caso se conoce el da en que se produce el
trmino; en el segundo caso no se sabe el da en que se ocurrir el hecho fatal o necesario que
pone fin al plazo. Si el plazo es indeterminado se impone la necesidad de fijar su trmino, ya sea
por las partes mismas si se pusieran de acuerdo, o por el juez, en caso contrario (Art. 509 C.C.).
Principio: Mora ex re: Plazo expresamente convenido. En la reforma de la Ley 17.711 se consagra
el principio de la mora automtica en el Art. 509 En las obligs. a plazo la mora se produce por su
solo vencimiento.
Excepciones: Mora ex persona:
Interpelacin convencional: Las partes pueden convenir, amparadas en el artculo 1197 del C.C.,
que para quedar constituido en mora el deudor debe ser interpelado, aunque sea una oblig. a plazo
expresamente convenido.
Existencia de un plazo tcito: La segunda parte del nuevo artculo 509 expresa: Si el plazo no
estuviere expresamente convenido, pero resultare tcitamente de la naturaleza y circunstancias de
la oblig., el acreedor deber interpelar al deudor para constituirlo en mora. La redaccin actual no
alude a un plazo esencial sino solamente a un plazo tcito, pues este resulta de la naturaleza y
circunstancias de la oblig.. Nada se dice all de que el trmino fuese motivo determinante para el
acreedor. Esta excepcin impone la necesidad del requerimiento al deudor cuando el plazo es
tcito. Se justifica la interpelacin en este caso, dado que el plazo tcito es generalmente
impreciso. Requiere interpretar la voluntad de las partes en la fijacin del plazo, atendiendo a la
naturaleza de la oblig. y dems circunstancias.

Obligs. puras y simples: Existen obligs. puras y simples que estn exentas de toda modalidad, y son
exigibles desde su misma constitucin en la oportunidad ms prxima que su ndole consienta.
Frente a estas obligs. estn aquellas que no se ejecutan instantneamente, pero que no ha estado
en la intencin de las partes integrar la estipulacin con una decisin judicial sobre el momento de
cumplimiento. Por ejemplo: las obligs. pagaderas a la vista (Arts. 609 y 740 C.C.); la oblig. del
vendedor de entregar la cosa vendida si no hubiese sido convenido, el da en que el comprador lo
exija (Art. 1409 C.C.) Estos casos son de obligs. sin plazo, en que el cumplimiento de la oblig. est
deferido a la potestad de una de las partes o de ambas: el comprador, el comodante, el depositante
o depositario. Pero quien tenga la potestad de exigir el cumplimiento debe manifestar su voluntad
mediante una exigencia previa a la ejecucin de la oblig.. Es decir que el deudor debe ser puesto en
mora (mora ex persona), mediante un requerimiento en un trmino razonable, conforme al principio
de buena fe que preside la ejecucin de los contratos (Art. 1198).
Existencia de un plazo indeterminado: En los casos de plazo indeterminado el sistema legal est
claramente establecido en el siguiente prrafo del artculo 509: Si no hubiere plazo, el juez a
pedido de parte, lo fijar en procedimiento sumario, a menos que el acreedor opte por acumular las
acciones de fijacin de plazo y de cumplimiento, en cuyo caso el deudor quedar constituido en
mora en la fecha indicada por la sentencia para el cumplimiento de la oblig..
Plazo incierto: No hay razn para excluir de la mora ex re a las obligs. de plazo incierto. El plazo
incierto es un plazo indeterminado como lo es el plazo cierto. Luego, no cabe incluirlo en la
excepcin referida al plazo indeterminado. Si el plazo incierto est expresamente establecido queda
regido por la primera parte del artculo 509; la mora se produce ex re, por el solo acaecimiento del
hecho fatal que lo constituye. Si el plazo incierto resulta tcitamente de la naturaleza y
circunstancia de la oblig., ser necesaria la interpelacin.
Tampoco cabe hacer distincin alguna segn el lugar en que la oblig. debe cumplirse. Si lo es en el
domicilio del acreedor, ello no suscita cuestin alguna. Si lo es en el del deudor, la solucin no tiene
por qu ser distinta; la mora se produce ex re.
La interpelacin: Cuando la mora no se produce ex re es necesaria la interpelacin del deudor para
la constitucin en mora (ex persona).
Concepto: La interpelacin es un hecho voluntario lcito por medio del cual el acreedor requiere de
pago al deudor.
Caracteres:
a) Es un derecho potestativo del acreedor, pues ste goza de la facultad de ejecutar el hecho del
requerimiento para producir los efectos propios de la mora.
b) Es un hecho voluntario que consiste en una exigencia categrica de pago. Un mero aviso de
vencimiento o el uso de otras frmulas que no impliquen una inmediata exigencia de pago, no
constituyen la interpelacin necesaria para colocar en mora al deudor.
c) Es unilateral. Depende de la sola voluntad del acreedor y, por lo tanto, produce efectos
independientemente de la voluntad del deudor, que no puede impedir la mora sino cumpliendo la
prestacin debida.
d) Es recepticia. La declaracin de voluntad del acreedor est destinada al deudor, quien debe
tener conocimiento de la misma para que la mora no se produzca.
e)
No es formal. La declaracin de voluntad puede en este caso hacerse bajo cualquier
forma expresa o positiva: verbalmente, por escrito o por signos inequvocos (Art. 917 C.C.). No
tendra eficacia una declaracin de voluntad tcita (Art. 918 C.C.) pues la exigencia de pago que
constituye la interpelacin debe ser terminante y precisa, y para ello es necesario que la voluntad
se manifieste por medios directos de exteriorizacin y no que resulte inducida de hechos o
circunstancias que permitan conocer indirectamente esa voluntad.
El requerimiento puede hacerse judicial o extrajudicialmente.
Todo acto de procedimiento judicial que comporte la voluntad del acreedor de exigir el pago de la
oblig. es suficiente para constituir en mora al deudor. Puede hacerse en cualquier clase de proceso,
sea ordinario, sumario o ejecutivo, siempre que sea notificada al deudor y aunque fuese nula por
vicios de forma o fuese entablada ante juez incompetente, o destinada para ser iniciada
nuevamente y an cuando hubiese caducado el proceso y no se puede aniquilar el efecto sustancial
del requerimiento moratorio. La interpelacin extrajudicial puede hacerse por cualquier medio:
verbalmente, por carta, por telegrama, por escritura pblica, etc. Sin embargo, es aconsejable la
utilizacin de un medio que facilite la prueba.
Condiciones: El requerimiento de pago debe cumplir ciertas condiciones para producir el efecto de
colocar en mora al deudor. Tales son:

a)
Cumplimiento posible. El requerimiento debe ser realizado en condiciones tales que
el deudor razonablemente pueda cumplir la prestacin que se le exige.
b) Ofrecimiento de cooperacin. En todos los casos en que la oblig. No pueda ser cumplida sin
un acto de cooperacin del acreedor, ste debe ofrecerla en trminos precisos y
circunstanciadamente para que el deudor no encuentre trabas en el acto de cumplimiento.
c) Ausencia de incumplimiento por el interpelante. El artculo 510 del C.C. dispone En las
obligs. recprocas, el uno de los obligados no incurre en mora si el otro no cumple o no se allana a
cumplir la oblig. que le es respectiva. Es decir que cuando el acreedor es deudor a su vez de su
deudor por obligs. que se originan en una misma fuente, con conexidad de vnculos, impide que
uno de los sujetos invoque la mora del otro (Art. 510) o le exija el cumplimiento de la oblig. (Art.
1201), si por su parte no ha cumplido o no ofrece cumplir su respectiva oblig..
Efectos de la mora: La mora configura un incumplimiento relativo de la oblig. imputable al deudor
por su culpa o dolo. Por consiguiente, surge de este estado la responsabilidad del deudor por el
dao que resultare al acreedor como consecuencia del retardo en la ejecucin de la prestacin
debida. Este es el principal efecto, pero no el nico. La responsabilidad del deudor consiste en la
oblig. de indemnizar los daos e intereses moratorios. Si el deudor termina por cumplir la oblig.
voluntariamente o la ejecucin le es impuesta forzadamente, aqul slo deber los daos e
intereses ocasionados por la mora, que se acumularn al incumplimiento. Si la oblig. se torna de
imposible cumplimiento no se debern ya desde ese momento daos e intereses moratorios sino
solamente los compensatorios, que comprenden todo el dao sufrido por el acreedor (resarcimiento
integral) y que en tal carcter absorben a los moratorios y se deben en lugar de la prestacin
prometida (carcter subsidiario). Otro efecto de la mora es la traslacin de los riesgos que estaban
a cargo del acreedor y que en adelante deben ser soportados por el deudor.
Ejemplo 1 transferencia de dominio: Si A dueo de la cosa la debe entregar a B por
transferencia de dominio, y la cosa se pierde sin culpa del deudor, A pierde la cosa como dueo; B
carga con el riesgo como acreedor y pierde la utilidad o ganancia. La oblig. queda disuelta (Art. 888
C.C.) Si en el mismo caso anterior la cosa se pierde sin culpa hallndose en mora el deudor A pierde
la cosa como dueo y carga con el riesgo que soportaba el acreedor B. La oblig. se transforma en la
de pagar daos e intereses (Art. 889 C.C.)
Ejemplo 2 restitucin al dueo: Si A deudor de la cosa la debe restituir a su dueo B, y la cosa
se pierde sin culpa de aqul: B pierde la cosa como dueo y soporta el riesgo como acreedor; A
como deudor queda liberado. La oblig. queda disuelta (Art. 888 C.C.) Si en el mismo caso anterior la
cosa se pierde sin culpa hallndose en mora el deudor; B pierde la cosa como dueo pero no
soporta el riesgo como tal ni como acreedor; A como deudor carga con los riesgos que soportaba el
acreedor B. La oblig. se convierte en la de pagar daos e intereses (Art. 889 C.C.) El deudor moroso
no puede invocar como acreedor la mora de su deudor (Art. 510 C.C.) ni demandar el cumplimiento
de la oblig. recproca que compete a su deudor en un contrato bilateral (Art. 1201) ni puede hacer
funcionar en su favor el pacto comisorio implcito (Art. 1203) ni invocar la imprevisin (Art. 1198 in
fine) La mora del deudor atribuye a la otra parte la facultad de resolver el contrato, en razn del
incumplimiento de aquel (Art. 1203) Otro efecto particular de la mora es la suspensin del curso de
la prescripcin, pero nicamente cuando el deudor es interpelado en forma autntica cuando el
deudor es interpelado en forma autntica (Art. 3986; texto de las leyes 17.711 y 17940). Esta
suspensin slo tendr efecto durante un ao o el menor trmino que pudiere corresponder a la
prescripcin de la accin. La situacin de mora en que el deudor se puede hallar no lo priva de su
derecho de pagar (ius solvendi) en cualquier momento. Siendo el pago indivisible, el deudor deber
ofrecer el pago ntegro de lo debido, incluyendo el monto de los daos e intereses moratorios si
fuesen lquidos, u ofreciendo pagarlos una vez liquidados si no lo fueren (Art. 740, 742 y arg. Art.
743 C.C.)
Cesacin de la mora: Debe distinguirse la cesacin del estado de mora, de la renuncia a los
efectos de la mora. En el primer caso el deudor deja de estar en mora sin que ello importe
relevarlo de la responsabilidad que le incumbe por los daos y perjuicios ocasionados al acreedor
mientras se hallaba en mora. En el segundo caso el acreedor abdica el derecho que tiene a
reclamar los daos e intereses moratorios. Siendo la mora un estado de retardo imputable en que
se encuentra el deudor, ese estado supone necesariamente la subsistencia de la prestacin. En
consecuencia la mora cesar cuando la prestacin ya no exista, sea por haberse extinguido por:
(1) su cumplimiento, (2) por haberse hecho imposible con culpa del deudor o (3) por un
hecho que no le sea imputable. En el primer caso el pago pone fin a la mora. Si el acreedor
recibe el pago de la prestacin sin reserva alguna, cesar la mora pero cesar tambin el derecho a
reclamar los daos e intereses moratorios producidos hasta el da del pago. En el segundo caso la
imposibilidad culpable hace cesar a la mora, porque la prestacin no podr cumplirse en el futuro.
Existir entonces una inejecucin absoluta, completa, total y definitiva que abre la responsabilidad
del deudor por los daos e intereses compensatorios que absorben en su integridad los que hasta
ese momento la mora hubiese causado al acreedor. En el ltimo caso la imposibilidad, an sin
culpa, pone fin al estado de mora por la misma razn que hemos sealado precedentemente, pero

su falta de culpa no lo libera de los daos e intereses compensatorios por efecto precisamente del
estado de mora en que se encontraba y habida cuenta de los efectos de sta que se han analizado.
Tambin puede cesar la mora por renuncia del acreedor que concede a su deudor un nuevo plazo
para el cumplimiento de la prestacin. Esta renuncia alcanzar solamente el estado de mora, que
cesar desde ese momento por acto voluntario del acreedor, pero que no implica renuncia a los
efectos hasta ese momento producidos. En este caso el acreedor deber hacer expresamente la
reserva del caso, para evitar que su voluntad se interprete en el sentido de la renuncia (Arts. 873 y
918 C.C.).
Mora del acreedor: En el C.C. no se legisla sobre la mora del acreedor. Sin embargo, en la misma
medida en que ste debe realizar una conducta tendiente a que el deudor cumpla a su vez la oblig.,
puede incurrir en mora al omitir aquellos actos e impedir as la ejecucin de la prestacin debida.
La nota al Art. 509 del C.C. dice El acreedor se encuentra en mora toda vez que por un hecho o
una omisin culpable, hace imposible o impide la ejecucin de la oblig., por ejemplo, rehusando
aceptar la prestacin debida en lugar y tiempo oportuno, no encontrndose en el lugar convenido
para la ejecucin o rehusando concurrir a los actos indispensables para la ejecucin, como la
medida o el peso de los objetos que se deben entregar, o la liquidacin de un crdito no lquido.
Considerando que la iniciativa del pago debe tomarla el deudor obligado al cumplimiento de la
prestacin, el acreedor solamente incurrir en mora cuando sea interpelado por aqul para que
reciba el pago o preste la cooperacin necesaria. Por excepcin no ser necesaria la interpelacin
en los casos siguientes:
1.Cuando el acreedor hubiese manifestado con anterioridad su voluntad de no recibir el pago.
2. Cuando el requerimiento se hiciese imposible por culpa del acreedor. La mora del acreedor debe
serle imputable por su culpa o por dolo, pues aunque la ley nada diga al respecto no puede haber
responsabilidad si el retardo en recibir la prestacin es ajeno al acreedor. Los efectos de la mora del
acreedor se derivan analgicamente de los efectos de la mora del acreedor. Tales son:
1.Responsabilidad del acreedor por los daos que cause al deudor la no-recepcin de la prestacin,
como por ejemplo los gastos de la oferta y ulterior depsito y guarda de la cosa.
2. El deudor se libera de los riesgos de la cosa debida que estaban a su cargo como dueo de la
misma antes de la tradicin; esos riesgos se trasladan al acreedor.
3. Se suspende el curso de los intereses que estaban a cargo del deudor. Si el deudor no est en
mora y debe intereses compensatorios convenidos durante el plazo de la oblig., cesa el curso de
dichos intereses desde que el acreedor es puesto en mora. Si el deudor est en mora y ejercitando
su derecho de pagar ofrece el pago ntegro de lo debido ms los intereses moratorios, cesa tambin
el curso de stos en igual caso.
Cesa la mora del acreedor en los casos siguientes:
1.Si el acreedor acepta la prestacin despus de estar en mora.
2. Por renuncia expresa o tcita del deudor.
3. Cuando a oblig. se extingue por cualquier causa, sin perjuicio de los efectos de la mora del
acreedor antes de la extincin.
4. Cuando la oblig. se extingue por efecto del pago por consignacin que tiene el derecho de
efectuar el deudor en todos los casos en que el acreedor resista el cumplimiento de la oblig. o por
su culpa no pudiere efectuarse (Art. 757 inc. 1 y 3)
Incumplimiento absoluto
Existe inejecucin total de la oblig. con carcter de absoluta y definitiva en los siguientes casos:
Prestacin imposible: La responsabilidad del deudor existir solamente si la inejecucin total es
imputable al deudor por su culpa o dolo, o si este se hubiese hecho responsable de los casos
fortuitos o de fuerza mayor, sea en virtud de una clusula que lo cargue con los peligros que por
ellos vengan, o sea por haberse constituido en mora (Art. 889 C.C.)
Si la inejecucin no se produce en las condiciones mencionadas la oblig. se extingue sin
responsabilidad para el deudor (Art. 888 C.C.)
La prestacin resulta imposible:
1.

Si la oblig. es de dar cosa cierta y sta se pierde (Art. 890 C.C.), y slo se entender
perdida en el caso que se haya destruido completamente o que se haya puesto fuera del
comercio, o que haya desaparecido de un modo que no se sepa de su existencia (Art. 892 C.C.) Lo
mismo se considera imposible la ejecucin si la cosa cierta que era objeto de la prestacin ha
salido del patrimonio del deudor, como por ejemplo si ste enajena a otro el inmueble que tena
prometido en venta y le hace tradicin (Arts. 577;3265 y 3269 C.C.)

2.Si la oblig. es de hacer o de no hacer y se hace fsicamente imposible como si el deudor tuviese
un impedimento fsico que lo inhabilite, o legalmente imposible si el impedimento es de orden legal.
Lo mismo se considerar imposible el hecho o la abstencin si el deudor se resistiere a cumplir la

oblig. y fuere necesario ejercer violencia fsica contra su persona para lograr la ejecucin (Art. 629
C.C.). En todos los casos en que el acreedor puede obtener el cumplimiento especfico de la oblig.
por un tercero, podr aqul considerar la oblig. de ejecucin imposible y reclamar los daos e
intereses compensatorios.
La ejecucin de la prestacin por un tercero en los casos en que ello fuese posible, como si se
tratara de un hecho fungible o subrogable, o de entregar cosas fungibles o no fungibles
determinadas slo por el gnero, u obligs. de dar sumas de dinero, constituye una facultad del
acreedor. En efecto, si el deudor deba cumplir la prestacin nadie ms que el acreedor ser quien
decida si le interesa o no que un tercero la cumpla aunque la prestacin objetivamente resulta ser
la misma.
Cumplimiento irregular o defectuoso: Tambin se considera que existe inejecucin total aunque
exista un cumplimiento irregular o defectuoso que el acreedor no est en el deber de aceptar. El
pago debe hacerse con observancia de lo estipulado en cuanto a modo, tiempo y lugar (Arts.
740;747 y 750 C.C.)
El Art. 625 del C.C. fija estos principios en cuanto a las obligs. de hacer, disponiendo: El obligado a
hacer, o a prestar algn servicio, debe ejecutar el hecho en un tiempo propio, y del modo en que
fue la intencin de las partes que el hecho se ejecutara. Si de otra manera lo hiciere, se tendr por
no hecho, o podr destruirse lo que fuese mal hecho. Es decir que cuando el deudor ejecuta mal la
prestacin por no ajustarse a las circunstancias que deba tener en cuenta por haber sido
convenidas o realiza una ejecucin incompleta, existe inejecucin total que debe resolverse en el
pago de los daos e intereses compensatorios. Sin embargo, el derecho del acreedor a rechazar la
mala ejecucin no constituye una facultad absoluta que puede ser ejercida al solo arbitrio de aqul.
Si se tratara de pequeas imperfecciones juzgadas con un criterio adecuado de razonabilidad
habra que rechazar la oposicin del acreedor a dar por ejecutada la prestacin, hallando ste
suficiente satisfaccin con el resarcimiento del dao que resulta por la necesidad de corregir
aquellos defectos. As el acreedor podr negarse a pagar el dao proporcional a esas deficiencias o
hacer ejecutar las reparaciones por un tercero a cuenta del deudor y demandar a ste por daos y
perjuicios.
En cambio carece de todo derecho a indemnizacin el acreedor que ha consentido sin salvedad
alguna la variante en la ejecucin, y el que no ha sufrido menoscabo a causa de la variante aludida.
La actitud del acreedor que pretende la destruccin de lo mal ejecutado cuando el defecto es de
poca importancia, constituye un ejercicio abusivo de su derecho (Art. 1071 C.C.), pues el inters del
acreedor no puede considerarse insatisfecho por un defecto menor fcilmente subsanable.
Cumplimiento tardo: Tambin existe inejecucin total cuando el cumplimiento tardo de la oblig.
careciera de inters para el acreedor. Esta situacin se presenta en todos los casos de plazo
esencial, o sea cuando la designacin del tiempo en que la oblig. deba cumplirse fue un motivo
determinante por parte del acreedor (antiguo Art. 509 inc. 2 C.C.) Esta facultad del acreedor para
realizar la prestacin tarda, completamente intil a causa del retardo, no ha sido expresamente
reconocida en nuestra legislacin, pero es aceptada en la doctrina.
Oblig. de no hacer: En las obligs. de no hacer, en principio y contrariamente a lo que ocurre en las
de hacer, no es necesaria la interpelacin para que el deudor incurra en incumplimiento, pues si el
deudor hizo aquello que le estaba vedado, no ha habido propiamente retardo sino incumplimiento.
Causas de justificacin
Las causas de justificacin borran la antijuridicidad del comportamiento daoso, vuelve lcito el
quehacer que, precisamente por culminar en un perjuicio, aparece como ilcito. La separacin de lo
ilcito en lo culposo y su consideracin autnoma como presupuesto de la responsabilidad, otorgan
importancia a las causas de justificacin, llegan al derecho civil desde el campo penal, donde
aparecen contempladas en el Art. 34 de dicho Cdigo.
Ejercicio de un derecho propio: Hay daos que el agente puede justificar probando que fueron
causados en el ejercicio de un derecho propio. Equivale a decir que su conducta estaba legitimada,
al configurar un derecho subjetivo, un poder compuesto por un conjunto de facultades,
posibilidades concretas de actuacin. Es el caso de los perjuicios que un profesional puede causar a
sus colegas, atrayendo clientes con su fama o prestigio y, por tanto, privando de esos clientes a
otros profesionales, en el ejercicio legtimo y correcto de su profesin, de su derecho subjetivo a la
actividad para la cual tiene ttulo habilitante. La competencia profesional es fuente de daos, pero
no de responsabilidad, cuando se trata de competencia leal. El Art. 1071 del C.C. establece: [El
ejercicio regular de un derecho propio o el cumplimiento de una oblig. legal no puede constituir
como ilcito ningn acto. La ley no ampara el ejercicio abusivo de los derechos. Se considerar tal al
que contrare los fines que aqulla tuvo en mira al reconocerlos o al que exceda los lmites
impuestos por la buena fe, la moral y las buenas costumbres.] (texto segn ley 17.711.) Si el
titular de un derecho lo ejerce regularmente dentro de las limitaciones de las pautas que seala la
ley y sin contrariar los fines y lmites sealados en la norma citada, y a causa de ello causa a otro
un perjuicio, no existe deber alguno de repararlo. El dao est justificado y no hay responsabilidad
para quien lo caus. Si, por el contrario, el derecho se ejerce dentro de sus lmites formales, pero
contrariando los fines que justifican su reconocimiento o excediendo los lmites impuestos por la

buena fe, la moral y las buenas costumbres, se comete un acto abusivo ejercindose
antifuncionalmente el derecho y, por ello, el dao que se causa es ilcito y su autor debe responder
del mismo.
Legtima defensa: El dao es causado por el agredido o atacado, convertido en agente, como
reaccin frente a un ataque injusto. No se trata de la venganza frente al perjuicio ya sufrido, sino de
una accin para apartar de s o de otro un ataque actual contrario a derecho. El Art. 34 del Cdigo
Penal en sus incisos 6 y 7 contempla la justificante de legtima defensa propia y de terceros,
mientras el Art. 35 regula el exceso en la legtima defensa.
Los requisitos para esta causal de justificacin son:
Agresin ilegtima, contra la persona o los bienes, sean propios o de un tercero. La ilegitimidad
significa que ese ataque no tiene un fundamento razonable.
Falta de provocacin suficiente por parte de quien se defiende. La agresin no debe ser el
resultado de una disputa, una ria o pelea, tampoco un acto de venganza, frente al dao ya
consumado.
Necesidad racional del medio empleado para impedirla o repelerla; se quiere evitar la
reaccin desmedida o desproporcionada; como defenderse disparando el arma de fuego contra
quien lo ha amenazado.
Nuestro Cdigo no contiene ninguna norma que justifique el dao causado en legtima defensa. Sin
embargo, ella est expresamente autorizada por la ley como medio de defensa privada de la
posesin (Art. 2470 C.C.) y constituye adems suficiente justificacin por aplicacin del Art. 34 inc
6 del Cdigo Penal. Difiere del estado de necesidad en que el que se defiende causa dao a quien
lo ataca, y en cambio el que acta en estado de necesidad produce un perjuicio a una persona
ajena al hecho.
Estado de necesidad: La cuestin se plantea cuando una persona para salvarse a s misma o a
otros, o sus propios bienes o los ajenos, daa a un tercero. Para algunos autores, quien as procede
comete un acto ilcito y debe reparar el dao causado. Para otros, que son mayora, la accin
necesaria no tiene por mvil inferir agravio, ni ste realiza por culpa o imprudencia, sino en razn
de una causa extraa a su autor, cerrndole todo camino para salvar su persona o bienes o los de
un tercero; por ello, no puede ser considerado un acto ilcito sino el ejercicio de una facultad
legtima sometida a ciertas condiciones necesarias.
Tales condiciones son:
a) Q se haya llegado al estado de necesidad sin culpa del autor del hecho,
b) Q el riesgo no se pueda evitar de otra manera que ocasionando dao al tercero.
c) El peligro db ser inminente y actual, no bastando la eventualidad d un dao.
d) El dao causado debe ser menor cualitativa y cuantitativamente que el que se pretende impedir.
Reunidas estas condiciones queda legitimado el dao causado en estado de necesidad. La
circunstancia sealada no debe ser motivo suficiente para que quien caus el dao ajeno para
impedir el propio, no deba contribuir en alguna medida a soportarlo; sera contrario a la equidad y
siempre al buen sentido que aqul salve todo lo suyo a expensas de la vctima de su acto
necesitado.
Consentimiento del damnificado:
Aceptacin de riesgos: Se habla de este supuesto aludiendo al consentimiento tcito que la
vctima parece aceptar en todos aquellos casos en que, con pleno conocimiento, asume el riesgo de
sufrir un dao. Ello tendra el valor de una convencin sobreentendida con otra persona, por la cual
aqulla renuncia por anticipado a reclamar eventualmente, una indemnizacin.
1) Actos de abnegacin o altruismo: Es el que ejecuta una persona que, en ausencia de toda
oblig. jurdica, acepta deliberadamente el sacrificar espontneamente su vida, para prestar auxilio a
otro.
El acto aparece caracterizado por las circunstancias siguientes:
A Necesidad en que otro se encuentra de ser auxiliado
B Intervencin voluntaria del salvador
C Inexistencia de oblig. legal de auxiliar
D Riesgo grave para su vida e integridad
El acto de abnegacin, por lo tanto, es espontneo. Siendo as, el dao que sufre el salvador es la
consecuencia de su propio hecho, por lo cual, aparentemente, carecera de accin indemnizatoria,
conforme a la regla volenti non fit iniuria, cuya traduccin normativa est contenida en el Art. 1111
del C.C., que dispone: El hecho que no cause dao a la persona que lo sufre, sino por una falta
imputable a ella, no impone responsabilidad alguna.. Es sin embargo, generalmente admitido que
quien se expone voluntariamente a un peligro para alejar a otra persona de un riesgo considerable

e inminente no incurre en culpa. El acto para no ser reputado culpable debe cumplir determinadas
condiciones que lo califican; as, el acto de abnegacin no importar culpa para su autor, aunque
fuese temerario, siempre y cuando hubiese cierta proporcin entre el valor del bien amenazado y el
arriesgado en su salvacin, y concordancia entre el resultado tenido en vista y los medios de que se
dispona.
2) Participacin en una competencia riesgosa: Por ejemplo, si una persona acepta acompaar a un
corredor de automviles en el curso de una competencia o interviene en un partido de ftbol y
resulta lesionada como consecuencia de esa participacin tiene derecho a reclamar indemnizacin
habiendo voluntariamente intervenido y asumido de ese modo los riesgos propios de esas
actividades? La respuesta se puede dar distinguiendo entre los riesgos que son propios de la
actividad que la vctima comparte, de aquellos otros extraordinarios, y que no se producen
normalmente en la actividad de que se trata. En el primer caso, se podr decir que la vctima
acept tales riesgos y, por lo tanto, ninguna responsabilidad existe a cargo de otro: aquella
soportar todo el dao. Otra solucin cabe si el riesgo ha sido extraordinario porque el autor del
dao excedi los lmites de lo que constituye la ley del juego. En tal caso, probada la culpa del
autor, la vctima tendr derecho a ser indemnizada.
No hay responsabilidad para el boxeador que lesiona a su contrincante con un golpe rudo y
efectivo, pero lcito dentro de la reglamentacin respectiva, En cambio deber responder si
intencionalmente o con reiterada torpeza aplica golpes bajos prohibidos y determina una grave
lesin a su rival.
Cumplimiento de un deber legal: Quien lo hace lo que le est mandado por la norma se encuentra,
al menos en principio, como regla excusado por las consecuencias perjudiciales de su obrar. El
polica que, persiguiendo a un ladrn le causa lesiones, el juez que resuelve una causa declarando
perdidoso al actor, etc, causan, innegablemente, daos. Pero no son perjuicios caprichosos o
arbitrarios, no obedecen a la intencin de daar. Son el resultado, a veces no-querido, del
acatamiento de los deberes propios de la actividad que se desarrolla. Tampoco esta causal de
justificacin debe importar para el titular del deber una especie de escudo o pretexto para ejercitar
venganza, malos instintos y por esa va lesionar o perjudicar a otro. Derechos y deberes deben
ejercitarse en consideracin a sus fines, causadamente, y dentro de los mrgenes de razonabilidad
y buena fe que impone la vida en sociedad. Ni unos ni otros pueden ser excusa para daar.
Autoayudas: En la expresin jurdicamente controlada de hacerse justicia por mano propia. En
principio est prohibido hacerse justicia por mano s mismo; constituye una regla elemental de la
convivencia para impedir que reinen el caos y la violencia. En ciertas circunstancias la autoayuda
no es sino el ejercicio del derecho de proteger una pretensin legtima que puede verse frustrada
irreparablemente o dificultada manifiestamente su efectividad, por la imposibilidad de requerir y
esperar el auxilio o la intervencin del Estado.
Si bien el C.C. no contiene ninguna norma expresa, como tampoco en relacin de necesidad y la
legtima defensa que establezca una causa de justificacin, constituye sin duda aplicacin del
principio lo dispuesto en el Art. 2517 del C.C., en cuanto faculta al propietario de un predio para
remover sin previo aviso las cosas que se hubieren puesto en el mismo, sin su consentimiento y
ms claramente an la ltima parte del Art. 2470 del C.C. que, articulando la defensa extrajudicial
de la posesin faculta al desposedo para recobrar la posesin de propia autoridad sin intervalo de
tiempo, con tal que no exceda los lmites de la propia defensa y, bien entendido, en los casos en
que los auxilio de la justicia llegaran demasiado tarde. Se encuentra as legitimado el dao que se
causa al ejercitar por mano propia la justicia privada.
Las condiciones que legitiman esta conducta son las siguientes:
1) Que se procure proteger una pretensin o derecho reconocido por la ley;
2) Que exista peligro de que sin la autoayuda ese derecho se frustre irreparablemente o se dificulte
de manera manifiesta su efectividad.
3) Que no haya tiempo para acudir a las autoridades pblicas.
Responsabilidad por los actos lcitos daosos
Esta responsabilidad existe, como excepcin a la regla que dispone que no hay deber de reparar sin
antijuridicidad. Su base est en el dao causado. Hoy parece justo admitir la responsabilidad
objetiva cuando se causa sin culpa del autor del hecho o del guardin de la cosa, si tampoco existe
culpa de la vctima.
En tiempos en que las relaciones humanas se desarrollaban sin las complejidades de la vida
moderna y, consecuentemente en su simplicidad, podan destacarse ntidamente las acciones
individuales, fcil era imponer a los hombres estrictos deberes de respeto y solidaridad y fcil
resultaba tambin valorar una conducta obrada con entera libertado. Poda entonces decirse con
justicia que el culpable deba responder y el inocente estaba exento de toda sancin. Si una
persona resultaba vctima del hecho de un inocente, no era dado a los hombres modificar los
designios de la naturaleza y esa vctima deba soportar sola todo el dao. Sin embargo, se ha
operado en los ltimos tiempos una profunda transformacin social originadas por las grandes
concentraciones urbanas, la explosin demogrfica y la insuficiencia de recursos para la
subsistencia de la humanidad. Este panorama de la vida moderna nos presenta un desvanecimiento

de la personalidad por la prdida del control de la propia actividad fsica, sometida a la presin de
los medios mecnicos del transporte y la comunicacin, y nos muestra tambin esa actividad
individual fundida en grupos o equipos, cuando no en aglomeraciones multitudinarias. Si el hombre
causa actualmente un dao con su hecho o con su cosa, resulta difcil establecer si es su culpa o la
ajena, o la de la propia vctima, que lo ocasion. As si todos estamos expuestos a causar un dao
tambin lo estamos a padecerlo, y si no podemos hacer un reproche de conducta a quien lo caus
ni a quien lo sufri, parece justo apresurarse a socorrer a la vctima. Resulta razonable que quien
provoc el dao an sin su culpa, en una actividad lcita y adems til para l, cargue con las
consecuencias del riesgo que cre. Aqu ya no es cuestin de juzgar conducta sino de repartir los
daos que la actividad necesaria y til de los hombres va produciendo, y parece justo que soporte
el dao quien obtiene el beneficio inmediato de esa actividad. El camino emprendido se dirige,
segn parece inexorablemente, a la socializacin de los riesgos en lo que el seguro opcional y
especialmente el seguro obligatorio son los primeros pasos, y la seguridad social integral encarada
bajo la autoridad del Estado ser en ltima instancia el medio de repartir los daos.
El dao
Concepto El C.C. define al dao como perjuicio susceptible de apreciacin pecuniaria causado a
otro, sea directamente en las cosas de su dominio o posesin, o indirectamente por el mal hecho a
su persona o a sus derechos o facultades (Art. 1068); como asimismo el agravio moral (Art. 1078),
que recae sobre los sentimientos espirituales o afecciones legtimas.
De modo que puede sintetizarse la nocin de dao, en cuanto presupuesto de la R.C., como lesin
o menoscabo a un inters patrimonial o extrapatrimonial acaecido como consecuencia
de una accin. No hay R.C. si no hay dao causado, es decir, que no se puede imponer la sancin
resarcitoria donde no hay dao que reparar. El dao es entonces un elemento del acto ilcito sin el
cual no existe la R.C.. El Art. 1067 del C.C. dice: No habr acto ilcito punible para los efectos de
este Cdigo, si no hubiese dao causado, u otro acto exterior que lo pueda causar, y sin que a sus
agentes se les pueda imputar dolo, culpa o negligencia. Sin embargo puede haber dao causado
sin deber de responder. Desde ya que si el dao se lo ha causado la propia vctima no se puede
hablar de responsabilidad: slo se refiere aqu al dao ajeno.
Dao justificado
Hay hiptesis da daos a terceros que no engendran R.C. cuando el dao est legalmente
justificado. Por ejemplo est justificado el dao en el sentido de que no debe repararse, en los casos
siguientes:
Inimputabilidad: Cuando causa el dao un sujeto inimputable por carecer de discernimiento,
salvo la solucin de equidad contenida en el Art. 907 del C.C.. Son inimputables el menor de diez
aos, el demente que no acta en un intervalo lucido, y cualquiera que ejecuta el acto
accidentalmente privado de razn (Art. 921 C.C.), siempre que no haya llegado voluntariamente al
estado de inconciencia, como en el caso de ebriedad (Art. 1070 C.C.)
Inculpabilidad: Cuando el autor acta con voluntad viciada por el error o la violencia que excluyen
radicalmente toda culpa.
Incausalidad: Se interrumpe el nexo causal cuando sobreviene en la relacin de causalidad un
hecho ajeno a la rbita de actuacin del presunto autor, como un caso fortuito o de fuerza mayor,
un hecho de un tercero por el cual no debe responder, o resulta de la exclusiva culpa de la propia
vctima.
Causas de justificacin: (Ver Supra)
El dao resarcible
El dao como elemento del acto ilcito, es decir, con relacin a la R.C. de que estamos tratando,
significa el menoscabo que se experimenta en el patrimonio por el detrimento de los valores
econmicos que lo componen (dao patrimonial) y tambin la lesin a los sentimientos, al honor o a
las afecciones legtimas (dao moral). Las dos formas en que puede manifestarse el dao material
tanto en la esfera contractual como extracontractual son el dao emergente y el lucro
cesante. El Art. 519 define al dao emergente como el valor de la prdida sufrida, y al lucro
cesante como el valor de la utilidad dejada de percibir. La norma se refiere al dao al acreedor,
por incumplimiento de obligs. convencionales. A su vez, el Art. 1069 del C.C., en los mismos
trminos pero en referencia a los damnificados por los actos ilcitos, define al dao emergente como
el perjuicio efectivamente sufrido y al lucro cesante como la ganancia de que fue privado.
Doctrinalmente se ha caracterizado la distincin con mayor precisin, especialmente cuidando no
omitir, que el lucro cesante es tambin un perjuicio efectivamente sufrido, de lo contrario,
carecera de certeza. En rigor de verdad el dao emergente implica la prdida o disminucin de
valores econmicos positivamente existentes y por lo tanto se manifiesta como un
empobrecimiento del patrimonio; mientras que el lucro cesante implica la frustracin de ganancias
o ventaja econmicas, o sea la privacin de un enriquecimiento patrimonial. El dao emergente
puede ser actual (destruccin o deterioro de cosas) o futuro (gastos en que ser necesario incurrir,
luego de la sentencia, para el mantenimiento de las cosas deterioradas). Tambin el lucro cesante
puede ser tanto actual (privacin de ganancias de un sujeto lesionado, por imposibilidad de trabajar
desde el ilcito hasta la sentencia), como futuro (ganancias frustradas por la subsistencia de la
incapacidad laboral, ms all de la sentencia, o cuando la misma es permanente).

Dao patrimonial
El Art. 1068 del C.C. define as el dao patrimonial: Habr dao siempre que se causare a otro
algn perjuicio susceptible de apreciacin pecuniaria, o directamente en las cosas de su dominio o
posesin, o indirectamente por el mal hecho a su persona o a sus derechos o facultades. El dao
patrimonial est integrado por dos elementos: el dao emergente, o sea el perjuicio efectivamente
sufrido, y el lucro cesante, es decir, la ganancia de que fue privado el damnificado (ver supra). En
uno u otro caso se impide el enriquecimiento ilegtimo del patrimonio.
Requisitos del dao resarcible:
Dao cierto: La existencia del dao, ya sea actual o futuro, debe ser cierta, o sea debe ser
constatada para poder condenarse al pago de la indemnizacin correspondiente. La nocin de dao
cierto se opone a la de dao hipottico o eventual; la mera posibilidad de que ocurra un perjuicio no
autoriza a reclamar resarcimiento. El perjuicio no deja de ser cierto por no ser actual ni ser lquido.
Puede ser un dao futuro; es decir, no realizado an al momento del hecho o an al momento de la
sentencia. Ese dao futuro es indemnizable si es cierto y su monto susceptible de ser determinado
o apreciado judicialmente.
La jurisprudencia moderna considera que la prdida de una chance es un dao actual y cierto, y,
por lo tanto susceptible de ser indemnizada. El dao cierto puede ser actual y determinado en su
monto, como si el acto tuviese por consecuencia la destruccin o deterioro de una cosa. Puede ser
tambin ser futuro y determinable, y la certidumbre consiste en tal caso en la necesidad de la
consecuencia ulterior del acto ilcito o en la prolongacin inevitable del dao actual. Como si la
lesin en una pierna hiciese necesaria la amputacin de la misma y la posterior colocacin de una
prtesis.
Dao subsistente: El dao no debe haber desaparecido en el momento en que debe ser resarcido; si
as fuera, se imponen algunas previas distinciones, para establecer si corresponde o no que el autor
del acto ilcito deba asumir la reparacin. Si el responsable ha indemnizado todo el dao ste habra
desaparecido y la oblig. habra quedado extinguida por pago o por otros medio extintivo
equivalente, segn el caso. Si la propia vctima ha transformado el dao en su entidad, costeando la
reposicin o reparacin de la cosa destruida o deteriorada, el dao subsiste en el patrimonio de
aqulla y debe ser indemnizado. En el patrimonio vuelve a existir la cosa en su integridad y por su
valor, pero aqul ha disminuido exactamente en la medida del desembolso efectuado para ello. El
dao puede ser reparado por un tercero. En tal caso se producen los efectos de la subrogacin, que
al extinguir la oblig. con relacin al acreedor (damnificado) que obtiene satisfaccin, deja
subsistente el vnculo con respecto al deudor (responsable), quien debe pagar al tercer (acreedor
subrogado) la misma suma que ste desembols para desinteresar a aqul (Arts. 727 y 768 C.C.).
Dao personal: El dao debe ser propio de quien reclama la indemnizacin. Nadie puede pretender
ser indemnizado de un dao sufrido por otro, aunque derive ste del mismo acto ilcito que
perjudic a aqul. El dao personal puede ser directo o indirecto. Es directo el que se produce
cuando el acto lesivo recae sobre la persona o bienes del damnificado, que es a la vez vctima del
hecho, y es indirecto cuando el acto ataca los bienes o la persona de la vctima y se refleja e el
patrimonio de otro que resulta damnificado. (dao de rebote). Por ejemplo, es dao directo el que
sufre la vctima de lesiones que debe realizar gastos para atender su curacin, en cambio, es dao
indirecto el que sufre cualquier persona que realiza gastos para atender la curacin de otro que ha
sido vctima de un accidente. El dao personal, ya sea directo o indirecto debe resarcirse por el
responsable de un acto ilcito. As lo establece el Art. 1079 del C.C.: La oblig. de reparar el dao
causado por un delito existe, no slo respecto de aquel a quien el delito ha damnificado
directamente, sino respecto de toda persona, que por l hubiese sufrido, aunque sea de una
manera indirecta. En cambio, el dao personal indirecto no debe indemnizarse en el caso de
incumplimiento de un contrato. El deudor slo debe resarcir los daos que experimenta el acreedor
y no los que indirectamente pueden sufrir otras personas ajenas al vnculo contractual, salvo que la
inejecucin configure a la vez un delito del derecho criminal (Art. 1107 C.C.), pues en tal caso
podran ser aplicables los principios de la responsabilidad extracontractual. Si como consecuencia
de la falta de entrega de una mercadera en el tiempo estipulado, el comprador no puede a su vez
entregarla a otro a quien se la vendi, solamente aquel adquirente y no este ltimo puede invocar
un dao personal contra el vendedor incumpliente.
Inters legitimo: La lesin de un inters legtimo cualquiera no es suficiente para legitimar el dao
resarcible. Ese inters debe ser tutelado por la ley; no basta un inters de hecho, debe ser un
inters jurdico. Desde ya que la lesin de un inters contrario a la ley o ilegtimo no merece
proteccin.
Por ejemplo, un contrabandista no puede reclamar daos y perjuicios a su cmplice que se niega a
reconocerle su participacin en las utilidades del negocio ilcito. Aunque su inters no sea ilcito,
tampoco puede reclamar daos y perjuicios el beneficiario de peridicas limosnas, al autor del
homicidio de quien se las daba.
Diferentes clases de daos:
Segn que los daos se originen en la inejecucin de un contrato o en un acto ilcito, se pueden
considerar distintas clases de daos, algunos propios de uno y otro tipo de responsabilidad y otros
comunes a ambas.
Daos en la responsabilidad contractual:

Dao compensatorio y moratorio: Segn la causa que determina el dao, ste puede ser
compensatorio o moratorio. Si el incumplimiento del contrato es definitivo, el dao es
compensatorio por involucrar todo el menoscabo patrimonial que se produce. En tal caso la
indemnizacin entrar en sustitucin de la prestacin originaria. Si el incumplimiento es relativo y
se opera un retardo en la ejecucin, el dao es moratorio y comprende el perjuicio que cause al
acreedor la demora en cumplir su oblig.. La indemnizacin en este caso se acumula al objeto de la
prestacin y constituye un accesorio de la oblig. primitiva.
Dao intrnseco y dao extrnseco: Dao intrnseco es el que se produce con relacin al objeto
mismo de la prestacin. Dao extrnseco es el que eventualmente sufre el acreedor en otros bienes
distintos del objeto de la prestacin.
Dao comn y dao propio: El dao comn es el que habra experimentado cualquier persona con
motivo del incumplimiento de la oblig.. Dao propio es el que sufre una persona determinada por
circunstancias que le son particulares.
La falta de entrega por el vendedor de una heladera, configura como dao comn la diferencia de
su valor de reposicin si ste hubiera aumentado, pero si el comprador es un comerciante que
vende refrescos, se configura un dao propio por la imposibilidad de realizar su negocio. El dao
comn siempre es objeto de reparacin, no as el dao propio, que slo debe incluirse en el
resarcimiento si fuera conocido del deudor al contraerse la oblig..
Dao al inters positivo y al inters negativo: Es el inters de cumplimiento que consiste en la
privacin de bienes que el acreedor tendra si el negocio se hubiese realizado eficazmente. El dao
al inters negativo es aquel que se verifica cuando un contrato no llega a perfeccionarse debido a
la culpa in contraendo de una de las partes o cuando el mismo es anulado o se produce su
resolucin. Se resarce el dao consistente en la situacin patrimonial negativa en la que queda el
acreedor por los gastos incurridos, obligs. contradas y oportunidades perdidas a raz de haber
credo en la conclusin o eficacia del negocio.
Daos en la responsabilidad extracontractual:
Dao directo e indirecto: El dao es directo si recae en el patrimonio de la vctima y es indirecto si
aqul se refleja en el patrimonio por el mal hecho a su persona o a sus derechos a facultades.
Daos en ambas responsabilidades:
Dao inmediato y mediato: Se identifica el concepto con el de consecuencias inmediatas y
mediatas definidas en el Art. 901 del C.C. Las primeras son las que resultan segn el curso natural y
ordinario de las cosas; las segundas son las que resultan de la conexin de un hecho con un
acontecimiento distinto. Segn el mbito de la responsabilidad que se considere, habr que
ubicarse en el incumplimiento contractual o en el acto ilcito para considerar cules son aquellas
consecuencias que derivan de uno u otro hecho, como naturales y ordinarias. O bien para poner en
conexin con aquellos hechos otro acontecimiento distinto que concurra a la produccin de la
consecuencia mediata. La extensin de la responsabilidad del deudor, o del autor del acto ilcito en
su caso, se mide con relacin a estas distintas consecuencias que se imputan o no.
Dao previsto e imprevisto, previsible o no: Daos previstos son los que el deudor o el autor del
acto ha considerado posibles al contraer la oblig. o contraer el acto. Daos imprevistos son los que
no han sido considerados en los casos expuestos. Se analiza la actuacin concreta del sujeto. Dao
previsible es el que ha podido preverse en iguales circunstancias, e imprevisible el que no ha
podido preverse. El anlisis se hace en este caso en abstracto, considerando una persona de
previsibilidad media, que acte con la debida atencin y conocimiento de la cosa (Art. 904 C.C.)
Dao actual, futuro y eventual: Ver en el requisito de cierto del dao
Prdida de una chance: Cuando como consecuencia del incumplimiento de un contrato o de la
comisin de un acto ilcito, sea el acreedor o la vctima, se ven privados de obtener una ganancia
probable o de evitarse un perjuicio conjurable, corresponde alguna indemnizacin a cargo del
responsable? En otras palabras, la prdida de una chance es un dao cierto o debe considerarse
eventual y, por lo tanto, no susceptible de resarcimiento?
Por ejemplo: si el deudor enva al acreedor tardamente un caballo de carrera y pierde por ello la
oportunidad de disputar un premio, o si el caballo es muerto por alguien cuando se hallaba ya
inscripto para intervenir en una carrera. Se lo debe indemnizar? En la doctrina nacional la opinin
es favorable y la jurisprudencia nacional se ha inclinado a admitir el resarcimiento en varios casos
en que la cuestin se plante acerca de la prdida de una chance o probabilidad de una ganancia.
Si bien lo que dara al dao el carcter de eventual sera la probabilidad de obtener la ganancia o
de evitar el perjuicio, hay, por otra parte, una circunstancia cierta: la oportunidad de obtener la
ganancia o de evitarse el perjuicio, y esa oportunidad cierta se ha perdido por el hecho de un
tercero, o a causa de la inejecucin por el deudor. Si la probabilidad hubiese tenido bastante
fundamento, la prdida de ella debe indemnizarse. La indemnizacin deber ser de la chance y no
de la ganancia, por lo que aqulla deber ser apreciada judicialmente segn el mayor o menor
grado de posibilidad de convertirse en cierta; el valor de la frustracin estar dado por el grado de
probabilidad. La prdida de una chance en el incumplimiento contractual malicioso o doloso, es una
consecuencia mediata previsible y por lo tanto resarcible solamente en ese caso conforme con lo
dispuesto en el Art. 521 del C.C. La prdida de una chance matrimonial ha sido algunas veces

motivo de la aceptacin como circunstancia susceptible de resarcimiento en cuanto dao material o

patrimonial.
Dao moral
Concepto: Para algunos autores la distincin entre dao patrimonial y dao moral depende la ndole
de los derechos atacados; si la lesin se dirige a los bienes que forman el patrimonio, el dao es
material o patrimonial; si la lesin afecta la integridad corporal o la salud de las personas, el dao
es moral y en ningn caso patrimonial, porque los bienes atacados son inmateriales.
Sin embargo, la mayora de la doctrina radica la distincin sobre los resultados o consecuencias de
la accin antijurdica; si sta ocasiona un menoscabo en el patrimonio, afectando su actual
composicin o sus posibilidades futuras, el dao es material o patrimonial aunque el derecho
atacado sea inmaterial; si, en cambio, no afecta el patrimonio pero lesiona los sentimientos de la
vctima, existe dao moral y no patrimonial.
Definicin: El dao moral es la lesin en los sentimientos que determina dolor o sufrimiento fsico,
inquietud espiritual o agravio a las afecciones legtimas, y en general toda clase de padecimientos
insusceptibles de apreciacin pecuniaria.
Bien jurdico e inters legtimo: Bien jurdico es todo objeto material o inmaterial, sea de valor
econmico o no, que sirve al hombre para satisfacer sus necesidades. Inters legtimo es aquel
que impulsa al hombre para realizarse mediante la satisfaccin de las exigencias fsicas y
espirituales acordes con la naturaleza humana. Todo inters legtimo goza de proteccin legal
mediante los poderes de actuacin que constituyen los derechos subjetivos. El objeto del dao en
sentido jurdico es un inters humano jurdicamente tutelado. El concepto del inters debe
entenderse en funcin del bien, el bien es el presupuesto del inters. Todo inters tiende a un bien.
No hay inters por el inters mismo. Los bienes jurdicos son entonces las cosas que constituyen
objeto de los derechos patrimoniales, as como los derechos mismos. Son tambin bienes jurdicos
los atributos o cualidades de la persona humana como sujeto de derecho, e igualmente los valores
existenciales de ella que constituyen los derechos de la personalidad, tales como la vida, la
libertad, la salud, la integridad corporal, el honor, la intimidad, la imagen, etctera.
Dao patrimonial y extrapatrimonial: El dao privado puede ser definido como patrimonial o no
patrimonial, segn tenga por objeto un inters patrimonial o extrapatrimonial. El inters
patrimonial, as como el dao patrimonial, es aqul susceptible de apreciacin pecuniaria. La
diferenciacin entre estas dos categoras de daos no est determinada por la naturaleza de los
bienes atacados, sino por la ndole patrimonial o no patrimonial del inters afectado. Si el dao que
recae sobre un bien jurdico, cualquiera sea ste, repercute en el patrimonio afectando un inters
legtimo, cual es mantener la integridad de su composicin, el dao es patrimonial. Si el dao recae
sobre un bien jurdico cualquiera y repercute en la persona afectando un inters jurdico no
patrimonial, como es la incolumidad del espritu o los sentimientos, el dao es extrapatrimonial o
perjuicio moral. Si el dao recae sobre un bien jurdico material destruyendo o deteriorando una
cosa que es objeto de un derecho patrimonial y afecta al mismo tiempo un inters legtimo de
carcter econmico, porque altera la integridad del patrimonio disminuyndolo, estamos en
presencia de un dao patrimonial directo. Si el mismo dao repercute en los sentimientos por el
valor afectivo de la cosa atacada, produciendo un desequilibrio emocional a causa de la pena o la
angustia de su prdida, el dao es moral indirecto. Si el dao recae sobre un bien jurdico
inmaterial atacando la vida, el cuerpo, la salud, el honor o la libertad de una persona y afecta al
mismo tiempo un inters jurdico no patrimonial, el dao es moral directo. Si el mismo dao
repercute en el patrimonio por la prdida de un beneficio econmico afectando as un inters
jurdico patrimonial, el dao es patrimonial indirecto. Es raro que un perjuicio moral no est
acompaado de un perjuicio material: una herida causa sufrimientos a la vctima (dao moral), pero
tambin un perjuicio pecuniario: gastos de asistencia mdica, incapacidad para el trabajo (dao
patrimonial). Una difamacin importa un atentado al honor, (dao moral), y tambin a menudo un
perjuicio material, como la prdida de una ventaja econmica por disminucin de la clientela de un
profesional.
Amplitud del concepto de dao moral: La diversidad de la lesin a intereses no patrimoniales
permite determinar la amplitud del dao moral. Es dable distinguir los daos morales que resultan
de ataques a los derechos extrapatrimoniales distintos de la vida y la integridad corporal, y, por
otra parte, los daos morales que resultan de ataques a bienes materiales y a los derechos
extrapatrimoniales a la vida, y a la integridad corporal.
El primer supuesto es aquel que la doctrina francesa denomina daos puramente morales, los
cuales resultan del ataque a ciertos derechos extrapatrimoniales que no son la vida y la integridad
corporal como ser los ataques al honor, como expresiones o manifestaciones difamatorias o
injuriosas, as como imputaciones falsas que perjudican la reputacin de una persona. Tambin la
intromisin en la vida privada; atentados al nombre cometidos por usurpacin de la personalidad y
el empleo de un nombre real en una obra del espritu (novela, pieza teatral, etc) Estos casos, a
veces, repercuten en el patrimonio ocasionando prdida de beneficios por lucro cesante, con
relacin a la actividad productiva de quien es el sujeto pasivo de estos ataques. El otro supuesto es
el del dao moral resultante de un ataque material o corporal. Se comprende aqu la destruccin de
cosas y atentado a la vida o a la integridad corporal. Tratndose de la destruccin de cosas
inanimadas como podra ser una obra de arte, tambin puede padecer el dueo un dao al inters

extrapatrimonial que representa la privacin de la satisfaccin esttica de poseerlo y gozarlo. En el

atentado a la vida ya la integridad corporal, la reparacin del dao moral es corrientemente
admitida, as como el dao patrimonial que conlleva comnmente, por la necesidad de atender los
gastos de asistencia mdica para la recuperacin de la salud, de la integridad corporal o de la
preservacin de la vida. Cuando se atenta contra la vida o la integridad corporal, el dao moral se
manifiesta de diversas maneras que podemos distinguir considerando el dao sufrido por la vctima
(dao directo e inmediato) y el dao padecido por terceros (dao indirecto o mediato) que se
denomina de rebote. Esos perjuicios directos que sufre la vctima del ataque se clasifican en
perjuicios al placer, perjuicio sexual, perjuicios a la esttica, perjuicio juvenil y perjuicio
de sufrimiento.
Fundamento y naturaleza de la reparacin: Se vislumbran en el horizonte dos teoras respecto de
esta cuestin:
Teora del resarcimiento: La mayora de la doctrina afirma que la reparacin del dao moral no
difiere de la reparacin del dao material, que aqul como ste no son sino especies del dao y por
consiguiente, la reparacin en ambos casos cumple una funcin resarcitoria. Reparar un dao no es
siempre rehacer lo que se ha destruido, lo cual es casi imposible; es tambin dar a la vctima la
posibilidad de procurarse satisfacciones equivalentes a las que ella ha perdido.
El carcter resarcitorio de la reparacin del dao moral parece ser el que mejor se adecua al
rgimen legal despus de la reforma de la ley 17.711. La ley habla de la oblig. de resarcir y de la
reparacin del agravio moral, as como de la indemnizacin del dao moral. El sistema
establecido por la reforma de 1968 demuestra que la reparacin del dao moral no tiene el menor
carcter punitivo.
A)
Teora de la sancin ejemplar o represiva: Segn LLAMBIAS, la reparacin del dao
moral encuentra su justificacin no por el lado de la vctima de la lesin, sino por el lado del
ofensor. No constituye un resarcimiento sino una pena civil mediante la cual se reprueba
ejemplarmente la falta cometida por el ofensor. La falta trasunta un reproche al autor del dao, un
repudio por parte de la vctima (pena privada) que se resuelve con la imposicin de abonar una
suma de dinero. La pena impuesta debe ser ejemplar, acarreando una idea de afliccin. Sostiene el
autor que poner precio al dolor o a los valores que se quiere salvaguardar es una inmoralidad, una
degradacin de los valores que se quiere salvaguardar y, finalmente porque resultara siempre
arbitraria la estimacin en dinero de ese resarcimiento, pues no puede saberse cunto vale un
dolor. Es cierto que el agravio moral se sustrae a una medicin exacta y, consecuentemente, a una
traduccin dineraria, no obstante, el derecho, al intentar componerlo no busca una equivalencia. Lo
que busca el dinero es procurar en el dinero una satisfaccin para mitigar el estado del sufriente. El
dinero es el nico medio conocido para que la vctima pueda sobrellevar mejor el dolor
injustamente padecido. MOSSET ITURRASPE dice que la idea de pena no se compadece con toda la
estructura de la R.C..
Resarcibilidad del dao moral: El dao moral, a diferencia del dao material, debe presentar cierta
magnitud para ser reconocido como perjuicio moral. Un malestar trivial, de escasa importancia,
propia de la convivencia cotidiana nunca lo configuraran. La jurisprudencia tiene en cuenta este
carcter a la hora de conceder o denegar esta indemnizacin. El criterio para evaluar tal
circunstancia no puede ser sino el del hombre medio, no puede apreciarse en concreto, es decir,
observando la sensibilidad de la persona afectada, sino a partir de la categora abstracta del
hombre medio, lo que lo representa como un instrumento idneo para la finalidad de lograr una
justa reparacin.
Rgimen legal del dao moral antes de la ley 17.711
Art. 1078 derogado: Si el hecho fuese un delito del derecho criminal, la oblig. que de l nace no
slo comprende la indemnizacin de prdidas e intereses, sino tambin del agravio moral que el
delito hubiese hecho sufrir a la persona, molestndole en su seguridad personal, o en el goce de
sus bienes o hiriendo sus afecciones legtimas.
Doctrina:
Una parte se manifestaba favorable a una reparacin amplia en toda clase de actos ilcitos y
tambin en los supuestos de incumplimiento contractual.
Otros excluan del mbito de responsabilidad contractual el resarcimiento del dao moral pero en
cambio, en funcin de lo dispuesto por los Arts. 1068;1075 y 1083 lo consideraban procedente en
todos los casos de actos ilcitos, as fuesen delitos o cuasidelitos. Otra interpretacin ms
restringida tom al pie de la letra el Art. 1078 y sostuvo que el dao moral slo era resarcible
cuando el hecho ilcito fuese adems un delito del derecho criminal. No haba, por lo tanto,
resarcimiento en los delitos y cuasidelitos puramente civiles. La responsabilidad contractual
quedaba, por lo tanto, sin reparacin. LLAMBIAS, conforme al fundamento represivo que atribuye a
la represin del agravio moral admita solamente la reparacin en los delitos civiles que fuesen al
propio tiempo delitos criminales.
Rgimen legal del dao moral establecido por ley 17.711
Se han incorporado dos nuevos textos: el del Art. 522 y el del Art. 078

Art. 522. [En los casos de indemnizacin por responsabilidad contractual el juez podr condenar al
responsable a la reparacin del agravio moral que hubiere causado, de acuerdo con la ndole del
hecho generador de la responsabilidad y circunstancias del caso.] (texto segn ley 17.711.)
Con relacin a la responsabilidad originada en el incumplimiento de los contratos, la nueva norma
no impone necesariamente la reparacin del dao moral. El juez podr condenar al responsable a la
reparacin del agravio moral que hubiese causado, dice el artculo reformado. Ello quiere significar
que la reparacin del dao moral forma parte de los captulos de daos que el acreedor tiene
derecho a reclamar del deudor incumpliente. La ley difiere al rbitro judicial la invocada existencia
de un agravio moral, y corresponder al prudente juicio de los magistrados en cada caso admitirlo o
no, segn la ndole del hecho generador de la responsabilidad y circunstancias del caso.
Art. 1078. [La oblig. de resarcir el dao causado por los actos ilcitos comprende, adems de la
indemnizacin de prdidas e intereses, la reparacin del agravio moral ocasionado a la vctima. La
accin por indemnizacin del dao moral slo competer al damnificado directo; si del hecho
hubiere resultado la muerte de la vctima, nicamente tendrn accin los herederos forzosos.]
(texto segn ley 17.711.) Distinto es el caso de los actos ilcitos, sean ellos delitos o cuasidelitos.
All la norma tiene un sentido imperativo, de donde nace la necesidad de imponer la reparacin del
agravio moral cuando lo pida la vctima de cualquier acto ilcito. La ley reputa que todo aquel que
soporta los efectos de un acto ilcito, inesperado e inevitable por su propio carcter, adems del
dao material que experimenta, sufre tambin una lesin a sus sentimientos atacados con o sin
designio maligno por su autor.
Legitimacin activa para reclamar reparacin: La determinacin de la legitimacin activa para
reclamar reparacin por dao moral equivale a establecer quines son sujetos pasivos del perjuicio
y, por consiguiente, titulares de la accin. El inters jurdico que la ley protege, o sea, la
incolumidad del espritu cuya lesin se pretende reparar, est de tal modo adscrito a la persona del
ofendido que, en principio, solamente la vctima podra reclamarlo a titulo personal y como
damnificado directo. En cuanto a los damnificados indirectos no rige el principio del Art. 1079 del
C.C., pues solamente por excepcin y en las hiptesis legalmente admitidas puede el damnificado
indirecto reclamar la reparacin del agravio moral. Ello es as porque si bien el agravio moral ataca
los sentimientos ntimos de la vctima, es dado suponer que los vnculos de solidaridad familiar
trasmiten a los ms allegados a sta y solamente ellos, un padecimiento moral que el derecho no
puede, sin injusticia, dejar de contemplar. Esos parientes pueden demandar la reparacin a ttulo
propio pero como damnificados indirectos.
El Art. 1078 del C.C. dispone que la accin por indemnizacin del dao moral slo competer al
damnificado directo, es decir, que nadie que no sea la vctima puede reclamar reparacin mientras
sta viva. Es decir que la legitimacin activa solamente la tienen los terceros a ttulo propio pero
como damnificados indirectos, si el hecho causa la muerte de la vctima y siempre que tengan el
carcter de herederos forzosos. La ley presume en este caso que esos parientes tan prximos
experimentan un perjuicio de afeccin que les autoriza a demandar la reparacin. Cuando la
vctima directamente lesionada en sus sentimientos ha entablado la accin civil, sta pasa a los
herederos y sucesores universales (Art. 1099 C.C.), lo cual se justifica porque el ofendido ha optado
por la instancia judicial, para convertir en un resarcimiento pecuniario que integra el patrimonio, lo
que hasta entonces era la lesin de un sentimiento reservado a su conciencia.
Prueba del dao
Al actor le incumbe la prueba de los hechos constitutivos del derecho que invoca en la demanda. En
consecuencia, al damnificado que pide el resarcimiento le corresponde probar la existencia del
dao y la cuanta del mismo. Probado el dao y no habindose establecido su monto por una
prueba directa, no corresponde el rechazo de la accin sino que quedar al prudente criterio judicial
la fijacin del mismo, segn lo dispuesto por el Art. 166 de la ley 17.454, reformada por ley 22.434
(Cdigo Procesal Civil y Comercial de la Nacin).
Determinacin del dao
Modificaciones intrnsecas: El dao que debe indemnizarse es el que subsiste en el momento de
dictarse la sentencia que condena a su pago. Entretanto, el dao originariamente causado puede
experimentar modificaciones que lo disminuyan o que lo aumenten. En la sentencia deben
contemplarse las variaciones que experimente para determinar la existencia del dao en su exacta
medida y valuarlo fijndose la pertinente indemnizacin al da en que aquella se dicte. Las
modificaciones computables son solamente las intrnsecas, o sea las que experimenta el proceso
normal de los elementos constitutivos del dao. No deben tomarse en cuenta las modificaciones
extrnsecas, que son las ajenas a la normalidad de dicho proceso, que resulta as alterad por
circunstancias externas al mismo. Por ejemplo: si con motivo de una accidente de trnsito una
persona sufre una fractura en una pierna y su posterior tratamiento mdico produce la total
recuperacin de su funcin, existe all una modificacin intrnseca del dao, que produce una
disminucin del mismo. Si, por el contrario, las condiciones de la vctima no favorecen la curacin y
el proceso de la lesin lleva a la amputacin total del miembro, existe all una agravacin del dao
por la incapacidad definitiva sobreviniente. Tales alteraciones son intrnsecas. Pero si con motivo de
la incapacidad definitiva de la vctima, esta recibe el beneficio de una pensin o percibe un seguro
por accidentes personales que disminuye la repercusin patrimonial de las consecuencias de su
incapacidad, sern stas modificaciones extrnsecas no computables para la determinacin del
dao resarcible. Las alteraciones en el valor de la moneda no constituyen modificaciones del dao,

sino que son un factor que incide sobre su valuacin, es decir, sobre la suma de dinero que forma la
indemnizacin correspondiente. Por ello, las alteraciones en el valor de la moneda deben tomarse
en cuenta para fijar la indemnizacin. Si las modificaciones intrnsecas del dao deben computarse
en la sentencia, ellas deben haber sido oportunamente reclamadas por el interesado antes de
dictarse el pronunciamiento. Si, por ejemplo, el damnificado no ha demandado la indemnizacin por
el lucro cesante, no puede pretender despus invocar una agravacin de ste por una mayor
prdida de utilidades sobrevinientes.
Otra cuestin es la que suscita la modificacin del dao despus de dictarse la sentencia. La
doctrina tiene resuelto hacer prevalecer la estabilidad de las decisiones judiciales, buscndose as
que la cuestin de la indemnizacin quede resuelta definitivamente en un solo juicio, para lo cual el
juez tiene amplias facultades para la estimacin el dao futuro o no mensurable con exactitud.
Compensacin de beneficios: La vctima no debe enriquecerse a expensas del responsable, o sea
que el acto ilcito no debe ser una fuente de lucro para la vctima; sta debe obtener el
resarcimiento integral del dao causado, pero no ms. Se impone entonces la necesidad de
determinar la medida del perjuicio que experimenta el patrimonio del damnificado, computando las
consecuencias perjudiciales del acto pero tambin las beneficiosas que hubieren resultado
eventualmente del mismo. El balance dar un resultado neto, despus de compensar los rubros
favorables o desfavorables de las secuelas del acto ilcito; esa operacin jurdicamente valiosa es lo
que se llama compensacin de beneficios o compensacin del lucro con el dao. Esta no
requiere una norma legal especfica que la imponga, pues se trata del proceso natural que
conducir a la determinacin del dao resarcible, o sea del menoscabo que en definitiva deriva
para el patrimonio de la vctima como efecto de la accin ilcita.
Para que pueda compensarse el lucro con dao debe darse, en primer lugar, una conexin del
beneficio y el dao con el mismo acto ilcito. De otro modo queda descartada toda posibilidad de
que se plantee la cuestin de la compensacin, pues se tratara de dos hechos desvinculados entre
s que produciran automticamente sus respectivos efectos. En segundo lugar el acto ilcito debe
ser la causa tanto de los daos como de los beneficios a compensar, y no meramente la ocasin
de que stos se produzcan. El lucro que se produce con ocasin del acto, pero que no es causado o
determinado por l, constituye una ventaja para la vctima que tiene el derecho de conservar por
ser virtualmente extraa al hecho que caus el perjuicio.
El lucro causado por el acto ilcito tanto puede consistir en la obtencin de una ganancia, como en
evitar un desembolso.
Valuacin del dao
La valuacin del dao puede ser legal, convencional o judicial.
Valuacin legal: La valuacin legal resulta de ciertas leyes que prevn topes mximos o mnimos de
indemnizacin para supuestos en ellas contemplados.
Valuacin convencional: Cuando la ley no fija el monto del resarcimiento, las partes pueden
establecerlo convencionalmente, ya sea por un acuerdo anterior a la existencia del dao o por un
acuerdo posterior.
En el primer caso las partes pactan una clusula penal segn la cual el dao queda limitado al
monto de la misma. En el segundo, las partes convienen directamente el monto del resarcimiento
del dao producido, y si este fuese dudoso o litigioso, lo acuerdan por va transaccional (Art. 832)
Valuacin judicial: Si las partes no acuerdan el monto de la indemnizacin y ella tampoco es fijada
por la ley, corresponder al juez en la sentencia que dicte, determinar el importe del resarcimiento,
siempre que est acreditada la existencia del perjuicio, aunque no estuviere justificado su monto
(Art. 166 Cod. Proc. Civil de la Nacin, Ley 17.454).
Clusula penal
Concepto: El Art. 652 define la clusula penal diciendo que es aquella en que una persona, para
asegurar el cumplimiento de una oblig., se sujeta a una pena o multa en caso de retardar o de no
ejecutar la oblig.
Precisando la definicin legal es una estipulacin accesoria a otra oblig., por la cual el deudor o un
tercero se obliga a favor del acreedor o de un tercero a una determinada prestacin, con el fin de
asegurar el cumplimiento y de fijar el lmite del resarcimiento en el caso de retardarse o de no
ejecutarse la oblig. principal.
Funcin de la clusula penal: La clusula penal tiene una doble funcin: compulsiva por una parte,
e indemnizatoria por la otra.
Funcin compulsiva: Una gran parte de la doctrina atribuye a la clusula penal una funcin
compulsiva como lo ms destacado de la estipulacin. Se dice que aunque no aade nada a la
obligatoriedad y ejecutoriedad del vnculo, lo cierto es que constituye un nuevo motivo de
compulsin para el deudor. Aparece como un refuerzo del contrato y es una nueva incitacin al
cumplimiento ante el temor de la pena, que constituye una confirmacin o sancin del contrato
principal. La pena slo funcionar como medio compulsorio cuando su monto sea notoriamente
superior al valor de la prestacin principal. La mayor compulsin no surge del hecho de que la pena
por s misma tenga esa virtualidad, sino que ello resulta de la cuanta de sta, es decir, de algo
extrnseco a la clusula penal como categora jurdica. Cuando la clusula penal se ha pactado para
asegurar el cumplimiento de una oblig. natural (Arts. 518 y 666), la funcin compulsoria de la
clusula penal aparece como esencial, pues aporta al vnculo imperfecto el nico medio de
asegurar la efectividad de los derechos del acreedor.

Funcin indemnizatoria: La clusula penal constituye una liquidacin anticipada de la

indemnizacin que corresponder al acreedor por inejecucin o retardo, calculada sobre la base de
una representacin de los daos que las partes tienen en cuenta al contratar. La relacin que existe
entre la clusula penal y los daos e intereses da lugar a que se aplique a aqulla en general el
rgimen legal de stos, en cuanto a los elementos de la responsabilidad, con excepcin
precisamente de lo referente al dao, pues el acreedor no est obligado a probar la existencia de
este ltimo, sino que tiene derecho a reclamar la clusula penal aunque no hubiese experimentado
dao alguno (Art. 656).
Por esta razn se ha dicho que si bien evita todas las cuestiones relativas a la prueba de la
existencia del dao y su monto, sera un error considerarla como una indemnizacin propiamente
dicha y que en cierto sentido la indemnizacin que la clusula penal implica es ficticia y arbitraria,
pues no guarda relacin con la existencia de perjuicios ni con el monto (Art. 655 y 656).
Funcin resolutoria: En los contratos con prestaciones recprocas se entiende implcita la facultad
de resolver las obligs. emergentes de ellos en caso de que una de las partes no cumpliere su
compromiso (Art. 1024, primera parte). Sin embardo, no ejecutada la prestacin, para que el
acreedor pueda optar por la resolucin, debe previamente requerir al incumplidor el cumplimiento,
en un plazo no inferior a quince das, salvo que los usos o un pacto expreso establecieran uno
menor. Sin embargo, si hubiere pactada una clusula penal en el contrato, desde que el deudor se
halle en mora, podr exigir al acreedor el cumplimiento de la oblig. o de la pena a su arbitrio (Art.
659). Ello significa que si no existe pacto comisorio expreso, pero s una clusula penal, no ser
necesario el emplazamiento previsto en el supuesto de pacto comisorio tcito, y podr resolverse el
contrato a opcin del acreedor desde que el deudor dejare de cumplirlo en trmino.
Clasificacin: Conforme resulta de la definicin del Art. 652, existen dos clases de clusulas
penales: la estipulada para el caso de retardo o mora en el cumplimiento (clusula penal
moratoria) y la estipulada para el supuesto de incumplimiento total y definitivo (clusula penal
compensatoria).
La clusula penal moratoria es acumulable con la exigencia de cumplimiento de la prestacin; pues
su finalidad es resarcir al acreedor de los daos e intereses por el retardo solamente. En cambio, la
clusula penal compensatoria no puede ser demandada juntamente con el cumplimiento, pues
entra en lugar de la prestacin principal y compensa el dao que experimenta al acreedor por la
inejecucin total de la misma (Art. 659).
Caracteres:

Es accesoria: de otra oblig. (Art. 523) de la cual depende la relacin de subordinacin para
asegurar su cumplimiento (Art. 524). De ello resulta que la nulidad o extincin de la oblig. principal
causa la nulidad o extincin de la clusula penal (Art. 663 y 665) pero no sucede a la inversa.
Excepciones:
Oblig. natural: El Art. 666 dispone que La clusula penal tendr efecto, aunque
sea puesta para asegurar el cumplimiento de una oblig. que no pueda exigirse judicialmente,
siempre que no sea reprobada por la ley.
Venta de cosa ajena: Si la cosa es ajena y el comprador lo ignoraba, el contrato es
nulo, y el vendedor debe daos e intereses (Art. 1329). Por consiguiente, no obstante la nulidad de
la oblig. principal y precisamente a causa de ella, el deudor debe la clusula penal que se hubiere
pactado.
Cosas inexistentes: El mismo efecto se produce en el caso de haberse estipulado una
clusula penal en un contrato sobre una cosa inexistente, como si existiese, sabiendo el contratante
que la cosa no existe o ha dejado de existir (Art. 1172).

Es subsidiaria: Es decir que la clusula penal compensatoria tiene el mismo carcter

subsidiario que se le ha reconocido a la indemnizacin de daos e intereses. De all que no sea
acumulable a la prestacin principal en sustitucin de la cual puede el acreedor reclamarla a su
arbitrio.

Es condicional: La oblig. de la clusula penal est sometida a la condicin suspensiva de

carcter negativo, que la oblig. principal no se cumpla por el deudor.

Es de interpretacin restrictiva: Puesto que la clusula penal es un derecho excepcional que

se reconoce al acreedor, debe siempre interpretarse y aplicarse con criterio restrictivo.

Es inmutable: El monto estipulado en la clusula penal no es susceptible, en principio, de

revisin o modificacin, no pudiendo el acreedor reclamar otra indemnizacin, probando que la
pena no es indemnizacin suficiente (Art. 655), ni el deudor podr eximirse de satisfacerla
probando que el acreedor no ha sufrido perjuicio alguno (Art. 656).


Es definitiva: Una vez que la clusula penal se hace exigible, tiene carcter definitiva y no
puede el deudor negarse a pagarla aduciendo que ha desaparecido la causa que la motiv. El
monto de la clusula penal constituye un crdito que, desde ese momento, se incorpora al
patrimonio del acreedor.
Comparacin de la clusula penal con otras obligs. afines:
Con las obligs. alternativas
Oblig. con clusula penal: A se obliga a entregar a B un caballo dentro de un cierto plazo y en caso
de no cumplir, se obliga a pagarle $ 500.
Oblig. alternativa: A se obliga a entregar a B un caballo o $ 500
1- En la oblig. con clusula penal existen dos vnculos obligatorios en relacin de
interdependencia. En la oblig. alternativa el vnculo es solamente uno con diversas prestaciones
(Art. 635).
2- Las prestaciones en la oblig. con clusula penal estn en relacin de subordinacin y, en cambio
en la alternativa todas ellas estn en un pie de igualdad.
3- En la oblig. con clusula penal se producen los efectos propios de la accesoriedad en cuanto a la
nulidad y extincin de la oblig. principal. En la oblig. alternativa el vicio que afecta a una de las
prestaciones o la prdida de cualquiera de ellas por caso fortuito o fuerza mayor, no afecta la oblig.,
la cual subsiste con respecto a las dems prestaciones.
4- En la oblig. con clusula penal el deudor no puede eximirse de la oblig. pagando la pena (Art.
658). En la oblig. alternativa tiene la eleccin el deudor entre una u otra prestacin para extinguir la
oblig. cumpliendo una sola (Art. 637). Pero hay una semejanza si la eleccin correspondiera al
acreedor en la oblig. alternativa pues tambin en la oblig. con clusula penal hay opcin para el
acreedor (Art. 659)
Con las obligs. facultativas
Oblig. con clusula penal: A se obliga a entregar a B un caballo dentro de un cierto plazo y en caso
de no cumplir, se obliga a pagarle $ 500.
Oblig. alternativa: A se obliga a entregar a B un caballo con facultad de sustituir el objeto del pago
por $ 500.
1- En la oblig. con clusula penal existen dos vnculos obligatorios en relacin de
interdependencia, cada uno con su respectiva prestacin. En la oblig. facultativa hay una sola oblig.
con una sola prestacin debida y otra en facultad de pago (Art. 643), aunque en relacin de
accesoriedad con aqulla (Art. 644.645 y 647).
2- En la oblig. facultativa el deudor puede sustituir el objeto del pago (Art. 643); en cambio, en la
oblig. con clusula penal no puede eximirse de la oblig. principal pagando la pena (Art. 658).
3- Sin embargo, el deudor puede elegir la pena, si se hubiese reservado ese derecho (Art. 658 in
fine). En este caso tampoco se confunden ambas obligs., porque la facultad del deudor en este caso
solamente puede ejercitarse despus de la mora y una vez elegida por el acreedor la prestacin
principal, pues se trata de una clusula penal y no de una oblig. facultativa. La eleccin del deudor
es ms restringida, slo puede elegir la clusula penal si el acreedor reclama la prestacin principal,
pero si ste reclama la clusula penal, el deudor no tiene opcin, como la tendra si fuese
facultativa.
4- Podra hallarse una semejanza entre la clusula penal y la facultativa anormal (Art. 648), pero
aquella tiene vigencia an cuando no se hubiere perdido la prestacin principal y el deudor se
hallase en mora; en cambio, en la facultativa anormal se supone necesariamente la prdida de la
cosa o la imposibilidad del hecho que constituye la prestacin por culpa del deudor.
Con las obligs. condicionales
Oblig. con clusula penal: A se obliga a entregar a B un caballo dentro de un cierto plazo y en caso
de no cumplir, se obliga a pagarle $ 500.
Oblig. alternativa: A se obliga a pagar $ 500 a B si no le entregara un caballo dentro de un plazo
determinado.

1.

En la oblig. con clusula penal la oblig. principal es pura y simple y el derecho del
acreedor existe plenamente desde la constitucin de la oblig.. En la oblig. condicional el vnculo
est sujeto a una modalidad (condicin) y el derecho, por consiguiente, no est definitivamente
adquirido.

2.

El caballo constituye el objeto de la prestacin en la oblig. con clusula penal. En la

oblig. bajo condicin no constituye el objeto sino que est en la modalidad del vnculo. El objeto
de esta ltima es la entrega de los $ 500; la falta de entrega del caballo es la condicin
suspensiva negativa y potestativa del deudor a que se sujeta la existencia de la misma.

Con las arras o seal

Las arras o seal constituyen una estipulacin en virtud de la cual una de las partes da una cosa a
la otra para asegurar el contrato o su cumplimiento (Art. 1202). En materia civil, las arras tienen
carcter penitencial pues constituyen una clusula de arrepentimiento o pacto de displicencia. El
Art. 1202 dispone que ... quien la dio puede arrepentirse del contrato, o puede dejar de cumplirlo
perdiendo la seal. Puede tambin arrepentirse el que la recibi; y en tal caso debe devolver la
seal con otro tanto de su valor...
Ambas estipulaciones tienen en comn que fijan convencionalmente el monto del resarcimiento
independientemente del dao realmente sufrido (Art. 1189), y constituyen prestaciones accesorias
de otras obligs..
1.

Las arras autorizan a las partes a disolver el contrato; la clusula penal no permite el
arrepentimiento.

2.

La clusula penal funciona a favor del acreedor; las arras facultan a ambas partes a
ejercer el mismo derecho.

3.

El deudor de una oblig. con clusula penal no puede eximirse de la oblig. pagando la
pena (Art. 658); en cambio, quien hubiere recibido o entregado arras puede liberarse de la oblig.
arrepintindose.

4.

Al acreedor de una oblig. con clusula penal no puede rechazar el pago de la

prestacin que le ofrezca el deudor en tiempo oportuno; pretendiendo la clusula penal. En
cambio, puede rechazar ese ofrecimiento si hubiese arras, devolviendo la seal doblada.

5.

En caso de incumplimiento la clusula penal constituye la indemnizacin convencional

que fija el tope resarcitorio. En cambio, las arras no cumplen esa funcin en caso de inejecucin,
pues ellas son previstas para el supuesto de arrepentimiento.

Tiempo, forma y modalidad de la estipulacin: Puede estipularse la clusula penal a tiempo de

constituirse la oblig., o posteriormente, pero siempre antes de la inejecucin, pues carecera de
sentido en cuanto a la funcin compulsoria y no sera la anticipada liquidacin de daos e intereses
que es esencialmente dicha clusula.
Tambin puede sujetarse la estipulacin de la clusula penal a todas las modalidades propias de las
obligs. en general; condicin, plazo y cargo (Ttulos V y VI de la Seccin I del Libro II)
Causa fuente de la clusula penal: En general se admite por la doctrina que las clusulas penales
pueden tener su fuente en todos los actos creadores de obligs., aunque no sean contratos. En tal
concepto de aceptan: las multas incluidas en las disposiciones de ltima voluntad; en los
testamentos y en las particiones hereditarias.
Sujetos y objeto de la pena: Generalmente los sujetos activo y pasivo de la pena son los mismos
sujetos de la oblig. principal. Sin embargo, nada obsta a que tanto el sujeto activo como el pasivo
sean terceros con relacin a sta.
Cuando un tercero se obliga mediante una clusula penal, la situacin jurdica de ste es anloga a
la de un fiador que limita su responsabilidad al monto de la pena estipulada. Si se pacta el beneficio
de la pena a favor de un tercero (Art. 653), ste adquiere el derecho despus de la opcin del
acreedor por la oblig. penal (Art. 659), pues ante ello el acreedor podra decidirse por exigir el
cumplimiento de la prestacin principal, si fuere an posible. Si se hubiese pactado que el solo
incumplimiento del deudor abriese el derecho del acreedor, existira una estipulacin a favor del
tercer (Art. 504)
Con respecto al objeto dispone el Art. 653: La clusula penal slo puede tener por objeto el pago
de una suma de dinero, o cualquier otra prestacin que pueda ser objeto de las obligs., bien sea en
beneficio del acreedor o de un tercero. Lo normal es que la pena consista en el pago de una suma
de dinero, pero nada impide que sea objeto de la oblig. penal cualquier otro; ya se trate de una
cosa cierta o incierta, un hecho, o una abstencin. El objeto debe reunir todos los requisitos
esenciales y de validez que corresponden a todo objeto de oblig. de general. De all que deba ser
posible, lcito, susceptible de apreciacin pecuniaria, determinable.

Inmutabilidad de la pena: Es uno de los caracteres de la clusula penal. Tiene principio en los
siguientes fundamentos: (1) La estipulacin persigue una finalidad prctica, cual es la de evitar en
el futuro toda cuestin sobre la existencia y monto de los daos; ello no se lograra si fuese posible
alterarla, modificando su monto; (2) El respeto de la voluntad de las partes libremente expresada
en el pacto que celebran sobre los daos e intereses, conforme al principio de la libertad de las
convenciones (Art. 1197), mientras no se atente contra la moral y las buenas costumbres (Art. 953).
En el derecho romano la pena quedaba librada exclusivamente a la libertad de las partes, sin
facultad para el juez de modificarla, aunque fuese excesiva. En Francia se haba reconocido la
facultad de los jueces de reducir las clusulas. Se consideraba que era equitativo moderar las
penas excesivas, evitndose los abusos perfectamente posibles. Sin embargo, el Cdigo Napolen
adopta la doctrina opuesta conforme al principio de autonoma de la voluntad. En el derecho
germnico la evolucin ha sido inversa. En el antiguo derecho no se autorizaba la revisin judicial
de la clusula, salvo el caso de pacto usurario.
El rgimen del C.C.: Con anterioridad a 1968 ya el principio de la inmutabilidad de la pena no era
absoluto, porque una reiterada y uniforme jurisprudencia haba admitido la reduccin de las
clusulas penales excesivamente onerosas que violan los principios de moral y buenas costumbres
consagrados en el Art. 953. Dictada la ley 17.711 se derog el Art. 522 que dispona: Cuando en la
oblig. se hubiere convenido que si ella no se cumpliese se pagara cierta suma de dinero, no puede
darse una cantidad ni mayor ni menor. Adems se agreg el siguiente prrafo al Art. 656 Los
jueces podrn, sin embargo, reducir las penas cuando su monto desproporcionado con la gravedad
de la falta que sancionan, habida cuenta del valor de las prestaciones y dems circunstancias del
caso, configuren un abusivo aprovechamiento de la situacin del deudor. La norma es aplicacin
del principio de lesin subjetiva legislado en el nuevo Art. 954.
Caso de cumplimiento parcial o irregular: El Art. 660 dispone: Si el deudor cumple slo una parte
de la oblig., o la cumple de un modo irregular, o fuera del lugar o del tiempo a que se oblig, y el
acreedor la acepta, la pena debe disminuirse proporcionalmente, y el juez puede arbitrarla si las
partes no se conviniesen. Lo dispuesto aqu constituye una excepcin al principio de inmutabilidad.
Si bien el acreedor no est obligado a aceptar un pago insuficiente (Arts. 742 y 673), puede, sin
embargo admitirlo, y en este caso, si hubiere de aplicarse ntegramente la clusula penal, habra
una indebida acumulacin de la prestacin y la pena (Art. 659). Cuando las partes no ajustan de
comn acuerdo la reduccin de la clusula penal, ella debe hacerse judicialmente y en forma
proporcional.
Caso de incumplimiento doloso: La regla segn la cual el acreedor no puede pretender otra
indemnizacin aunque el dao por el surgido sea mayor (Art.655) sufre excepcin cuando el
incumplimiento del deudor es doloso, pues no es admisible que invoque la clusula penal para
disminuir la responsabilidad del dao que l ha ocasionado con su inejecucin a designio.
Efectos de la clusula penal compensatoria:
Efectos respecto al deudor: Su oblig. principal sigue siendo la pactada, de modo que no puede
liberarse de la oblig. ofreciendo el pago de la pena (Art. 658). Si el acreedor opta por el pago de la
clusula penal, la oblig. del deudor se extingue con relacin a la prestacin principal.
Efectos respecto del acreedor: Producida la inejecucin de la oblig., nace el derecho de la opcin
para el acreedor, quien puede exigir el cumplimiento de la prestacin principal, si es an factible, o
el pago de la pena, pero no puede reclamar ambas a la vez (Art. 659), salvo que se hubiese
reservado expresamente ese derecho; es decir que se haya estipulado que por el pago de la pena
no se entienda extinguida la oblig. principal. (Art. 659, in fine). El derecho de opcin tiene carcter
de irrevocable. Algunos autores consideran que la opcin es definitiva desde que la eleccin ha sido
notificada debidamente al deudor. Otros sostienen que la opcin es irrevocable si el acreedor ha
elegido la pena, y no si ha reclamado el cumplimiento pues no se entiende que ha renunciado a
aqulla.
Efectos de la clusula penal moratoria:
La clusula penal moratoria no es subsidiaria de la prestacin principal, sino que se pacta por el
retardo en el cumplimiento; por consiguiente, es acumulable a esta ltima (Art.659). El acreedor
puede exigir ambas a la vez y el deudor no puede pagar la prestacin principal sin pagar al mismo
tiempo la clusula penal moratoria, dada la indivisibilidad del pago y el carcter accesoria de sta.
Condiciones de aplicacin: Son las mismas que rigen en general la R.C. del deudor, excepto en lo
relativo al dao (no se lo tiene que probar).
As el deudor no responde por el pago de la clusula penal si no le es imputable la inejecucin por
su culpa o dolo. El Art. 654 dispone: Incurre en la pena estipulada, el deudor que no cumple la
oblig. en el tiempo convenido, aunque por justas causas no hubiese podido verificarlo. Podra
pensarse por ello que se ponen a cargo del deudor todos los riesgos, inclusive el caso fortuito o
fuerza mayor que hubiere impedido la ejecucin. Sin embargo, no es as, pues rigen los principios
generales que rigen la R.C.. El Cdigo se ha limitado a mencionar en este artculo un principio
fundamental en materia de obligs., segn el cual no bastan simples facultades para justificar los
casos de retardo o incumplimiento. Si las dificultades configurasen casos de fuerza mayor, la
excusa sera admisible. En lo que respecta a la mora del deudor, los Arts. 654 y 655 han dado
diferentes interpretaciones. La opinin mayoritaria afirma que la mora del deudor se rige por los

principios generales, aunque la oblig. contenga una clusula penal. Si en la oblig. se ha estipulado
un plazo expreso la mora se producir por el mero vencimiento.
Obligs. de sujeto plural: Los Arts. 661 y 662 reglamentan la forma cmo se incurre en la pena
cuando son varios los deudores o los sucesores del deudor.
El Art. 661 dispone: Sea divisible o indivisible la oblig. principal, cada uno de los codeudores o de
los herederos del deudor, no incurrir en la pena sino en proporcin de su parte, siempre que sea
divisible la oblig. de la clusula penal.
El Art. 662 dispone Si la oblig. de la clusula penal fuere indivisible, o si fuere solidaria aunque
divisible, cada uno de los codeudores, o de los coherederos del deudor, queda obligado a satisfacer
la pena entera.
a- No rigen aqu los efectos de la accesoriedad en cuanto a que la naturaleza de lo accesorio se
determina por la naturaleza de lo principal. En principio, la oblig. de la clusula penal se considera
con independencia de la oblig. principal con relacin al cumplimiento por cada uno de los
codeudores o herederos del deudor.
b- Sea la prestacin principal divisible o indivisible, la clusula penal se deber cumplir en su
totalidad por cada uno de los codeudores, o slo por su parte segn que el objeto de sta sea
indivisible o divisible.
cSea la prestacin principal simplemente mancomunada y la clusula penal simplemente
mancomunada o solidaria, tanto los codeudores como los coacreedores se sometern al rgimen de
la clusula penal.
d- Por excepcin, si la oblig. principal es solidaria, la clusula penal tiene igual carcter aunque
no se haya estipulado solidaridad. La solucin deriva del carcter de garantes que tienen entre s
todos los deudores solidarios (Art. 710 y 711) y que se traslada a la clusula penal.
e- Si la prestacin principal es indivisible, slo estn obligados a pagar su parte en la pena o
totalidad de la misma el deudor o los deudores culpables de la falta de cumplimiento de la oblig.,
habida cuenta del principio de personalidad de la culpa.
fSi la prestacin principal es solidaria todos los codeudores estn obligados a pagar la totalidad
de la pena, cualquiera sea el culpable de la falta de cumplimiento de la oblig., conforme al principio
de representacin recproca (Art. 710).
Valuacin judicial
Si las partes no acuerdan el monto de la indemnizacin y ella tampoco es fijada por la ley,
corresponder al juez en la sentencia que dicte, determinar el importe del resarcimiento, siempre
que est acreditada la existencia del perjuicio, aunque no estuviere justificado su monto.
poca de la valuacin:
Salvo el caso de reparacin in natura prevista en el Art. 1083 del C.C., la indemnizacin debe
fijarse en una suma de dinero.
La cuestin de la valuacin del dao, concentra su inters en la determinacin del momento y
poca en que debe realizarse, habida cuenta que un lapso separa el tiempo del hecho generador
del dao, del tiempo en que ste va a ser separado. Ese espacio puede ser ms o menos
prolongado, pero la alteracin del valor de la moneda con que se va a hacer la reparacin requiere
la adopcin de una solucin que contemple ese factor desquiciante para que el resultado sea justo.
La depreciacin monetaria:
La depreciacin monetaria constituye un fenmeno de naturaleza econmica que se traduce en una
disminucin del poder adquisitivo de la moneda, permaneciendo inalterable su valor nomina. Es el
envilecimiento de hecho del signo monetario que resulta del fenmeno inflacionario.
La inflacin puede definirse como una notable elevacin del nivel general de los precios provocada
por un aumento desproporcionado en la cantidad de dinero y de otros medios de pago puestos en
circulacin.
Deudas de dinero y deudas de valor: La depreciacin de la moneda en cuanto constituye una
alteracin de la relacin existente entre su valor nominal y su valor de cambio, crea por ello mismo
una problemtica particular en el mbito del derecho al incidir en las diversas funciones del dinero.
Proyectando el principio del nominalismo sobre las obligs. que tiene por objeto sumas de dinero,
resulta que se ha de pagar la misma suma o cantidad que aparezca como debida, con abstraccin
hecha de que la cantidad de dinero valga intrnsecamente (moneda metlica) o en curso (moneda
de papel moneda) ms o menos, en el momento del pago que en el momento de la constitucin de
la oblig.. Los procesos econmicos posteriores a la Primera Guerra Mundial exhibieron el
espectculo de una acelerada inflacin y de una cada catastrfica del valor de los signos
monetarios. En tales condiciones la aplicacin del principio nominalista constitua una verdadera
injusticia.

En Alemania la jurisprudencia de mantuvo en principio fiel a la teora del valor nominal, pero la
revalorizacin fue exigida de una manera ms resuelta, especialmente por los acreedores
hipotecarios. El tribunal de Reich se pronunci en una sentencia del ao 1923 a favor de la
procedencia del derecho a la revalorizacin de los crditos derivados de mutuos con hipoteca.
En Francia esta situacin dio lugar al nacimiento de la teora de la imprevisin, se multiplicaron las
acciones in rem verso, etc. Tratando de circunscribir el mbito de aplicacin de la teora
nominalista, la doctrina comenz a distinguir las obligs. o deuda de dinero, de as obligs. o deuda de
valor. Como caracterstica de la deuda de dinero se destaca que el objeto de la prestacin est
constituido siempre por una cantidad o suma de dinero, expresada numricamente con referencia a
la unidad de un determinado sistema monetario. El concepto de la deuda de dinero, como deuda de
suma o de cantidad, descansa adems sobre el valor nominal del dinero y el principio nominalista,
nicamente interesa la cantidad; se debe un quantum.
La deuda de valor, a su vez, se caracteriza porque la prestacin no est integrada por dinero, sino
por un valor aunque se extinga la oblig. pagndose una suma de dinero. Se debe un valor: un quid
y no un quantum.
En esta clase de deudas el objeto de la prestacin est integrado por un valor que est en funcin
de una expectativa patrimonial del acreedor, que corresponde: al restablecimiento de los trminos
econmicos del patrimonio si ha sido alterado (indemnizaciones en general) o a la necesidad de
imponer una relacin igualitaria en la participacin en bienes comunes (medianera), o a la
satisfaccin de la necesidad de subsistencia y mantenimiento del nivel de vida (alimentos).
Aquellos valores deben ser traducidos a una suma de dinero en el momento de realizarse la
expectativa del titular del derecho (acreedor, heredero, alimentario) y para ello se procede a
liquidar el crdito o beneficio para convertirlos en la moneda que ser el medio de satisfacerla.
El inters que ofrece esta distincin reside en que la aplicacin del principio nominalista rige las
obligs. o deudas de dinero, y escapan, en cambio, a dicho principio, las obligs. o deudas de valor. La
nocin de deuda de valor es ajena a la tesis nominalista. En ella influye la depreciacin monetaria
de modo que el proceso econmico inflacionario repercute inversamente aumentando el monto de
la deuda, en la misma medida en que disminuye la aptitud del dinero para satisfacerla. Realiza la
justicia sin afectar la seguridad jurdica: el titular del derecho recibe el valor que se le debe.
Clusulas de estabilizacin: Para paliar los efectos de la rigurosa aplicacin de la teora nominalista,
existen recursos con los que las partes pueden precaverse al celebrar los contratos, de los
resultados desquiciantes de la depreciacin monetaria. Numerosos son los tipos de clusulas y
estipulaciones que se pueden incorporar a las convenciones para mantener el equilibrio econmico
del contrato a travs del tiempo (clusula oro o valor oro; clusula de estabilizacin con referencia a
valor de ciertas mercaderas; clusulas de escala mvil con ndice costo de vida, etc.). El decreto
1096/85 estructur una poltica econmica y financiera con el propsito de atacar el proceso
inflacionario del momento. Bsicamente constituy una reforma monetaria crendose un nuevo
signo monetario: el austral que comenzara a regir con una inflacin 0. Se dispuso una
congelacin temporaria de precios y salarios y se estableci un sistema de desindexacin o desagio
de las obligs. nacidas antes de aquella fecha convirtindolas en australes, segn una escala legal
que detrae la inflacin contenida en el monto de cada crdito en la proporcin del 1% diario. Ante la
persistencia del fenmeno inflacionario, el Congreso de la Nacin dict la ley 23.928 de
convertibilidad del austral con el dlar de los EEUU y de dispuso la reduccin del monto de ciertos
crditos anteriores al 1 de abril de 1991 que se hubieren ajustado por mecanismos contractuales o
legales estadounidenses.
La cuestin en el derecho argentino: El Art. 616 del C.C. dispone que es aplicable a las obligs. de
dar sumas de dinero lo que se ha dispuesto sobre las obligs. de dar cosas inciertas no fungibles,
slo determinadas por su especie, y sobre las obligs. de dar cantidades de cosas no
individualizadas.
El Art. 607 del C.C., a su vez, establece con relacin a las obligs. de dar cantidades de cosas: En
estas obligs., el deudor debe dar, en lugar y tiempo propio, una cantidad correspondiente al objeto
de la oblig., de la misma especie y calidad. En concordancia con este artculo, el 619 del C.C. en el
captulo referente a las obligs. que tienen por objeto dar sumas de dinero, establece lo siguiente: .)
Si la oblig. del deudor fuese de entregar una suma de determinada especie o calidad de moneda
corriente nacional, cumple la oblig. dando la especie designada, u otra especie de moneda nacional
al cambio que corra en el lugar el da del vencimiento de la oblig. (derogado por ley 23.928.)
La ley 23.298 que estableci la libre convertibilidad del austral con el dlar a partir del 1 de abril
de 1991 y prohibi la aplicacin de clusulas de estabilizacin de los crditos desde esa fecha,
modific tambin los Arts. 617 y 619 del C.C. En adelante dichos artculo quedan con la siguiente
redaccin:
Art. 617[Si por el acto por el que se ha constituido la oblig., se hubiere estipulado dar moneda que
no sea de curso legal en la Repblica, la oblig. debe considerarse como de dar sumas de dinero.]
(texto segun ley 23.928.)
Art 619[Si la oblig. del deudor fuese de entregar una suma de determinada especie o calidad de
moneda, cumple la oblig. dando la especie designada, el da de su vencimiento.] (Texto segn ley
23.928.) No existe posibilidad de opcin para el deudor de moneda extranjera de entregar su
equivalente en moneda legal segn la relacin de convertibilidad por la ley. Se mantiene as el
principio nominalista del anterior Art. 618, ahora modificado en su texto. La teora nominalista se
aplic rigurosamente por nuestros tribunales hasta que aparecieron en nuestra realidad econmica
las primeras manifestaciones de una tendencia inflacionaria, en las postrimeras de la Segunda

Guerra Mundial, que ira creciendo ao tras ao, hasta convertirse en un fenmeno regular con
variaciones solamente en el grado de intensidad y aceleracin con que se manifiesta en distintas
pocas. La depreciacin de la moneda es as un factor de distorsin de la vida jurdica econmica,
que alcanza actualmente niveles muy acentuados, lo cual ha conducido a la jurisprudencia de
nuestros tribunales a buscar soluciones que contemplen elementales principios de justicia y
equidad, ms all de la teora nominalista consagrada por nuestro Cdigo.
Las cuestiones que han suscitado los primeros pronunciamientos jurisprudenciales sobre esta
materia, han sido las relativas a expropiaciones y a indemnizaciones de daos y perjuicios.
En materia de expropiaciones la C.S.J.N. en el caso Gob. Nacional c/ Dumas, Federico, sostuvo firme
su tesis contraria al reconocimiento de la depreciacin de la moneda en la fijacin del monto a
pagar por el bien expropiado, sealando que en la expropiacin hay una venta (Art. 1324 inc 1) y
que la demora en el pago del precio no da al expropiado un derecho distinto de que da la mora a
cualquier acreedor de sumas de dinero (Art. 622 C.C.) Modificada la composicin del tribunal el 26
de junio de 1967 dict un fallo variando la anterior jurisprudencia sosteniendo lo siguiente Para
mantener intangible el principio de la justa indemnizacin frente a la continuada depreciacin de la
moneda, el valor del bien expropiado debe fijarse al da de la sentencia definitiva... En lo que
respecta a las prestaciones de alimentos tambin se ha contemplado la depreciacin de la
moneda. La Cmara Civil de la Capital resolvi que es equitativo el aumento de cuotas debido al
notable crecimiento del costo de vida en el pas a fin de que la actora pueda mantener una
situacin similar a la que posea durante la vida en comn de su marido. Las cuestiones que podan
originarse en cuanto al carcter de las deudas por medianera han quedado superadas por al
reforma introducida por la ley 17.711 que agreg al Art. 2736 del C.C. el siguiente prrafo El valor
computable de la medianera ser el de la fecha de la demanda o constitucin en mora Igualmente
se ha reconocido el carcter de deuda de valor a las restituciones y recompensas que se deben los
cnyuges a la disolucin de la sociedad conyugal (Art. 1316 bis C.C..
La reforma ha alcanzado tambin a la oblig. de colacionar, reconocindose el carcter de deuda de
valor. (Art. 3477 segn ley 17.711.
La depreciacin monetaria y los daos y perjuicios
La indemnizacin como deuda de valor: En esta materia la jurisprudencia se ha mostrado, desde
tiempo atrs, sensible a las alteraciones del valor de la moneda para la fijacin del monto del dao
resarcible, cuando ste se origina en un acto ilcito. La jurisprudencia de los tribunales tanto
nacionales como provinciales ha sido constantemente reiterada en el sentido de considerar a la
indemnizacin por daos y perjuicios derivados de un acto ilcito como una deuda de valor y, por lo
tanto, que la valuacin del dao debe hacerse a la fecha de la sentencia que determina el monto de
la misma. Sin embargo, la C.S.J.N. se mostr en un principio, contraria a esta posicin. En un fallo
del ao 1953 declar que la justicia no puede acordar excedente alguno en concepto de
desvalorizacin actual de la moneda porque ello significara cohibir una facultad que, al igual que la
de emitirla, es privativa del Superior Gobierno de la Nacin. Posteriormente, al modificar su
composicin, tambin vari su criterio y resolvi entonces que la desvalorizacin de la moneda
constituye circunstancia a considerar para la determinacin judicial de la indemnizacin en materia
de responsabilidad extracontractual.
En cuanto a la responsabilidad contractual, la solucin apuntada lleg con ms atraso. As, en un
principio, los tribunales declararon que los daos y perjuicios contractuales deban determinarse a
la poca en que el contrato debi ser cumplido. En otros casos se declar que, conforme al Art. 520
del C.C., en la reparacin de daos e intereses slo se comprenden los que fueren consecuencia
inmediata y mediata de la falta de cumplimiento de la oblig., quedando por consecuencia excluidos
los que provienen de la alteracin del valor de la moneda. La jurisprudencia vari posteriormente, y
as fue que la Cmara Nacional en lo Comercial, Sala B en un fallo del ao 1956 resolvi que para
apreciar el valor de los daos y perjuicios, debe tenerse en cuenta el momento en que se haga
efectiva la reparacin, es decir, que se cumpla la sentencia que disponga el resarcimiento,
mediante la entrega de la suma de dinero necesaria para que el actor pudiese comprar un
automvil como el convenido el da en que se hiciese efectiva dicha entrega.
Oportunidad procesal para invocar la demanda: La C.S.J.N. haba resuelto que la suma reclamada
en la demanda constitua el tope de la indemnizacin que deba fijarse en la sentencia. Sin
embargo, a partir del 8 de noviembre de 1973 el Alto Tribunal declar que no comparta la doctrina
anterior del tribunal segn la cual la sentencia que concede una compensacin por desvalorizacin
de la moneda que no fue solicitada en oportunidad de la demanda o de su contestacin, viola la
garanta de la propiedad y de la defensa en juicio. Declar tambin que tampoco es admisible
considerar la depreciacin monetaria de oficio por los jueces; es decir, sin que medie peticin de
parte.
Con anterioridad el criterio de la Cmara Nacional en lo Civil haba sido fijado en stos trminos:
Es posible la invocacin del factor econmico de la desvalorizacin monetaria con posterioridad a
la traba de la litis, inclusive hasta la oportunidad de alegar de bien probado o al tiempo de expresar
agravios segn se haga el pedido en primera o segunda instancia.
Criterio de la valuacin: En algunos fallos se ha sostenido que en los supuestos de indemnizacin
de daos debe tenerse en cuenta su valor actual a la poca de la sentencia, pues no se trata de
apreciacin de la moneda, sino de valoracin de bienes concretos cuya prdida motiva la
indemnizacin. La C.S.J.N. al resolver que el valor del bien expropiado debe fijarse al da de la
sentencia definitiva, declar que Para determinar el monto resarcitorio no cabe aplicar

indiscriminadamente a todo gnero de expropiaciones un ndice que corrija la desvalorizacin

monetaria, debiendo tenerse en cuenta la naturaleza y alternativas de bien cuyo valor, aun en
pocas de inflacin, no siempre refleja aumento sino que a veces disminuye. Este criterio es el
prevaleciente en la jurisprudencia de nuestros tribunales, de donde resultara que al hacerse la
valuacin del dao al tiempo de la sentencia debern computarse los factores de valorizacin del
mismo y, entre ellos, el que resulta inversamente de la depreciacin de la moneda. Por ello se ha
declarado reiteradamente que El reajuste por desvalorizacin monetaria no debe practicarse
criterio matemtico aplicando directamente indicativos elaborados por los rganos oficiales. Estos
constituyen uno de los elementos a computar que, juntamente con otros factores, influyen para fijar
la indemnizacin o el importe del crdito. Los ndices de costo de vida slo constituyen una gua
para el juez, quien no se encuentra obligado estrictamente a los datos que suministra ese trabajo
estadstico.
El curso de los intereses: Trtese de delitos o cuasidelitos, se deben intereses desde que se produjo
cada perjuicio objeto de la reparacin.
Con relacin a la valuacin del dao a la poca de la sentencia, el curso de los intereses ha
suscitado alguna jurisprudencia contraria al principio adoptado en el citado plenario. La sala F de
la Cmara Nacional en lo Civil haba resuelto reiteradamente que Imponer intereses sobre la
cantidad fijada por el tribunal en concepto de reajuste por desvalorizacin de moneda... sera
aceptar dos medidas compensatorias sobre el mismo capital, lo cual es contrario al fundamento
legal de la indemnizacin. Tales intereses deben correr, por consiguiente, desde la fecha de la
notificacin de la sentencia. Este criterio no tena en cuenta que el inters es el fruto civil del
capital, y que, siendo como ste una suma de dinero, resulta tambin afectado por la depreciacin
monetaria, de donde es justo que se reconozca a la vctima dicho inters sobre el monto revaluado
desde la poca en que debi percibir la indemnizacin que, por constituir un capital, pudo ser de
inmediato aplicado a una actividad productiva. El resarcimiento no resultaba as pleno o integral.
Con el concepto de que resarcimiento debe ser pleno, la Sala A resolvi que, No cabe relevar de
intereses a la suma que se adiciona enconcepto de desvalorizacin monetaria pues la misma, que
se acuerda a quien es merecedor de ese beneficio, reemplaza sin agregar un solo peso a aquella
que debi pagarse cuando ocurri el dao, y si una y otra son idnticas, no se advierte cul es la
razn para que no devengue intereses o los devengue desde una fecha distinta.
Limitaciones al principio de actualizacin: Se ha considerado en reiteradas ocasiones que no
proceda fijar el valor del dao al da de la sentencia cuando ha habido retardo en accionar
imputable al damnificado. Sin embargo, el criterio que ha prevalecido ha sido el contrario. La
demora en accionar o en la tramitacin del pleito atribuible a cualesquiera de las partes o a ambas,
es irrelevante al efecto de considerar el reajuste por depreciacin monetaria.
Tambin en un principio la jurisprudencia desestimaba el cmputo de la depreciacin monetaria en
aquellos casos en que las cosas daadas haban sido reparadas o sustituidas por el damnificado,
con anterioridad al momento de la fijacin de la indemnizacin en la sentencia, entendindose que
se habra producido una transformacin de la oblig. de valor en deuda de dinero; en adelante se
debera el precio de la reparacin y como tal sera una deuda de dinero sujeta al principio
nominalista.
El criterio jurisprudencia ha variado actualmente, y se ha decidido que Corresponde la
actualizacin del crdito por resarcimiento de daos a causa de la depreciacin monetaria al tiempo
de la sentencia an cuando la vctima anticipara el importe necesario, pues la deuda de valor... no
se transforma por eso en deuda de dinero con relacin a quien est obligado a hacerla efectiva.
La vida humana como derecho de la personalidad y su valor econmico
La vida del hombre es un derecho de la personalidad que el orden jurdico ampara junto con la
integridad fsica, la salud, la libertad, el honor y el secreto de la vida privada. Desde el punto de
vista del pensamiento lgico, la vida es una categora esencial o existencial a la cual se subordinan
las dems categoras. Puede afirmarse as que la vida es, en el orden de los derechos de la
personalidad, el primero, y por ello, el principal entre todos, pues si se suprime la vida, dejan de
existir los dems derechos personalsimos que, como atributos o calidades adjetivas del ser
humano, comienzan y terminan con su existencia. Sin embargo, desde el punto de vista axiolgico
todos los derechos de la personalidad son valores de igual jerarqua, porque el inters jurdico que
protegen es el goce o satisfaccin que los bienes que se busca preservar producen a la persona
humana, cuya unidad, como ser tico fsico, no tolera el ataque o desconocimiento de cualesquiera
de ellos, que son parte inescindible de su existencia humana. Los derechos de la personalidad son
aquellos que constituyen manifestaciones determinadas, fsicas o espirituales de la persona,
objetivadas por el ordenamiento normativo y llevadas al rango de bienes jurdicos. Estos bienes no
tienen en s mismos un valor econmico, pues son derechos extrapatrimoniales, pero su violacin
puede dar lugar a una reparacin del dao material o moral que se satisface en una suma de
dinero; esto es, es un valor pecuniario. Seala ORGAZ que desde el comienzo de este siglo ha
surgido en la jurisprudencia de nuestro pas la doctrina segn la cual la vida humana tiene, por si
misma, valor econmico o patrimonial, con prescindencia, por tanto, de lo que ella produzca o
pueda producir y aunque su productividad futura sea puramente eventual o hipottica.
Esta fue una inteligente creacin jurisprudencial que se justificaba cuando el C.C. autorizaba la
indemnizacin del dao moral en caso de los delitos del derecho criminal (Art., 1078 hoy derogado).
Resultaba tan irritante la solucin legal que los tribunales encontraron una va para indemnizarlo sin
decir que se indemnizaba, de ah surgi la doctrina de que la vida humana tiene un valor

econmico por s misma. Despus de la reforma del Art. 1078 que autoriza la reparacin del dao
moral aquella doctrina ya no tiene sustento.
Es que la vida no tiene valor econmico en s misma, porque no est en el comercio y no
tiene por lo tanto valor de uso o de cambio. Vale s cuando puesta en relacin con otras
personas o con las cosas produce bienes y stos s son apreciable econmicamente,
pero en consideracin a s misma, sin referirla al bien que produce o puede producir, no
puede cotizarse en dinero. La vida es potencialmente una fuente de ingresos econmicos y de
ventajas patrimoniales susceptibles de formar un capital productivo. En este sentido puede decirse
que la vida tiene un valor econmico para quien durante su existencia despliega una actividad
lucrativa, pero esa vida no est en el comercio para ser vendida, permutada o alquilada, no vale por
s misma, sino por los frutos que la actividad produce. Esto no significa que la desaparicin de
alguien no perjudique a otros. La privacin de los beneficios actuales o futuros que la vida de una
persona reportaba a otros seres que gozaban o podan gozar de aquellos constituye un dao cierto,
y si se lesiona o ataca as un inters legtimo de un tercero el responsable de esa muerte debe
resarcir el perjuicio causado, que ha de medirse no por un supuesto valor econmico de la vida de
la vctima, sino por la cuanta del dao efectivamente sufrido.
Para ZANNONI la vida humana tiene un valor econmico para alguien que no es la vctima, quien no
sufre un menoscabo patrimonial ni moral por su propia muerte. El o los damnificados son siempre
indirectos; porque el perjuicio lo experimentan en sus propios patrimonios, como consecuencia de
la muerte de otro, o sea de la vctima del homicidio. Pero quien quiera que reclame un
resarcimiento no lo har aduciendo que la vida tiene de por s un valor econmico, sino que habr
de legitimar su accin invocando y probando su inters legtimo afectado por el hecho ilcito; es
decir; el dao cierto que la muerte de la vctima le ocasiona en su patrimonio, como consecuencia
previsible de ese hecho, dao ste que se mide por la cuantificacin del deterioro patrimonial que
sufre el reclamante con prescindencia de un supuesto valor autnomo de la vida ajena. La muerte
no causa un dao emergente en el patrimonio del tercer damnificado; esto es, no produce
empobrecimiento o disminucin en sus bienes, salvo los gastos de asistencia y funerarios que el
artculo 1085 del C.C. impone como oblig. de delincuente de paga a quien quiera que hubiese
hecho esos gastos. Los otros daos que se pueden causar en el patrimonio de tercero slo tendrn
el carcter de lucro cesante por la perdida de beneficios econmicos que aquello reciban del
muerto o el carcter de prdida de chance por la frustracin de la posibilidad de recibirlos en el
futuro.
Como sntesis de puede afirmar:
1La vida no tiene valor econmico por s misma, sino por los beneficios potenciales y reales de
carcter pecuniario que comporta la actividad del hombre a s mismo mientras existe.
2La muerte de una persona puede causar, adems de dao moral, perjuicio material o dao en
el patrimonio de otros por la repercusin que en sus bienes tiene la desaparicin de un ser humano
y la accin resarcitoria se ejerce de propio derecho y no hereditariamente.
3El damnificado que pretende reparacin debe invocar la existencia de un dao cierto a un
inters legtimo y, excepcionalmente como solucin de equidad, a un inters no amparado por la
ley siempre que no sea ilcito ni inmoral.
4El dao debe ser consecuencia inmediata o mediata previsible por su relacin causal
adecuada con la muerte producida por el acto ilcito de un tercero.
5Que el dao puede consistir solamente en el lucro cesante o en la prdida de una chance que
sufra el damnificado al verse privado de beneficios que reciba del muerto o al frustrarse la
posibilidad de obtenerlos en el futuro.
6Que el damnificado que pretende un resarcimiento debe probar el perjuicio que sufre en su
patrimonio, salvo excepcionalmente en los casos de presuncin legal iuris tantum (Arts. 1084 y
1085).
7Que la reparacin debe ser integral debido a las circunstancias que determinan las
necesidades que quedarn insatisfechas respecto a la subsistencia futura del damnificado.
8El lucro cesante a indemnizar se mide por los beneficios que el tercero hubiera recibido de la
vctima si viviera, pero no se computa el lucro cesante que hubiera beneficiado a sta en el futuro y
que su muerte frustra.
9La prdida de una chance es un dao cierto y actual que debe estimarse segn el grado de
posible certeza de realizarse la legtima esperanza de un tercero de recibir beneficios de la vctima
de no haberse producido el fallecimiento.
10- La cesacin de la vida por s sola no es fuente de resarcimiento para nadie ni para quien se va
de este mundo no para los que quedan en l.

Ejercicio de las acciones de indemnizacin provenientes de actos ilcitos

Sujetos de la accin. Delitos y cuasidelitos contra las personas
Legitimacin activa:
Damnificado directo: Art. 1079 C.C. La oblig. de reparar el dao causado por un delito
existe, no slo respecto de aquel a quien el delito ha damnificado directamente, sino respecto de
toda persona, que por l hubiese sufrido, aunque sea de una manera indirecta.
El damnificado directo es la vctima del delito o cuasidelito, es decir, la persona que padece como
sujeto pasivo de la accin ilcita, sea que sta recaiga sobre su persona o sobre las cosas que le
pertenecen.
Damnificado indirecto: La oblig. de indemnizar los perjuicios causados por un delito o un
cuasidelito existe tambin respecto de toda persona que por l hubiese sufrido, aunque sea de una
manera indirecta (Art. 1079, 2 parte). Es decir, que tambin tienen derecho a ejercer la accin
todos aquellos que, sin haber sido vctimas o damnificados directos, sufren un dao como
consecuencia del hecho.
Esta cuestin ha sido muy debatida en la doctrina y jurisprudencia. Si hubiere de extenderse al Art.
1079 con el amplio significado de sus trminos, no habra limitacin alguna con respecto a las
personas a quienes se les reconocera derecho a reclamar indemnizacin, lo que no es razonable.
BORDA sostiene que habra que establecer una limitacin en cuanto a las consecuencias casuales,
de las que no se responde (Art. 905); la conexin del hecho ilcito con el dao debe ser ms o
menos prxima. Se descartara as la posibilidad de que pretendan resarcimiento aquellas personas
que hayan tenido una repercusin del hecho ilcito en su patrimonio, de modo tan indirecto y
remoto que no era normalmente previsible. Pero aunque se trate del dao experimentado por un
tercero y que pueda considerarse una consecuencia mediata del hecho, an queda por determinar
si el perjuicio reviste los caracteres del dao resarcible, particularmente los que respectan a la
legitimidad, o sea que se hubiese lesionado un inters legtimo de ese tercero. Se excluye as la
posibilidad de que la lesin de un mero inters o la privacin de un simple beneficio basten para
comprometer la responsabilidad de lesionante. Cuando la vctima ha muerto como consecuencia
del delito o del cuasidelito, la cuestin se complica por la existencia de textos diversos que parecen
limitar el alcance del Art. 1079, que sienta el principio general. En este caso no habra sino
damnificados indirectos a quienes el autor debe indemnizar.
Con referencia a los delitos contra las personas, el Art. 1084 dispone: Si el delito fuere de
homicidio, el delincuente tiene la oblig. de pagar todos los gastos hechos en la asistencia del
muerto y en su funeral; adems lo que fuere necesario para la subsistencia de la viuda e hijos del
muerto, quedando a la prudencia de los jueces, fijar el monto de la indemnizacin y el modo de
satisfacerla. Seguidamente el Art. 1085 dispone: El derecho de exigir la indemnizacin de la
primera parte del artculo anterior, compete a cualquiera que hubiere hecho los gastos de que all
se trata. La indemnizacin de la segunda parte del artculo, slo podr ser exigida por el cnyuge
sobreviviente, y por los herederos necesarios del muerto, si no fueren culpados del delito como
autores o cmplices, o si no lo impidieron pudiendo hacerlo.
Algunos autores consideran que los Arts. 1084 y 1085 establecen una limitacin a la regla general
del Art. 1079 en caso de homicidio, excepto en el caso en que hubiere condena criminal, porque de
acuerdo con el Art. 23 del C.P. tienen derecho a reclamar reparacin de dao la vctima, su familia y
los tercero.
El Art. 1084 crea una presuncin de dao a favor de las personas all aludidas: la viuda y los hijos
menores de la vctima. Esta presuncin es iuris tantum, de modo que puede el demandado
demostrar que los reclamantes no sufrieron perjuicio alguno por la muerte del cnyuge y padre
respectivamente. Esta presuncin ha sido ampliada a favor de todos los herederos forzosos del
difunto, aplicando el Art. 1085. Con relacin a otros eventuales damnificados, el Art. 1079 les
confiere el derecho de reclamar el resarcimiento del dao que sufran, cuando la lesin recaiga
sobre un inters legtimo, pero a condicin de que ese dao se pruebe correctamente. Con respecto
al dao moral slo corresponde el derecho a reclamar indemnizacin al damnificado directo (Art.
1078) y excepcionalmente a los indirectos, no siendo de aplicacin el Art. 1079.
Una cuestin que ha motivado controversias en la doctrina es cuando se trata de establecer si la
accin resarcitoria en este supuesto de la muerte de la vctima es ejercida por sus titulares a ttulo
personal (iure proprio) o a ttulo de herederos del muerto (iure hereditatis). La importancia radica
en que la extensin del dao indemnizable vara fundamentalmente segn que se invoque el dao
sufrido por la vctima misma o el dao personal de los que ejercen la accin. Se ha querido ver en la
interpretacin de los Arts. 1084 y 1085, la distincin entre iure hereditatis y iure proprio. La primera
correspondera a los daos sufridos por la vctima antes de su muerte, por ejemplo, gastos de
asistencia o lucro cesante por su inactividad durante su curacin, esta accin se transmite iure
hereditatis. La segunda corresponde al dao personal que padecen los mismos por la muerte de la
vctima y que se ejerce iure proprio.
Esta distincin es cierta, pero no corresponde a la idea que se ha querido sustentar cuando la
doctrina ha afirmado la posibilidad de ejercer las dos acciones, pues stas estaran referidas a la
indemnizacin debida por el hecho mismo de la muerte, y comprenderan el dao por la prdida de

la vida (iure hereditatis) y el dao personalmente sufrido por el accionante con motivo de esa
muerte (iure proprio). La distincin concebida en los trminos expresados es insostenible. No puede
nacer un derecho a favor de un muerto; ste deja de ser persona en el mismo momento en que se
produce el dao. La muerte en s misma no da lugar al nacimiento de una accin en cabeza del
muerto que luego se transmita a sus herederos; stos slo pueden accionar iure proprio, en razn
del perjuicio que a ellos personalmente les ha producido aquel infortunio. La accin por la muerte
de una persona, como cualquiera otra accin, no puede nacer sino en cabeza de personas vivas.
Como consecuencia de lo expuesto corresponde el ejercicio de la accin en caso de homicidio:
1- Al cnyuge. Si los cnyuges se hallaban divorciados o separados de hecho, aunque fuere por
culpa de la mujer, si sta reciba alimentos de su esposo, tiene derecho a reclamar indemnizacin
porque la muerte de su cnyuge la priva de esos recursos, lesionando as un inters jurdicamente
protegido. Si no reciba alimentos, tiene derecho a indemnizacin mientras conserve el derecho a
solicitarlos de su cnyuge.
2- A los hijos, legtimos o extramatrimoniales y cualquiera sea su edad.
3- A los padres y dems ascendientes.
4- A los dems ascendientes, legtimos o extramatrimoniales.
5- A los hermanos, pero por no ser herederos forzosos, no se benefician con la presuncin del
dao, el cual debe probarse para que la accin prospere.
6- A cualquiera otra persona que sin ser pariente del muerto recibiese alimentos en virtud de
un ttulo legtimo, como en el caso del donante (Art. 1837 C.C.)
Cabe examinar el caso de quienes pueden sufrir un dao cierto y actual fundado en un inters
legtimo, tal como sera la situacin de un acreedor, socio, empleado o empleador, etc.
Sostiene BUSTAMANTE ALSINA que no puede establecerse un principio absoluto, porque si segn las
circunstancias puede demostrarse que el dao que experimenta el socio, empleado, gerente, etc es
cierto y actual, no puede negarse que se trate de un inters legtimo el que aparece daado, pues
no podr el damnificado contar en adelante con la colaboracin del socio que deba prestarla en
contrato, etc. Habr de tenerse en cuenta, segn las circunstancias del caso, que ese dao
aparezca como una consecuencia mediata y, por lo tanto, previsible para el autor del acto ilcito. Si
as no fuera y si se tratase de una consecuencia meramente casual, sta no podra imputarse al
autor sino cuando debi resultar segn las miras que tuvo al ejecutar el hecho (Art. 905 C.C.)
Sucesores universales del damnificado: El acto ilcito hace nacer un crdito a favor de la
vctima contra el autor del dao. Ese crdito consiste en la indemnizacin de daos y perjuicios.
Por consiguiente, la transmisin de ese crdito a los sucesores universales del damnificado se rige
por los principios generales (Arts. 503; 1195; 3417).
Con relacin al dao moral, la accin del damnificado directo es intransmisible a los herederos,
salvo cuando la accin hubiese sido intentada en vida por el causante (Art. 1099).
Acreedores de la vctima: Por los mismos motivos, acreedores de la vctima pueden ejercer la
accin de daos y perjuicios contra el autor del delito o cuasidelito, subrogndose a su deudor
mediante la accin oblicua o indirecta (Art. 1196). No pueden ejercer, en cambio la accin que nace
para la vctima por el dao moral causado a la misma dado su carcter personalsimo.
Cesionarios: El crdito por daos y perjuicios puede cederse (Art. 1444) y, por lo tanto, el
cesionario puede en adelante ejercer la accin como titular de la misma.
Pluralidad de damnificados: Puede suceder que de un mismo acto ilcito resulten varios
damnificados. Todos y cada uno de ellos tienen un derecho personal a obtener el resarcimiento del
dao que han sufrido, de all que son titulares de sus respectivas acciones, las cuales son
independientes entre s.
Esta concurrencia de acreedores no implica, desde luego, solidaridad activa, ni existe motivo alguno
para suponer que la oblig. de indemnizar en dinero a cada uno de ellos sus respectivos daos
tengan entre s alguna relacin, como no sea la fuente comn de donde nacen y la solidaridad
pasiva que resulta de los Arts. 1081 y 1109 in fine. La renuncia que haga uno de los damnificados
de su derecho a la indemnizacin no perjudica el derecho de los dems (Art. 1100), ni cualquier
convenio o transaccin que a ese respecto realice uno de los acreedores no es oponible a los otros.
Legitimacin pasiva:
Autor del hecho (Art. 1109): Se alude al autor como ejecutor imputable por su culpa o
por su dolo.
Consejeros, cmplices del autor del delito (Art. 1081): No est prevista la
responsabilidad del encubridor, pero ello depende de que el encubrimiento hubiese causado
perjuicio a la vctima.
Persona que lucr con los efectos de un delito: Puede ser demandada por
indemnizacin de daos y perjuicios hasta la concurrencia de lo que se hubiera recibido (Art. 32
C.P.).

Dueo o guardin de la cosa cuyo vicio o riesgo caus dao a otro (Art. 1113 segn ley
17.711)
Sucesores universales: de las personas mencionadas precedentemente, a quienes se
transmiten las obligs. pasivamente (Arts. 503, 1098, 1195, 3417).
Pluralidad de responsables: Cuando existen varios responsables como autores, consejeros
o cmplices de un delito o copartcipes de un cuasidelito, son solidariamente responsables (Arts.
1081 y 1109, agr. Ley 17.711)
Delitos y cuasidelitos contra las cosas
Legitimacin activa: Cuando el acto ilcito cause dao a las cosas, se halla legitimados activamente
en carcter de damnificados para ejercer la accin de indemnizacin, las siguientes personas:
Propietario, etc (Art. 1095): En el caso de delitos contra la propiedad, corresponde el
derecho de exigir la indemnizacin del dao causado, al dueo de la cosa, al que tuviere el derecho
de posesin de ella o la tenencia, como el locatario, comodatario, o depositario, y al acreedor
hipotecario, an contra el dueo mismo, si ste hubiese sido el autor del dao. Tambin puede
pedir la reparacin del dao el usufructuario o el usuario, si el dao irrogase perjuicio a su derecho
(Art. 1110). El que tiene la cosa con oblig. de responder de ella puede reclamar reparacin, pero
slo en ausencia del dueo (Art. 1110 in fine).
Sucesores universales del damnificado, acreedores de la vctima y cesionario del
crdito por daos y perjuicios.
Legitimacin pasiva:
Autores, consejeros, cmplices, etc. Estn legitimados como demandados, en la accin
de resarcimiento que ejerciten los damnificados, las mismas personas que se han mencionado
antes con relacin a los delitos y cuasidelitos contra las personas. Cuando el dao es causado por
varios sujetos como autores, consejeros, cmplices o copartcipes, la responsabilidad es solidaria.
En virtud de la reparacin en especie que dispone el Art. 1083 la oblig. que nace del delito no
solamente es solidaria sino que ser indivisible, pues la reposicin de cosas a su estado anterior
dar lugar a una oblig. de dar una cosa cierta o de hacer que son indivisibles por la naturaleza del
objeto de la prestacin (Arts. 679 y 680).
Relaciones entre la accin civil y la accin penal
Cuando el acto ilcito configura a la vez un delito del derecho criminal, se plantean cuestiones
derivadas de la diversidad de sanciones que corresponde aplicar. Por una parte, la conducta ilcita
compromete el inters social constituyendo un delito previsto y castigado por el Cdigo Penal. Por
otra parte, ese hecho concierne al inters particular de quien sufre un dao como efecto del mismo
y debe ser indemnizado. En el primer caso, corresponder aplica una sancin de tipo represivo
prevista en el Cdigo Penal; en el segundo caso ser necesario imponer una sancin resarcitoria
para hacer efectiva la responsabilidad por el dao ocasionado.
La cuestin de la independencia de ambas acciones: El C.C. haba establecido en el Art. 1096 el
principio de la independencia de ambas acciones, al disponer: La indemnizacin del dao causado
por delito, slo puede ser demandada por accin civil independiente de la accin criminal. La
diferencia entre ambos tipos de sanciones (resarcitoria y retributiva) no significa necesariamente el
divorcio absoluto entre las acciones que de ellas nacen. Ni deben fatalmente acumularse, ni deben
imprescindiblemente ejercerse separadamente como lo dispone dicho artculo, ahora derogado por
el Art. 29 del Cdigo Penal.
Teniendo en cuenta que ambas acciones persiguen fines diferentes, no hay razn alguna para que
se imponga el ejercicio solidario, de tal manera que en un mismo proceso de imponga el ejercicio
solidario, de tal manera que en un mismo proceso de llegue a la condenacin del infractor a sufrir la
pena y a reparar el dao causado. Pero tampoco habra argumento valedero para impedir que se
llegue a ese resultado, si un inters general justificase esa solucin.
Dado el carcter privativo de la accin resarcitoria, ser precisamente el propio damnificado quien
estar en mejores condiciones para elegir la jurisdiccin ante la cual ejercer, y la ley entonces
debe darle la opcin para que ocurra ante el juez en la causa criminal o ante el juez civil segn
viere convenirle, sin que la ley local pueda privarlo de esa facultad a causa del particular rgimen
orgnico de su administracin de justicia.
As puede convenir al damnificado reclamar el resarcimiento del dao en el proceso penal, si se
tratara de daos de fcil demostracin o si se pretendiese la indemnizacin por dao mora, que no
requieren prueba. Puede, en cambio, preferir la jurisdiccin civil, si se tratare de la reclamacin de
daos cuya prueba fuere compleja pues la ndole del proceso civil desembarazado de la cuestin
penal le ofrece mayores seguridades para el reconocimiento pleno de su derecho en cuanto al
resarcimiento.
El Artculo 29 del Cdigo Penal: El principio del Art. 1096 del C.C., que impona la necesidad de
ejercer separadamente la accin civil de la accin penal, determinando la incompetencia de los
jueces del crimen para reconocer y decidir lo referente al resarcimiento del dao, qued modificado

al dictare en el ao 1921 el actual Cdigo Penal. El Art. 29 del citado Cdigo establece: La
sentencia condenatoria podr ordenar la indemnizacin del dao material y moral causado a la
vctima, a su familia o a un tercer, fijndose el monto prudencialmente por el juez en defecto de
plena prueba.
Este Artculo dio lugar a algunas cuestiones respecto de su aplicacin:
En lo referente a si el juez en lo penal puede ordenar de oficio la indemnizacin del dao, o si
solamente puede hacerlo cuando ha mediado reclamacin del damnificado, la jurisprudencia est
orientada a admitir la condenacin al resarcimiento, solamente cuando la vctima lo hubiere
solicitado.
Si el damnificado opta por la jurisdiccin penal, donde se halla radicada la causa por el delito
cometido, y en ella se le acuerda la reparacin del dao, la cuestin queda concluida y ante ella
debe ejecutarse la sentencia.
Si se condena al acusado en la pertinente jurisdiccin penal, pero no se admite por el juez en la
sentencia condenatoria el resarcimiento de daos y perjuicios pedidos por el damnificado, este
pronunciamiento hace cosa juzgada, pues la accin ha sido ejercida y agotada en la sentencia.
Si el acusado es absuelto en el proceso criminal, el juez de la causa penal no puede
pronunciarse sobre los daos y perjuicios pedidos por la vctima, porque la facultad de fijarlos es
accesoria de la sentencia de condena (Art. 29 C. P.). La misma solucin corresponde si no se ha
llegado a la sentencia por extincin de la causa penal ya sea por muerte, amnista, prescripcin o
renuncia del agraviado (Art. 59 C.P.). En estos casos el damnificado tiene el derecho de ejercer la
accin resarcitoria de los daos y perjuicios ante los jueces de lo civil. Tambin ha sido motivo de
controversia lo relativo a la legitimacin activa para reclamar en el proceso penal la indemnizacin
del dao causado por el delito. El Art. 29 del C.P. se refiere al dao causado a la vctima, a la familia
o a un tercero, y en cambio por el Cdigo Procesal Penal (Art. 170) solamente podra asumir el
papel de querellante la persona particularmente ofendida y, si se trata de incapaces, sus
representantes legales. Un plenario de la Cmara Criminal ha declarado que slo pueden intentar la
accin civil dentro del proceso penal, las personas que, conforme a la ley procesal, puedan
constituirse en querellantes, es decir, solamente el particular ofendido. Pero luego se reform dicho
artculo del Cdigo Procesal Penal agregando el siguiente prrafo: En caso de homicidio, o de
cualquier otro delito que tuviera como consecuencia una muerte, tambin podrn querellar el
cnyuge, los padres y los hijos de la vctima; y quien, hasta ese momento hubiera sido su tutor,
curador o guardador.
Efectos de la independencia de las acciones: Subsisten otras aplicaciones con relacin a la
disposicin y ejercicio de la accin por parte de su titular, esto es, el damnificado.
Principio que rige la disposicin y ejercicio de las acciones: El Art. 1097 del C.C. dispone: La accin
civil no se juzgar renunciada por no haber los ofendidos durante su vida intentado la accin
criminal o por haber desistido de ella, ni se entender que renunciaron a la accin criminal por
haber intentado la accin civil o por haber desistido de ella... Es decir que la actitud pasiva de la
vctima con relacin a la accin criminal, sea que la hubiese abandonado o la hubiese desistido, no
induce la voluntad de renunciar a la accin civil. Tampoco la actitud pasiva de la vctima al desistir
de la accin civil permite inducir la renuncia a la accin criminal, ni el ejercicio de aquella accin lo
hace presumir.
Excepcin al principio. Renuncia a la accin civil: Sin embargo, la renuncia a la accin civil o los
convenios sobre el pago del dao importan renuncia a la accin criminal (Art. 1907, in fine)
...Pero si renunciaron a la accin civil o hicieron convenio sobre el pago del dao, se tendr por
renunciada la accin criminal.
Segn una opinin muy generalizada la primera parte del Art. 1097 que dispone ... ni se entender
que renunciaron a la accin criminal por haber intentado la accin civil o por haber desistido de
ella... se refiere a los delitos que dan lugar a la accin pblica, la cual es independiente del
derecho del damnificado para constituirse en parte querellante. En cambio, segn esa misma
opinin, la ltima parte de aquel artculo que dice ... Pero si renunciaron a la accin civil o hicieron
convenio sobre el pago del dao, se tendr por renunciada la accin criminal se refiere a los
delitos de accin privada que slo pueden ser acusados por querella de parte. Habra en este caso
una renuncia tcita a ejercer una accin que depende exclusivamente del inters particular del
ofendido. Otra opinin sostenida por BORDA afirma que el texto no distingue entre ambas acciones.
De modo que renunciada la accin civil, el damnificado no puede pretender que se le reconozca
intervencin el proceso penal, trtese de un delito de accin privada o pblica. Ello, sin perjuicio de
que el proceso contine en virtud del impulso que le da el Ministerio Fiscal si es delito de accin
pblica. Pero segn el mismo autor, si la vctima de un delito de accin privada ha hecho renuncia
de la accin civil o ha hecho convenio sobre la reparacin de los daos, no puede posteriormente
iniciar la accin penal, de tal modo que su denuncia o querella ulterior no podra dar pie a que el
Ministerio Fiscal instara el proceso.

Coexistencia del proceso civil y del proceso penal: Desde que coexisten ambos procesos se advierte
que funciona el principio de independencia establecido en el artculo 1096. El proceso penal tiene,
sin embargo, una decisiva preponderancia sobre el proceso civil, a causa de la influencia que
ejercer la cosa juzgada en aqul sobre la decisin que haya de dictarse en este ltimo.
Suspensin de la sentencia en el proceso civil:
Principio: El Art. 1101 dispone: Si la accin criminal hubiere precedido a la accin civil, o fuere
intentada pendiente sta, no habr condenacin en el juicio civil antes de la condenacin del
acusado en el juicio criminal, con excepcin de los casos siguientes... Supone necesariamente que
si el proceso civil se inici primero, se halle an pendiente de resolucin, porque si ya se hubiese
fallado, esta sentencia quedar firme por el efecto de la cosa juzgada, que no podr ser alterada
por la sentencia posterior en la accin criminal.
La jurisprudencia actual considera que lo nico que deba suspenderse era la sentencia, pues as lo
establece la disposicin legal. La suspensin debe ser decretada de oficio cuando el juez toma
conocimiento del proceso penal, pues existe un inters pblico en evitar el escndalo jurdico que
puede resultar de sentencias contradictorias. Por ello es nula la sentencia civil dictada antes de
que haya pronunciamiento en el proceso penal, la que puede ser declarada de oficio.
Excepciones: En el mismo artculo se mencionan dos excepciones
1. Si hubiere fallecido el acusado antes de ser juzgada la accin criminal, en cuyo caso la accin
civil puede ser intentada o continuada contra los respectivos herederos. La razn es que siendo la
accin penal de carcter personal, se extingue con la muerte del acusado y no queda proceso penal
pendiente.
2. En caso de ausencia del acusado, en que la accin criminal no puede ser intentada o continuada.
El proceso penal se paraliza en este caso por una razn de orden procesal, pero no resulta justo que
esta paralizacin perjudique los derechos de la vctima enervando su accin para reclamar el
resarcimiento.
Existen otras situaciones no contempladas en el artculo citado pero que constituyen excepciones al
principio, por ejemplo la prescripcin de la accin penal pone fin al proceso penal, como tambin en
los casos que concluye por amnista u oblacin voluntaria de la multa. En estos casos no existe
impedimento para dictar sentencia en el proceso civil.
Suspensin de la prescripcin de la accin civil: Se ha discutido si el proceso penal interrumpe el
curso de la accin civil. Si la vctima ha optado por reclamar la indemnizacin del dao ante el juez
de lo penal no existe problema alguno, pues aunque la sentencia fuera absolutoria, y por ello no
correspondiera pronunciamiento sobre esa materia, el ejercicio de la accin interrumpe el curso de
la prescripcin y no existe obstculo para promover el proceso civil si no han transcurrido an los
dos aos que fija el Art. 4037 para prescripcin de esta accin. La cuestin es diferente cuando la
vctima no haba reclamado indemnizacin en el proceso penal. Conforme a lo dispuesto por el Art.
3982 bis: Si la vctima de un acto ilcito hubiere deducido querella criminal contra los responsables
del hecho, su ejercicio suspende el trmino de prescripcin de la accin civil, aunque en sede penal
no hubiere pedido el resarcimiento de los daos. Cesa la suspensin por terminacin del proceso
penal o desistimiento de la querella. La querella deducida en el proceso penal no es interruptiva,
sino suspensiva. La prescripcin no corre mientras dura el proceso penal, pero terminado ste o
desistida la querella, se reanuda el curso de la prescripcin, de conformidad a lo que dispone el Art.
3983: El efecto de la suspensin es inutilizar para la prescripcin, el tiempo por el cual ella ha
durado; pero aprovecha para la prescripcin no slo el tiempo posterior a la cesacin de la
suspensin, sino tambin el tiempo anterior en que ella se produjo.
Efecto recproco de la cosa juzgada: El principio de independencia de las acciones establecido por el
Art. 1096 tiene en el mismo C.C. algunas excepciones, como se ha visto, y entre ellas una muy
importante que consiste en la influencia que ejerce la criminal sobre la civil. En otros casos
sealados en la ley, la sentencia debe preceder a la criminal en las llamadas cuestiones
prejudiciales, y hasta llega a producir, por excepcin, efecto de cosa juzgada con relacin a esta
ltima.
Influencia de la sentencia criminal sobre la sentencia civil
Sentencia condenatoria: Dispone el Art. 1102: Despus de la condenacin del acusado en el juicio
criminal, no se podr contestar en el juicio civil la existencia del hecho principal que constituya el
delito, ni impugnar la culpa del condenado.
La sentencia dictada en el proceso penal tiene un valor absoluto impuesto por la autoridad de la
cosa juzgada, en cuanto a lo que deba decirse en el proceso civil y en lo que concierne a estas dos
cuestiones:
a)
La existencia del hecho principal que constituye el delito. En
consecuencia, si el juez en lo penal considera que ha existido un delito, no puede despus en el
proceso civil renovarse la cuestin por la pretensin de inexistencia del mismo.
b) La existencia de la culpa del condenado, o sea de la intencin criminal o de la culpa,
elemento subjetivo del delito imputado. En cambio, la sentencia criminal no hace cosa juzgada en

cuanto a todas las dems cuestiones relativas a la existencia y monto de los perjuicios, que no
constituyen materia propia de aquella decisin. Si el autor del hecho no puede impugnar la culpa
que se le ha reconocido en sede penal, puede en cambio alegar y probar en el proceso civil la culpa
concurrente de la vctima, que puede atenuar su responsabilidad en orden a la indemnizacin de los
daos y perjuicios. La sentencia criminal no hace cosa juzgada con respecto a la culpa concurrente
de un tercero, a la que se haga referencia en la misma. Si es demandado ste por el damnificado
por indemnizacin del dao, puede ese tercero cuestionar su responsabilidad, ya que por no haber
sido odo en el juicio criminal no estuvo en condiciones de defenderse. La condena criminal del
autor del hecho no slo hace cosa juzgada respecto de l, sino tambin respecto de los terceros
que responden por l, en virtud de lo dispuesto en el Art. 1113. Es natural, pues siendo la suya una
responsabilidad refleja, que depende de la del autor del hecho; si ste es culpable, ellos responden.
Sentencia absolutoria:
El Art. 1103 dispone: Despus de la absolucin del acusado, no se podr tampoco alegar en el
juicio civil la existencia del hecho principal sobre el cual hubiese recado la absolucin. As, si la
sentencia criminal declara que el hecho material del delito no ha existido, no se puede volver a
discutir en el proceso civil su existencia. Por ejemplo, si el juez del crimen declara en la sentencia
absolutoria que el dueo de una cosa no fue privado de ella, se tendr definitivamente por cierto
que no hubo delito de hurto. Por aplicacin del mismo principio, se ha considerado que si en el
proceso criminal se absuelve al acusado por considerar que no ha sido autor del hecho cuya
existencia se ha probado, tampoco puede discutirse en el proceso civil esa circunstancia
pretendindose que el mismo lo habra cometido. Durante algn tiempo se entendi que absuelto el
procesado en el proceso criminal, no poda ya declararse su culpabilidad en el proceso civil.
Posteriormente la jurisprudencia se orient en el sentido de que la sentencia absolutoria dictada en
el fuero penal, no produce el efecto de la cosa juzgada en el proceso civil con respecto a la culpa
del imputado. Como consecuencia de ello despus de la absolucin del acusado en el proceso
criminal, puede discutirse en el juicio civil la existencia de culpa, y condenarlo como autor de un
cuasidelito a pagar la indemnizacin de los daos y perjuicios por ese hecho.
Sobreseimiento
Sobreseimiento: acto por el cual el juez declara no haber lugar, provisoria o definitivamente, a la
formacin de causa, o bien ordena suspender la tramitacin hasta que el procesado sea habido
Ha constituido tambin un motivo de controversia la cuestin relativa a si el sobreseimiento
definitivo equivale a la sentencia absolutoria, es decir, si la norma del Art. 1103 puede o no
aplicrsele. La jurisprudencia actual considera que el sobreseimiento no hace cosa juzgada en lo
civil cuando se fundara en la inexistencia del hecho mismo que sirve de base a la accin
resarcitoria. Es decir que el sobreseimiento definitivo no es equivalente a la sentencia absolutoria,
en cuanto a sus efectos sobre la accin civil. La C.S.J.N. declar tambin que no cabe tener por
acreditado en el juicio civil lo resuelto por el sobreseimiento definitivo en el proceso criminal con el
alcance del Art. 1103 del C.C., ya que la absolucin es inconfundible con dicho sobreseimiento, que
se dicta sin dejar al damnificado la oportunidad de ejercitar su derecho de defensa.
Influencia de la sentencia civil sobre la criminal
Principio general: Indiferencia
Inversamente de lo que ocurre con la sentencia criminal respecto al proceso civil, la dictada en este
ltimo no ejerce, en principio, influencia alguna sobre aqul; en general, lo que resuelve el juez en
el proceso civil es indiferente para la solucin de la causa penal, en lo que respecta al delito, a la
intervencin del acusado y su responsabilidad penal. Por excepcin la sentencia civil influye en el
proceso penal en los casos que se pasan a considerar, en ningn otro caso puede invocarse una
precedencia de lo civil sobre lo penal. Dice el Art. 1105: Con excepcin de los dos casos
anteriores, o de otros que sean exceptuados expresamente, la sentencia del juicio civil sobre el
hecho no influir en el juicio criminal, ni impedir ninguna accin criminal posterior, intentada sobre
el mismo hecho, o sobre otro que con l tenga relacin.
Del principio mencionado derivan las siguientes consecuencias:
a)
La sentencia recada en el juicio civil no impedir ninguna accin criminal posterior
intentada sobre el mismo hecho o sobre todo lo que con l tenga relacin.
b) Cualquiera sea la resolucin que se dicte en el proceso civil sobre los hechos constitutivos del
delito, o la intervencin del acusado, y su responsabilidad penal, el juez de lo penal est habilitado
para resolver de modo contrario a la decisin de aqul.
Cuestiones prejudiciales:
El principio de indiferencia no es absoluto y admite excepciones con relacin a cuestiones cuya
decisin en lo penal, por la ndole de las mismas, requiere un pronunciamiento previo en el fuero
civil.
Dispone el Art. 1104 Si la accin criminal dependiese de cuestiones prejudiciales cuya decisin
compete exclusivamente al juicio civil, no habr condenacin en el juicio criminal, antes que la
sentencia civil hubiere pasado en cosa juzgada...

Las cuestiones prejudiciales sern nicamente las siguientes:

1. Las que versaren sobre la validez o nulidad de los matrimonios. Por ejemplo, si se le acusa a
una persona por delito de bigamia y el procesado alega la nulidad del matrimonio anterior.
2. Las que versaren sobre la calificacin de las quiebras de los comerciantes. La ley 24522
actualmente vigente establece la inhabilitacin del fallido desde la fecha de la quiebra (Art. 234).
3. Las que versaren sobre el adulterio cometido por uno de los cnyuges (Art. 74 C.P.). Dispone
esta norma que no se podr intentar la accin penal mientras no se declare el divorcio por causas
de adulterio. Agrega dicho Art. La sentencia en el juicio de divorcio no producir efecto alguno en
el juicio criminal.
Cosa juzgada:
Sentencia civil sobre validez o nulidad del matrimonio: La sentencia que se dicte en el
proceso civil sobre validez o nulidad del matrimonio hace cosa juzgada en el proceso criminal. En
consecuencia, declarada la validez del matrimonio en la sentencia dictada en juicio civil, el juez en
lo penal deber atenerse a lo resuelto en la misma y dictar sentencia de condena en el proceso
sobre bigamia seguido contra el cnyuge que contrajo nupcias vlidas y luego celebr un segundo
matrimonio. A la inversa, si la sentencia civil declarase la nulidad de ese primer matrimonio, deber
absolver el juez penal al acusado de bigamia. Sentencia civil sobre daos y perjuicios: Si se hubiere
dictado sentencia en el proceso civil sobre daos y perjuicios admitiendo la demanda y condenando
al pago de una indemnizacin por el dao causado por un acto ilcito, esa sentencia hace cosa
juzgada, y no podr reclamar el damnificado un dao mayor en el proceso penal. Tampoco se podr
demandar daos y perjuicios en sede penal si la sentencia dictada en el proceso civil no hubiese
admitido la demanda y ello aunque hubiere condena del acusado. En esta materia de los daos y
perjuicios, la sentencia civil produce el efecto de la cosa juzgada en el proceso penal.
Caso de demencia:
El Art. 151 del C.C. dispone: La sentencia sobre demencia y su cesacin, slo hacen cosa juzgada
en el juicio civil, para los efectos declarados en ste Cdigo; mas no en juicio criminal para excluir
una imputacin de delitos o dar lugar a condenaciones. El Art. 152 establece que tampoco
constituye cosa juzgada en el juicio civil, para los efectos de que se trata en los artculos
precedentes, cualquiera sentencia en un juicio criminal que no hubiese hecho lugar a la acusacin
por motivo de la demencia del acusado, o que le hubiese condenado como si no fuese demente el
procesado.
Extincin de la accin
La accin resarcitoria nacida de un acto ilcito, se extingue por las siguientes causas:
1- Por renuncia que de ella haga el damnificado (Art. 1100). Si los titulares de la accin son varios,
la independencia de dichas acciones impide que la renuncia de uno de los damnificados perjudique
a los otros.
2- Por transaccin. El Art. 842 dispone La accin civil sobre indemnizacin del dao causado por
un delito puede ser objeto de las transacciones; pero no la accin para acusar y pedir el castigo de
los delitos, sea por la parte ofendida, sea por el ministerio pblico.
3- Por prescripcin. La accin por R.C. extracontractual se prescribe por dos aos. (Art. 4307).
UNIDAD N XVIII
Nexo de causalidad
Concepto: El dao cuya reparacin se pretende debe estar en relacin causal adecuada con el
hecho de la persona o de la cosa a las cuales se atribuye su produccin. La relacin causal es un
elemento del acto ilcito y del incumplimiento contractual, que vincula el dao directamente con el
hecho, e indirectamente con el elemento de imputacin subjetiva o de atribucin objetiva. Es un
elemento objetivo porque alude a un vnculo externo entre el dao y el hecho de la persona o de la
cosa. Los hechos son siempre fenmenos complejos por la concurrencia de circunstancias diversas
que actan como condicin del resultado, o sea, en nuestro caso del dao cuya reparacin se
pretende. Por hecho se entiende una modificacin del mundo exterior que sucede en un momento
dado y en cierto lugar, con la intervencin de personas y cosas que constituyen los elementos
actuantes. Cada hecho no es sino un eslabn en una cadena causal en la que se suceden
inexorablemente hechos que son antecedentes de aqul y hechos que son su consecuencia.
Teoras de la relacin de causalidad y la determinacin de hecho o causa antecedente:

Teora de la equivalencia de las condiciones: Segn esta teora, todas las condiciones positivas o
negativas concurriran necesariamente a producir el resultado de manera tal que, suprimida una
sola de ellas, el resultado no se daba. En consecuencia, deba admitirse que cada una de las
condiciones, con ser necesaria, era la causa del resultado. Esa teora conduca a soluciones
inaceptables, toda vez que cada individuo que puso una sola de las condiciones deba responder de
todo el resultado, ya que cada condicin era en s misma causa de ste. Por mnima que hubiese
sido la participacin en el complejo fctico determinante del efecto, su eficacia resultaba total; sin
esa participacin aqul no se hubiera producido. Esta teora proviene del campo del derecho penal
y fue elaborada por el jurista alemn Von Buri entre los aos 1860 y 1885.
Teora de la causa prxima: Para esta teora se llama causa solamente a aqulla de las diversas
condiciones necesarias de un resultado que se halla temporalmente ms prxima a ste; las otras
son simplemente condiciones.
ORGAZ critica esta teora de la siguiente manera no siempre la condicin ltima es al verdadera
causante de un dao: por ejemplo, si una persona, dolosa o culposamente, cambia el remedio que
debe suministrarse a un enfermo por una sustancia txica, y la enfermera, ignorando la sustitucin,
se la da al enfermero y ste muere; causante o autor de la muerte no es, por cierto, la enfermera
(que puso la condicin ms prxima) sino aquella otra persona que realiz el cambio.
Teora de la causa eficiente: Esta teora parte de la base de que no todas las condiciones tienen la
misma eficiencia en la produccin del resultado; ellas no son equivalentes, pues algunas resultan
ms eficaces que otras. Se critica a esta teora la imposibilidad de establecer mayor eficiencia de
una condicin sobre otra.
Teora de la causa adecuada: Es la que predomina actualmente. Segn esta teora no todas las
condiciones necesarias de un resultado son equivalentes. Aquella que segn el curso natural y
ordinario de las cosas es idnea para producir el resultado, sa es la causa. Las dems condiciones
que no producen normal y regularmente ese efecto, son solamente condiciones antecedentes o
factores concurrentes. Para establecer cul es la causa de un dao conforme a esta teora, es
necesario formular un juicio de probabilidad, o sea considerar si tal accin u omisin del presunto
responsable era idnea para producir regular o normalmente un resultado; y ese juicio de
probabilidad no puede hacerse sino en funcin de lo que un hombre de mentalidad normal, juzgada
ella en abstracto, hubiese podido prever como resultado de su acto.
La causalidad en el C.C.:
El C.C. clasifica las consecuencias en inmediatas, mediatas y casuales. La Ley 17.711, al reformar el
Art. 906, menciona las consecuencias remotas y alude a la causalidad adecuada al disponer que:
En ningn caso son imputables las consecuencias remotas, que no tienen con el hecho ilcito nexo
adecuado de causalidad. La adecuacin de la consecuencia a la causa se juzga con relacin a la
previsibilidad en abstracto, o sea a lo que es previsible para un hombre medio dotado de una
inteligencia normal. Lo que para la mentalidad del hombre medio tiene aptitud o idoneidad para
producir una cierta consecuencia, constituye la causa de sta. El Art. 901 define las consecuencias
inmediatas como aquellas que acostumbran a suceder segn el curso natural y ordinario
de las cosas. La previsibilidad est implcita en el concepto, pues aquella consecuencia se sigue
natural y ordinariamente a un hecho, debe necesariamente representarse en la mente de un
hombre normal por la fuerza de una experiencia constante y regular. Por el acaecer natural y
ordinario de la consecuencia inmediata ella es la que aparece en la cadena causal ligada al hecho
que la produce de una manera directa e inmediata, sin conexin con otro hecho. Sigue definiendo el
Art. 901 a las consecuencias mediatas, diciendo que son aquellas que resultan solamente de la
conexin de un hecho con un acontecimiento distinto. La ligazn con el hecho reputado
causa no es directa, porque en la cadena causal aparece aqul interferido por otro hecho que
determina, coadyuva, condiciona o es meramente indiferente al resultado.
El grado de aptitud o idoneidad del primero con relacin al segundo para ser reputado causa de
este resultado es ya un proceso mental hecho de experiencia y razn que constituye la
previsibilidad de un hombre normal. Es por ello que con precisin conceptual dice la norma que es
imputable esta consecuencia al autor del hecho cuando la hubiere previsto, o cuando empleando la
debida atencin pudo preverla, precisamente porque es previsible en abstracto. Finalmente el
artculo citado menciona la consecuencia casual. Esta es sin duda, tambin, una consecuencia
mediata desde el punto de vista de la conexin causal con el hecho considerado. Agrega el artculo
que esas consecuencias escapan a toda previsibilidad porque corresponden a hechos que
sobrevienen inesperadamente en el proceso causal e interrumpen su normal desarrollo. Tales
consecuencias son producidas por un acontecimiento fortuito, y, por lo tanto, imprevisible.
Precisamente por no ser previsibles en abstracto, estas consecuencias casuales no son imputables,
salvo cuando el autor del hecho concretamente las hubiere previsto dadas ciertas condiciones
particulares del mismo, y actuase teniendo en mira ese resultado (Art.905 C.C.)
Por ltimo, el nuevo Art. 906 se refiere a las consecuencias remotas que no tuvieren relacin de
causalidad adecuada con el hecho. Estas no son de modo alguno imputables. Estas consecuencias
tambin son mediatas, pero se hallan de tal modo alejadas del hecho considerado que por ello
mismo no pueden preverse. La concurrencia en la relacin causal de numerosos hechos
antecedentes quita eficacia al hecho considerado, y debilita a tal punto su eficiencia que no puede
normalmente sostenerse que sea la causa adecuada de esa remota consecuencia. Ejemplo: Un
conductor de un automvil arrolla a un peatn producindole la fractura de una pierna:
Consecuencias imputables al autor que debe indemnizar:

1- Consecuencia inmediata: El dao emergente consistente en los gastos de asistencia mdica,

internacin y farmacia.
2- Consecuencia mediata: El lucro cesante consistente en la prdida de la remuneracin de una
actividad lucrativa independiente.
Consecuencias no imputables que no deben indemnizarse:
1- Consecuencia casual: Agravacin del dao por prolongarse la asistencia mdica a raz del
contagio de una enfermedad que sufre la vctima en el establecimiento don de se asiste.
2- Consecuencia remota: Perdida de la chance de ganar un concurso por no poder presentar un
proyecto a causa de las lesiones que padece la vctima.
La diversa y compleja manifestacin del fenmeno hace difcil aplicar esos conceptos y adecuarlos
a la realidad. Sern los jueces quienes han de apreciar segn las circunstancias y con un criterio de
razonable objetividad cul de las circunstancias concurrentes ha tenido aptitud para producir
naturalmente el resultado, adecuando en la relacin causal el efecto a su verdadera causa.
Esta tarea debe ser facilitada por las partes, que tienen el deber procesal de aportar las pruebas de
los hechos que alegan. As, ser carga procesal del actor acreditar la relacin de causalidad entre el
dao cuyo resarcimiento persigue y el hecho de la persona o de la cosa a los que atribuye su
produccin. La prueba de esa conexin causal ser bastante para que se tenga luego por
presumida la adecuacin eficiente y se considere a la persona o a la cosa como causantes del dao.
Probado el nexo causal por quien lo invoca, se presume que entre las diversas condiciones que
concurrieron a producir ese resultado aqulla ha sido su causa adecuada. De lo expuesto resulta
una inversin de la prueba en cuanto a la real adecuacin del dao, pues corresponder al
demandado si pretende exonerarse de la responsabilidad, probar que aquella condicin demostrada
no fue la determinante del perjuicio, sino que fue otra de las circunstancias concurrentes extraas
al hecho o la cosa, como por ejemplo la culpa de la vctima protagonista tambin del hecho
daoso, o bien la culpa de un tercer extrao al imputado que puso en su accin o con la
intervencin de la cosa una de las condiciones que resulta ser en definitiva la causa adecuada del
dao o, finalmente, un acontecimiento fortuito que, presente en el hecho, ha tenido idoneidad
bastante para ser reputado la causa naturalmente productiva del dao. Todo lo que acaba de
exponerse con respecto a la relacin de causalidad en cuanto al acto ilcito, es de aplicacin al
incumplimiento contractual, o sea que debe existir una relacin de causalidad adecuada entre el
dao producido al acreedor y la inejecucin del contrato imputable al deudor.
Extensin del resarcimiento
Aplicando los principios expuestos se podr determinar la extensin del resarcimiento en cada caso.
En este sentido prevalece el concepto de la responsabilidad plena o integral, o sea que el
responsable debe reparar todo el dao que ha causado. Pero no debe entenderse que el deber de
reparar se extiende ilimitadamente a todo el dao materialmente ocasionado. Solamente se debe
responder dentro de los lmites fijados por la ley de aquellos daos que son consecuencia adecuada
del acto o de la inejecucin. Dice ORGAZ: la plenitud del resarcimiento no quiere decir plenitud
material, sino, como es obvio, jurdica; es decir, siempre dentro de los lmites que la ley ha fijado
con carcter general para la responsabilidad en el derecho. Este principio encuentra fundamento
legal en los Arts. 1068; 1069; 1071; 1109 y concordantes del C.C. Esa reparacin integral del dao
constituye el principio general en materia de responsabilidad, pero no es absoluto, porque existen
situaciones excepcionales en que se restringe expresamente la oblig. de resarcir. Tales son los
casos en que se ha estipulado una clusula penal (Art. 655) o se han dado arras (Art. 1202) o se
trata del deudor moroso de una suma de dinero (Art. 622). Al responsable del hecho solamente le
pueden ser imputadas y tenidas en cuenta en la determinacin del dao, aquellas consecuencias
adecuadas al hecho generador de la responsabilidad. Se trata por consiguiente de una imputacin
objetiva de las consecuencias producidas, no de una imputacin subjetiva a ttulo de culpa.
Responsabilidad contractual:
En la rbita de la responsabilidad contractual es necesario distinguir las obligs. que no tiene por
objeto dar sumas de dinero, de aqullas cuyo objeto es dar sumas de dinero. La interpretacin
armnica de los Arts. 520 y 521 han suscitado antes de la reforma introducida por la ley 17.711 al
texto de este ltimo, una cuestin polmica vinculada con la extensin del resarcimiento en el caso
de culpa y en el de dolo.
Obligs. que no tienen por objeto dar sumas de dinero
ANTES DE LA REFORMA

Los textos vigentes eran los siguientes: Art. 520: En el resarcimiento de los daos e intereses
slo se comprendern los que fueren consecuencia inmediata y necesaria de la falta de
cumplimiento de la oblig..
El Art. 520 no suscitaba cuestin alguna. Segn este artculo, se responde solamente de los daos e
intereses que fueren consecuencia inmediata y necesaria de la falta de cumplimiento de la oblig..
Por consecuencia inmediata debe entenderse, a la luz del Art. 901, la que resulta segn el curso
natural y ordinario de las cosas. Es decir que toda vez que del incumplimiento en s mismo deriva
un dao sin conexin con otro hecho distinto, ese dao resulta ser una consecuencia inmediata de
aquel incumplimiento que ser su causa adecuada. El dao es as la consecuencia que resulta
segn el curso natural y ordinario de las cosas y por ello se presume su previsibilidad. Este Art.
Tambin alude tambin que las consecuencias deben ser necesarias. La nocin de consecuencia
necesaria corresponder a todos los daos intrnsecos determinados por la falta de cumplimiento o
retardo, y limita el alcance de las consecuencias inmediatas a slo aquellas que recaigan sobre la
cosa objeto de la prestacin misma.
Art. 521. (derogado por ley 17.711.) Aun cuando la inejecucin de la oblig. resulte del dolo del
deudor, los daos e intereses comprendern slo los que han sido ocasionados por l, y no los que
el acreedor ha sufrido en sus otros bienes. El Art. 521 ha motivado las ms diversas
interpretaciones. Para algunos autores el citado artculo agravaba la responsabilidad del deudor
doloso con relacin a la responsabilidad del deudor culposo prevista en el Art. 520. Para otros, el
Cdigo no distingua ambos casos, siendo un uno y en otro igual el alcance de la responsabilidad.
La polmica ha quedado abierta cuando en la edicin privada de Pablo E. Con de 1872 y las de
1874 y 1882 y en la Edicin Oficial de La Pampa de 1883 aparece interpolada la palabra no
que no apareca en los borradores de Vlez ni en la edicin de Nueva York de 1870, declarada
autntica con la primera planilla de correcciones ni en la llamada Ley de Fe de Erratas 1196 del
ao 1882. Algunos autores, prescindiendo del indiscutible valor de la sancin legislativa, admiten la
inclusin del no hecha en las ltimas ediciones oficiales a partir de la de La Pampa. GALLI
sostiene que la coherencia del texto legal impone su inclusin. La supresin del no quita sentido a
la norma; incomodan al aun del principio y el slo de la mitad. Dice el autor que si se
interpreta el Art. 521, como que le corresponde el no que no le sancionaron, no se merece la
crtica de identificar la medida del cumplimiento del retardo culposo con el doloso. Los daos a que
se refiere el Art. 520 son los que constituyen consecuencias inmediatas y necesarias de la falta de
cumplimiento. Hay pues en este resarcimiento, tres limitaciones; una en la causa del dao, que es
solo la falta de cumplimiento o retardo, y dos en la extensin del dao que alcanza nicamente al
que es efecto inmediato y necesario del incumplimiento. El deudor doloso responde, en cambio, de
las consecuencias de su dolo, sea que ste afecte al cumplimiento de la oblig., se extienda a
situaciones exteriores o alcance bienes ajenos a la prestacin debida siempre que hayan sido
previstas o existiese la posibilidad de preverlas.
BORDA dice que la inclusin del no da sentido a la frase, de otra manera incoherente; adems, no
es exacto que en materia de responsabilidad contractual el Cdigo haya distinguido entre dolo y
culpa para graduar la responsabilidad. Indica que esta bien que as sea porque el dolo contractual
no tiene porqu agravar la responsabilidad. Supone simplemente el cumplimiento a designio, no
mala fe ni intencin de daar. BUSTAMANTE ALSINA sostiene la posicin a favor del texto original
(redaccin de Vlez) y autntico (edicin de Nueva York aprobada por ley de la Nacin). Conforme al
criterio de POTHIER citado como fuente en la nota al Art. 521, en caso de dolo la responsabilidad
del deudor resulta agravada por la extensin ms all de los daos y perjuicios sufridos por el
acreedor concernientes al objeto de la prestacin, comprendindose aquellos que han sufrido en
sus otros bienes.
DESPUES DE LA REFORMA
El nuevo texto del Art. 521 dice as: Si la inejecucin de la oblig. fuese maliciosa los daos e
intereses comprendern tambin las consecuencias mediatas. El propsito de la reforma ha sido
hallar una frmula clara que elimine los problemas interpretativos del artculo reemplazado. Sin
embargo, an puede plantearse una divergencia fundamental segn la significacin que se asigne a
los trminos inejecucin maliciosa. BORDA seala que la sustitucin de la palabra maliciosa en
lugar de dolosa ha sido deliberada. Sostiene que malicia no equivale a dolo. Malicia es un dolo
calificado por alguna de las siguientes circunstancias a) Intencin de causar un dao; b) indiferencia
del incumplidor ante las consecuencias daosas que, muy probable y previsiblemente surgirn al
acreedor del incumplimiento. En materia contractual incumplimiento doloso significa intencin de
no cumplir, y ese incumplimiento intencional, por s solo no tiene por qu ocasionar mayor
responsabilidad que el incumplimiento culposo. Conforme a lo dicho, segn esta interpretacin del
nuevo texto, el incumplimiento malicioso es ms grave que el doloso desde el punto de vista de la
conducta del deudor, y, por lo tanto, en este caso debe responder con mayor extensin hasta de las
consecuencias mediatas. Segn LLAMBIAS por inejecucin maliciosa de la oblig. ha de entenderse
la que es practicada adrede, no cumpliendo lo que el deudor deba y poda cumplir. Es una malicia
especfica referida al deber de prestar que pesa sobre el deudor. Por la virtualidad de la oblig. ya no
puede ste sustraerse a designio a la realizacin de la conducta comprometida a favor del acreedor.
Si lo hiciera actuara de mala fe por contrariar deliberadamente lo que le exige la ley, esto es: una
ejecucin de buena fe y de acuerdo con lo que verosmilmente las partes entendieron o pudieron

entender, obrando con cuidado y precisin (Art. 1198 C.C.). Si el deudor ha tenido intencin de
causar dao al acreedor incurrira en dolo delictual: el acto de incumplimiento queda mudado de
especie; ya no ser ese tipo especial de ilicitud con un rgimen propio sino un verdadero delito civil
(Art. 1072).
Obligs. que tienen por objeto dar sumas de dinero
El Art. 622 del C.C. dispone: El deudor moroso debe los intereses que estuviesen convenidos en la
oblig., desde el vencimiento de ella. Si no hay intereses convenidos, debe los intereses legales que
las leyes especiales hubiesen determinado. Si no se hubiere fijado el inters legal, los jueces
determinarn el inters que debe abonar. A este texto la ley 17.711 agreg el siguiente prrafo: Si
las leyes de procedimiento no previeren sanciones para el caso de inconducta procesal maliciosa
del deudor tendiente a dilatar el cumplimiento de la oblig. de sumas de dinero o que deba
resolverse en el pago de dinero, los jueces podrn imponer como sancin la oblig. accesoria de
pago de intereses que, unidos a los compensatorios y moratorios, podrn llegar hasta dos veces y
media la tasa de los bancos oficiales en operaciones de descuentos ordinarios.
Intereses. Concepto:
Primeramente hay que distinguir diversas clases de intereses:
1- Segn la funcin econmica que los intereses desempean, se pueden clasificar en
compensatorios o retributivos y moratorios o punitorios. Los primeros constituyen el precio
que se paga por el uso de un capital ajeno y compensan al acreedor por la privacin del mismo. Los
segundos se pagan en concepto de indemnizacin por el perjuicio que experimenta al acreedor por
el retardo en obtener la restitucin del capital o el pago de las sumas adeudadas.
2 Segn la fuente que da origen a la oblig. de pagar los intereses, stos pueden ser
convencionales o legales. Los intereses moratorios pueden ser convencionales o legales. Los
intereses compensatorios en materia civil slo pueden ser convencionales. Segn el Art. 2248 del
C.C.: No habiendo convencin expresa sobre intereses, el mutuo se supone gratuito, y el mutuante
slo podr exigir los intereses moratorios, o las prdidas e intereses de la mora. El mutuo
comercial se presume oneroso (Art. 218 inc 5 C. Com.) Los intereses moratorios, cuando tienen
origen convencional, resultan de la estipulacin de una clusula penal moratoria (Art. 652 C.C.).
Deudas sujetas a intereses moratorios
Los intereses de los que nos ocupamos al tratar de la R.C. por la inejecucin de obligs.
contractuales o por la comisin de un acto ilcito, son solamente los intereses moratorios que
cumplen una funcin resarcitoria. Las deudas sujetas a intereses moratorios son todas aquellas que
tienen por objeto una suma de dinero (dinerarias, de suma o de cantidad) y tambin las que se
resuelven en el pago de una suma de dinero (deudas de valor). Devengan intereses moratorios
tanto las deudas lquidas como las que no lo son. Se llama deuda lquida aquella cuya existencia es
cierta y cuya cantidad se encuentra determinada. La doctrina agrega que no deja de ser lquida la
deuda fcilmente liquidable con arreglo a bases establecidas en la escritura de constitucin o
cuando ser trata simplemente de calcular el importe de una venta hecha a tanto la medida y con
indicacin de la superficie. Despus de debatir la doctrina y la jurisprudencia, se puede afirmar que
la liquidez no es requisito para que corran intereses moratorios, siempre que la deuda
sea cierta. Con relacin a los daos y perjuicios originados en la comisin de un delito, los
intereses corren desde el da del hecho, y posteriormente se resolvi que en las indemnizaciones
provenientes o cuasidelitos los intereses deben liquidarse desde el da en que se produce cada
perjuicio objeto de la reparacin.
Curso de los intereses moratorios
Con anterioridad a la reforma introducida por la ley 17.711 al Art. 509 del C.C., se discuta en la
doctrina si el Art. 622 del C.C. constitua una excepcin al sistema de la mora ex persona, o sea
mediante la interpelacin del deudor que aquel artculo estableca como principio general. Segn
algunos autores haba que distinguir si: 1) se trataba de intereses moratorios pactados, ellos corran
desde la fecha de vencimiento, sin necesidad de constitucin en mora, constitua, por lo tanto, una
excepcin al principio del Art. 509. 2) Si se trataba de intereses moratorios no pactados, ellos
corran desde la constitucin en mora del deudor, pues ninguna norma autorizaba a apartarse del
principio del Art. 509. Para otra opinin el Art. 622 no modificaba el rgimen del Art. 509, y, por lo
tanto, siempre era necesaria la constitucin en mora tanto cuando se hubiera convenido el inters
o cuando nada se ha estipulado. Finalmente, para BUSSO, la constitucin en mora no era necesaria
en materia de obligs. pecuniarias. El Art. 622 derogaba los principios contenidos en el Art. 509, y
ello ocurra tanto cuando haba intereses convenidos como cuando no los haba. Despus de la
reforma del Art. 509, el Art. 622 armoniza perfectamente con el sistema general establecido para
toda clase de obligs., sean estas dinerarias o no. De all que la constitucin en mora del deudor de

una suma de dinero se produce por el solo vencimiento del plazo fijado (mora ex re), se hubiese o
no estipulado el inters moratorio; es decir, sea ste convencional o legal. Si el plazo fuese
tcitamente establecido, se requerir la interpelacin para la constitucin en mora. Si no hubiera
plazo determinado se proceder de acuerdo a lo establecido en la penltima parte de aquel artculo
(lo determinar el juez).
Monto de los intereses moratorios
Si las partes han estipulado una clusula penal fijando convencionalmente el monto del inters que
por tal concepto deba pagar el deudor, corresponde aplicar la tasa establecida (Arts. 621, 1197 y
652 C.C.) La tasa del inters punitorio pactada es inmutable y no es necesario probar la existencia y
monto de los daos e intereses moratorios para reclamarlos (Art. 656), sin perjuicio de la facultad
judicial de reducirlos de acuerdo al ltimo prrafo agregado el Art. 656 por la ley 17.711, que prev
el caso de una clusula penal abusiva. Si no se ha estipulado la tasa del inters moratorio, ni
tampoco intereses compensatorios, se deben ... los intereses legales que las leyes especiales
hubiesen determinado. Si no se hubiere fijado el inters legal, los jueces determinarn el inters
que debe abonar. (Art. 622). En nuestro pas no se ha fijado tasa alguna de inters legal y, por ello,
los jueces aplican por analoga lo dispuesto en el Art. 565 del C. Com. Siempre que en la ley o en
la convencin se habla de intereses de plaza o intereses corrientes, se entiende los que cobra el
Banco Nacional.. En consecuencia, se fija la tasa de inters que tiene establecida el Banco de la
Nacin Argentina en sus operaciones ordinarias de descuento, que es variable de acuerdo a las
circunstancias econmicas y al mercado crediticio. En las provincias se toman en cuenta los
intereses que para las mismas operaciones cobran los bancos oficiales respectivos. Si las partes
han convenido un inters compensatorio, y nada han establecido sobre el inters moratorio, se
entiende que aqul continuar debindose en adelante como inters moratorio, salvo que el inters
legal sea superior a aqul, en cuyo caso prevalecer este ltimo.
Resarcimiento suplementario
Los intereses moratorios cumplen una funcin indemnizatoria especfica que corresponde al retardo
en el cumplimiento de las obligs. pecuniarias. Constituyen por lo tanto el resarcimiento que se debe
por los daos e intereses moratorios. No se deberan eventuales daos e intereses, de carcter
compensatorio pues en las obligs. pecuniarias el objeto principal se halla expresado desde su
origen en dinero, y por lo tanto el pago no puede ser nunca imposible por circunstancias que se
refieren a la prestacin misma. Carecera de sentido pensar en la posibilidad de reducir la
prestacin de dinero, en daos e intereses compensatorios que se pagan en otra suma de dinero de
valor equivalente al de la prestacin. Ello es slo concebible en las obligs. de dar (no siendo dinero),
hacer y no hacer. Esta particular forma de resarcir los daos e intereses moratorios se diferencia del
rgimen general que corresponde a prestaciones de otra naturaleza. As:
A) En general los daos e intereses moratorios se determinan sobre la base de una estimacin de
los perjuicios reales y efectivos sufridos por el acreedor. En las obligs. pecuniarias se deben
intereses aunque no se haya causado perjuicio. Considerando que el dinero es esencialmente
fructfero, el acreedor vera en cualquier caso frustrada la renta que habra obtenido si el pago
hubiese sido oportuno.
B) La indemnizacin consiste, en principio, en una suma fija con prescindencia del monto real de
los perjuicios experimentados. Se adopta una base arbitraria. Procede aunque el dao
experimentado hubiese sido menor, y no se acrecienta por haber sido mayor. Es una liquidacin a
prdidas y ganancias.
En cuanto a si los intereses moratorios constituyen el lmite de la responsabilidad del deudor en las
obligs. pecuniarias, existe una fuerte tendencia de la doctrina nacional a considerar que
efectivamente nuestro Cdigo limita, en principio, la extensin del resarcimiento al monto de los
intereses convenidos o legales en el caso de mora del deudor. A favor de la limitacin se argumenta
que el Art. 622 no prev otro posible dao que el moratorio, y que, no habiendo otro texto legal, no
corresponde aplicar los Arts. 520 y 521, que se refieren precisamente al resarcimiento de las obligs.
que no tienen por objeto una suma de dinero. Adems, las excepciones contempladas en los casos
de los Arts. 1722 y 2030 ( que se refieren al socio que tomase dinero de la caja para usos propios, y
al fiador subrogado y en ambos casos adems del inters moratorio se debe la indemnizacin de
todo otro perjuicio) confirmaran la regla limitativa del Art. 622.
Este principio tendra, sin embargo, algunas excepciones:
a) Las ya sealadas de los Arts. 172 y 2030.
b) La existencia de una estipulacin convencional que fije el resarcimiento del mayor dao no
cubierto por los intereses, por tratarse de una convencin perfectamente vlida (Art. 1197), que no
afecta al orden pblico. Deber referirse a los daos no contemplados en el inters moratorio.
c) Los casos en que el deudor ha incumplido dolosamente.
En el ltimo caso tiene justificacin dentro del sistema general de la R.C. adoptado por el C.C. que
agrava la condicin del deudor doloso. Otra importante corriente de opinin considera que si el

acreedor demuestra la existencia de otros perjuicios puede reclamarlos adems de los intereses,
conforme a la regla de los Arts. 519 y ss. Estiman justa a esta tesis y no hallan el C.C. limitacin
alguna; por el contrario, dicen que el Art. 622 no enuncia un principio limitativo de los derechos del
acreedor, sino un principio afirmativo de obligs. del deudor. Los casos contemplados en los Arts.
1722 y 2030 son precisamente ejemplos de aplicacin del principio.
Intereses represivos
El agregado hecho al Art. 622 por la ley 17.711 prev en forma subsidiaria, para el caso de que las
leyes procesales no hubiesen previsto sanciones por inconducta procesal maliciosa del deudor, la
aplicacin de un inters adicional al compensatorio, que llena una funcin represiva de aquella
conducta. Contempla una agravacin de la responsabilidad para el deudor doloso, pero referido
especficamente a la mala fe procesal.
Responsabilidad extracontractual
En esta materia son de aplicacin el Art. 901, que contiene una clasificacin de las consecuencias
en inmediatas, mediatas y casuales, y los artculos 903; 904; 905 y 906, que establecen las reglas
de imputacin. Conforme al principio de reparacin integral y las reglas de imputacin legal,
podemos decir que el responsable debe resarcir no todo el dao materialmente causado a la
vctima, sino solamente aquel que se halla dentro de los lmites fijados por la ley y que se define
por su adecuacin normal a su causa, bien entendido que, dentro de esos lmites, la reparacin
debe ser plena. La ley circunscribe el deber de resarcir de los daos que con consecuencia
inmediata y mediata del acto ilcito.
Respecto a estas consecuencias inmediatas y mediatas ninguna distincin hay que hacer en caso
de delito o cuasidelito, sea que el agente acte con dolo o culpa, siempre debe responder de esos
daos (Art. 903 y 904). Cuando el autor del acto ilcito acta dolosamente y entra en sus miras la
produccin del resultado daoso que el delito caus a la vctima, debe responder tambin de esa
consecuencia aunque fuese imprevisible, es decir, meramente casual (Art. 905). La imputacin de
las consecuencias casuales que han sido previstas o han sido tenidas en mira por el autor del un
delito, agrava sin duda su responsabilidad al atribuirle el deber de resarcir el dao causado en
mayor extensin que al autor que slo ejecut el hecho culposamente. La imputacin legal se hace
ms amplia para castigar la mala intencin, se responde del dao casual que previ como posible
aunque el dao sea casual. La imputacin del dao se hace no solamente con un criterio de
razonabilidad en funcin de las consecuencias previsibles normalmente, sino con un profundo
sentido de justicia, imponiendo el resarcimiento con una connotacin francamente represiva para el
autor doloso. La medida del resarcimiento est tambin determinada por un criterio de equidad
cuando los jueces pueden considerar la situacin patrimonial del deudor para atenuar la
indemnizacin, mas no si el dao fuere imputable al dolo del responsable (Art. 1069 C.C.)
Finalmente, en ningn caso son imputables las consecuencias remotas, que no tienen con el
hecho ilcito nexo adecuado de causalidad (Art. 906 C.C.) No se responder nunca de aquellas
consecuencias que en la relacin de causalidad se encuentran tan alejadas del hecho, por la
interaccin de otros acontecimientos distintos, que de modo alguno puede hallarse en aqul la
causa adecuada del dao (consecuencias remotas).
Interrupcin del nexo causal
La causa ajena
El nexo de causalidad falta, o sea que se interrumpe el nexo causal, todas las veces que el dao es
el resultado de una causa ajena. Es decir, cuando la causa del resultado es un acontecimiento
extrao al hecho del demandado. Ese acontecimiento puede ser la culpa de la vctima o del
acreedor; sucede con frecuencia que quien demanda reparacin haya causado por s mismo el
dao de que se queja. El dao puede ser causado tambin por el hecho de un tercero; es decir,
una persona que no sea el demandado, ni la vctima o el acreedor. Por ltimo, puede ser la causa
del dao un acontecimiento que no quepa imputarle a nadie, como la tempestad o la guerra; el
dao resulta entonces de la fuerza mayor o del caso fortuito. La invocacin y prueba de la
existencia de una causa ajena interesa al demandado para excusar su responsabilidad por falta de
relacin de causalidad entre su hecho propio, el de sus subordinados, o las cosas de que sea dueo
o guardin y el dao sufrido por la vctima.
El inters de estudio de la causa ajena se manifiesta en los siguientes casos:

En los daos causados por el hecho propio sin intervencin de cosas. Si bien el
demandante debe probar la culpa del demandado, puede existir pluralidad de causas; si se probara
la culpa del autor del hecho, podra, sin embargo, haber culpa de la vctima, o de un tercero o un
caso fortuito o de fuerza mayor. Cualesquiera de estos acontecimientos pueden haber actuado de
forma tal que resulten ser la nica causa adecuada para producir dao, excluyendo de la relacin
causal aquella culpa del autor, o concurriendo con ella para constituir en comn la causa adecuada
del mismo.


En los daos causados por el hecho propio con las cosas, la culpa del dueo o
guardin se presume (Art. 1113, 1 parte) Tambin se presume la culpa de los padres, tutores,
curadores, directores de colegios y maestros artesanos (Arts. 1114 a 1117) Sin perjuicio de probar
contra la presuncin demostrando falta de culpa, puede el demandado suministrar la prueba de la
causa ajena excluyente de responsabilidad.

En los casos en que la responsabilidad tiene por fundamento una garanta

hacia terceros, como en el supuesto del Art. 1113, 1 parte, el principal no podr probar su falta
de culpa, pero puede presentar la prueba de una causa ajena tanto a la relacin de dependencia,
como al ejercicio de la funcin encomendada a su dependiente autor del dao.

En los casos en que la responsabilidad se funda en el vicio o riesgo de la

cosa, como en el supuesto del Art. 1113 en el segundo prrafo de la primera parte agregada por la
ley 17.711. No podr el dueo o guardin probar su falta de culpa, pero puede demostrar una causa
ajena al vicio o riesgo de la cosa, tanto para eximirse total como parcialmente de su
responsabilidad.

En los casos de inejecucin de una oblig. contractual.

Culpa de la vctima
Cuando la vctima acta culposamente es negligente, descuidado o imprudente, respecto de su
persona, exponindose por ello al peligro de sufrir un dao. En cambio, cuando la vctima acepta un
riesgo conocido expone su persona al peligro de sufrir un dao para alcanzar un fin propuesto.
Puede entonces decirse que el acto voluntario de asumir el riesgo constituye, al igual que la culpa,
un hecho ajeno que interrumpe el nexo causal y excusa la responsabilidad del autor de hecho, o del
dueo o guardin del animal o de la cosa peligrosa. Aunque exista una culpa del autor del hecho o
un riesgo creado por una cosa peligrosa, el dao no hubiera sobrevenido a la vctima si ella no se
hubiera expuesto voluntariamente al dao potencial, interfiriendo con su hecho en el proceso
causal y determinando su propio dao.
Culpa exclusiva de la victima
Si el dao se ha producido por la exclusiva culpa de la vctima, no existe responsabilidad alguna. El
Art. 1111 dispone: El hecho que no cause dao a la persona que lo sufre, sino por una falta
imputable a ella, no impone responsabilidad. No todo hecho de la vctima constituye causa ajena.
El hecho debe ser culposo. Slo puede hablarse de culpa de la vctima en sentido impropio, pues
sta no viola ningn deber de conducta impuesto en inters de otros, sino que slo infringe el
mandato de atender a su propio inters. Por lo tanto, el damnificado debe ser imputable. El hecho
de un inimputable no excusa la responsabilidad del demandado. Si aqul se halla en las condiciones
de la ltima parte del Art. 907 (agregado por ley 17.711) puede tomarse en consideracin el hecho
como si se hubiese causado un dao a s mismo, aplicando por analoga la solucin de equidad a
favor del demandado. Sin embargo, si el hecho del inimputable, por ejemplo un menor de diez
aos, un insano, etc, fuese imprevisible o inevitable, se estara en presencia de un caso fortuito o
de fuerza mayor que excluye tambin la responsabilidad del demandado.
Culpa de la vctima concurrente con culpa o riesgo del demandado
La relacin de causalidad debe establecerse entre el dao como resultado y el factor de
imputabilidad o atribucin de responsabilidad como causa. No basta con establecer la participacin
de distintos hechos o cosas en la produccin del dao; es preciso determinar la idoneidad de la
culpa o del riesgo, segn los casos, para producir normalmente el resultado daoso. Aunque existan
varias causas posibles del dao, es necesario determinar cul es la causa jurdicamente relevante
para imponer responsabilidad. Ocurre frecuentemente que un dao se produce por la concurrencia
de diferentes factores: la culpa del demandado y la culpa de la vctima; el riesgo de la cosa del
demandado y tambin la culpa de la vctima.
Culpa de la vctima y del demandado
El C.C. no contiene solucin expresa para este supuesto.
Pueden proponerse tres soluciones:
o
El demandado debe soportar la totalidad del perjuicio. La culpa del demandado
absorbe la de la vctima (Art. 1109). Esta solucin no ha tenido xito en la legislacin.
o
La culpa de la vctima absorbe la del demandado y soporta todo el dao (Art.
1111). Este ha sido el sistema del derecho romano. No procede distinguir segn sea su culpa o no
la nica causa del perjuicio. Ha sido seguido en el Common Law, pero luego abandonada.

o
La responsabilidad se divide concediendo a la vctima una reparacin
disminuida. Es el comnmente llamado de la compensacin de culpas. Se sigue actualmente en
la legislacin de casi todos los pases y es aceptado por la doctrina y la jurisprudencia universales.
En nuestro pas tambin se adopta este sistema en forma unnime por la doctrina y jurisprudencia:
si existe culpa concurrente corresponde disminuir el monto del resarcimiento a cargo del
responsable. Existen diversos criterios para la determinacin de las proporciones en que debe
hacerse la divisin y atenuar consiguientemente el resarcimiento.
1- Una primera regla se enrola en la teora de la equivalencia de las condiciones: si cualesquiera
de las culpas no hubiera existido no se habra producido el dao. Luego, la distribucin del dao
debe hacerse por mitades, participando ambos culpables en la misma proporcin. Esta solucin
est desechada universalmente.
2- Otra regla distribuye el dao en consideracin a la gravedad de las respectivas culpas. Aparece
en la mayora de los fallos de nuestros tribunales, y conforme a ella el autor de la culpa ms grave
debe responder en mayor proporcin al resarcimiento del dao.
3- La regla que parece ajustarse mejor a la idea de causalidad que preside la atribucin del dao
es aquella que establece que cada cual debe soportar el dao en la medida en que lo haya
causado.
Hasta ahora se han considerado la hiptesis en que se hubiere causado un solo dao; pero puede
suceder que el autor de cada una de las culpas sufra un dao (dao recproco). En tal caso se
aplicarn los principios ya analizados para establecer la causalidad de las respectivas culpas en la
produccin del dao de cada uno. (Se responde proporcionalmente).
Culpa de la vctima y riesgo de la cosa del demandado
La reforma introducida al Art. 1113 del C.C. por la ley 17.711 ha incorporado la teora del riesgo
creado en el sistema de la responsabilidad. En casos de daos ocasionados por los automotores
ser siempre de aplicacin la teora del riesgo, sea por el vicio de la cosa (defecto de fabricacin o
conservacin) o por el riesgo o peligrosidad de aquellos cuando estn en movimiento bajo la
conduccin de alguien. Si existiese culpa exclusiva de la vctima, ello ser suficiente para excusar la
responsabilidad del dueo o guardin de la cosa (Art. 1113 2 parte agregado por ley 17.711) pues
aquella circunstancia corta el nexo causal del dao con el vicio o riesgo de la cosa. Ni el vicio ni el
riesgo han sido la causa adecuada del dao sufrido por la vctima, sino que su propia culpa ha
determinado normalmente ese resultado (Art. 1111 C.C.) Distinto sera el caso si la culpa de la
vctima no fuese la nica causa del dao sufrido por sta. En este supuesto la cuestin tendra que
resolverse como en el de culpa concurrente del demandado y de la vctima. El Art. 1113 en la parte
reformada ha previsto la exencin parcial de la responsabilidad para el dueo o guardin
acreditando la culpa de la victima. Esta exencin parcial supone una divisin del dao, la cual se
har en la proporcin correspondiente a la influencia respectiva del riesgo y de la culpa de la
vctima en la produccin del mismo.
Riesgo de ambas cosas (del demandado y de la vctima)
Incorporado el principio del riesgo a nuestro ordenamiento jurdico en virtud de la reforma al Art.
1113 la solucin que se acepta es la siguiente: en las responsabilidades recprocas se neutralizan
cuando los riesgos son equivalentes. El damnificado que pretende el resarcimiento de su dao
deber probar la culpa del otro conforme al rgimen general de la responsabilidad por el hecho
propio (Art. 1109 C.C.). Si ninguna culpa puede probarse, cada uno cargar con su dao. La C.S.J.N.
adopt un criterio distinto al declarar que el riesgo recproco no excluye la aplicacin del Art. 1113,
al crear presunciones concurrentes de causalidad, salvo que se prueben circunstancias eximentes
que las destruyan por la existencia de culpa de cada una de las vctimas recprocas.
La Cmara Nacional Civil en pleno estableci como doctrina legal obligatoria (Art. 303 Cod. Proc.) lo
siguiente: La responsabilidad del dueo o guardin emergente de accidentes de trnsito
producidos como consecuencia de una colisin plural de automotores en movimiento, no debe
encuadrarse en la rbita del Art. 1109 del C.C. Valdez, Estanislao c / El puente S.A.T. y otro
10/11/1994.
Culpa de tercero
Si en el proceso causal sobreviene el hecho culposo de un tercero que determina normalmente del
dao que otro experimenta, ese hecho constituye una causa ajena al presunto responsable
demandado por la vctima. Se interrumpe as el nexo causal y la responsabilidad se proyecta fuera
de la rbita de actuacin de ste, o de la cosa riesgosa que le pertenece o que tiene bajo su
guarda, sealando como nico responsable a ese tercero. Tercero es quien no tiene vnculo
jurdico alguno de subordinacin ni con la vctima ni con el presunto responsable. Es lo
que expresa el Art. 1113 slo se eximir total o parcialmente de responsabilidad acreditando la
culpa... o de un tercero por quien no debe responder. La culpa del tercero puede haber sido la
nica causa del dao, o bien pudo haber concurrido con la culpa del presunto responsable. En el
primer caso, es necesario que se trate de un sujeto imputable susceptible de incurrir en culpa. Si
as no fuere, el hecho del tercero solamente puede constituir una causa de excusacin si rene los

caracteres del caso fortuito. En el segundo caso, estamos en presencia de un acto ilcito cometido
por varios sujetos, que bien pudieron actuar como coautores o solamente partcipes, tanto de un
delito o cuasidelito en el primer supuesto, como de un cuasidelito en este ltimo por la pluralidad
de culpas concurrentes. La responsabilidad es en cualquier hiptesis solidaria entre todos los
autores o partcipes (Art. 1081 y 1109 C.C.) La responsabilidad compartida en trminos de
solidaridad existir, tanto en el caso de que exista culpa del presunto responsable en concurrencia
con riesgo de la cosa de otro, como en el riesgo de la cosa del presunto responsable con la culpa de
un tercero. Es decir: tanto si un ciclista arrolla a un peatn tratando de adelantarse a un automvil
que avanza velozmente, como en el caso de un automovilista que arrolla a un peatn por esquivar
a un ciclista que realizaba una torpe evolucin. Si en el hecho generador del dao intervienen un
automvil y una bicicleta en movimiento, la cuestin se rige por el Art. 1113, pues esta ltima,
aunque en s misma no sea peligrosa, puede serlo en las circunstancias en que ella se emplea o
utiliza y el principio de responsabilidad objetiva por riesgo no queda excluido. En consecuencia,
para excusar o disminuir la responsabilidad del dueo o guardin de uno u otro vehculo, es
necesaria la demostracin de la culpa de la vctima o de un tercero por quien no se debe responder.
Si la vctima resulta ser menor de edad, no constituye un eximente de responsabilidad para la otra
parte la prueba de la culpa de los padres de aqul por haberlo autorizado a circular en bicicleta en
condiciones riesgosas. La culpa debe ser de la propia vctima.
Caso fortuito
Concepto El vnculo de causalidad no slo falta cuando resulta posible relacionar el dao con un
individuo determinado que sea distinto del demandado (la vctima o un tercero), sino tambin
cuando el perjuicio no se debe al hecho de nadie; existe entonces una causa ajena al demandado
que es tambin ajena a quienquiera que sea. Comnmente se llama caso fortuito a lo que
acontece inesperadamente, o sea a lo imprevisible; la fuerza mayor alude a lo
inevitable. Desde el punto de vista de los efectos jurdicos ninguna distincin hay que hacer,
pues ambos conceptos se hallan asimilados legalmente. El C.C. define el caso fortuito en el Art. 514
diciendo: Caso fortuito es el que no ha podido preverse, o que previsto, no ha podido evitarse.
Este Art. Ubica el tema en el mbito de la responsabilidad contractual, pues el anterior Art. 513 se
refiere a la irresponsabilidad del deudor por los daos e intereses que se originen al acreedor por
falta de cumplimiento de la oblig., cuando stos resulten de caso fortuito o fuerza mayor. Desde
que el caso fortuito interrumpe el nexo causal determinando por s mismo la produccin del
resultado daoso, constituye una circunstancia que excusa la responsabilidad de presunto
responsable del perjuicio que se le atribuye por su acto o por el hecho de la cosa con riesgo que le
pertenece o cuya guarda ejerce. El Art. 1113 no menciona el caso fortuito en el agregado hecho por
la ley 17.711, entre las causas que pueden eximir de responsabilidad por el dao causado por el
riesgo o vicio de la cosa. La omisin no puede impedir, sin duda, que el presunto responsable
alegue y demuestre la existencia de un hecho con las caractersticas del caso fortuito, para
eximirse de la responsabilidad toda vez que sta slo podra derivar del vicio o el riesgo de la cosa:
luego, si puede demostrarse que el dao tiene su causa normal en un acontecimiento distinto y
ajeno al vicio y al riesgo, falla por su base la pretendida responsabilidad.
Caracteres: Existen caracteres del caso fortuito que son de carcter general, y otros que definen
particularmente el casus en relacin a la inimputabilidad del incumplimiento de las obligs.
comerciales.
Caracteres generales
Imprevisibilidad: El hecho debe ser imposible de prever. Esta imposibilidad de prever debe ser
apreciada objetivamente con relacin a un deber normal de prever, exigible, conforme con lo que
dispone el Art. 902 del C.C. y atendiendo a las circunstancias de las personas, tiempo y lugar
establecidas en el Art. 512.
Inevitabilidad: El hecho debe ser imposible de evitar aplicando la atencin, cuidados y esfuerzos
normales con relacin al hecho de que se trata, considerando las circunstancias de lugar, tiempo y
personas. Si consideramos a la culpa como la omisin de las diligencias que debieron adoptarse
para prever o evitar el dao, no habr culpa y s caso fortuito, cuando, no obstante aplicar esa
conducta el hecho resulta imprevisible o inevitable. El juzgamiento de la conducta en funcin de las
mismas circunstancias concretas de personas de personas, tiempo y lugar (Art. 512) determinar o
la existencia de culpa y la inexistencia de caso fortuito, o bien la existencia de caso fortuito y la
inexistencia de culpa. El rasgo de inevitabilidad o irresistibilidad es el definitorio del casus, pues lo
imprevisible es relevante en la medida en que por ello mismo hace inevitable el acontecimiento que
no se pudo prever. Que el hecho sea extraordinario o anormal no es un carcter distinto de la
imprevisibilidad o inevitabilidad, sino que seala precisamente las circunstancias en que el hecho
no puede preverse o evitarse. Lo que sale de lo normal y del curso ordinario de las cosas, no es
dable prever.
Hecho ajeno: El hecho debe ser ajeno al presunto responsable, o exterior al vicio o riesgo de la
cosa. De otra manera estaramos de una hiptesis que no es precisamente causa ajena. El hecho

debe ser ajeno a la voluntad del presunto responsable, porque si as no fuera podra imputrsele, y
dejara de ser fortuito. Por ejemplo, si el deudor se ve impedido de cumplir su oblig. en razn de
hallarse enfermo, si la enfermedad ha sido contrada inculpablemente. En esta hiptesis hay fuerza
mayor aunque el hecho de la enfermedad no es ajeno al deudor que la padece, pero s a su
voluntad.
Caracteres particulares
Estos caracteres estn referidos a la inimputabilidad del incumplimiento de obligs. contractuales.
Hecho sobreviniente: Es decir que el casus que determina la imposibilidad de ejecutar la oblig.
debe aparecer con posterioridad a la formacin de la oblig. contractual.
Hecho actual: Debe presentarse en el momento mismo en que la oblig. deba cumplirse, pues a l
debe atribuirse el impedimento absoluto de ejecutar la prestacin. Si hubiese ocurrido un tiempo
antes, de nada sirve invocarlo pues no impide la ejecucin; y si va a suceder en un tiempo futuro,
tampoco es una dificultad que obstaculice absolutamente el cumplimiento: constituye slo un
peligro, una amenaza que el deudor no puede alegar.
Obstculo invencible: El casus, para ser tal, debe obstar en forma absoluta a la ejecucin de la
oblig.: el deudor no debe poder vencer el obstculo. De tal manera, la incidencia del
acontecimiento no puede invocarse para eximir al deudor de responsabilidad. As sea que las
circunstancias renan los dems caracteres del caso fortuito, pero slo tornen ms difcil y oneroso
el cumplimiento, no podr el deudor alegar la existencia del casus.
Efectos:
El principal efecto del caso fortuito es eximir de responsabilidad al imputado de culpa o dolo de la
ejecucin de un acto ilcito o al dueo o guardin de una cosa con vicios o riesgos, o al deudor en la
inejecucin de una oblig. contractual.
Con relacin a esta ltima situacin, el C.C. dispone expresamente: El deudor no ser responsable
de los daos e intereses que se originen al acreedor por falta de cumplimiento de la oblig., cuando
stos resultaren de caso fortuito o fuerza mayor... (Art. 513 C.C.) La misma norma contiene las
siguientes excepciones al principio de irresponsabilidad:
1- Pueden las partes convenir que el deudor asuma la responsabilidad por el caso fortuito,
mediante la estipulacin de una clusula de responsabilidad que ponga a cargo de aqul algunos
de los hechos que, con los caracteres del casus obsten a la ejecucin de la oblig.. No existe
prohibicin legal alguna, y la convencin tiene asegurada su validez por el principio consagrado en
el Art. 1197 del C.C.
2- La segunda excepcin no es tal. En efecto, si el caso fortuito ocurre por culpa del deudor, faltar
precisamente uno de los caracteres que definen el casus como hecho ajeno al deudor. Tal es el caso
de concurrencia de culpa con el caso fortuito.
3- La tercera excepcin est dada por el supuesto en que el deudor hubiese sido constituido en
mora con anterioridad al acaecimiento del casus (Art. 513 in fine), pero queda exonerado de pagar
daos e intereses, si la cosa que est en la imposibilidad de entregar a consecuencia de un caso
fortuito hubiese igualmente perecido en poder del deudor (Art. 892). Esta excepcin tambin est
expresamente prevista en el Art. 2435, con respecto al poseedor de mala fe por la prdida o
deterioro de la cosa, aunque hubiese sucedido por caso fortuito. Esta responsabilidad le viene
impuesta por la ley en razn del carcter ilcito de la posesin desde su origen, y cesa, sin
embargo, la responsabilidad si la cosa hubiese perecido o deteriorndose igualmente estando en
poder del propietario. Esto ltimo no rige en caso de posesin viciosa, siendo ms grave la
condicin del poseedor (Art. 2436).
Distintos casos:
Fuerzas naturales: Los fenmenos naturales responden generalmente a un orden regular que
permite preverlos, y muchas veces evitarlos, adoptando las medidas adecuadas dentro de las
posibilidades humanas. Pero esta afirmacin no es absoluta, pues existen fenmenos de la
naturaleza que salen del orden comn y que son, por lo tanto, extraordinarios. En estos casos,
puede considerarse que existe un caso fortuito eximente de responsabilidad. Por ejemplo: las
lluvias, los vientos y tempestades, las inundaciones, aluviones y terremotos, no son
necesariamente acontecimientos extraordinarios y, por lo tanto, imprevisibles e inevitables. Lo
sern segn los lugares en que se manifiestan, las circunstancias en que se producen, la magnitud
e intensidad que adquieren fuera del orden comn y natural.
Actos de autoridad pblica: Tradicionalmente llamado hecho del prncipe, consiste en actos
provenientes de las autoridades pblicas, cualquiera sea su clase, y sea el acto legtimo o no. Se
considera que no constituye caso fortuito una resolucin judicial que impide la ejecucin de la oblig.

del deudor, salvo en el caso de que ste sea ajeno a la medida decretada como si se hubiere
ordenado una inhibicin general de bienes a un homnimo, o se hubiese anotado un embargo
preventivo sin haber sido oda la otra parte (inaudita parte) y sin causa justificada.
Huelga: La huelga no es en s misma un caso fortuito o de fuerza mayor que pueda ser invocado
por el deudor para eximirse de responsabilidad por la inejecucin de la oblig.. En este caso debe
demostrarse que se hallan reunidos los caracteres que definen el casus. Sera necesario acreditar
que el empleador no ha dado motivo a la medida de fuerza que paraliza su fbrica o su comercio
por la inactividad de sus empleados u operarios. Por ejemplo, no sera caso fortuito la huelga
motivada por el incumplimiento patronal de leyes o convenios laborales. En cambio, tendra ese
carcter una huelga general del gremio tendiente a adoptar reclamos de mejoras salariales o
condiciones de trabajo, como as tambin una medida de fuerza decretada en solidaridad con otros
gremios o fines polticos.
Guerra: La guerra, as como la subversin interna o revolucin deben configurar el casus por la
existencia de los caracteres generales sealados anteriormente, y fundamentalmente debe
demostrarse por el deudor que pretende eximirse de responsabilidad, la incidencia que el hecho as
caracterizado ha tenido en le inejecucin de la oblig., creando un obstculo insalvable al
cumplimiento.
Incendio: Tampoco el incendio puede ser invocado como causa excusante de la responsabilidad
del deudor si no reviste los caracteres generales del casus, particularmente que ha sido ajeno al
hecho del mismo. Existe, sin embargo, una excepcin en materia de locacin, una norma especfica
que comporta una inversin del rgimen de la prueba de los caracteres del casus. El Art. 1572 del
C.C. dispone: ; ...El incendio ser reputado caso fortuito, hasta que el locador o el que fuere
perjudicado, pruebe haber habido culpa por parte de las personas designadas en el Art. Anterior). El
Art. Anterior del C.C. se refiere al locatario, sus agentes, dependientes, cesionarios,
subarrendatarios, comodatarios o huspedes. Es decir que al locatario obligado a restituir la cosa
locada le bastar probar que ha sido destruida o deteriorada por un incendio para excusar su
responsabilidad, mientras el locador no pruebe la culpa del locatario y dems personas
mencionadas.
Hecho de tercero: Supone el hecho de quien es extrao al vnculo obligacional e interfiere con el
mismo en la ejecucin de la oblig., creando un obstculo invencible al deudor. Tal, por ejemplo, si la
cosa que deba ser entregada por el deudor es robada o daada por un tercero. Se excluye la
hiptesis de hurto porque esta figura delictiva que se produce sin violencia alguna, supone la
existencia de un descuido del deudor que compromete su culpa; el hecho del tercero ya no ser
ajeno a l.
Enfermedad: Si la enfermedad es inculpable y por sus caracteres impide absolutamente al deudor
cumplir su oblig., tambin es considerada caso fortuito; en relacin, naturalmente, a aquellas
obligs. que solamente podan ser cumplidas por el mismo deudor (intuitus personae)
Teora de la imprevisin
La teora de la imprevisin incorporada al ordenamiento jurdico por la reforma del artculo 1198 del
C.C. (ley 17.711) atribuye al deudor una facultad para demandar la extincin de la oblig. y su
consiguiente liberacin sin responsabilidad. Aunque los caracteres del hecho constitutivo de la
imprevisibilidad son los mismos del caso fortuito o fuerza mayor, ese hecho que no hace imposible
la prestacin, no interrumpe el nexo causal y no determina la extincin de la oblig.. Eventualmente
se puede llegar a ese resultado si el acreedor no ofrece mejorar equitativamente los efectos del
contrato.
Orgenes y desenvolvimiento de la teora
En el derecho romano era desconocida la teora aunque el principio fue expuesto por los
jurisconsultos en casos particulares. La teora fue introducida por el derecho cannico con relacin
al concepto de usura que comprenda toda ventaja injusta incluida an en contratos libremente
celebrados. No despert la atencin de los glosadores y recin los posglosadores analizaron la
clusula corrientes en las convenciones de los concilios: Los contratos de tracto sucesivo o
dependientes de lo futuro se entienden obligatorios mientras las cosas as sigan siendo (rebus sic
stantibus). La teora se extendi despus por Alemania e Italia durante el siglo XVIII. Sin embargo,
desde fines de ese siglo prevaleci a favor de las teoras liberales de la poca, el principio de la
autonoma de la voluntad y el consiguiente respeto a la palabra empeada, an sobre los principios
de la buena fe. El aforismo pacta sunt servanda se opuso a la clusula rebus sic stantibus y la teora
qued desplazada. No obstante tuvo vigencia en el derecho administrativo y fue aplicada en las
decisiones del Consejo de Estado durante la segunda guerra mundial del siglo XIX.
Fundamentos jurdicos

Presuposicin: Debe considerarse no solamente todo lo que las partes ponen en el contrato, sino
tambin aquello que presuponen y forma el sustrato del mismo. Existe as una base impensada que
constituye el clima en que se forma la convencin y que al faltar se desintegra la voluntad
contractual y deja a la oblig. sin el presupuesto que la justificaba y le serva de causa.
Base del negocio: Con parecidos fundamentos esta teora dice que la base del negocio jurdico
constituye la condicin implcita del acto jurdico que resultara sustancialmente modificado al
cambiar las bases sobre las que se contrat y ello autoriza a suprimir los efectos jurdicos del
negocio.
Equilibrio de las prestaciones: esta teora, seguida por GIORGI afirma que razones de equidad y
de justicia distributiva exigen que la ley obligue al magistrado a restablecer el equilibrio legal,
suprimiendo toda desigualdad entre las partes y buscando aquella utilidad comn que dio origen a
la celebracin y ejecucin del contrato.
Abuso de las prestaciones: RIPERT considera que la teora de la imprevisin reposa sobre una
idea moral segn la cual el acreedor comete una suprema injusticia usando de su derecho con
extremo rigor. El acreedor que trata de obtener de su contrato todas las ventajas que comporta,
puede resultar culpable de una verdadera injusticia frente a su deudor. Abusa de su derecho si
encuentra en el ejercicio de acreencia un enriquecimiento que es injusto, puesto que es para l el
resultado del azar y para el deudor una fuente de ruina.
Buena fe: Es contrario a la buena fe que debe presidir la formacin, interpretacin y ejecucin de
los contratos que se pretenda imponer a una parte el cumplimiento de su oblig. cuando han
cambiado sustancialmente las condiciones en que aquel se origin.
Rgimen legal
Caracteres del hecho: El hecho debe reunir los caracteres del caso fortuito o fuerza mayor,
excepto en lo que se refiere a la virtualidad de la incidencia del mismo sobre el vnculo: no ha de
imposibilitar en forma absoluta el cumplimiento de la oblig.; pero, en cambio, debe provocar la
excesiva onerosidad de la prestacin debida.
Debe quedar sujeta al arbitrio judicial la determinacin de la excesiva onerosidad. La prudencia de
los jueces sabr darle justa aplicacin, siendo la regla el cumplimiento contractual y la revisin de
la excepcin.
mbito de aplicacin
Contratos bilaterales conmutativos: Son contratos bilaterales o sinalagmticos aquellos en que
las partes se obligan recprocamente la una hacia la otra (Art. 1138, in fine). El C.C. no define al
contrato conmutativo pero resulta a contrario del Art. 2051: Los contratos sern aleatorios, cuando
sus ventajas o prdidas para ambas partes contratantes, o solamente para una de ellas, dependan
de un acontecimiento incierto. Ser conmutativo entonces, el contrato que desde su formacin
determina ciertamente cules son las ventajas y las prdidas para cada una de las partes. Son
bilaterales y conmutativos: la compraventa, la permuta, la locacin, la sociedad, etctera.
Contratos unilaterales, onerosos y conmutativos Son unilaterales los contratos en que una
sola de las partes se obliga hacia la otra sin que sta le quede obligada (Art. 1138). Son onerosos o
a ttulo oneroso los contratos cuando las ventajas que procuran a una u otra de las partes no les es
concedida sino por una prestacin que a ella la ha hecho o que se obliga a hacerle (Art. 1139). Los
contratos bilaterales son por su propia esencia onerosos; los unilaterales pueden ser onerosos o
gratuitos, tienen este ltimo carcter los contratos que aseguran a una de las partes alguna
ventaja, independiente de toda prestacin por su parte (Art. 1139 in fine). Son unilaterales
onerosos: el depsito y el mandato remunerados as como el mutuo con intereses.
Contratos aleatorios excepcionalmente comprendidos: El principio no se aplica a los
contratos aleatorios, salvo cuando la excesiva onerosidad se produzca por causas extraas al riesgo
propio del contrato.
La solucin es justa pero no resulta fcil determinar cundo la excesiva onerosidad resulte de
causas ajenas a al alea normal del contrato y cundo se est en presencia de una deuda muy
gravosa, habida cuenta de la incierta paridad de las prestaciones en funcin del alea prevista. Son
contratos aleatorios: la renta vitalicia, el contrato de juego, el de apuesta, el de suerte, etctera.
Contratos de ejecucin diferida o continuada: La imprevisin est siempre referida a un
acontecimiento futuro con relacin al momento de formacin del contrato. Los contratos de
ejecucin instantnea, cuya virtualidad se agota inmediatamente por el cumplimiento y la
consecuente extincin del vnculo, no son afectados por la modificacin de las circunstancias que
pueden producirse en un tiempo ulterior. Solamente en los contratos de ejecucin diferida (oblig. a
plazo) o de ejecucin continuada (obligs. de tracto sucesivo), se puede presentar el caso en que las
prestaciones se tornen excesivamente onerosas por acontecimientos extraordinarios o
imprevisibles.
Son contratos de ejecucin continuada aquellos que necesariamente perduran en el tiempo,
sujetando al deudor a un cumplimiento que no se agota en el momento inicial sino que se prolonga
por un perodo durante el cual se reiteran las prestaciones. Por ejemplo: el precio de la locacin de
las cosas y los intereses del capital. Los contratos de ejecucin diferida son aquellos en los cuales la

exigibilidad de las obligs. est sujeta a plazo suspensivo. Por ejemplo: en una compraventa puede
estipularse el pago del precio en un plazo determinado, al vencimiento del cual la oblig. ser
exigible. No estn comprendidos en los contratos de ejecucin diferida, aquellos que estn sujetos
a condicin suspensiva. Esta modalidad del acto influye en el vnculo de manera esencia, afectando
la existencia misma del derecho del acreedor, y no solamente su ejercicio, como sucede con el
plazo que posterga la exigibilidad del derecho.
Requisitos de aplicabilidad
Para que el deudor que se halle obligado a cumplir una prestacin estipulada en un contrato de los
que hemos analizado y que resulte excesivamente onerosa por hechos constitutivos de la
imprevisibilidad, pueda pedir la rescisin y su liberacin sin responsabilidad, es necesario que no
hubiere obrado con culpa o incurrido en mora.
Pacto de garanta
En cuanto a la posibilidad de que el deudor tome a su cargo la excesiva onerosidad mediante un
pacto de garanta, puede decirse que no existe ningn impedimento y que la situacin es anloga a
la prevista en el artculo 513 para el caso fortuito. En tal caso la clusula ser vlida e importar
una renuncia del deudor a invocar la teora de la previsin.
Efectos
Si la parte perjudicada ejerce el derecho de demandar la rescisin del contrato, puede impedirse
ese resultado si la otra parte ofrece mejorar equitativamente los efectos del contrato.
Rescisin
La oblig. quedar extinguida sin responsabilidad para el deudor, obrando la imprevisin como causa
de inimputabilidad. En los contratos a plazo la oblig. se extingue antes del advenimiento del
trmino que posterg la exigibilidad. Si el contrato es de tracto sucesivo se extinguen las obligs. de
futuro, pero no son alcanzados los efectos ya cumplidos.
La rescisin solamente puede ser demandada por la parte perjudicada y no por la que resulte
beneficiada. Tampoco puede declararse de oficio por el juez, porque est establecida en el solo
inters de la parte perjudicada.
Revisin
La parte beneficiada puede impedir la rescisin, ofreciendo mejorar los efectos del contrato. La
revisin es, entonces, una facultad de la parte beneficiada y no una opcin de la parte perjudicada.
Si las partes no se ponen de acuerdo en el ajuste de las prestaciones respectivas deber hacerlo el
juez con un criterio de equidad, aumentado el valor de la contraprestacin y no disminuyendo la
prestacin ms onerosa, pues se violara el principio de integridad del pago en perjuicio del
acreedor.
Alguna parte de la doctrina sostiene que la excesiva onerosidad sobreviniente acuerda al
perjudicado tanto la posibilidad de obtener la resolucin del contrato como la de lograr su
modificacin mediante el ejercicio de la accin de revisin o reajuste. Se argumenta que quien
puede pedir lo ms (la resolucin) puede pedir lo menos (el reajuste), o sea que el remedio mayor
encierra necesariamente el remedio menor, y adems que es conforme con la solucin analgica
del artculo 954. Sin embargo, nos parece que debe respetarse el texto legal en su letra, pues
revisar un contrato es ms grave que resolverlo, desde que comporta su modificacin, y ello
requiere la voluntad coincidente de las partes.
En cuanto a las pautas que deben tenerse en cuenta para resolver con equidad el reajuste de la
contraprestacin, es necesario tomar en cuenta:
a) Si el beneficiado ofrece mejorar hasta un cierto lmite, el juez no puede exceder el mismo. La
facultad de impedir la rescisin pertenece a la parte beneficiada, y ella puede establecer hasta
donde llega su inters.
b) El juez no tiene que ajustar necesariamente las prestaciones recprocas a un nivel que
restablezca el equilibrio original. La solucin de equidad est dada desde que se suprime la
excesiva onerosidad y se deja la prestacin en un punto en el cual normalmente hubiese sido
inadmisible la aplicacin de la teora de la imprevisin, no obstante la agravacin moderada de la
prestacin del deudor.
UNIDAD N XV
Factores de atribucin de responsabilidad
Concepto
Factor de atribucin es la razn suficiente por la cual se justifica que el dao que ha
sufrido una persona se traslade econmicamente a otro.
El hecho daoso provoca, fcticamente la lesin a un sujeto; frente a este fenmeno, el Derecho se
pregunta si es justo que el dao quede a cargo de quien de hecho lo ha sufrido o, si por el contrario,

debe desplazar sus consecuencias econmicas a otra persona. Si no es justo, impone la oblig.
responder, la razn por la cual produce tal desplazamiento es lo que se denomina factor de
atribucin.
Clases de factores de atribucin
Los factores de atribucin se clasifican en subjetivos y objetivos.
Los factores subjetivos toman en cuenta la reprochabilidad de la conducta del sujeto ofensor o
daador, sea porque obr descuidadamente (culpa) o porque lo hizo con intencin daina (dolo).
Los factores objetivos son los que no tienen en consideracin esa reprochabilidad sino alguna otra
razn por la cual es justo provocar el desplazamiento; para ello el legislador tiene en cuenta
valoraciones sociales, econmicas, polticas, etc. Son factores objetivos, entre otros, el riesgo, la
equidad, la garanta, la igualdad en la distribucin de las cargas pblicas, etc.
Factores subjetivos de imputabilidad
La culpa es el factor imputativo que ha dominado de modo casi exclusivo en el sistema de R.C.
vigente hasta la reforma de 1968. An hoy constituye el fundamento general de la responsabilidad,
aunque su campo de aplicacin se vea disminuido por la aparicin de otros factores de carcter
objetivo. La aplicacin de estos ltimos es de carcter excepcional y la regla sigue siendo el factor
subjetivo de imputabilidad. La culpa como factor de responsabilidad tiene un indiscutible sentido
moral, pues la conducta humana debe juzgarse segn el querer del individuo y en funcin de
pautas valorativas de tipo tico. Sin duda que tiende a lograr la perfeccin del hombre,
contribuyendo por ello mismo a organizar y mantener un orden social impregnado de justicia.
La responsabilidad debe asentarse fundamentalmente en la culpa, y ella constituye el principio
general de todo sistema imputativo. Sin embargo, no se puede dejar de admitir que al lado de la
culpa y dentro de sectores determinados deben funcionar otros factores que, marginando aqulla y
considerando el dao en una relacin meramente objetiva, conduzcan a mantener la seguridad y el
orden, que son tambin valores jurdicos, por el camino de la solidaridad social. Tanto el dolo como
la culpa consisten en una valoracin de la conducta que supone previamente un anlisis sobre la
voluntariedad del acto ejecutado. Es decir que no se puede reprochar una conducta como
ticamente disvaliosa, si el agente ha actuado involuntariamente. Se debe comenzar por establecer
en cada caso si el acto de incumplimiento del deudor o violacin de la ley han sido ejecutado con
discernimiento, intencin y libertad (Art. 897 C.C.); es decir, si han sido el resultado de su obrar
inteligente y libre. Es esta una cuestin de imputabilidad de primer grado. En un segundo
momento, y comprobada la voluntariedad del acto, ser necesario formular el juicio tico de la
conducta querida por el autor con relacin a su deber especfico de cumplir la oblig., ya sea
contractual o legal. Es sta una cuestin de imputabilidad de segundo grado, tambin llamada
culpabilidad.
Imputabilidad
Imputar es atribuir a una persona la autora de un hecho y sus consecuencias. Se reserva
esta expresin para referirse a la autora moral de un hecho, lo que supone un comportamiento
humano voluntario al que se le asigna un resultado mediante un juicio de valor acerca de la
conducta.
Distinguimos as imputabilidad de atribucin, que alude a una relacin puramente legal que,
con sentido, liga a una causa un cierto resultado, para imponer una responsabilidad especial con
miras a amparar a la vctima de un dao. Para que a una persona puedan imputrsele los efectos
daosos de un acto ilcito o del cumplimiento de una oblig. contractual, es necesario que ella sea la
causa material de aquel acto o de aquel incumplimiento. Es decir que entre el dao producido y el
hecho obrado por la persona a quien se le atribuye responsabilidad debe existir una relacin de
causalidad fsica o material. Esta primera cuestin consiste en indagar sobre la autora material
para determinar la relacin objetiva que liga el dao a la actividad o inactividad fsicas de un sujeto
No basta, sin embargo, con establecer el nexo de causalidad material, sino que debe an
determinarse la relacin de causalidad jurdica mediante la comprobacin de la existencia de culpa
o dolo en la actuacin del sujeto presuntamente responsable, como autor del acto ilcito o deudor
de la oblig. incumplida. Esta segunda cuestin consiste en indagar sobre la autora moral o
jurdica para establecer la R.C. por el dao causado.
En este aspecto del problema la investigacin se centra en la subjetividad del agente, mediante
una doble operacin que consiste, en primer lugar, en determinar si el hecho fue el resultado de un
comportamiento querido por el agente; y en segundo lugar, si esa actuacin merece un reproche o
censura por haber obrado aqul con dolo o culpa. Para saber si el hecho fue el resultado de un
comportamiento querido por el agente es necesario previamente comprobar si ste gozaba de
discernimiento al tiempo de ejecutarlo, es decir, si tena aptitud para comprender los alcances del
mismo y si su voluntad no se hallaba viciada por el error, el dolo o la violencia. El Art. 921 del C.C.
dispone: ... sern reputados hechos sin discernimiento, si fueren actos lcitos practicados por
menores impberes, o actos ilcitos por menores de diez aos; como tambin los actos de los
dementes que no fuesen practicados en intervalos lcidos, y los practicados por los que, por
cualquier accidente, estn sin uso de razn.

Conforme al sistema del C.C. los actos se reputan practicados con discernimiento excepto en los
supuestos en los cuales, conforme al rgimen legal, debe considerarse que el sujeto acta sin la
correspondiente facultad de discernir.
Culpabilidad
Solamente de un sujeto imputable podemos mentar su culpa o su falta de culpa. De donde resulta
que luego de establecer las condiciones de imputabilidad se entrar a considerar la cuestin de la
culpabilidad. En un sentido amplio de puede hablar de culpabilidad comprendiendo el dolo y la
culpa. Sin embargo, la existencia de algunas diferencias en el rgimen de responsabilidad
contractual o extracontractual, segn que exista culpa o dolo en el deudor o en el autor ilcito,
conduce a la necesaria distincin entre ambos elementos subjetivos de imputabilidad. Estas
diferencias se advierten en la responsabilidad contractual en cuanto a la extensin del
resarcimiento del dao patrimonial, a la aplicacin de la clusula penal, a la reparacin del agravio
mora, a las clusulas de dispensa o irresponsabilidad, a la agravacin de la responsabilidad por
inconducta procesal en la oblig. de dar sumas de dinero. En cuanto a la responsabilidad
extracontractual, tambin se manifiesta en la extensin del resarcimiento y la atenuacin de la
responsabilidad del autor, en la concurrencia de culpa y dolo y en la accin recursoria derivada de
la solidaridad.
El dolo
Concepto
El concepto de dolo no es unvoco. Comnmente se distinguen tres acepciones:
a) El dolo como vicio de la voluntad: Aparece definida la accin dolosa en el Art. 931 del C.C.
donde se expresa: Accin dolosa para conseguir la ejecucin de un acto, es toda asercin de lo
que es falso o disimulacin de lo verdadero, cualquier artificio, astucia o maquinacin que se
emplee con ese fin. El Art. 933 se refiere a la omisin dolosa o reticencia, que produce iguales
efectos.
b) El dolo contractual: El deudor de una oblig. contractual puede cometer dolo en la inejecucin
de la misma. En nuestro Cdigo no existe este concepto de dolo. Para la mayor parte de la doctrina
el dolo en el incumplimiento de la oblig. queda configurado por la deliberada intencin de no
cumplir pudiendo hacerlo. Es una inejecucin consciente, deliberada, cuando el deudor no est
impedido de cumplir.
c) El dolo como elemento de los hechos ilcitos. El Art. 1072 del C.C. utiliza el concepto de
dolo para definir al delito, al decir: El acto ilcito ejecutado a sabiendas y con intencin de daar la
persona o los derechos de otro, se llama en este Cdigo delito.
El dolo en el incumplimiento de la oblig.
Efectos
El Art. 506 seala los efectos, disponiendo: El deudor es responsable al acreedor de los daos e
intereses que a este resultaren por dolo suyo en el cumplimiento de la oblig..
Dispensa
El Art. 507 dispone que: El dolo del deudor no podr ser dispensado al contraerse la oblig.. Este
principio resulta obviamente del concepto mismo de oblig., pues si esta constituye un vnculo que
somete coactivamente al deudor al cumplimiento de un determinado deber jurdico, no existira
oblig. alguna all donde queda librado a la sola voluntad del deudor cumplir o no la prestacin.
Nada impide, en cambio, renunciar a los efectos del dolo ya producido, tal renuncia tendr por
objeto los daos e intereses ocasionados por el incumplimiento y por lo tanto, al comprender
derechos establecidos en el inters particular de las personas, no existe obstculo legal (Art. 872,
C.C.) El dolo no puede ser objeto de renuncia porque estn en juego cuestiones de orden pblico.
En cuanto a la dispensa del dolo de los subordinados o representantes, la cuestin aparece
controvertida en la doctrina.
Por una parte se sostiene que nada impide la dispensa del dolo en tales casos, siempre entendido
que el dolo en que incurriera el subordinado o representante no correspondiere a rdenes del
deudor, pues entonces de tratara del dolo de este ltimo. Este criterio acepta BUSTAMANTE
ALSINA. Otros autores (LLAMBIAS) consideran que no cabe distinguir entre el dolo del deudor y el de
sus auxiliares, pues se afirma que frente al acreedor, el dependiente del deudor es una
prolongacin de ste. En cuanto a la sancin que recae en el caso de dispensa del dolo existen
tambin diversas opiniones doctrinarias. La mayora de los autores considera que se trata de un
supuesto de nulidad parcial que invalida solamente la clusula. Para BUSTAMANTE ALSINA parece
ms acertada la solucin que ve en la clusula de dispensa del dolo una condicin puramente

potestativa del deudor que afecta al acto en su totalidad, pues es incompatible la existencia de la
clusula con la intencin del deudor de quedar obligado.
Prueba
La prueba del dolo le corresponde al acreedor, quien no puede tener inters en demostrarlo en
vista de la obtencin de un mayor resarcimiento o para reclamar una reparacin integral a
despecho de la clusula penal pactada en el contrato. La parte que alega el dolo puede emplear
toda clase de medio probatorios y salvo la confesin del deudor no se podr lograr una prueba
directa de la existencia del dolo, que no es sino un fenmeno de la conciencia.
El dolo delictual
El dolo como elemento de imputabilidad del delito, consiste en la ejecucin del hecho a sabiendas
y con la intencin de daar la persona o los derechos de otro (Art. 1072 C.C.) Es una particular
direccin de la intencin que constituye uno de los elementos del acto voluntario. La intencin
orienta la accin hacia la ejecucin del acto, que es por ello querido por el autor. Pero en el dolo la
intencin se dirige hacia la causacin del dao, de donde el autor quiere el acto y quiere tambin el
resultado que aparece previsto en su conciencia. La doctrina distingue el dolo directo del dolo
eventual. En el primer caso la accin se dirige a causar el dao; en el segundo, la accin no se
ejecuta para causar el dao, pero el autor de hecho desdea el dao que puede causar. La nocin
del C.C. (Art. 1072) est referida al dolo directo, por lo que el dolo eventual puede configurar una
situacin de culpa por imprudencia. El dolo agrava la responsabilidad del acto ilcito, extendiendo el
dao resarcible a las consecuencias causales previstas al ejecutarse el mismo y que hayan sido
tenidas en mira (Art. 905). Adems no permite acogerse a la regla que atena excepcionalmente la
responsabilidad en el supuesto del Art. 1069 del C.C. Tampoco existe accin recursoria del que pag
la indemnizacin contra los coautores obligados solidarios (Arts. 1081 y 1082), solucin que es
admitida, en cambio en los cuasidelitos (Art. 1109, modificado por ley 17.711).
Supuestos de delitos enunciados en el Cdigo
El C.C. legisla separadamente sobre la indemnizacin en los delitos contra las personas y en los
delitos contra la propiedad.
Delitos contra las personas
Homicidio: El Art. 1084 dispone: Si el delito fuere de homicidio, el delincuente tiene la oblig. de
pagar todos los gastos hechos en la asistencia del muerto y en su funeral; adems lo que fuere
necesario para la subsistencia de la viuda e hijos del muerto, quedando a la prudencia de los
jueces, fijar el monto de la indemnizacin y el modo de satisfacerla. La ltima parte del Art.
trascripto acuerda a los jueces una facultad excepcional dentro del sistema de reparacin de dao
establecido, pues en el caso previsto en esa norma pueden aquellos fijar el modo de satisfacer la
indemnizacin. Generalmente los jueces acuerdan en concepto de indemnizacin una suma nica
conforme a lo que las partes solicitan en su demanda. Los gastos para la asistencia mdica de la
vctima, como as tambin los que originaren sus funerales, deben ser pagados a cualquiera que los
hubiere realizado, pues la ley les confiere una accin privada y directa (Art. 1085 1 parte C.C.) El
crdito por dichos gastos goza de los privilegios que le acuerdan los Arts. 3880, incisos 1 y 2 y
3881 C.C.
En lo que respecta a la indemnizacin a favor de la viuda e hijos del muerto, la ley confiere el
derecho a exigirla al cnyuge sobreviviente y herederos necesarios del muerto (Art. 1085, 2 parte
C.C.) La ley exige el cumplimiento de dos requisitos para la procedencia de la accin resarcitoria
con relacin al cnyuge y los hijos:
1Que quien la ejerce no hubiese sido autor o cmplice del delito. Se requiere la existencia
de una condena criminal. La indignidad para suceder al muerto no priva del derecho a reclamar la
indemnizacin, pues sta corresponde por derecho propio y no en calidad de heredero.
2Que no haya dejado de impedir el hecho, pudiendo hacerlo. Se trata de que se hubiesen
abstenido de actuar cuando pudieron hacerlo para evitar el dao. La inmoralidad de la condena
apareja la sancin: prdida del derecho a la indemnizacin.
Lesiones: El Art. 1086 del C.C. dispone: Si el delito fuere por heridas u ofensas fsicas, la
indemnizacin consistir en el pago de todos los gastos de la curacin y convalecencia del
ofendido, y de todas las ganancias que ste dej de hacer hasta el da de su completo
restablecimiento. Se comprende en el resarcimiento el dao emergente y el lucro cesante de
acuerdo a los principios generales (Art. 1069 C.C.) Siendo la reparacin integral, debe
comprenderse en la misma el perjuicio que representa para la vctima la prdida de su capacidad
para el trabajo en el caso que ello hubiere resultado de la lesin sufrida. No cabe distinguir entre
lesin fsica, psquica o esttica, si ella repercute en sus posibilidades econmicas futuras.
Delitos contra la libertad individual: Art. 1087 C.C: Si el delito fuere contra la libertad
individual, la indemnizacin consistir solamente en una cantidad correspondiente a la totalidad de

las ganancias que cesaron para el paciente, hasta el da en que fue plenamente restituido a su
libertad.
Aunque la ley se refiere solamente al lucro cesante sufrido por la vctima de la privacin de la
libertad, la reparacin debe tambin comprender el resarcimiento del agravio moral conforme lo
dispone el Art. 1078 C.C.
Delitos contra la honestidad: Si el delito fuere de estupro o de rapto, la indemnizacin
consistir en el pago de una suma de dinero a la ofendida, si no hubiese contrado matrimonio con
el delincuente. La indemnizacin a que se refiere el Art. es la del agravio moral causado a la
vctima, pero no excluye el resarcimiento pleno de todo dao material ocasionado. Si el deudor del
delito contrae matrimonio con la vctima, las nupcias constituyen reparacin suficiente del agravio
moral, por lo que cesa en tal caso el derecho de reclamar indemnizacin por ello. La segunda parte
del Art. 1088 agrega: Esta disposicin es extensiva cuando el delito fuere de cpula carnal por
medio de violencias o amenazas a cualquier mujer honesta, o de seduccin de mujer honesta,
menor de dieciocho aos.
Calumnia e injuria: Art. 1089 C.C.: Si el delito fuere de calumnia o de injuria de cualquier
especie, el ofendido slo tendr derecho a exigir una indemnizacin pecuniaria, si probase que por
la calumnia o injuria le result algn dao efectivo o cesacin de ganancia apreciable en dinero,
siempre que el delincuente no probare la verdad de la imputacin. El Art. se refiere solamente al
dao material, pero es evidente que no puede dejar de computarse al agravio moral que esta clase
de delito ocasiona necesariamente a la vctima al atacar su patrimonio moral precisamente. El Art.
1078 es de aplicacin general. La ley pone como condicin de la existencia del derecho de obtener,
que el delincuente no probare la verdad de la imputacin, y no formula distincin alguna segn el
delito de que se trate. Sin embargo, la prueba de la verdad de la imputacin exime de R.C. y penal
solamente en el caso de calumnia, porque sta consiste en la falsa imputacin de un delito. No
ocurre lo mismo con la injuria, en cuyo supuesto solamente se puede probar la verdad de la
imputacin en los casos expresamente previstos en el Art. 111 del C. Penal ( a) cuando la
acusacin hubiere tenido por objeto defender o garantizar un inters pblico actual; b) si el hecho
atribuido a la persona hubiere dado lugar a un proceso penal; c) si el querellante pidiere la prueba
de la imputacin dirigida contra l). En los dems casos no se exime de responsabilidad al autor de
la injuria, aunque intente probar la verdad de su afirmacin.
Acusacin calumniosa: Art. 1090 C.C.: Si el delito fuere de acusacin calumniosa, el delincuente,
adems de la indemnizacin del artculo anterior, pagar al ofendido todo lo que hubiese gastado
en su defensa, y todas las ganancias que dej de tener por motivo de la acusacin calumniosa, sin
perjuicio de las multas o penas que el derecho criminal estableciere, tanto sobre el delito de este
artculo como sobre los dems de este Captulo. El delito de calumnia e injuria se comete fuera de
juicio; el de acusacin calumniosa consiste tambin en la falsa imputacin de un delito, pero en
este supuesto se ha puesto en movimiento una accin judicial, ya sea por querella o simple
denuncia. Para que esta acusacin se repute calumniosa es necesario que se haya actuado con
conocimiento de la falsedad de la imputacin; es decir, sabiendo que el imputado era inocente. La
acusacin calumniosa es una forma de ilicitud especfica prevista como delito civil en el Art. 1090
del C.C., que no excluye la ilicitud genrica del hecho culposo que, como eje del sistema de R.C.,
enuncia el Art. 1109. Se ha considerado que la acusacin debe ser declarada calumniosa en sede
penal, salvo si hubiere recado un sobreseimiento, por faltar la oportunidad de la sentencia.
Delitos contra la propiedad
Hurto: Dispone el Art. 1091 del C.C.: Si el delito fuere de hurto, la cosa hurtada ser restituida al
propietario con todos sus accesorios, y con indemnizacin de los deterioros que tuviere, aunque
sean causados por caso fortuito o fuerza mayor. Conforme al principio de la reparacin integral,
corresponde pagar el valor de la cosa si sta se hubiere destruido totalmente y fuere imposible su
restitucin, es lo que establece el Art. 1092: Si no fuere posible la restitucin de la cosa hurtada,
se aplicarn las disposiciones de este Captulo sobre la indemnizacin del dao por destruccin
total de la cosa ajena. El responsable no se exime demostrando que la destruccin se produjo por
caso fortuito o fuerza mayor, y aunque probare que la cosa hubiere perecido igualmente estando es
poder de su dueo, por tratarse de un poseedor vicioso (Art. 2436). Debe reparar todos los
perjuicios ocasionados, como ser el valor de los frutos civiles o naturales que la cosa hubiere podido
producir en manos de su dueo.
Usurpacin de dinero: Art 1093 C.C: Si el delito fuere de usurpacin de dinero, el delincuente
pagar los intereses de plaza desde el da del delito.
Los intereses moratorios se deben de pleno derecho desde el da del delito, pero se debe adems el
resarcimiento de todo otro perjuicio que se hubiere ocasionado a la vctima, por la privacin del
capital.
Destruccin de cosa ajena: Art. 1094 C.C. Si el delito fuere de dao por destruccin de la cosa
ajena, la indemnizacin consistir en el pago de la cosa destruida; si la destruccin de la cosa fuere
parcial, la indemnizacin consistir en el pago de la diferencia de su valor actual y el valor
primitivo. Todo ello sin perjuicio de la reparacin plena de todos los perjuicios (Art. 1069 C.C.)

La culpa
Concepto: El Art. 512 del C.C. define la culpa de la siguiente forma: La culpa del deudor en el
cumplimiento de la oblig. consiste en la omisin de aquellas diligencias que exigiere la naturaleza
de la oblig., y que correspondiesen a las circunstancias de las personas, del tiempo y del lugar.
La culpa as definida se caracteriza por
ab-

Ausencia de intencin malfica.

Omisin de la conducta debida, positiva o negativa, para prever o evitar un dao a otro.

La ausencia de intencin malfica separa la culpa del dolo y ubica el acto en un mbito de
responsabilidad ms benigno que el dolo, ya se trate de un acto ilcito o del incumplimiento de las
obligs..
La culpa debe distinguirse de la antijuridicidad y del dao. La antijuridicidad que consisten en la
contrariedad de la conducta con el ordenamiento visto en su totalidad es objetiva. Es decir, que se
establece por simple comparacin entre la conducta obrada y la deseada por el ordenamiento
jurdico; por ello, la conducta de un inimputable puede ser antijurdica, aunque no sea culpable. En
cambio, el juicio de culpabilidad es subjetivo.
Alguna vez se ha dicho que toda vez que existe un dao, es porque ha habido culpa, en realidad
puede existir culpa sin dao y viceversa. Por ej. Si un automvil cruza una bocacalle cuando el
semforo le veda el paso, procede con desprecio de la diligencia debida; no obstante, puede que no
colisione con otro y no cause ningn dao. Si un comerciante logra producir a menores costos,
provocndoles a sus competidores el desplazamiento de la clientela y consecuente quiebra, existe
dao, pero no se le puede reprochar su conducta.
Elementos de la culpa
La omisin de la conducta debida consiste tanto en no hacer lo que debi hacerse, como en
ejecutar lo que debi ser motivo de abstencin; para impedir un resultado daoso. Este aspecto de
la culpa muestra los elementos positivos que integran el concepto.
1Valoracin de conducta: La culpa exige inexcusablemente valoracin del
comportamiento humano, y all donde pueda hacerse un juicio de reproche puede existir culpa.
2Juicio de reproche: La valoracin debe versar sobre la diligencia y la prudencia en el
actuar. La diligencia consiste en prever lo que era previsible y en adoptar las providencias
necesarias para evitar un dao. La prudencia consiste en actuar con cautela cuando el dao se ha
previsto. El juicio de reproche determinar la negligencia o la imprudencia en la conducta, o sea la
existencia de culpa.
Culpa civil y culpa penal
El concepto de culpa penal es semejante al de culpa civil: en ambos casos la culpa se define por
una omisin de la conducta debida para prever y evitar el dao, bien que la culpa civil aparezca
definida en s misma (Art. 512 C.C.) y la culpa penal expresada por los medios en que ella se
manifiesta: imprudencia, negligencia, impericia o inobservancia de reglamentos o deberes (Arts. 84
y 94 C.P.) Sin embargo, en la culpa a los fines del resarcimiento del dao, en un caso, y de la
represin del delito en el otro, existen pautas diversas: en el primer caso la culpa se aprecia con un
criterio muy afinado para no dejar a la vctima sin reparacin; en el segundo, existe mayor rigor
para valorar las circunstancias constitutivas de la culpa con el propsito de no condenar a un
inocente. La ms leve culpa impone R.C. al autor de un dao y, por consiguiente, una absolucin
penal por falta de culpa no hace cosa juzgada en lo civil (Art. 1103 C.C.) Corolario del mismo
principio de que puede fundarse la R.C. en una simple culpa en la vigilancia y que an sta se
presuma (Art. 1116 y 1117), lo que no se admite, en principio en material penal.
Rostros de la culpa
Negligencia: Consiste en una conducta omisiva: no tomar las precauciones necesarias al encarar
una accin; el Art. 512 define este rostro al sealar que la culpa consiste en la omisin de las
diligencias que exigiere la naturaleza de la oblig. y sus circunstancias. Ej. El sujeto que procede a la
quema de un pastizal y se retira del campo sin verificar que el fuego est absolutamente extinto. Es
hacer menos de lo debido.
Imprudencia: Es una conducta positiva, consistente en una accin de la cual haba que
abstenerse o en una accin que ha sido realizada precipitadamente. Por ej. El conductor de un
automvil que ingiere bebidas alcohlicas antes de conducir. Es hacer ms de lo debido.
Impericia: Es la incapacidad tcnica para el ejercicio de una funcin determinada, profesin o arte.
A este rostro se lo denomina tambin inobservancia de las reglas del arte o profesin o mala

praxis. Por ej. Un medico que desconoce que un determinado medicamento puede producir
reacciones alrgicas.
Inobservancias de los reglamentos: Consiste en no observar las diligencias prescriptas por las
normas jurdicas para una actividad reglada. Por ej. Un juez que no dicta una medida cautelar en los
trminos prescriptos por el Cdigo Procesal.
Criterios de apreciacin
Apreciar la culpa es establecer si en un caso concreto, el agente ha obrado culposamente. Se trata
de juzgar si para el sujeto era previsible la daosidad de su conducta. Los criterios de apreciacin
de la culpa difieren segn cul sea el sujeto que se tiene en miras para realizar el juicio de
previsibilidad: sin un modelo abstracto, o el propio sujeto actuante.
Abstracto y objetivo: Segn este criterio ha de tomarse en consideracin la previsibilidad general
de sujeto modelo o tipo (por ej. El hombre medio, el buenpadre de familia, el hombre diligente, el
buen profesional, el buen funcionario, el buen hombre de negocios, etc.) La conducta se valora por
comparacin con la de un ente creado intelectualmente por medio de la abstraccin, partiendo del
proceso que se estima socialmente adecuado. Por ej. Para juzgar si un abogado ha llevado un
proceso adelante en forma diligente, el juez toma en cuenta el ritmo al que hubiese trabajado un
buen profesional.
Concreto o subjetivo: Este criterio, en cambio, compara el proceder del mismo sujeto actuante
ante circunstancias similares a las del hecho daoso. La culpa de aprecia con relacin al sujeto
mismo sin comparacin alguna con ningn tipo, atendindose solamente a sus condiciones
personales y dems circunstancias de tiempo y lugar. Por ej. Aplicando este criterio al supuesto
anterior, el juez comparar cmo ha procedido ese profesional determinado en el resto de los
pleitos de los que se ha encargado. Se discute cul es el sistema del C.C. argentino. Se indican
algunas normas que pueden dar apoyo a una u otra tesis:
La apreciacin en concreto puede fundarse en los Arts. 512 (... las circunstancias de las
personas); 1724 (los socios deben poner en todos los negocios sociales el mismo cuidado y hacer
las mismas diligencias que pondran en los suyos), 2202 ( el depositario est obligado a poner las
mismas diligencias en la guarda de las cosas depositadas, que en las suyas propias); 2294 (si no
tena las aptitudes necesarias para el negocio...)
La apreciacin en abstracto tiene fundamento en la nota al Art. 512, al referirse a los cuidados
razonables, el Art. 413 ( el tutor debe administrar los intereses del menor como un buen padre de
familia), en el Art. 2266 ( el comodatario est obligado a poner toda diligencia en la conservacin
de la cosa...) etc. A veces, un mismo Art. aplica ambos criterios segn cual sea el supuesto
especfico que regula: As, en materia de gestin de negocios, el Art. 2291 dispone: El gestor de
negocios responde de toda culpa en el ejercicio de la gestin, aunque aplicase su diligencia
habitual. Hasta aqu prescribe la apreciacin en abstracto. Sin embargo, la norma contina: Pero
slo estar obligado a poner en la gestin del negocio el cuidado que en las cosas propias cuando
se encargase del negocio en un caso urgente, o para librar al dueo de algn perjuicio si nadie se
encargara de sus intereses, o cuando lo hiciera por amistad o afeccin a l. En estos tres
supuestos, acoge el criterio de apreciacin en concreto. De todo lo expuesto, se concluye que Vlez
no sigui hasta sus ltimas consecuencias ninguno de los criterios de apreciacin de la culpa, sino
que, de acuerdo al supuesto reglado, adopt entonces, razonablemente uno u otro.
Graduacin de la culpa
Dentro del criterio abstracto de apreciacin de la culpa, se distingue desde el derecho romano, la
culpa grave, leve y levsima.
La culpa grave consiste, en no prever o comprender lo que todos preveen o comprenden, omitir
los cuidados ms elementales, descuidar la diligencia ms pueril, ignorar los conocimientos ms
comunes. Por ej. Un albail que construye una pared sin cimientos.
La culpa leve en abstracto es, en cambio, la falta de diligencia propia del buen padre de familia.
Por ej. La de un sereno que queda dormido en un trabajo aburrido. La culpa leve en concreto es
la culpa leve apreciada de una manera concreta, segn la conducta habitual del deudor: es la culpa
que ste no cometera en la administracin de sus propios negocios.
La culpa levsima reside en la omisin de las diligencias que tomara un muy buen padre de
familia, un hombre extremadamente meticuloso. Por ej. Cuando un dependiente conduce en una
recta, sin bocacalles a una velocidad que supera mnimamente la prevista en los reglamentos de
trnsito.
En sus orgenes esta clasificacin estaba conectada con la denominada teora de la prestacin de
las culpas, segn la cual si el contrato brindaba utilidad comn para ambas partes el deudor slo
responda de la culpa leve (ej. Locacin de obra); si la utilidad era slo para el acreedor el deudor
prestar la diligencia del buen padre de familia y responda por la culpa grave (ej. El depsito); en
tanto si el contrato solamente beneficiaba al deudor, ste responda hasta de la culpa levsima (por
ej. El comodatario) La teora de la prestacin de la culpa y su consecuente graduacin fueron
rechazadas por Vlez en la nota al Art. 512. Expresa en esta nota que en esos casos siempre sera
preciso en la prctica considerar las circunstancias en concreto, tener siempre presente el hecho y

seguir los datos positivos del negocio para determinar la existencia e importancia de las culpas, y
entonces las divisiones tericas son ms bien un embarazo que un socorro. La sola ley es la
conciencia del juez. Ser aqul quien en cada caso habr de determinar si el deudor actu como
debi hacerlo, segn el modelo de comparacin que adopte tomando en consideracin las
circunstancias concretas.
Sistema de nuestro Cdigo:
El sistema que adopt nuestro codificador se aparta de la teora romana de la prestacin de la
culpa. Prescinde, por tanto, de clasificarla en grados y de referirla a tipos abstractos o imaginarios.
Si de nuestro sistema legal de la culpa puede afirmarse que aprecia la culpa en concreto, conviene
hacer las siguientes aclaraciones para no atribuirle al mismo un alcance que no tiene:
1No significa que deben tenerse en cuenta las condiciones personales del agente en
relacin a su caractersticas personales (inteligencia, intuicin, habilidad, etc) y comparar la
conducta real con la conducta debida por el mismo habida cuenta de tales condiciones.
El Art. 909 del C.C. dispone: Para la estimacin de los hechos voluntarios, las leyes no toman en
cuenta la condicin especial, o la facultad intelectual de una persona determinada, a no ser en los
contratos que suponen una confianza especial entre las partes. En estos casos se estimar el grado
de responsabilidad, por la condicin especial de los agentes. Es decir que en la culpa
extracontractual y en la contractual, con excepcin de los intuitus personae, no estar en mejor
condicin el ignorante, el torpe o el dbil que el sabio, el hbil o el fuerte para que a stos se los
culpe en las mismas circunstancias en que a aquellos se los excuse.
2No significa que nuestro sistema legal sea opuesto al de aquellas legislaciones que
adoptan el principio de apreciacin de la culpa en abstracto, pues en stos se computan tambin
circunstancias concretas, y en el nuestro, a su vez, se toma un ente abstracto como mdulo de
comparacin.
En conclusin, de acuerdo con el sistema de nuestro Cdigo, el juez, para establecer la culpa de un
sujeto deber:
1- Considerar en concreto la naturaleza de la oblig. o del hecho y las circunstancias de las personas,
tiempo y lugar.
2 - Considerar nicamente las condiciones personales del agente en relacin al mayor deber de
previsibilidad que le impongan las circunstancias en que acta. Dispone el Art. 902: Cuanto mayor
sea el deber de obrar con prudencia y pleno conocimiento de las cosas, mayor ser la oblig. que
resulte de las consecuencias posibles de los hechos.
3 Con los citados elementos concretos debe el juez crear el tipo abstracto de comparacin que le
permita establecer si el sujeto actu o no como deba actuar en esa emergencia con cuidado,
pericia, diligencia, prudencia, etc.
Este es el rgimen general del C.C., pero, sin embargo, no ha prescindido totalmente de la
graduacin de la culpa o de considerarla a veces con criterio subjetivo. Por ej. El gestor de negocios
est obligado a poner el cuidado que pone en sus propias cosas, en los supuestos previstos en el
Art. 2291.
Dispensa de la culpa
Se trata de saber si es posible dispensar por anticipado de la culpa en que podra ocurrir el deudor
en el incumplimiento de la oblig. contractual o, en su caso, cualquier persona en relacin a un acto
ilcito susceptible de causar dao a otro. La dispensa se pactara en una clusula de
irresponsabilidad, en la cual el acreedor prestara expresamente su consentimiento.
Culpa contractual
La dispensa anticipada suscita algunas cuestiones. Para la mayora de la doctrina parece
incuestionable que aquella puede estipularse pues no existe prohibicin alguna como en el caso de
dolo.
Pero no sera vlida la clusula de irresponsabilidad si se tratara de eludir mediante ella obligs.
legales consideradas de orden pblico, como si un mdico o cirujano pretendiese eximirse de toda
responsabilidad por el tratamiento o la operacin en cuanto a la observancia de las reglas de
profesin.
Lo mismo puede decirse si la clusula de dispensa no fuese convenida con toda libertad y en un pie
de igualdad, como ocurre en los contratos de adhesin, en que una de las partes se ven obligadas a
aceptar las clusulas sin discutirlas.
Otra parte de la doctrina distingue el supuesto de la dispensa parcial (clusula limitativa) y el de la
dispensa total clusula excluyente. Respecto del primero no habra inconveniente en admitirla
limitando la responsabilidad cuantitativamente (hasta cierto monto) o cualitativamente (referida a
ciertas culpas). En el segundo caso, tales clusulas no seran vlidas por atentar sustancialmente al

bien comn y ser reveladoras de una disparidad de las partes que no resulta tolerable. Fuera de las
discusiones doctrinarias, la ley en algunos casos prohbe expresamente que se excluya o limite la
responsabilidad del deudor. Por ej. el Art. 2232 del C.C. declara sin valor los pactos limitativos de
responsabilidad del posadero en relacin a los efectos introducidos por los viajeros.
Culpa extracontractual
En esta culpa no son, sin duda, admisibles aquellas clusulas que tienden a limitar la
responsabilidad derivada de un delito; ellas seran contrarias a la moral y a las buenas costumbres.
En el caso de cuasidelitos la cosa no es tan clara. Tales clusulas no pueden ser muy frecuentes,
puesto que la cuestin de la responsabilidad extracontractual se plantea generalmente entre
personas extraas entre s. En segundo lugar, tales convenciones conduciran a los individuos a
apartarse de sus deberes generales de prudencia y diligencia en la forma de conducirse en relacin
a los dems, comprometindose con ello un principio de orden pblico.
No obstante, caben algunas distinciones:
1Por una parte, si el dao recae sobre las cosas es posible convenir que un tercero
destruir por cuenta de otro una cosa que pertenece a ste; en este caso, lejos de cometerse una
culpa se estara prestando un servicio.
2Si el dao es corporal, no se puede dispones en principio de la propia integridad
fsica, pero es dable estipular vlidamente por razones estticas o de salud una intervencin
quirrgica, para extirpar un rgano, amputar un miembro, extraer sangre, etc.
En estos casos el consentimiento de la vctima es, en general, la condicin necesaria para que no
haya culpa, pero ello no excluira la responsabilidad por la inobservancia de reglas tcnicas o
violacin de normas profesionales.
Si la lesin corporal se realiza con fines ilcitos, de nada vale el consentimiento de la vctima, (el
dao que se causara para no hacer el servicio militar) pero tampoco sta podra invocar su propia
torpeza para obtener un resarcimiento.
Si se trata de la culpa personal del autor de hecho, las clusulas limitativas de responsabilidad
deben reputarse nulas. Son admisibles, en cambio, si se trata de los daos que pueden causar los
dependientes, o los animales, o el riesgo o vicio de las cosas inanimadas. El seguro de
responsabilidad parece, sin embargo, contradecir el fundamento que se ha dado para no admitir las
clusulas de no-responsabilidad por culpa personal. Parecera que al trasladar al asegurador la
responsabilidad, el asegurado se aparta del cumplimiento de su deber de prudencia y diligencia y
puede en adelante causar impunemente toda clase de daos. Pero la clusula de irresponsabilidad
deja a la vctima sin indemnizacin alguna; el seguro, en cambio, garantiza el resarcimiento por la
solvencia del asegurador. En relacin al autor de dao, la clusula lo descarga de toda
responsabilidad; el seguro no lo exonera sino en parte de las consecuencias de su culpa; pues para
ello ha debido pagar antes la prima al asegurador.
Prueba de la culpa
Tradicionalmente se entendi que mientras en la rbita contractual la culpa se presume, en la
extracontractual, la vctima debe probarla. Por ej. si el vendedor no entrega la cosa vendida en el
tiempo convenido, se presume que el incumplimiento obedece a su culpa (Art. 509 C.C.) en cambio,
si un juez produce un dao mediante una resolucin equivocada, debe probarse su impericia.
En la rbita extracontractual el Cdigo establece diversas presunciones de culpa. Por ej. el Art.
1113 regula la responsabilidad del dueo o guardin por los daos producidos con las cosas; el Art.
1114 que regula la responsabilidad de los padres, tutores, curadores y directores de colegios por los
daos producidos a terceros por los menores; el Art. 1127 establece una presuncin de culpa en
contra del guardin del animal, etc. En la rbita contractual se discute si la culpa siempre se
presume. DEMOGUE distingui dos tipos de obligs.: las de medio y las de resultado. Las de
medio son aqullas en las que el deudor slo se compromete a desplegar una conducta tendiente
a desplegar una conducta cuidadosa. Por ej. El mdico que diagnostica asume la oblig. de realizar
todos los exmenes para establecer la enfermedad que sufre el paciente pero no se obliga a
detectarla efectivamente, pues es posible que los conocimientos cientficos de la medicina no
hayan esclarecido an el tema. Segn el criterio distintivo, en estas obligs. la culpa del deudor ( el
mdico) no se presume y el acreedor (paciente) debe probar que el mdico no tom las
diligencias debidas.
Las obligs. de resultado son aqullas en la que el deudor se compromete a obtener un xito
determinado en su gestin. Por ej. El albail que construye una pared no se compromete a hacer lo
posible para que la obra sirva a su destino, sino a que efectivamente ello suceda. En este tipo de
obligs. la culpa del deudor (el albail) se presume y el acreedor (el cliente) slo debe probar que lo
construido es defectuoso. Cada una de estas categoras de obligs. tienen sus eximentes. En las
obligs. de medio la responsabilidad se imputa sobre la base de factores subjetivos y por lo tanto la
eximente es la falta de culpa. En las obligs. de resultado, en cambio, la responsabilidad se imputa
sobre la base de factores objetivos y por lo tanto las eximentes se vinculan al rompimiento del
nexo causal; no le basta al deudor probar su falta de culpa, sino que debe acreditar el caso

fortuito (o fuerza mayor), el hecho de la vctima o de un tercer por quien no debe responder. La
distincin entre obligs. de medios y de resultado no es aceptada pacficamente en la doctrina.
Algunos la corrigen, otros la niegan. Entre los primeros se encuentra a LLAMBIAS que sostiene que
esta distincin radica en la distinta naturaleza de la prestacin y no implica una diferencia el
rgimen de la prueba de la culpa; entiende que el rgimen probatorio es el mismo para unas y
otras; en todos los casos de responsabilidad contractual, al acreedor le incumbe probar el
incumplimiento; lo que ocurre es que en las obligs. de medio, para probar ese incumplimiento es
imprescindible probar la culpa, pues el incumplimiento consiste en no poner la diligencia debida; en
cambio, en las obligs. de resultado, es posible acreditar el incumplimiento sin que sea necesario
probar la culpa del deudor. Esta diferencia est determinada por la naturaleza del objeto debido; en
un caso, se ha comprometido la diligencia y en el otro se ha garantizado la obtencin de del
resultado.
BELLUSCIO y ZANNONI niegan la distincin. El primero dice la distincin no es ntida pues slo en
determinados contratos se advierte claramente que la oblig. que de l surge pertenece a una u otra
categora. El segundo afirma que debe distinguirse el objeto de la oblig. de la prestacin o conducta
debida. El objeto de la oblig. es la utilidad que le interesa al acreedor; la prestacin es la conducta
debida que el deudor debe desplegar para brindarle al acreedor la utilidad esperada.
En general, la jurisprudencia acepta la distincin entre las obligs. de medios y de resultado, aunque
se advierte una marcada tendencia a morigerar sus alcances.
Tener en cuenta en este punto la TEORA DE LAS CARGAS PROBATORIAS DINMICAS
(prueba quien est en mejores condiciones de probar) Dr. Peyrano
Configuracin de la no culpa. Su prueba
La no culpa implica una nocin negativa: no haber incurrido en imprudencia, negligencia,
impericia, inobservancia de los reglamentos, etc.
Para definirla positivamente puede afirmarse que es haber adoptado la diligencia debida de
acuerdo a la naturaleza de la oblig. y las circunstancias de persona, tiempo y lugar. Esta
nocin debe ser distinguida del caso fortuito. Este ltimo se ubica en el campo de la causalidad en
impide la autora del presunto responsable, pues el dao no es atribuible fsicamente a la conducta
del agente sino a una causa ajena; la no culpa, en cambio, presupone la autora, pero est
ausente el factor de atribucin subjetivo; el sujeto ha causado fsicamente el dao pero no puede
imputrselo a su culpabilidad.
La distincin entre la no culpa y la causa ajena surge del Art. 1113: mientras en los daos
causados con las cosas la eximente es la prueba a cargo del dueo o guardin de que de su parte
no hubo culpa, en los daos derivados del vicio o riesgo de la cosa, debe acreditarse la culpa de la
vctima, el hecho de un tercero o el caso fortuito ajeno (interrupcin del nexo causal). La situacin
del presunto responsable es ms gravosa en el segundo supuesto; si bien no es fcil probar la no
culpa, pues implica acreditar que se han tomado todas y cada una de las diligencias que las
circunstancias exigan, la prueba de la causa ajena requiere acreditar positivamente cul es el
hecho que determin el dao. En consecuencia, si la causa del dao permanece ignorada, el
presunto responsable podr liberarse se la eximente es la no culpa, en cambio, no lo lograr si se
trata de un supuesto en la eximente es la causa ajena. Por ej. Juan encomienda a Pedro que le
compre una casa en determinada zona con ciertas caractersticas; si Pedro no efecta la compra, se
libera acreditando que realiz todas las gestiones necesarias pero que en el mercado inmobiliario
no encontr ninguna que reuniera las condiciones encargadas; en otros trminos, prueba su no
culpa. Pero si Juan vende a Pedro un inmueble y no lo entrega en el plazo previsto, de nada le
servir acreditar que tom todas la previsiones para darlo, sino que se liberar por ej. con la prueba
de que el incumplimiento obedece a que el comprador no vino a recibirlo (hecho de la vctima) o
que fue ocupado por violencia por terceros (hecho de un tercero por quien no debe responder).
La culpa en la responsabilidad extracontractual: El cuasidelito
La culpa es el elemento del acto ilcito en este caso, y la vctima debe probar no solamente el dao,
la relacin de causalidad de ste con el hecho del demandado, sino tambin la culpa del autor en la
ejecucin del hecho (Art. 1109 C.C.) La culpa resultar generalmente acreditada con la prueba de
las circunstancias en que el hecho se produjo para atribuir la autora a determinada persona, o sea
que no ser necesaria una prueba independiente de la de aquellos hechos relacionados con la
relacin causal. Por ej. Si quisiera demostrarse que la culpa de un peatn fue la causa del dao que
sufriera otro que circulaba por la misma acera, bastar demostrar que aqul hizo un movimiento
brusco que al empujar a ste determin su cada y consecuente fractura. En cambio, si se tratase
de un acto ilcito de omisin, como la culpa resultara de una abstencin, la prueba de la culpa es
independiente y ms rigurosa, porque de ella, y solamente de ella, deber resultar la relacin de
causalidad y la consiguiente responsabilidad. La prueba de la culpa debe hacerse cuando el dao
ha sido causado por el propio cuerpo del autor (puetazo, estrangulamiento, etc.). En cambio, si el
hecho se ha causado utilizndose una cosa como instrumento de la accin (bastn, paraguas) solo
deber probarse la relacin de causalidad, pues la culpa del dueo o guardin de la cosa se
presume iuris tantum (Art. 1113 1 Parrafo). Por ej. si alguien que circulaba con un paraguas da

con la punta del mismo a otro peatn lesionndolo en un ojo, bastar demostrar que el paraguas
fue la causa del dao para que se tenga por presumida la culpa de aqul. El demandado podr, a su
vez, probar la culpa de la vctima, probando, por ejemplo, si sta se lanz corriendo sobre aqul y al
atropellarlo se incrust la punta del paraguas en el ojo. Las personas responsables son, en este
caso, el dueo o guardin de la cosa. Esa responsabilidad es subsidiaria o excluyente. El dueo
responde en cuanto se sirve de la cosa, que es lo ms corriente; y si ha transferido el uso a otro,
entonces responde ste como guardin y excluye al dueo.
Hecho ajeno
Tambin acta la culpa como factor de imputacin en la responsabilidad indirecta de los padres,
tutores, curadores, directores de colegios y maestros artesanos respecto de los daos ocasionados
por los hijos, pupilos, curados, alumnos y aprendices en las condiciones que fijan los Arts. 1114 a
1117 del C.C.
Aqu tambin existe una presuncin de culpa iuris tantum en la vigilancia (in vigilando) que puede
excusarse con la demostracin de que no hubo culpa de parte del presunto responsable indirecto.
Responsabilidad de los padres
El Art. 1114 del C.C. modificado por ley 23264 dispone: 1114. [El padre y la madre son
solidariamente responsables de los daos causados por sus hijos menores que habiten con ellos,
sin perjuicio de la responsabilidad de los hijos si fueran mayores de diez aos. En caso de que los
padres no convivan, ser responsable el que ejerza la tenencia del menor, salvo que al producirse
el evento daoso el hijo estuviese al cuidado del otro progenitor.] (texto segun ley 23.264.)
[Lo establecido sobre los padres rige respecto de los tutores y curadores, por los hechos de
las personas que estn a su cargo.] (texto segun ley 24.830.)
La responsabilidad de los padres se funda en la culpa en que stos hubieren podido incurrir, por
haber violado los deberes legales de vigilancia impuestos en relacin a sus hijos menores de edad,
que se hallan sujetos a su patria potestad. El ejercicio de esa vigilancia supone la aplicacin de los
cuidados necesarios para encauzar la conducta del menor, no solamente en vista de su adecuada
formacin, sino para prevenir que se dae a s mismo o cause perjuicios a otros. Los padres tienen
la autoridad que les da la ley y tienen el deber de hacerla observar por sus hijos que les deben
respeto y obediencia (Arts. 265 y 266 C.C.) Esta responsabilidad es indirecta, aunque supone una
culpa del padre. El hecho que causa dao al tercero no es ejecutado por l sino por el hijo; de all
que la responsabilidad del padre sea indirecta, pues aquella es ajena al mismo. Esta
responsabilidad indirecta unas veces es personal y otras subsidiaria o refleja. Es personal de los
padres cuando el hijo que causa el dao es menor de 10 aos, en este caso no siendo responsable
el autor del hecho por carecer de discernimiento los padres son responsables por su culpa y no
tienen accin recursoria contra el hijo por el monto de la indemnizacin pagada a la vctima. En
cambio la responsabilidad es indirecta de los padres es subsidiaria o refleja si el hijo que comete el
acto ilcito es mayor de 10 aos y responde por su propio hecho. En este caso los padres tendran
accin regresiva contra el patrimonio delhijo)
Condiciones para que funcione esta responsabilidad
1Que los hijos sean menores de edad: Desde luego que si se tratase de actos
ilcitos de los hijos mayores de edad, no habra responsabilidad alguna para sus padres en este
carcter, pues fallara precisamente el fundamento de esta responsabilidad desde que no se hallan
bajo su patria potestad.
2Que estn bajo la patria potestad del pretendido responsable: Este requisito
sirve precisamente para fundar la responsabilidad del padre, pues solamente respecto de quien
tiene el deber de vigilancia y goza de la autoridad suficiente puede predicarse esta responsabilidad.
El ejercicio de la patria potestad de los hijos matrimoniales corresponde al padre y a la madre
conjuntamente segn el Art. 264 inc. 1 modificado por ley 23264, o slo a uno de ellos a falta del
otro (inc. 3).
Con relacin a este requisito cabe considerar la hiptesis de que siendo an el hijo menor de
edad obtenga emancipacin legal o voluntaria. Esta cuestin no puede originar dificultades, porque
siendo requisito de esta responsabilidad que los menores se encuentren bajo el poder de los
padres, tal requisito no se cumple respecto de los emancipados, pues la patria potestad se acaba
con respecto a ellos, sea la emancipacin legal o voluntaria.
Distinto es el caso de la habilitacin de edad para ejercer el comercio, llamada emancipacin
comercial, pues sta influye solamente en la esfera de la capacidad del emancipado para el
ejercicio del comercio, pero no obsta a la subsistencia de la autoridad paterna y la consiguiente
responsabilidad de ste por los hechos de su hijo.
3Que los hijos menores habiten con sus padres: Naturalmente que si los
menores no habitan con sus padres, stos no pueden ejercer la vigilancia que es la base de la
responsabilidad en estos casos. Desde luego que no pueden excusar su responsabilidad los padres
si el alejamiento de sus hijos del hogar paterno obedece precisamente a la falta de vigilancia de

ellos, pues en este supuesto la culpa de stos resulta de no haber impedido que los hijos se
pusieran fuera de su autoridad y vigilancia.
Sin embargo, para algunos autores basta que el alejamiento se deba a un motivo legtimo, como
podra ser un curso universitario o una temporada de descanso en casa de parientes o amigos,
siempre que hubiera confiado el menor a personas aptas y responsables. Si la responsabilidad se
funda en la culpa in vigilando, bastar solamente que el padre, por una circunstancia legtima o que
no le es imputable, estuviera privado de ejercer esa vigilancia.
4El menor debe haber cometido un acto ilcito: El Art.1114 impone esta
responsabilidad a los padres por los daos causados por sus hijos: no se dice por los daos
provenientes de los actos ilcitos de stos. Cuando el menor tiene ms de 10 aos es imputable y,
por lo tanto, debe exigirse la comisin de un acto ilcito, sea delito o cuasidelito para imponer al
padre una responsabilidad indirecta. Si el dao es ocasionado por un menor de 10 aos, en cambio,
la cuestin debe ser considerada con una ptica diferente. El menor de 10 aos carece de
discernimiento para los actos ilcitos, luego, el dao que causare no le es imputable.
Independientemente entonces de la existencia de culpa en el ejecutor del hecho, o autor del dao,
slo queda en pie la culpa del padre que no control debidamente los actos del hijo. En este caso
no puede exigirse la comisin de un acto ilcito, bastar que se produzca un dao. Sin embargo, no
parece razonable endosar al padre la responsabilidad por cualquier dao que cause su hijo menor
de 10 aos. Por consiguiente, el padre no deber responder sino solamente cuando el dao causado
sea injustificado. El padre no podr probar su falta de culpa, pero si podr probar la interrupcin del
nexo causal, las circunstancias objetivas que justifiquen el dao por la defensa propia, el estado de
necesidad, etc. con respecto al menor.
Desplazamiento de la responsabilidad hacia la madre
Conforme a lo dispuesto por el Art. 1114 reformado por la ley 23264, esta responsabilidad es de
incumbencia del padre y de la madre solidariamente. En caso de muerte, ausencia o incapacidad,
privacin del patria potestad, o suspensin del ejercicio de uno de ellos, la responsabilidad es
exclusiva del otro ejerciendo la patria potestad. As la ausencia del padre puede poner a la madre
en situacin de responder por los actos daosos de sus hijos menores, sin que el padre hubiese
perdido por ello la patria potestad. Si la ausencia configura por sus caractersticas y circunstancias
la exposicin o abandono de sus hijos, no dejar de responder el padre mismo, sin perjuicio de la
prdida de la patria potestad. La suspensin del ejercicio de la patria potestad por ausencia de los
padres ignorndose su paradero, no es tampoco por s misma motivo suficiente para desplazar esa
responsabilidad hacia la madre; habr que considerar la causa de esa ausencia y juzgar si ella
importa el abandono doloso o culpable de sus deberes de vigilancia o no. En caso de separacin de
hecho, divorcio o nulidad de matrimonio ser responsable el padre o la madre que ejerza
legalmente la tenencia como consecuencia del ejercicio de la patria potestad (Art. 264 inc. 2) y de
conformidad con la ltima parte del nuevo Art. 1114, salvo que al producirse el evento daoso el
hijo estuviere al cuidado de otro progenitor.
Cesacin de la responsabilidad
Dispone el Art. 1115: La responsabilidad de los padres cesa cuando el hijo ha sido colocado en un
establecimiento de cualquier clase, y se encuentra de una manera permanente bajo la vigilancia y
autoridad de otra persona. En este caso de habra producido una transferencia de los poderes de
vigilancia como consecuencia de la autoridad delegada en quienes estn en mejores condiciones
para velar por el cuidado de los menores, por su permanente relacin con ellos y que en adelante
tendrn que asumir la responsabilidad por los actos ilcitos (Art. 1117 2 parte). Tambin cesa la
responsabilidad si los padres ...probaren que no pudieron impedir el dao con la autoridad que su
calidad les confera y con el cuidado que era de su deber poner (Art. 1117 2 parte, derogado por
ley 24830). Esta responsabilidad de los padres surge de una presuncin de culpa en la vigilancia, y
por ello puede excusarse todas las veces que los presuntos responsables prueben en contra de la
presuncin legal. Hay aqu una inversin de la prueba en relacin a la culpa. No obstante, establece
el Art. 1116: Los padres no sern responsables de los daos causados por los hechos de sus hijos,
si probaren que les ha sido imposible impedirlos. Esta imposibilidad no resultar de la mera
circunstancia de haber sucedido el hecho fuera de su presencia, si apareciese que ellos no haban
tenido una vigilancia activa sobre sus hijos. Es decir que, ya sea que el hecho ocurra en presencia
de sus padres o no, la prueba eximente que estos deben aportar versar siempre sobre la conducta
observada por ellos en relacin a su deber de vigilancia, cuidados y educacin. La prueba ser
apreciada con criterio estricto, conforme al carcter, conforme el carcter excepcional y excluyente
de la responsabilidad que la misma tiene.
Responsabilidad de los tutores y curadores
El Art. 1117. (derogado por ley 24.830) dispona lo siguiente: Lo establecido sobre los padres rige
respecto de los tutores y curadores, por los hechos de las personas que estn a su cargo. El
fundamento de la responsabilidad es el mismo que en el caso de los padres, o sea la culpa in
vigilando, y el rgimen legal es el mismo por analoga de situaciones.

Condiciones de esta responsabilidad

1Que el autor del dao sea incapaz. Ya se trate de menores de edad, dementes
interdictos o sordomudos que no saben darse a entender por escrito y su incapacidad haya sido
declarada judicialmente. Tratndose de menores rige la responsabilidad indirecta de los tutores bajo
cuya autoridad se encuentran.
En el caso de los dems incapaces la ley nada dice. Si se trata de los daos causados por dementes
interdictos, por carecer stos de discernimiento, debe admitirse la misma solucin que en el caso
de los menores de 10 aos. La responsabilidad es indirecta, desde luego, pero propia o personal del
curador; ste carece de accin recursoria contra su representado excepto si con el dao se hubiere
enriquecido el autor del hecho y en el caso de que fuera aplicable la solucin de equidad del Art.
907.
Si el demente ha actuado en un intervalo lcido, es responsable personalmente, si hubo culpa o
dolo de su parte (Arts. 921 y 1070), sin perjuicio de la responsabilidad subsidiaria e indirecta de su
curador por culpa de la vigilancia. En este caso el curador tiene accin recursoria (Art. 1123 C.C.)
Tratndose de sordomudos que no saben darse a entender por escrito, como pueden cometer actos
ilcitos puesto que no carecen de discernimiento, por aquella circunstancia (Art. 921 C.C., donde no
se los menciona), son personalmente responsables y, por lo tanto, contra ellos existe accin
recursoria de sus respectivos curadores.
2Que el autor de dao se halle bajo tutela o curatela. Es decir que el incapaz
debe tener un representante legal al que se le haya discernido la tutela o curatela, en su caso, por
el juez competente que le autorice a ejercer las funciones conforme al Art. 399 C.C.
En lo que respecta a la curatela, sta debe tener carcter definitivo, pues la curatela provisoria o ad
litem no dan autoridad sobre la persona, sino solamente confieren la defensa del presunto insano o
la administracin provisoria de los bienes mientras dura el proceso de interdiccin.
3Que los incapaces habiten con sus tutores o curadores. Este requisito resulta
de la aplicacin analgica del Art. 1114 de acuerdo a lo que estableca el Art. 1117. Adems, el Art.
433 impone esta exigencia en forma expresa con relacin a los tutores.
Tratndose de los penados que sufren condenas a ms de tres aos de prisin o reclusin y que por
el Art. 12 del C.P. estn sujetos a curatela, no rigen, sin embargo estos principios sobre
responsabilidad de los curadores por los daos que aquellos ocasionan a terceros. No puede
funcionar esta responsabilidad all donde no se ejerce vigilancia por parte del curador, quien tiene
solamente deberes en relacin a los bienes del penado y no a la persona misma. Los penados no
habitan con sus representantes legales y cumplen la condena en establecimientos carcelarios
sometidos a la vigilancia de sus autoridades y sujetos al rgimen especial de los internados.
Responsabilidad de los directores de colegios y maestros artesanos
El antiguo Art. 1117 dispona en su segunda parte que: Lo establecido sobre los padres... rige
igualmente respecto de los directores de colegios, maestros artesanos, por el dao causado por sus
alumnos o aprendices, mayores de 10 aos, y sern exentos de responsabilidad si probaren que no
pudieron impedir el dao con la autoridad que su calidad les confera, y con el cuidado que era de
su deber poner
Este artculo fue derogado por la ley 24830 que estableci la responsabilidad objetiva de los
propietarios de establecimientos educativos respecto de los daos originados por sus alumnos
menores cuando se hallen bajo el control de la autoridad educativa, salvo si probaren el caso
fortuito. Asimismo establece el artculo que los establecimientos educativos debern contratar un
seguro de R.C.. Esta norma no se aplica a los establecimientos de nivel terciario o universitario.
1117. [Los propietarios de establecimientos educativos privados o estatales sern responsables por
los daos causados o sufridos por sus alumnos menores cuando se hallen bajo el control de la
autoridad educativa, salvo que probaren el caso fortuito.
Los establecimientos educativos debern contratar un seguro de R.C.. A tales efectos, las
autoridades jurisdiccionales, dispondrn las medidas para el cumplimiento de la oblig. precedente.
La presente norma no se aplicar a los establecimientos de nivel terciario o universitario.]
(texto segun ley 24.830.)
Causas de inimputabilidad subjetiva
1- Los menores de 10 aos: La regla legal (Arts. 321 y 1076) establece que los menores de 10
aos carecen en absoluto de discernimiento cuando se trata de la ejecucin de un acto ilcito. No
cabe entonces alegar que en un caso particular el autor del hecho, an menor de 10 aos, tena
aptitud suficiente para comprender la ilicitud de su acto, considerando su particular desarrollo
intelectual por sus condiciones biolgicas y psquicas de excepcional precocidad.
2- Los dementes: Las personas mayores de 10 aos se reputa que tiene discernimiento para los
actos ilcitos, si no se hallaren en estado de demencia. Es decir que los dementes sin inimputables,

salvo cuando actuaren en intervalos lcidos (Arts. 921, 1070 y 1076), porque en este ltimos caso
el acto se reputa voluntario, aunque el demente fuese declarado tal en juicio. La interdiccin del
Art. 141 del C.C. hace al demente incapaz absoluto (Art. 54 inc 3) privndolo de la facultad de
otorgar vlidamente actos jurdicos, pero no excusa su responsabilidad por los daos que causare
cuando hubiere actuado en un intervalo lcido, pues aqu se trata de imputabilidad del dao y no
de capacidad de hecho como aptitud para otorgar por s mismo actos jurdicos.
3- Los privados accidentalmente de razn: En este supuesto contemplado en el Art. 921 del
C.C., se comprenden todos aquellos casos en que el sujeto acta por cualquier causa privado de
razn, o sea carente de juicio suficiente para comprender el acto que ejecuta. Caben en este
supuesto todas aquellas crisis momentneas de la salud de origen patolgico, como tambin
prdidas de conciencia de carcter funcional o fisiolgico (ebriedad, estados txicos, uso de drogas,
sonambulismos, hipnosis, etc.). Para que el sujeto sea considerado inimputable es necesario que
pruebe que la prdida de conciencia fue un hecho involuntario. Es decir que si bien la consecuencia
daosa del hecho es involuntaria, el estado de inconsciencia que lo llev a la ejecucin del hecho se
presume voluntario hasta que el imputado demuestre lo contrario. El Art. 1070 del C.C. dispone:
No se reputa involuntario el acto ilcito practicado... ni los practicados en estado de embriaguez, si
no se probares que sta fue involuntaria. La aplicacin analgica es obvia. La falta de culpa que
excusa la responsabilidad no se admite por la sola falta de discernimiento es estos casos, sino que
la cuestin se traslada al origen mismo de la prdida accidental de razn, debiendo juzgarse si en
ese momento el agente incurri o no en culpa. Si el sujeto se coloc en ese estado
intencionalmente, existir dolo, y si lo hizo imprudentemente sin prever las consecuencias del
mismo, existir culpa.
4- Error: El error es un falso conocimiento o ignorancia del estado de los hechos. El error que
interesa aqu es el error vicio, es decir, aqul que influye sobre la formacin de la voluntad del
agente en el hecho que provoca el dao. El error, para configurar una causal de inculpabilidad,
debe ser excusable, es decir, debe haber habido razn para errar (Art. 929 C.C.) Por ej. si una
persona interviene en defensa de otra que es agredida causndole un dao al agresor, pero en
realidad, quienes peleaban ensayaban una obra de teatro en un lugar donde nada haca prever que
se trataba de una representacin. El error puede se espontneo, o sea, debido a la propia falibilidad
del agente o provocado, que es el determinado por la conducta de la propia vctima o de un tercero;
en este ltimo caso, configura dolo (Art. 931 C.C.)
5- Intimidacin: Se configura por al injustas amenazas y el temor fundado en la vctima de sufrir
un mal inminente y grave en su persona, libertado, honra o bienes o de su cnyuge, descendientes
o ascendientes. La amenaza debe ser injusta porque si se trata del anuncio del ejercicio de un
derecho, no se configura; adems, debe ser grave y provocar el temor fundado. Por ej. un empleado
sustrae a su empleador, bajo la amenaza de que si no lo hace, matarn a su hija que tienen
secuestrada.
UNIDAD N XVI
Factores objetivos de atribucin de responsabilidad
Concepto
Cuando la atribucin de la consecuencia del hecho daoso no est referida a la culpa, o sea no es
imputable moralmente al sujeto autor del hecho, el factor de responsabilidad es objetivo por
prescindir de la persona.
La aplicacin de los factores objetivos, al contrario de lo que ocurre con la culpa, debe ser
expresamente prevista en la ley, dado su carcter excepcional en el sistema de R.C.. En la hiptesis
en que el dao concurre con algunos de los factores objetivos de atribucin de R.C., existe la misma
oblig. de reparar el dao que en los casos en que el perjuicio es imputable por aplicacin del factor
subjetivo de la culpa. En este ltimo caso, como en el supuesto de atribucin de responsabilidad
por abuso del derecho, la ilicitud est nsita en la conducta misma del autor. En las dems hiptesis
de atribucin objetiva de responsabilidad objetiva de responsabilidad la ilicitud no est en el acto,
que resulta ajeno a toda conducta consciente (riesgo de la cosa, garanta del principal, acto
involuntario) sino que la ilicitud se halla aqu potencialmente y se manifiesta en el hecho de no
indemnizar el dao causado.
Los factores objetivos de responsabilidad admitidos por la ley como fundamento del deber de
indemnizar, tanto en el mbito contractual como extracontractual son: la garanta, el riesgo, la
equidad, el abuso del derecho y el exceso de normal tolerancia entre vecinos.
El factor garanta
Responsabilidad extracontractual
En el mbito de la responsabilidad extracontractual funciona este factor objetivo en el supuesto de
la responsabilidad indirecta del principal por el dao causado por el dependiente (Art. 1113 C.C.).

Hecho de los dependientes

El Art. 1113 del C.C. dispone en su primera parte: La oblig. del que ha causado un dao se
extiende a los daos que causaren los que estn bajo su dependencia...
Fundamento de esta responsabilidad
La primera cuestin que suscita esta norma es la relativa a la excusabilidad o inexcusabilidad
de la responsabilidad del principal, esto es, lo referente al fundamento mismo de la disposicin
legal. Se han expuesto tres teoras al respecto:
1- Por una parte se afirma que la norma contiene una preceptiva referida exclusivamente a la carga
de la prueba, De all que al establecer una presuncin de culpa in vigilando o in eligendo del
principal ste puede excusar su responsabilidad demostrando su falta de culpa. Esta teora cree
encontrar apoyo suficiente en el sistema general del C.C. en el que no hay responsabilidad sin
culpa probada o presumida, es decir el principio subjetivo de imputacin que atribuye el deber de
reparar el dao causado solamente a quien se le puede reprochar la conducta que determin el
perjuicio. Si la responsabilidad fuera inexcusable en el precepto genrico del Art. 1113, estaran de
ms los Arts. 1118 y 1119, que establecen la inexcusabilidad en los casos particulares all
mencionados.
2- La teora contraria es prevaleciente en la doctrina y la jurisprudencia nacionales. De acuerdo con
este criterio, el Art. 1113 del C.C. ha adoptado el sistema de inexcusabilidad seguido por el Cdigo
francs, creando un presuncin absoluta que no admite prueba en contrario; es decir, erige en la
norma un presuncin iuris et de iure . LLAMBIAS sostiene que de este modo se seguira una poltica
de prevencin de riesgos o eliminacin de litigios que podran proliferar; para estimular a los
patrones a fin de que elijan buenos dependientes y para que los vigilen celosamente.
3- Una tercera teora, tambin contraria a la excusabilidad del principal, pero con distinto
fundamento que la anterior es la que adopta BUSTAMANTE ALSINA, entendiendo que se acomoda
ms al verdadero carcter de esta responsabilidad. Cuando el C.C. sienta el principio de la
responsabilidad indirecta del principal por los hechos ilcitos de sus dependientes, no hace salvedad
alguna acerca de la posibilidad de demostrar que le ha sido imposible a aqul impedir el dao. Esto
slo basta para considerar que esta responsabilidad es inexcusable, independientemente del
argumento de las fuentes. Desde una ptica moderna, carece de sentido sostener la existencia de
una presuncin iuris et de iure de culpa. En primer lugar porque no se podra afirmar que se
establece una presuncin all donde se prohbe probar en contra de la misma. Si no se puede probar
en contra de la presuncin, no hay tal presuncin. La norma en cuestin contiene una disposicin
legal atributiva de responsabilidad y, segn ella, el principal responde por el hecho de su
dependiente, exista o no culpa en la eleccin y vigilancia de ste. A la luz de las nuevas
concepciones sobre responsabilidad parece indudable que el fundamento de esta norma no puede
hallarse en la culpa, sino en la necesidad de garantizar a los terceros por la accin eventualmente
daosa de las personas que actan en el inters de otros. El subordinado aparece as a los ojos de
los dems actuando como si fuera el principal mismo.
Condiciones para el funcionamiento de este factor
Para que funciones la garanta, es decir, para que se considere acreditado este factor de
responsabilidad, deben reunirse las siguientes condiciones: 1- Relacin de dependencia; 2Ejercicio de la funcin; 3- Acto ilcito del subordinado.
1- Relacin de dependencia: Para que surja esta responsabilidad debe existir un vnculo de
dependencia o subordinacin entre el principal y el autor del acto ilcito. El fundamento mismo de
esta responsabilidad carecera de justificacin si fuese a imponerse a una persona responsabilidad
por el dao que cause quien no se halla en modo alguno vinculado con aqulla. El problema reside
en la determinacin del carcter de dependiente o subordinado. Admitiendo que el fundamento de
esta responsabilidad radica en la culpa del principal, sea en la eleccin o bien en la vigilancia del
subordinado, debe tenerse por cierto que solamente en la medida en que aqul pudo ejercer
control o vigilancia en los actos de ste, es posible incurrir en alguna culpa. En principio se admiti
en la doctrina francesa que solamente se responda por los daos causados por quienes haban sido
libremente elegidos y vigilados, hallndose vinculados al comitente por un contrato de locacin de
servicios. Ms tarde se ampli el concepto de dependencia, admitiendo que no era necesario que
haya un vnculo contractual, pues puede existir subordinacin que no tenga fuente en un contrato y
se origine, en cambio, en una relacin circunstancial y gratuita.
Lo importante es que el autor del dao haya dependido para obrar de una autorizacin del
principal, es decir que la subordinacin resultar aunque sea ocasionalmente de una eleccin para
actuar y un virtual poder de control sobre el hecho de otro, sin que importe que tal actividad sea
gratuita o remunerada.

2- Ejercicio de la funcin: El principal no responder de cualquier dao que cause su

subordinado, sino solamente de aquellos que tengan relacin con la funcin encomendada. El deber
de garanta no puede extenderse sino a aquellos daos que pudieren ocasionarse cuando el
dependiente est cumpliendo una actividad en el inters del principal. No es fcil determinar cules
son los lmites de la funcin encomendada por el principal, o sea hasta dnde llega el inters de
ste, de modo de atribuirle responsabilidad por los actos que ejecuta el dependiente. A este
respecto hay dos posiciones doctrinarias. La una restrictiva slo admite responsabilidad del
principal cuando los hechos ilcitos del dependiente lo han sido en el ejercicio de la funcin
encomendada, an cuando ella fuere ejercida irregular o abusivamente. La otra amplia se
aproxima bastante a la teora objetiva del riesgo creado, y propicia esta responsabilidad esta
responsabilidad cuando el acto ilcito del dependiente ha sido causado con motivo o en ocasin de
la funcin. Critica BORDA estas dos posiciones afirmando que limitar la responsabilidad al
supuesto estricto del dao ocasionado en el ejercicio de las funciones, dejara sin reparacin
mltiples daos en que la responsabilidad del principal parece imponerse. Concluye que la
responsabilidad del principal debe admitirse siempre que haya una razonable relacin entre la
funcin y el dao. Considera BUSTAMANTE ALSINA que es fundamental que el hecho se haya
ejecutado en el ejercicio de la funcin encomendada, no bastando que hubiese mera ocasin para
cometer el dao. El principal debe asumir el dao ocasionado por su dependiente actuando en vista
del fin fijado por aqul, o utilizando los medios puestos a su disposicin, aunque hubiese actuado
contra la prohibicin del principal o con abuso de sus funciones. La responsabilidad del principal
cesa, sin embargo, cuando el tercero vctima del dao saba o deba saber que el dependiente
actuaba en su nombre personal, y no en el ejercicio de sus funciones.
3Acto ilcito del subordinado: Es necesario que el subordinado sea el mismo responsable, es
decir, que haya obrado con culpa o dolo. La responsabilidad del principal existe por el hecho ilcito
del dependiente, pero si el hecho no es imputable a este ltimo, la base de la accin de
indemnizacin desaparece. Ello sin perjuicio de la indemnizacin de equidad que puede ser
impuesta al autor del acto involuntario conforme al Art. 907 (agregado por ley 17.711), pero que
nada autoriza a reflejarla en el patrimonio del principal.
Legitimacin pasiva
El damnificado a consecuencia del acto ilcito del dependiente puede ejercer la accin resarcitoria
contra el autor del hecho (Art. 1109) y contra el principal indistintamente, o solamente contra ste
(Art. 1113). Aunque ambos son responsables por el total del dao causado, esa responsabilidad no
es solidaria, pues aunque el hecho que ocasion el dao es el mismo, la responsabilidad no es
solidaria, pues aunque el hecho que ocasion el dao es el mismo, la responsabilidad se origina en
fuentes distintas: la del dependiente, en el hecho propio; la del principal, en el deber de garanta.
(es un supuesto de oblig. concurrente).
Accin recursoria
El principal responde solamente frente a la vctima por el deber legal de garanta; pero tiene el
derecho de ejercer una accin recursoria contra el dependiente autor del acto ilcito y responsable
en la ltima instancia del perjuicio que con su acto ocasion (Art. 1123, C.C.)
Responsabilidad contractual
Oblig. de seguridad
La jurisprudencia de los tribunales franceses ha establecido una oblig. de seguridad como incluida
tcitamente con carcter de general y accesoria en ciertos contratos para preservar a las personas
o las cosas de los contratantes, contra los daos que pueden originarse en la ejecucin del
contrato.
Daos a las personas
El movimiento jurisprudencial en este sentido ha comenzado por el anlisis del contrato de
transporte de personas. Una sentencia de la Corte de Casacin Francesa estableci en 1911 que el
transportador de personas no se obliga solamente a cuidados materiales; el promete conducir al
pasajero sano y salvo a destino; l est obligado a garantizar su seguridad personal.
Esta iniciativa ha conducido a los tribunales a admitir igualmente en otros contratos la existencia de
un crdito a la seguridad. La cuestin se ha considerado particularmente en relacin a los contratos
de enseanza, de espectculo, de juegos de feria, de organizacin de deportes, etctera.
Esta oblig. de seguridad se refiere a las personas de los contratantes que pueden experimentar
daos con motivo de la ejecucin del contrato. Constituye, desde luego, una oblig. accesoria que
existe junto a las oblig. esenciales que el contrato impone a las partes. Para determinar si tal oblig.
es de naturaleza contractual o extracontractual, es necesario interpretar la voluntad de las partes.
A falta de alguna circunstancia particular que permita descubrir la voluntad, hay que averiguar si la
seguridad de uno de los contratantes tiene o no tiene un nexo con las obligs. principales que el
contrato impone a la otra. La jurisprudencia de los tribunales franceses distingue an segn el
contenido de esa oblig. de seguridad. A veces constituye una oblig. determinada o de resultado;

en tal caso el deudor se compromete a que no ocurra ningn accidente. No puede liberarse sino
probando la causa ajena.
El deudor de la oblig. de seguridad puede haberse obligado a realizar solamente lo que mandan la
prudencia y la diligencia; la oblig. entonces sera solamente de medios. En tal caso la vctima
para demostrar el incumplimiento, debe establecer la imprudencia o la negligencia. La
jurisprudencia ha encontrado una oblig. de seguridad pero solamente de prudencia y diligencia en
el contrato de enseanza intelectual, de enseanza deportiva, contrato para prctica deportiva, por
el cual se pone a disposicin de los usuarios una piscina, una pista de carreras, etc. En nuestra
Nacin el tema no ha sido mayormente considerado por la doctrina ni por la jurisprudencia, aunque
en algunos fallos se ha hecho aplicacin del principio. La Cmara Civil N 2 de la Capital se
pronunci en un caso de lesiones sufridas por un espectador en una tribuna de ftbol y declar que
la responsabilidad del empresario de espectculos pblicos, con respecto al espectador lesionado a
consecuencia de la rotura de un tabln de la tribuna, emerge del contrato innominado que vincula
al empresario con el espectador y entre cuyas clusulas implcitas por razn de su misma
naturaleza, debe considerarse comprendida la que atae a la seguridad personal de los
concurrentes, por la que est obligado a velar el empresario.
En otros caso producido con motivo de un accidente que cost la vida a un espectador de una
carrera de automviles declar que la entidad organizadora, para eximirse de su responsabilidad
por los daos causados por uno de los vehculos intervinientes, debi probar la existencia de caso
fortuito o fuerza mayor, culpa de un tercero o que debieron a culpa o imprudencia de la vctima.
Conforme a la doctrina de este fallo, se excluye la culpa como elemento de imputabilidad en el
contrato de espectculo pblico entre la entidad organizadora y el espectador, pues aqulla est
sujeta a una oblig. tcita de seguridad como accesoria de la exhibicin o espectculo que le impone
una responsabilidad objetiva a la cual impide invocar y demostrar su falta de culpa en la
organizacin. La oblig. de seguridad no puede ir ms all de garantizar al espectador por los daos
que pueda sufrir por el desarrollo del espectculo o por las cosas puestas por el organizador al
servicio del pblico asistente. El dao que eventualmente pueda experimentar por el hecho de los
dems asistentes, cuando ste es imprevisible o irresistible y ajeno al organizador, configura un
caso fortuito o de fuerza mayor que libera a ste de responsabilidad. Tal lo que sucede muchas
veces en los partidos de ftbol, en que las avalanchas de pblico forman un fenmeno colectivo,
annimo y de inesperado origen. La existencia de la oblig. general de seguridad impuesta en forma
tcita como accesoria de las otras obligs. contradas contractualmente, puede hallar fundamento
bastante en el Art. 1198 del C.C. La solucin parece conforme con el principio de que los contratos
deben celebrarse, interpretarse y ejecutarse de buena fe y de acuerdo con lo que verosmilmente
las partes entendieron o pudieron entender, obrando con cuidado y previsin. Es as que puede
entenderse como verosmil que cada parte ha confiado en que el cuidado y la previsin de la otra,
la pondra al resguardo de daos que pudiera causar a su persona o a sus bienes la ejecucin del
contrato en lo que concierne a la actividad de sus dependientes o a la intervencin de cosas de su
propiedad o de su guarda.
Daos a los bienes
La oblig. de seguridad en cuanto a los bienes tiene otro carcter distinto de aquella que hemos
considerado con relacin a las personas de los contratantes.
En un gran nmero de contratos (depsito, prstamo de uso, arrendamiento, etc) una de las partes
asume una oblig. de conservar una cosa perteneciente a la que con l ha contratado y la de
devolvrsela en buen estado. Existe en ello una oblig. de seguridad en cuanto a la cosa, pero se
trata de una oblig. principal, cuyo carcter contractual no es, pues dudoso. En estos casos la oblig.
de seguridad constituye una de las obligs. propias del contrato y tiene la importancia fundamental
de que en ella consiste la esencia de la convencin.
Distinto es el caso de la oblig. accesoria de seguridad que comporta para el deudor la intervencin
de otras personas que, como representantes o dependientes suyos, causan daos a los bienes del
acreedor con motivo de la ejecucin del contrato. A esta oblig. de seguridad se la denominar
especficamente oblig. de garanta.
Oblig. de garanta
En el supuesto de los daos que pueda experimentar el acreedor en sus bienes, como consecuencia
de la intervencin de dependientes o subordinados del deudor en la ejecucin de la prestacin, la
oblig. de seguridad se convierte en una oblig. de la garanta. Se la llama as porque la culpa o el
dolo del dependiente puede comprometer su responsabilidad personal por el hecho propio en la
rbita extracontractual, pero desde que ese hecho ha sido ejecutado en el cumplimiento del
contrato del deudor a quien el dependiente representa, ese deudor es tambin responsable
contractualmente por una oblig. de garanta. La oblig. de garanta est implcita por el solo hecho
de haber implicado a otro en la ejecucin de la oblig..
Principio general de responsabilidad por el hecho propio
En ciertos supuestos el deudor, y, en su caso, el acreedor responden tambin en igual medida que
por su propia conducta, de la conducta de sus representantes y auxiliares. No existen en nuestro
derecho, en lo que respecta a esta materia, reglas generales. La cuestin ha sido contemplada en
el C.C. en situaciones particulares tales como la responsabilidad de los posaderos (Arts. 1118 y

2230), de los transportistas (Art. 1119 1 parte), del locatario (Art. 1561) y del empresario en la
locacin (Art. 1631). Los principios contenidos en dichas reglas particulares deben ser
generalizados, establecindose un sistema de responsabilidad contractual por el hecho ajeno,
segn la intervencin que el tercero ha tenido en la ejecucin del contrato.
Intervencin por s mismo
Cuando un tercero interviene por s mismo en el cumplimiento de un contrato e impide con ello que
el deudor cumpla con su oblig., este ltimo se libera de la responsabilidad siempre que el hecho del
tercer constituya un caso fortuito o de fuerza mayor. Sin embargo, el deudor sera responsable si
hubiese podido o debido evitar esa intervencin; en tal caso la ley le impone el deber de garantizar
al acreedor contra la accin de esos terceros Por ej. en el supuesto del Art. 1561, en que el
locatario responde tambin del dao que causen sus huspedes.
Tercero encargado por la ley o el deudor
Representantes legales: El representante legal del deudor compromete la responsabilidad de
ste en la ejecucin del contrato. Esta solucin corresponde por la identificacin de las personas del
representante y representado frente a terceros, en relacin a los actos lcitos.
Representantes convencionales: El representante convencional interviene por encargo del
deudor o con su consentimiento. En estos supuestos no es necesario que el tercero que ejecuta la
oblig. sea o no dependiente del deudor, As puede ser un mandatario o un empresario
independiente, a quien el deudor encarga la ejecucin de la oblig..
En cuanto a las condiciones para que funcione esta responsabilidad se requiere A) En cargo del
deudor, B) Que el representante o auxiliar acte en el cumplimiento de la oblig. del deudor, si no
fuera as, slo puede comprometer la responsabilidad del deudor como principal, si existe relacin
de dependencia y el auxiliar ha cometido un acto ilcito en el ejercicio de la funcin.
Empleo ilcito de representante y auxiliares
Si un deudor que est obligado a cumplir personalmente emplea ilcitamente a otras personas
como auxiliares en la ejecucin, este solo hecho constituye una violacin culposa de la oblig., y por
consiguiente el deudor responde de todos los daos causados. En este supuesto no se trata de
responsabilidad por el hecho de terceros, sino de la que incumbe por el propio hecho (Art. 1109,
C.C.)
Casos legales de obligs. de garanta
Hay casos en que la oblig. de garanta est impuesta por la ley con referencia a determinados
contratos. Esa oblig. de garanta no pierde por ello el carcter de oblig. accesoria de aquellas otras
obligs. que son esenciales de acuerdo a la naturaleza del contrato respectivo.
Responsabilidad de los dueos de hoteles y casas pblicas: En el caso de dueos de hoteles,
casas pblicas de hospedaje y establecimientos de todo gnero, su responsabilidad nace
precisamente del hecho de que tienen los deberes que se originan en el depsito necesario (Arts.
2187 in fine, 2227 in fine C.C.). Por ello son responsables de todo dao o prdida que sufran los
efectos de toda clase introducidos en las posadas, sea por culpa de sus dependientes o de las
mismas personas que se alojan en la casa (Art. 2230).
El Art. 1118 no hace sino reiterar esta responsabilidad en relacin a los dependientes (agentes o
empleados) de los dueos. Sin embargo, por el Art. 2230 esta responsabilidad se extiende a los
daos que causaren terceros, sean otras personas que se alojan en la casa (Art. 2230) o extraos
que se introducen para robar (Art. 2237). La responsabilidad est impuesta en relacin a las cosas
introducidas en los establecimientos, con respecto a las cuales existe del depsito necesario; no
con respecto a los daos que sufran las personas de los viajeros. En este ltimo caso podra
funcionar el Art. 1113 si los autores son dependientes, y el caso queda regido por las normas de los
actos ilcitos. Si es un extrao, no habr responsabilidad del dueo del establecimiento. Esta
responsabilidad que incumbe al dueo que incumbe al dueo del hotel no se puede dispensar (Art.
2232) y es inexcusable (Art. 1118: ... son responsables del dao ocasionado... aunque prueben
que les ha sido imposible impedir el dao. Los Arts. 2230 y 2236 excusan al responsabilidad
solamente cuando el dao o la prdida provengan del caso fortuito o fuerza mayor, se deba a la
culpa del viajero, o de terceros por los cuales no debe responder, como son los familiares o
visitantes de los viajeros.
Responsabilidad de los capitanes de buques y agentes de transportes terrestres:
Tambin es de carcter contractual la responsabilidad de los capitanes de buques y patrones de
embarcaciones respecto del dao causado por la gente de tripulacin en los efectos embarcados, o
cuando se extravan; e igualmente la responsabilidad de los agentes de transportes terrestres,
respecto del dao o extravo de los efectos que reciben para ser transportados (Art. 1119 C.C.). Le
son aplicables los mismos principio que se han visto respecto de los dueos de hoteles (Art. 1119
1 parte).
Fundamento de la responsabilidad

Esta responsabilidad tiene fundamento objetivo. La culpa es extraa al sistema, y solamente la

responsabilidad del dueo de hotel, capitn de buque o agente de transporte puede excusarse con
la demostracin de una causa ajena a los deberes contractuales de conservacin y transporte de
las cosas confiadas a aquellos. Es decir que solamente por la existencia de hechos que demuestren
la interrupcin del nexo causal podr liberarse el presunto responsable. Es, desde luego, una
responsabilidad de garanta que est comprendida en la esencia misma del contrato, aunque nada
se hubiese estipulado, como ocurre con la mera introduccin de las cosas de los viajeros en el
depsito de hoteles (Art. 2229 C.C.)
Oblig. de seguridad con respecto al objeto
Hay supuestos en que la oblig. de seguridad es una oblig. principal que est en la esencia misma
del contrato y existe con relacin a la cosa que constituye el objeto de la prestacin. Por ej. la oblig.
de conservar la cosa para ser restituida a su dueo en los contratos de locacin (Art. 1561 C.C.)
Esta oblig. de seguridad puede dar lugar a una responsabilidad por culpa si la cosa se pierde o se
deteriora por falta de cuidado en la conservacin de la misma. An dentro de este mbito
contractual parece haberse hallado una responsabilidad de tipo objetivo en el caso particular de las
obligs. del garajista, en cuanto a la restitucin del vehculo guardado en un garaje.
As ha sucedido que hurtado un automvil del garaje donde se hallaba se estableci la
responsabilidad del garajista salvo la prueba, a su cargo de la fuerza mayor o el caso fortuito. Se ha
declarado que mediante la entrega del automotor a su depositario y su recepcin por este, se
transfiere la custodia y guarda jurdica. El depositario est obligado a conservarlo y restituirlo sin
deterioro a su dueo cuando as de solicitare, bajo responsabilidad en caso de no hacerlo, por dao
y perjuicios, si no medi caso fortuito o fuerza mayor.
El factor riesgo
Responsabilidad extracontractual
Este factor objetivo de responsabilidad tiene aplicacin en los casos de daos causados por las
cosas inanimadas (Art. 1113 2 parte agregado por ley 17.711) y por los animales (Art. 1124 y
sigs.)
Cosas inanimadas
El sistema de la ley 17.711: En esta materia el sistema del C.C. ha sido fundamentalmente
modificado por la ley 17.711. Antes de esta reforma la responsabilidad por el dao causado por las
cosas inanimadas estaba regida por el Art. 1133, que impona responsabilidad al dueo si este no
probaba que de su parte no hubo culpa. El sistema se completaba con el Art. 1113 que estableca la
responsabilidad del guardin por el dao producido por las cosas de que uno se sirve o tiene a su
cuidado. Segn una parte de la doctrina, el Art. 1133 se refera al caso en que el dueo no fuese a
la vez el guardin y poda aquel excusar su responsabilidad probando que de su parte no hubo
culpa. Por ejemplo, si demostrase que us con prudencia y diligencia sus facultades de disposicin
transfiriendo la guarda a persona idnea. Pero si el dueo fuese guardin a la vez, el caso quedaba
regido por el Art. 1113, por ser la culpa de ste una culpa demostrada o revelada y no meramente
presumida; para eludir su responsabilidad el guardin deba proyectar fuera de su rbita la causa
eficiente del dao, acreditando que esa causa era un caso fortuito ajeno a la cosa, o la culpa de la
vctima o de un tercero. De acuerdo a otras opiniones doctrinarias, la responsabilidad incumba
siempre al dueo, tal como lo estableca el Art. 1133. Para la mayora de los autores el responsable
era siempre el guardin de la cosa inanimada, que si ordinariamente suele ser el propietario, no es
preciso que lo sea, como cuando transfiere a un tercero la guarda de la cosa, interpretndose el Art.
1133 en funcin del Art. 1113, que sentaba la regla general.
En los primeros momentos, y siguiendo de cerca de los fallos de los tribunales franceses hasta
1930, nuestra jurisprudencia distingua entre el dao causado por el automvil conducido, es decir,
bajo la accin del conductor, y el dao ocasionado por defecto de fabricacin o conservacin. En el
primer caso el dao era causado con la cosa y se rega por el Art. 1109. En el segundo, el dao era
causado por la cosa (rotura de la barra de direccin, falla de frenos, etc) y se rega por el Art. 1113,
pudiendo slo excusarse la responsabilidad del guardin por la prueba del caso extrao (rotura del
nexo causal). Si bien la jurisprudencia francesa borr toda distincin entre el dao causado con la
cosa y por la cosa, en nuestro pas prevaleci siempre esa distincin. Sin embargo, nuestros jueces,
cuando el dao era causado con la cosa (automvil conducido) afirmaron una jurisprudencia
dinmica que facilitaba a la vctima la prueba de la culpa del conductor, no slo en virtud de la
aplicacin de presunciones legales casusticas establecidas en la Ley Nacional de Trnsito 13.893,
sino tambin por el juego de presunciones hminis que importaron un tal afinamiento de la nocin
de culpa, que el peatn embestido por un automvil no deba en la prctica cargar, con la prueba
de la misma. De esta manera y por la va pretoriana se estableci una inversin de la prueba
cuando la vctima era un peatn y, ms an, resultaba beneficiada sta con una nueva tendencia
jurisprudencial que exiga al conductor, no la prueba de su falta de culpa, sino la demostracin
precisa de una causa extraa. En cuanto a las personas responsables, ellas resultaban ser, en el
caso de los Arts. 1113 y 1133, el dueo o guardin. Es decir que stos respondan en el supuesto

del dao causado por la cosa: el dueo en cuanto tal salvo prueba en contra de su culpa presumida;
por ej. si transfiri la guarda sin culpa o sea a persona idnea o fue privado de ella contra su
voluntad (robo o hurto). A su vez el guardin responde por su culpa presumida en el cuidado y
atencin que debi poner en la guarda y empleo de la cosa, pero desde que no se le permiti
probar su falta de culpa, el fundamento de la responsabilidad no poda decirse ya que reposara en
la culpa sino en un deber de garanta.
El sistema impuesto por la ley 17.711: Al incorporarse a nuestro ordenamiento legal la teora
del riesgo creado, la ley 17.711 suprimi el Art. 1133 y agreg al Art. 1113 los siguientes prrafos:
En los supuestos de daos causados con las cosas, el dueo o guardin, para eximirse de
responsabilidad, deber demostrar que de su parte no hubo culpa; pero si el dao hubiere sido
causado por el riesgo o vicio de la cosa, slo se eximir total o parcialmente de responsabilidad
acreditando la culpa de la vctima o de un tercero por quien no debe responder.
Daos causados con las cosas y por las cosas
La norma contenida en el actual artculo 1113 rige hoy los daos causados con la mediacin de
cosas, exceptuando los supuestos previstos en el Art. 1119 referidos a los daos ocasionados por
las cosas arrojadas de un edificio o colocadas o suspendidas de un modo peligroso y que en su
cada pueden causar dao a los que transitan por la va pblica, o por terreno ajeno o por fundo
propio sujeto a servidumbre de trnsito. Si las cosas caen en fundo propio sujeto a servidumbre de
trnsito. Si las cosas caen en fundo propio no sujeto a servidumbre de trnsito rige el Art. 1111.
Estos casos de excepcin constituyen hiptesis de responsabilidad colectiva cuando se ignora quin
arroj, y responden de los daos que se ocasionen, los padres de familia o inquilinos que habiten el
inmueble. Esta responsabilidad no es solidaria (Art. 1121) y constituye una excepcin al rgimen de
la solidaridad impuesta por la ley 17.711 en los casos de cuasidelitos (Art. 1109, ltima parte). La
responsabilidad es simplemente mancomunada y la deuda se divide, por lo tanto, en proporcin al
inters de cada uno en el edificio. En cuanto al Art. 1134, ha sido derogado por la ley 17.711, por lo
que los daos ocasionados por la ruina de edificios quedan ahora regidos tambin por el Art. 1113.
El nuevo Art. 1113 se refiere a dos situaciones distintas que son obviamente reguladas de distinta
manera. Por un lado se trata de los daos causados con las cosas, y por otro se trata de los daos
causados por las cosas o por el hecho de las cosas. La ley no ha creado un gnero intermedio
entre las cosas que tienen riesgos y las que no lo tienen, o sea, una categora de cosas que sin
tener riesgos no caen dentro del mbito de stas, como si estuviesen en una situacin intermedia
por la necesidad de un cuidado o vigilancia especial para evitar que daen.
Podra decirse que existen infinitos grados de participacin de las cosas en la causacin de los
daos. Desde el supuesto de total ausencia de cosa, como si un individuo diese a otro un golpe con
el codo lesionndolo, hasta la exclusiva intervencin de una cosa en el origen del dao, como si el
desplazamiento de una roca por la pendiente de una montaa hiriese a un pasante. En el primer
caso habra responsabilidad del autor por su culpa, y en el segundo no habra responsabilidad
alguna por el carcter fortuito del acontecimiento.
Pero entre esos extremos existen grados intermedios que nos muestran, por un lado, una decisiva
actuacin del hombre que maneja una cosa no riesgosa en s misma y que responde dcilmente a
su accionar, y por otro lado, una decisiva intervencin de una cosa peligrosa que supera la accin
humana y queda fuera del control del hombre. Los diversos matices que dan mayor prevalencia al
hecho del hombre sobre la cosa, o a la autonoma riesgosa de la cosa sobre la accin humana, no
pueden tener una diferente regulacin legal porque sera crear un complicado sistema jurdico de
muy difcil aplicacin.
Cosas peligrosas y no peligrosas
Riesgo en la eventualidad, contingencia o proximidad de un dao. Luego, podemos decir que la
distincin que corresponde hacer es entre cosas peligrosas y no peligrosas. De algunas cosas se
pueden decir que son peligrosas pero de ninguna se puede decir, en cambio, que no lo sean en
absoluto. La plvora est siempre a punto de estallar, es peligrosa. Hay una gama infinita de cosas
que van desde aquellas que pueden ser peligrosas hasta las que son muy peligrosas. Un esfuerzo
de sistematizacin no permite ubicar en un sector las cosas que normalmente no son peligrosas, y
en otro sector aquellas que son normalmente peligrosas. Las primeras carecen de autonoma para
daar como instrumentos del hombre. Las segundas son fuentes autnomas de daos.
Aquellas que tienen autonoma para daar pueden ser clasificadas en cosas que tienen un peligro
esttico y otras cuyo peligro es dinmico. Las cosas inertes pueden tener normalmente un peligro
esttico, como la plvora, o no tenerlo, por excepcin, si la plvora estuviese mojada. Lo dinmico
es el peligro que las cosas pueden tener en accin, pero no las cosas mismas. Adems una cosa
normalmente destinada al movimiento (no inerte) puede tener tambin un peligro esttico en el
vicio de fabricacin o de conservacin, que cuando se ponga en movimiento puede manifestarse y
ocasionar el dao. Cuando se habla de cosas inertes se est refiriendo a objetos que por su
naturaleza estn destinados a permanecer quietos por oposicin a las cosas que no lo son, y que
tienen por fin el movimiento sea en un lugar fijo (un telar) o desplazndose (un automvil). Las
cosas, inertes o no, pueden ser colocadas por un individuo en situacin de riesgo y ocasionar un
dao, no obstante hallarse en reposo. Como si una cosa cualquiera es puesta en medio de la
calzada en una avenida y un vehculo la atropella lesionndose el conductor. En este caso el dao

no es causado por el vicio o riesgo de la cosa, sino por el hecho del hombre con la cosa que coloc
de un modo imprudente; su responsabilidad est regida por la primera parte del agregado al Art.
1113, y se presume la culpa del dueo o guardin de la cosa.
Vicio y riesgo
El Art. 1113 en el agregado de la ley 17.711 menciona el dao proveniente del vicio, adems del
riesgo. Al referirse el Art. al vicio se incurre en una repeticin, pues se alude al mismo concepto
desde que el vicio de que se trata es una falta o defecto de fabricacin o conservacin de la cosa
que hace a sta susceptible de daar y, por tanto, riesgosa. La idea de que los automviles son la
causa ms frecuente de los daos ocasionados por las cosas inanimadas ha sido, sin duda, la razn
determinante de que se hubiesen previsto en la reforma los daos causados por el vicio y por el
riesgo de la cosa. Tratndose de daos causados por automotores no cabe ahora distinguir entre el
que causaba el hecho de la cosa (vicio por defecto de fabricacin) en que la culpa se presuma, del
que se causaba con la cosa (automvil conducido), donde la culpa deba probarse. El automvil es
en s mismo una cosa riesgosa, sea que el riesgo provenga de un vicio del vehculo o de su
desplazamiento fuera del control del conductor. En el supuesto del vicio, es verdad que la ley hace
responsable al dueo o guardin por razones prcticas, ya que el tercero damnificado no est en
condiciones de apreciar la existencia misma del vicio, generalmente oculto, que hace a la cosa
peligrosa, pero el dueo o guardin no responde como garante de la culpa de otro, sino
sencillamente porque la cosa que emplea es en s misma peligrosa a causa del vicio de fabricacin
o conservacin.
Es cierto que el damnificado puede dirigir su accin resarcitoria contra el constructor o fabricante
de la cosa cuyo vicio origin el dao. Rige en este aspecto plenamente y con entera autonoma, la
responsabilidad por el hecho propio (Art. 1109) y puede el damnificado reclamar por el dao sufrido
contra el que construy la cosa con vicio probndose su culpa. Sera ese dao una consecuencia
mediata, y por lo tanto, previsible, de la que debe responder el que actu con culpa (Art. 903 C.C.).
Pero, en cambio, el responsable como dueo o guardin que indemniz a la vctima, no tiene accin
recursoria delictual contra el constructor para obtener la restitucin de lo pagado como supuesto
garante. No hay disposicin alguna que autorice a ello y no puede invocarse analgicamente lo
dispuesto en el Art. 1124, por ser una norma de excepcin que contempla un supuesto especfico
que configura precisamente esa responsabilidad de garanta. La responsabilidad del dueo o
guardin por el dao causado por el vicio o riesgo de la cosa, es una responsabilidad personal
frente a la vctima, porque el facto objetivo de responsabilidad est dado por la utilizacin de una
cosa peligrosa. La accin que puede tener el dueo o guardin contra quien la fabric es la que
puede eventualmente derivar de la ndole contractual de la relacin que hubiera tenido con el
mismo, ya sea un contrato de compraventa, de locacin, comodato, etc. pero advirtase que la
responsabilidad contractual no comprende ms que los daos que son consecuencia inmediata y
necesaria del incumplimiento (Art. 520 C.C.) salvo si el incumplimiento hubiese sido malicioso (Art.
521 C.C.)
Personas responsables
La responsabilidad est impuesta al dueo o guardin. El dueo es quien tiene sobre la cosa un
derecho de dominio (Art. 2506), independientemente de que lo ejerza por s o por otro (Art. 2510
C.C.) El concepto de guardin da lugar a distintas teoras. Se ha considerado que guardin es quien
tiene bajo su poder, o sea el tenedor lato sensu (guarda material). Tambin se ha considerado por
oposicin a aqul concepto, que guardin es quien tiene un derecho sobre la cosa (guarda
jurdica), negndose tal carcter a quien lo detenta de hecho, como el ladrn. Tambin se afirma
que lo decisivo para configurar el guardin es el aprovechamiento econmico de la cosa. Segn
BUSTAMANTE ALSINA el concepto ms preciso es el fijado por el fallo de la Corte de Casacin
Francesa al rechazar la distincin entre guarda material y guarda jurdica, pues el ladrn de un
automvil, segn la especie resuelta, puede ser el guardin, aunque no tenga ningn derecho sobre
el mismo. El criterio adoptado es el siguiente: es guardin aquel que tiene de hecho un
poder de mando en relacin con la cosa o, ms precisamente, es guardin el propietario
de la cosa o el que de hecho ejerce en relacin con ella un poder de mando. Es la
llamada guarda intelectual. Precisando el concepto contina diciendo el autor que es
guardin quien de hecho o de derecho ejerce un poder de mando, gobierno, direccin, direccin o
control sobre la cosa. As por ejemplo: 1) El dueo, si no se ha desprendido voluntariamente de la
tenencia o si no la ha perdido contra su voluntad; 2) los tenedores legtimos de la cosa con facultad
de uso y goce (tenencia interesada) como el locatario, comodatario, usufructuario, usuario y
anticresista; 3) los tenedores legtimos de la cosa sin facultad de uso y goce (tenencia
desinteresada) como el mandatario, depositario y acreedor prendario; 4) los poseedores ilegtimos
y aun viciosos, como el ladrn y el usurpador. No son guardianes a pesar de la detentacin de la
cosa, los servidores de la posesin que tienen la cosa bajo su poder por su relacin de dependencia
o por razn de servicio, como un chofer, un mecnico, un sereno, un portero o cuidador de un
inmueble.
Carcter de la responsabilidad

Teniendo en cuenta que se trata de una responsabilidad por el riesgo de la cosa y no fundada en la
culpa del guardin. Si la responsabilidad se ha desprendido de la guarda de la cosa, sta
corresponde a quien ejerce la guarda. Es decir que en este caso se trata de una responsabilidad
subsidiaria o excluyente.
En el riesgo, la responsabilidad es del dueo o guardin, de uno u otro alternativamente pero no en
forma subsidiaria o excluyente. Es decir que la vctima puede dirigir su accin contra el dueo o
contra el guardin indistintamente. En ninguno de los dos casos la responsabilidad es conjunta pues
la redaccin del Art. no permite esa interpretacin, ya que se emplea all la conjuncin disyuntiva
o y no la copulativa y. Frente a la vctima, cuando el dueo se ha desprendido voluntariamente
de la guarda de la cosa, la responsabilidad de aqul tiene carcter inexcusable cualquiera sea la
naturaleza de las relaciones que existan entre dueo y guardin, y con independencia, por lo tanto,
del derecho que pueda tener o no el uno a reclamar del otro el reembolso de lo pagado. Sin
embargo, si la cosa hubiese sido usada contra la voluntad expresa o presunta del dueo o
guardin, no ser responsable (Art. 1113). Es razonable que si el dueo o guardin han sido ajenos
al empleo de la cosa no tengan responsabilidad en caso de dao, pues el riesgo fue puesto en
accin contra la voluntad de aquellos. Sea el dueo o guardin quien hubiera pagado la
indemnizacin, soportar en ltima instancia el valor del perjuicio uno u otro, segn el carcter de
las relaciones internas entre ellos, que pusieron la cosa de uno bajo la guarda del otro. As habr
que considerar primero los trminos de la convencin entre las partes y, a falta de convencin, las
reglas legales supletorias propias de cada relacin, o, en ltima instancias, la cuestin se resolver
por culpa de quien incurri en ella, pudiendo el dueo reclamar al guardin como damnificado
indirecto (Art. 1079) Si fueran varios los dueos o guardianes de la cosa por cuyo vicio o riesgo se
caus el dao, responden solidariamente todos los dueos o todos los guardianes (unos u otros)
conforme a la interpretacin que corresponde dar al Art. 1109 C.C.
Causas de exoneracin
Teniendo en cuenta que el fundamento de la responsabilidad tiene carcter objetivo y el factor
atributivo es el riesgo creado, de nada sirve al dueo o guardin probar que de su parte no hubo
culpa. Para eximirse de responsabilidad slo le resta demostrar la interrupcin del nexo causal,
mediante la alegacin y prueba de un hecho extrao al riesgo de la cosa, que interfiera en el
proceso y tenga virtualidad suficiente para determinar por s solo el dao ocasionado. El Art. 1113
dice que el dueo o guardin, para eximirse total o parcialmente de responsabilidad, debern
probar la culpa exclusiva de la vctima o de un tercero por el cual aquellos no responden. No
menciona el caso fortuito o fuerza mayor, pero dado que estos hechos, por su imprevisibilidad o
irresistibilidad, colocan al resultado fuera del mbito del riesgo propio de la cosa, constituyen
indudablemente factores interruptivos de la cadena causal. Es decir, que el caso fortuito para
exonerar de responsabilidad debe ser extrao o externo al riesgo propio de la cosa.
La omisin en el Art. del caso fortuito o fuerza mayor tiene por efecto que en caso de concurrir con
el riesgo este lo absorbe totalmente, y no exime parcialmente la responsabilidad. Ello no ocurre, en
cambio, cuando el riesgo concurre con la culpa de la vctima o de un tercero. En estos casos el juez
deber establecer el grado de participacin de ambos factores en la produccin del dao, y
conforme a lo que resulte de ello, distribuirlo entre el dueo o guardin y la vctima, disminuyendo
proporcionalmente la indemnizacin.
Casos particulares de cosas inanimadas
Automotores: Una copiosa jurisprudencia se ha desarrollado en los ltimos aos en los tribunales
de nuestra Nacin en torno a los accidentes ocasionados por automotores. El concepto que
prevalece es que afirma que el automvil es una cosa peligrosa y que por lo tanto le es aplicable la
teora del riesgo incorporada por la reforma al Art. 1113 del C.C. Es decir que la responsabilidad del
dueo o guardin del automvil no se funda ya en una culpa presumida sino en la responsabilidad
objetiva por el riesgo de esos vehculos, sin perjuicio del diferente rgimen de responsabilidad del
conductor que no sea dueo o guardin, pues tal supuesto es el de la culpa por el hecho propio
(Art. 1109 C.C.), como lo ha admitido la jurisprudencia, admitindose una presuncin de culpa por
el Art. 1113, primera parte del agregado por la ley 17.711, desde que el conductor causa el dao
con la cosa de que se sirve y utiliza al conducirla.
Con relacin a los accidentes causados entre dos o ms vehculos la jurisprudencia ha dicho que
tratndose de cosas comnmente peligrosas y que por la entidad del riesgo creado por ambas
tiene pareja incidencia no corresponde aplicar el Art. 11113 del C.C., rigiendo el sistema de culpa
del Art. 1109 de dicho cuerpo legal La C.S.J.N. adopt un criterio distinto al declarar que el riesgo
recproco no excluye la aplicacin del Art. 1113, al crear presunciones concurrentes de causalidad,
salvo que se prueben circunstancias eximentes que las destruyan por la existencia de culpa de
cada una de las vctimas recprocas. Corresponde analizar el caso en que el dueo o guardin del
automvil no fuese imputable. Por tratarse de una responsabilidad objetiva, esto es, que prescinde
de culpa, parecera que aquella circunstancia fuese indiferente y por lo tanto debiese imponerse
una total responsabilidad por el dao causado como, sin excepciones, impone la ley a todo dueo o
guardin. No obstante, debe prevalecer un concepto de equidad aplicando analgicamente lo
dispuesto por el Art. 907 del C.C. pero no para disponer un resarcimiento que por el Art. 1113

corresponde sin excepciones, sino para atenuarlo conforme con lo dispuesto en el Art. 1069, ltima
parte.
Aeronaves: La aeronave es un aparato apto para circular en el espacio areo y transportar
personas o cosas. Conforme a esta definicin cualquier ente que pueda desplazarse a travs de la
atmsfera, pero en que no pueda ubicarse personas o cosas, no es una aeronave. Es una cosa
mueble registrable, generalmente accionada a hlice o turbinas.
Sus particulares caractersticas para la navegacin area le atribuyen un rgimen legal autnomo
que se halla regulado en el Cdigo Aeronutico (Ley 17.285)
Causa del dao: La persona que sufre daos en la superficie tiene derecho a la reparacin con
slo probar que los daos provienen de una aeronave en vuelo o de una persona cada o arrojada
de la misma o del ruido anormal de aquella.
Fundamento de esta responsabilidad: Est en el riesgo creado por la utilizacin de la aeronave
y, por consiguiente, el sistema es extrao a la culpa, bastndole a la vctima la demostracin de la
existencia del nexo causal directo (Art. 155) entre el dao y el acontecimiento que lo ha originado.
Solamente puede haber exoneracin de responsabilidad mediante la prueba de la culpa del
damnificado si ha sido exclusiva, y si ha contribuido a causar el dao, la responsabilidad puede ser
atenuada (Art. 159) Aunque no se diga nada del caso fortuito o fuerza mayor, es tambin eximente
de la responsabilidad desde que interrumpe la relacin de causalidad y ubica en un acontecimiento
extrao la causa del perjuicio. Personas responsables: La responsabilidad incumbe al explotador de
la aeronave (Art. 157), que es la persona que la utiliza legtimamente por cuenta propia, aun sin
fines de lucro.
El propietario es el explotador de la aeronave, salvo cuando hubiese transferido ese carcter por
contrato debidamente inscripto en el Registro Nacional de Aeronaves. La inscripcin de la
transferencia libera al propietario de responsabilidades inherentes al explotador, las cuales
quedarn a cargo exclusivo de la otra parte contratante. En el caso de no haberse inscripto el
contrato, el propietario y el explotador sern responsables solidariamente de cualquier infraccin o
dao que se produjesen por causa de la aeronave. Si la aeronave es usada sin consentimiento del
explotador, responde del dao causado y tambin, solidariamente, el propietario; salvo que pruebe
que el damnificado los ha causado o ha contribuido a causarlos.
Limites de la responsabilidad: La reparacin no es integral sino que se ha adoptado el sistema de
limitar la indemnizacin, dentro de los topes mximos determinados con relacin al peso de la
aeronave y razn de tantos argentinos oro por kilogramo de peso, que se traducirn en su
equivalente en pesos moneda nacional. La limitacin de la responsabilidad establecida no puede
ser invocada en el caso de dolo del explotador o de sus dependientes. En este supuesto el
resarcimiento debe ser pleno.
Edificios: Derogado el Art. 1134, lo relativo a los daos que pueden causar los edificios est
comprendido en la norma genrica del Art. 1113, que se refiere a las cosas inanimadas en general,
por oposicin a animales, y sin distinguir entre cosas muebles e inmuebles.
Concepto: La palabra edificio est tomada en sentido amplio y comprende toda clase de
construcciones o elementos de una construccin: madera; materiales de piedra o ladrillo, cemento
armado, construcciones de hierro, etc.
El edificio puede causar daos por su destruccin total o parcial, como ser derrumbe de todo el
edificio o cada o desprendimiento de una parte del mismo. La ruina de un edificio puede ser
causada por vicio de la construccin, o del suelo, o por mala calidad de los materiales (Art. 1646)
Personas responsables: En cualquiera de estos la responsabilidad ser del dueo o guardin, y
para eximirse de responsabilidad, cualquiera de ellos deber acreditar la culpa de la vctima (como
si esta se hubiese introducido clandestinamente en el edificio, no obstante habrsele advertido del
peligro) o de un tercero por quien no debe responder (por ej. si hubiera hecho volar el inmueble
colocando en el mismo explosivos, en la ignorancia del dueo o guardin). El rgimen expuesto es
conforme a la norma del nuevo Art. 1113, pudiendo tambin alegarse para excusar la
responsabilidad del dueo o guardin el caso fortuito o la fuerza mayor; tal como si hubiese
ocurrido un sismo extraordinario y por lo mismo imprevisible, que hubiese provocado la ruina del
edificio. El concepto de guardin no puede extenderse a los arrendatarios o usufructuarios del
edificio, pues el Art. 1135 dispone: Si la construccin arruinada estaba arrendada o dada en
usufructo, el perjudicado slo tendr derecho contra el dueo de ella. Si perteneciese a varios
condminos indivisos, la indemnizacin debe hacerla cada uno de ellos, segn la parte que tuviese
en la propiedad. Edificio en construccin: Cuando el edificio se halla an es construccin, la
cuestin dela responsabilidad ofrece la particularidad que la aporta la presencia del constructor.
Desde ese momento, y mientras dura la obra, el edificio se halla bajo la guarda de quien tiene a su
cargo la ejecucin de los trabajos de construccin. En este ltimo carcter, o sea como constructor,
tendr la responsabilidad que le atribuye el Art. 1113 que tiene el mismo alcance que la
responsabilidad del dueo. El dueo responde aunque el dao se deba a culpa del constructor pues
frente a la vctima esta responsabilidad es de los dos: dueo y guardin, y tiene fundamento
objetivo en el vicio o riesgo de la cosa, independientemente de toda culpa. La oblig. de ambos no
es conjunta, sino alternativa, y por lo tanto no existe solidaridad entre ambos. La existencia de una
accin recursoria depender de las relaciones internas entre el dueo y el constructor, tales
relaciones estarn determinadas por el contrato de locacin de obra existente entre ellos y por las
normas legales que los rigen. La responsabilidad del dueo est limitada a los daos que cause la
ruina total o parcial del edificio en obra, pero no respondera de los daos que cause el hecho del

empresario de la obra (Art. 1109) si no se dan los supuestos del Art. 1113 en cuanto a la
responsabilidad del principal por los hechos de los dependientes. Tampoco responde el dueo del
edificio por cadas de elementos de trabajo de propiedad del empresario y que no hacen parte del
edificio. Acciones preventivas: En cuanto a las acciones preventivas que puedan ejercerse por quien
tema que de un edificio o de otra cosa derive un dao a sus bienes, la ley reconoce solamente el
derecho de denunciar el hecho al juez a fin de que se adopten las oportunas medidas cautelares
(Art. 2499, agregado por ley 17.711) sin que puedan pedirse garantas por perjuicio eventual que
podra causar la ruina del edificio (Art. 1132)
Productos elaborados: Constituyen un captulo especial es la teora de la responsabilidad los
daos que pueden sufrir los usuarios o consumidores de productos elaborados que, por defectos de
fabricacin, se tornan nocivos para la salud o los bienes de los mismos. Los productos que se
aluden son las cosas fabricadas o elaboradas, o sea aquellas que son el resultado de la
transformacin de otras cosas por la actividad del hombre aplicadas a las mismas. Los daos que
interesan no son aquellos perjuicios que pueda experimentar la cosa objeto de la prestacin en s
misma, sino los que son susceptibles de ser ocasionados por sta a las personas o a otros bienes, a
causa de defectos o fallas de fabricacin las tornan nocivas. El estudio de esta materia tiene por
objeto establecer quin ser el responsable del perjuicio que sufre un usuario o consumidor por
utilizar o consumir productos fabricados defectuosamente, o de otro modo, nocivos a causa de su
elaboracin. Por ej. puede ocurrir que una persona adquiera en un almacn un producto comestible,
o ingiera alimentos preparados en un restaurante y el mal estado de los mismos, o la presencia de
sustancias txicas, en uno u otro caso, determinen una grave afeccin de la salud o an la muerte
del consumidor. Tambin puede ocurrir que una persona conduzca un automvil nuevo adquirido en
una agencia, y a causa de la rotura de direccin, falla de frenos u otro desperfecto de fabricacin,
sufra un accidente como consecuencia del cual resulte lesionado o muerto. Lo expuesto aparece
actualmente como un riesgo social que se acrecienta, dada la fabricacin en serie de objetos de
todo tipo destinados al uso y al consumo, favorecido por una tecnologa que facilita la produccin
en masa y por ello mismo, no obstante las medidas de control y seguridad que se adopten, arroja
un alto porcentaje de productos que entran al proceso de comercializacin en deficiente y
peligrosas condiciones.
Rgimen legal: El problema de responsabilidad que se plantea en estos supuestos ha encontrado
desde un principio las limitaciones impuestas por la necesidad de la existencia de un contrato entre
el consumidor perjudicado y el eventual responsable. Fuera del contrato, y a causa de su efecto
relativo, la vctima no podra hallar una accin contra el fabricante si no fuese al mismo tiempo su
vendedor. La responsabilidad contractual por culpa no se extiende a los daos que sufre el
damnificado indirecto, en cuanto ese perjuicio no constituye una consecuencia inmediata y
necesaria de la inejecucin (Art. 520 C.C.) An considerando la existencia de un contrato de
compraventa entre el fabricante y el consumidor o usuario, si aqul es un vendedor de buena fe su
responsabilidad se limita a la devolucin del precio o la reduccin del mismo conforme lo dispone el
Art. 2174 del C.C., y slo si fuese de mala fe respondera tambin de los daos y perjuicios sufridos
por el comprador (Art. 2176 C.C.) Parecera ser que el problema de la responsabilidad por daos
causados al consumidor o usuario por productos elaborados no tendra solucin. No obstante, la
materia debe ser analizada distinguiendo las acciones que el damnificado pueda tener contra el
proveedor o vendedor, y las que eventualmente se le pueden reconocer contra el fabricante o
productor.
Accin contra el proveedor o vendedor: La accin del consumidor o usuario puede dirigirse
contra el proveedor o vendedor del producto nocivo, de quien aqul lo adquiri. Esta accin se
funda en el contrato y no requiere la prueba de la culpa. No se trata sin duda de la garanta que
debe el vendedor por los vicios ocultos de la cosa existentes al tiempo de la adquisicin que la
hacen impropia para su destino y que haberlos conocido el comprador no los habra adquirido o
habra dado menos por ella. Esta garanta se limita a la cosa misma y no a los daos que ella pueda
causar. La accin se origina en la oblig. de seguridad que se halla implcita en el contrato de
compraventa. El vendedor de una determinada mercadera asume una oblig. de seguridad o
garanta de que la cosa vendida no causar dao al comprador o a sus bienes, por causa de
defectos o vicios que la tornen nociva. Se considera excluido de esta responsabilidad al particular
que realiza aisladamente la venta de un producto. Sin embargo, el vendedor en este caso puede
estar sujeto a una responsabilidad extracontractual que no puede fundarse en el Art. 1113 pues,
desde que vendi, dej de ser dueo o guardin de la cosa nociva. En cambio, esa responsabilidad
bien puede encontrar apoyo en la culpa en el hecho propio (Art. 1109); por ejemplo, si se
demostrara que el producto fue deficientemente conservado, o no fue revisado razonablemente
antes de la entrega, lo que hubiera permitido conocer el defecto que cre el riesgo. Excluida esta
hiptesis, la responsabilidad entre partes es de naturaleza contractual. Consecuentemente no
puede fundarse en norma que regulan la responsabilidad por actos ilcitos, sino solamente en el
caso de que la violacin del deber de seguridad contractual constituya al mismo tiempo un delito
del derecho criminal (Art. 1107) Dentro del mbito contractual se ha considerado que una
inteligente reflexin en orden a la interpretacin del Art. 520 del C.C. permite alcanzar al vendedor
en la responsabilidad que dicha norma atribuye al deudor por las consecuencias inmediatas y
necesarias de la falta de cumplimiento de la oblig.. Es as que se afirma que si el consumidor sufre
un dao debido a un vicio de fabricacin, ese perjuicio no se proyecta fuera del contrato; ese dao
haba sido previsible para el vendedor.
Accin contra el fabricante o productor

La responsabilidad contractual no puede fundar una accin por daos y perjuicios contra quien no
ha sido parte en el contrato que transmiti la cosa nociva al consumidor o usuario. Los pases del
common law tienen en este sentido una elasticidad que les permite realizar una evolucin
verdaderamente creativa del derecho que no nos es dado a los pases de derecho escrito, propio
del sistema continental europeo de origen romano. En nuestro sistema jurdico la nica posibilidad
de accionar por daos y perjuicios fuera del contrato, habra que hallarla en alguna disposicin legal
que autorice a invocar la responsabilidad extracontractual. Tratndose de daos ocasionados con la
intervencin de cosas, parecera que habra que situar la responsabilidad dentro de la norma del
Art. 1113 del C.C. Sin embargo esta norma responsabiliza solamente al dueo o guardin sea que el
dao lo hubiese causado con la cosa o bien que hubiese sido ocasionado por el vicio o riesgo de la
cosa. En uno u otro caso no seala a otro responsable que no sea el dueo o guardin. Siendo un
rgimen de responsabilidad de excepcin al establecido en la citada norma legal, en cuanto crea
una presuncin de culpa, en un caso, o atribuye una responsabilidad objetiva por riesgo creado, en
el otro, no podra aplicarse sino en relacin a las personas all mencionadas como responsable, o
sea el dueo o guardin de la cosa. Si excluimos la aplicacin del Art. 1113 por las razones antes
mencionadas, no existe en nuestro ordenamiento jurdico otra posibilidad de sustentar la
responsabilidad en tales casos en otra norma que no sea la del Art. 1109 del C.C. En ltima
instancia, todo el que ejecuta un hecho que por su culpa o negligencia ocasiona un dao a otro
est obligado a la reparacin del perjuicio... Si el dao es ocasionado por defectos de la cosa,
consumible o no, que la hacen nociva para su consumo o su uso, ello sucede porque quien la
fabric o elabor no incurri en culpa, haciendo o dejando de hacer por negligencia o por
imprudencia, aquello que era indispensable para que el producto sirviera regularmente a su destino
de uso o consumo (Art. 512 C.C.) La culpa del fabricante o productor debe adems ser demostrada
por la vctima, pues del hecho de haber elaborado culposamente el producto defectuoso y, por lo
tanto, nocivo, deriva la responsabilidad de aqul por los daos ocasionados al usuario o
consumidor. La situacin de la vctima puede ser considerablemente favorecida por presunciones
hominis, que invertirn el cargo de la prueba, poniendo al demandado en situacin procesal de
soportar el peso de la prueba de descargo; esto es, demostrar que de su parte no hubo culpa, o
bien el caso fortuito o la fuerza mayor, la culpa de la propia vctima o la culpa de un tercero. La
presuncin como prueba indirecta en el proceso tiene un serio fundamento de conviccin, pues la
cosa que causa el dao lleva en s misma la condicin determinante del perjuicio: tal el alimento
portador de toxinas, o el automvil que tiene defectos en el armado de la direccin. Probadas estas
circunstancias, deriva naturalmente de ellas la creencia razonable de que ello ha ocurrido porque
quien elabor el producto puso u omiti poner en l, hizo o dej de hacer, aquello que lo torn
inepto para su destino de uso o consumo propio de la naturaleza de la cosa producida. El
demandado, para liberarse de la responsabilidad, deber a su vez destruir la presuncin de culpa
que resulta de haber fabricado o elaborado el producto nocivo. La prueba de su falta de culpa no
ser facil, pues debe suponerse que quien ejerce la actividad comercial de producir mercaderas de
un cierto tipo, lo hace habitualmente y por ello tiene el deber de conocer todo lo concerniente a la
calidad de las materias que emplea, a la tcnica de elaboracin respectiva, a los controles
adecuados de calidad, a las reglamentaciones oficiales referentes a los determinados ramos de la
produccin, ya sea alimenticia, farmacutica, etc. Debe tenerse en cuenta para valorar su culpa
que cuanto mayor sea el deber de obrar con prudencia y pleno conocimiento de las cosas, mayor
ser la oblig. que resulte de las consecuencias posibles de los hechos (Art. 902 C.C.) Si se tratase
de productos que sean es s mismos peligrosos para el uso o consumo, o que requieran
recomendaciones especiales para ello, el fabricante o productor podr demostrar su falta de culpa,
probando que dio instrucciones para el uso mediante recomendaciones en los envases o prospectos
que acompaan a los mismos. Puede tambin el demandado demostrar la existencia de un caso
fortuito o de fuerza mayor, si se hubiera hallado en la necesidad de elaborar un producto con
materias nuevas de aplicacin poco experimentada, pero aprobadas por las autoridades oficiales
respectivas. El resultado daoso habra sido as imprevisible para el fabricante. Puede igualmente
probar la culpa de la vctima, tal como si aqulla hubiese utilizado o consumido el producto con
conocimiento de sus defectos o vicios, o no adoptando las precauciones normales, o no siguiendo
las instrucciones del fabricante o productor. Finalmente puede existir culpa de un tercero en el
supuesto de que el producto hubiese sido suministrado en malas condiciones por culpa de ste. Por
ej. si un producto alimenticio o farmacutico tiene fecha de vencimiento y es provedo despus de
vencido o si no ha sido convenientemente conservado o si requiere una revisin o service, como en
el caso de los automviles, y este servicio no se presta. Una vez que la vctima del dao ha
acreditado la existencia del perjuicio, la relacin de causalidad de ste con el defecto o vicio dela
cosa utilizada o consumida, y la culpa del fabricante o productor que resulta presumida, la
responsabilidad de ste se impone desde que, sea que se hubiese actuado culposa o dolosamente,
debe indemnizar todos los daos ocasionados que sean consecuencia inmediata y mediata de su
hecho (Arts. 903 y 904 C.C.) Es indudable que el fabricante o productor que elabora un producto
con vicios o defectos que tornan nocivo debe prever las consecuencias daosas que
necesariamente ocasionar, teniendo en cuenta que el destino normal de esas cosas es ser usadas
o consumidas.
Animales: Fundamento de esta responsabilidad: El riesgo creado como factor de responsabilidad
es tambin aplicable para atribuir al dueo o guardin de un animal el dao causado por ste, sea
domstico o feroz. La normatividad aplicada en esta materia se nos presenta, sin embargo, por el
juego de las presunciones legales establecidas y las limitadas causas excusantes de

responsabilidad, un rgimen que bien puede decirse no se diferencia de aquel que despus se
llam del riesgo creado. Rgimen legal: El Art. 1124, primera parte dice: El propietario de un
animal, domstico o feroz, es responsable del dao que causare...
Personas responsables: En primer lugar es responsable el propietario del animal. El dueo
responde aunque en el momento de causar el dao el animal hubiese estado bajo la guarda de los
dependientes de aqul (Art. 1126). Sin embargo, si el dependiente es el dueo del animal y lo usa
en el inters del principal, responde aqul como propietario y ste por servirse de l. El propietario
no responde si el animal causa el dao cuando se hallase al servicio de otro contra la voluntad
expresa de aqul (Art. 1113 in fine)
Si el propietario hace abandono del animal con nimo de no continuar en el dominio del mismo (Art.
2607) y ste ocasiona un dao, el propietario ser responsable si se prueba su culpa en relacin a
las circunstancias en que se hizo abandono (Art. 1109). En cambio, desde que perdiera el dominio
por haber recuperado el animal su antigua libertad o pierda la costumbre de volver a la residencia
de su dueo (Art. 2605) y causare un dao ya no responde su antiguo dueo, por no ser tal y por no
poder imputrsele culpa alguna.
Tambin responde del dao que causare un animal domstico o feroz, la persona a la cual se
hubiere mandado el animal para servirse de l segn la segunda parte del Art. 1124: La misma
responsabilidad pesa sobre la persona a la cual se hubiere mandado el animal para servirse de l,
salvo su recurso contra el propietario. La persona que se sirve del animal obtiene de l un
provecho y, por lo tanto, carga con los riesgos de su uso. Se sirve del animal la persona que obtiene
de l los servicios o utilidades que puede prestar segn la naturaleza propia del animal y los fines a
que se le destina. Es indiferente que se sirva del animal a ttulo oneroso o gratuito. Cuando el
animal es mandado por su dueo a otra persona pero no para servirse de l sino con otros fines, la
cuestin ha originado controversias doctrinarias. Por ej. el animal que un viajero deposita en el
hotel donde se aloja, el animal que se entrega a un veterinario o a un herrador para ser herrado.
Algunos autores, cindose al concepto de servirse de el a que alude el artculo, ensean que la
responsabilidad es del propietario, salvo prueba de culpa directa de esas personas (Art. 1109) Otros
autores con un criterio ms amplio, opinan que servirse del animal consiste tambin en realizar con
l, por cuenta propia, un beneficio profesional, obteniendo as un aprovechamiento econmico. Si la
persona que se sirve del animal lo hace sin que se le hubiere mandado por dueo, y lo utiliza contra
la voluntad expresa o presunta de ste, es, sin duda, responsable de los daos que causare, pues
detenta su guardia y se sirve del animal, aunque ilcitamente. El dueo, en cambio, no responde.
Carcter de esta responsabilidad: Cuando el dao es causado por un animal mientras se halla bajo
la guarda de su dueo no existe problema alguna, porque el propietario es la misma persona que se
sirve el animal. En cambio cuando el dueo ha mandado al animal a otra persona para que se sirva
de l, se produce el desdoblamiento de ambas calidades, dueo y guardin. En este caso de
plantea la cuestin de saber quin responde: si uno u otro, o los dos, ya sea conjunta o
alternativamente. Segn la opinin de algunos autores, la responsabilidad del que se sirve del
animal excluye la del dueo.
Otros autores sostienen que esta responsabilidad es conjunta o acumulativa.
BUSTAMANTE ALSINA sostiene que esta responsabilidad incumbe al propietario y al guardin que se
sirve del animal, pero no conjuntamente, sino alternativamente; uno u otro. Si el dueo ha
desplazado voluntariamente la guarda del animal, no puede desentenderse de los riesgos que ste
comporta, pues es su dueo; el que se sirve tampoco, porque aprovecha de l. La vctima puede
optar por uno u otro. El que pague la indemnizacin, sea el dueo o el guardin, tendr o no una
accin de reintegro contra el otro, pero no como efecto de garanta, sino como consecuencia de las
relaciones internas que existan entre ellos y de la respectiva culpa si la hubiere. La accin
recursoria est aludida en la parte final del Art. 1124. Si los dueos o guardianes fueren varios, la
responsabilidad es solidaria, conforme a lo que dispone el Art. 1109 in fine. Daos por los que se
responde: Dice el Art. 1124: El propietario de un animal, domstico o feroz, es responsable del
dao que causare... A su vez, el Art. 1126 dice en la parte final que: No se salva tampoco la
responsabilidad del dueo, porque el dao que hubiese causado el animal no estuviese en los
hbitos generales de su especie. Sea el dao causado por un animal salvaje o feroz, que tiene el
hbito de vivir en libertad aunque pueda ser domesticado; sea el dao causado por un animal
domstico, que tiene el hbito de vivir con su dueo, siempre se responde, aun si el dao es
extrao a los hbitos generales de la respectiva especie. El dao puede caer en las personas o en
los bienes y an puede ser causado por un animal a otro, supuesto ste que se halla
especficamente legislado. Puede tambin consistir el dao en una enfermedad transmitida por el
animal. La intervencin del animal en la causacin del dao debe ser activa, no bastando que
resulte de una mera presencia pasiva del animal. Por ej. no habra responsabilidad en el caso de
que la vctima sufriera un sncope cardaco al ver delante suyo un animal feroz; o si intentando
subir a un caballo que no se mueve, la vctima se ha daado al caer al suelo.
Cesacin de la responsabilidad:
Cesa la responsabilidad, sea atribuida al dueo o guardin en los casos siguientes:
Dispone el Art. 1125: Si el animal que hubiere causado el dao, fue excitado por un tercero, la
responsabilidad es de ste, y no del dueo del animal. La excitacin debe ser el resultado del acto
deliberativo del tercero, o bien cuando ste hubiese actuado imprudentemente determinando que
el animal se excitase o enfureciese. Si existiese culpa de la vctima. Si la propia vctima excita al

animal, o se expone peligrosamente y sufre por ello el ataque de ste, no existe responsabilidad
alguna. Es lo que establece el Art. 1128 in fine: Cesa tambin la responsabilidad del dueo, en el
caso en que el dao causado por el animal hubiese provenido... de una culpa imputable al que lo
hubiese sufrido. Si la vctima se ha expuesto peligrosamente en un acto de arrojo para salvar a otro,
la cuestin no puede resolverse en los trminos absolutos del enunciado que antecede. Si el dao
causado por el animal proviene de caso fortuito o fuerza mayor el Art. 1128 dispone: Cesa
tambin la responsabilidad del dueo, en el caso en que el dao causado por el animal hubiese
provenido de fuerza mayor... En tal caso no puede atribuirse responsabilidad al dueo o guardin,
porque la causa del dao resulta ajena al riesgo normal que comporta la utilizacin del animal. Por
ej. si la cada de un rayo espanta a un caballo y ste se lanza sobre una persona lesionndola.
Animal que se suelta o extrava sin culpa de la persona encargada de cuidarlo o guardarlo. El Art.
1127 dice: Si el animal que caus el dao, se hubiese soltado o extraviado sin culpa de la persona
encargada de guardarlo, cesa la responsabilidad del dueo. En los tres casos anteriores la
exencin de responsabilidad resulta de la inexistencia de relacin causal entre el dao y riesgo, sino
que ha habido una circunstancia extraa que ha inducido el hecho del animal. No obstante, en esta
hiptesis la ley presume que si el animal causa un dao por haberse soltado o extraviado, existe
culpa del dueo o guardin por falta de cuidados en la vigilancia del mismo. Esta presuncin iuris
tantum invierte la carga de la prueba y pone a cargo del dueo o guardin la demostracin de su
falta de culpa. El solo hecho de soltarse o extraviarse el animal es suficiente para responsabilizar al
dueo o guardin, salvo la prueba en contrario. Al poner en juego la culpa para atribuir
responsabilidad en ese supuesto especfico, la ley quiebra el principio de la responsabilidad objetiva
por dao creado, que constituye el indudable fundamento del deber de indemnizar en estos casos.
Supuesto del animal feroz
En el caso de que el dao fuere causado por un animal feroz que no reporta utilidad para la guarda
o servicio de un predio, la responsabilidad del dueo o guardin es inexcusable (Art. 1129) El dao
causado por un animal feroz, de que no se reporta utilidad para la guarda o servicio de un predio,
ser siempre imputable al que lo tenga, aunque no le hubiese sido posible evitar el dao, y aunque
el animal se hubiese soltado sin culpa de los que lo guardaban. Por aplicacin del Art. 1111 no
existe responsabilidad si la vctima se expuso voluntariamente al peligro.
Dao recproco
Dispone el Art. 1130: El dao causado por un animal a otro, ser indemnizado por el dueo del
animal ofensor si ste provoc al animal ofendido. Si el animal ofendido provoc al ofensor, el
dueo de aqul no tendr derecho a indemnizacin alguna.
Improcedencia del abandono
Establece el Art.1131: El propietario de un animal no puede substraerse a la oblig. de reparar el
dao, ofreciendo abandonar la propiedad del animal.
Responsabilidad contractual
El riesgo constituye tambin un factor de atribucin de responsabilidad en el mbito contractual y
tiene aplicacin particularmente en el sector del contrato laboral en materia de accidentes de
trabajo, y en el sector del contrato de transporte en materia de daos que sufran los pasajeros
durante el transporte.
Accidentes del trabajo:
Fundamento de esta responsabilidad: Dentro del contrato de trabajo el patrono est sometido a un
deber de previsin, que consiste en la oblig. de ste de conducirse en la configuracin y ejecucin
concretas de la relacin de trabajo, en cuanto de l dependan, segn la debida consideracin a los
intereses legtimos del trabajador. Este deber de previsin est basado en la esencia misma del
contrato y consiste en que el patrono ha de tomar medidas adecuadas, conforme a las condiciones
especiales del trabajo, para evitar que el trabajador sufra daos en su persona o en sus bienes por
el riesgo propio de las tareas que cumple (riesgo profesional).
Infortunios del trabajo: La responsabilidad del patrono como consecuencia del deber de
previsin se halla regulada por la ley 9688, dictada en el ao 1915, ampliada y modificada por
diversas leyes. El principio de la responsabilidad generada en la culpa y consagrado en el Art. 1109
del C.C. resultaba insuficiente para la proteccin de las vctimas de los daos sufridos en el
desempeo del trabajo por cuenta ajena. La prueba de la culpa del patrono resultaba
prcticamente imposible, pues en la mayora de los casos ninguna culpa exista, y la vctima se vea
precisada a soportar sola todo el dao, creando un problema de verdadera repercusin social.
Riesgo profesional: La responsabilidad patronal consagrada en la ley 9688 es de carcter
objetivo, pues prescinde de la culpa, y tiene fundamento en el riesgo creado. En la aplicacin de los
accidentes del trabajo la teora del riesgo creado resulta particularizada como una teora especfica,
llamada del riesgo profesional. El principio del riesgo profesional es soportado por consiguiente por
la industria, con prescindencia de la culpa del patrono. Es, pues, la industria la que debe indemnizar
los accidentes sufridos por los obreros en el trabajo, como carga con los dems gastos de la
explotacin, por lo mismo que ella produce beneficios. Conforme lo dispone el Art. 7 de la ley
9688, los patrones pueden sustituir las obligs. relativas a la indemnizacin por un seguro a favor de
los empleados u obreros de que se trate, en una compaa o asociacin de seguros patronales. El
seguro por accidentes de trabajo se halla muy generalizado en la industria, y puede por ello decirse
que el riesgo profesional lo soporta la industria en la medida de las primas que paga, pero las
indemnizaciones legales recaen en un fondo de primas ms amplio, de donde resulta que los
siniestros industriales de este tipo se reparten y soportan aun fuera de la industria.

Relacin entre el accidente y el trabajo: Para que exista un accidente del trabajo debe existir
una relacin entre el hecho y la tarea desempeada por la vctima. No se puede responder de las
consecuencias de un hecho que ninguna vinculacin tiene con el patrn. Esa responsabilidad
solamente existir en el caso de que el trabajo haya sido motivo o la ocasin del accidente.
El nexo causal entre el trabajo y el accidente o enfermedad es indispensable. La misma ley
establece que el accidente debe hacer ocurrido durante el tiempo de la prestacin de los servicios,
por el hecho o en ocasin del trabajo o por caso fortuito o fuerza mayor inherente al trabajo (Art.
1).
Esos trminos son ms amplios que los del texto originario (con motivo y en ejercicio de la
ocupacin) y fueron modificados por la ley 12631. Posteriormente se ampli an ms esa
responsabilidad por la reforma de la ley 15.448 que incluy los accidentes in itinere, es decir, los
ocurridos al trabajador al ir y volver del trabajo. El texto agregado dice: El empleador ser
igualmente responsable del accidente cuando el hecho generador ocurra al trabajador en el
trayecto entre el lugar de trabajo y su domicilio o viceversa, siempre que el recorrido no haya sido
interrumpido en inters particular del trabajador o por cualquier razn extraa al trabajo.
La indemnizacin tarifada: La teora del riesgo integral no adopta el sistema de la indemnizacin
integral, es decir equivalente al dao causado. Se ha aceptado un sistema tarifario. La tarifa legal
expresa una proporcin relacionada al monto del salario que percibe el obrero y a su incapacidad
laboral. En el riesgo profesional no se discute la culpa del accidente. La indemnizacin debe
pagarse, salvo los excepcionales supuestos previstos en la ley, pero esa indemnizacin es parcial,
retaceada, no comprende todo el dao sufrido, sino solamente el que fija la tarifacin
preestablecida en la ley.
Opcin: El Art. 17 de a ley autoriza a los obreros y empleados a optar entre la accin especial que
les confiere la misma, o las que pudieren corresponderles segn el derecho comn, por causa de
dolo o negligencia del patrn. Sin embargo, ambas acciones son excluyentes, y la iniciacin de una
de ellas o la percepcin de cualquier valor por su concepto importa la renuncia ipso facto de los
derechos que en ejercicio de la otra pudieran corresponderle. La enfermedad profesional no abre la
opcin para reclamar con fundamento en el Art. 1113 del C.C., pues no se trata de un dao que
causa de modo inmediato el riesgo de las cosas, o sea el peligro de las mquinas, herramientas,
elementos que se emplean o de las condiciones del lugar determinantes de una sbita lesin
corporal. La enfermedad profesional se contrae despus de un cierto perodo en el cual la vctima
se halla vinculada a la causa determinante de la afeccin que daa la salud. Es decir que la
enfermedad profesional es especfica del trabajo y solo puede padecerla quien por la relacin de
trabajo est exclusivamente regido por las normas especficas de la Ley de Accidentes del Trabajo.
Cesacin de la enfermedad: La responsabilidad patronal cesa si el nexo causal se interrumpe: a)
Cuando el accidente hubiere sido intencionalmente provocado por la vctima, o proviniese de culpa
grave de la misma; b) cuando fuere debido a fuerza mayor extraa al trabajo (Art. 4 de la Ley
9688)
Ley 24.557 de Riesgos del Trabajo. Objetivos: La ley 9688 y sus modificatorias fueron derogadas
por la Ley 24.028 y posteriormente lo fue esta por la ley 24.557 del 13/11/1995, sobre riesgos del
trabajo. Los objetivos de esta ley son: a) reducir la siniestralidad laboral a travs de la prevencin
de los riesgos derivados del trabajo, b) reparar los daos derivados de accidentes del trabajo y sus
enfermedades profesionales, incluyendo la rehabilitacin del trabajador damnificado; c) promover
la recalificacin y la recolocacin de los trabajadores damnificados; d) promover la negociacin
colectiva laboral para la mejora de las medidas de prevencin y de las prestaciones reparadoras.
Aseguramiento de riesgos del trabajo: Los empleadores podrn autoasegurar los riesgos del
trabajo, siempre y cuando acrediten solvencia financiera y garanticen los servicios necesarios para
otorgar las prestaciones de asistencia mdica. Quienes no acrediten ambos extremos debern
asegurarse obligatoriamente en una A.R.T. de su libre eleccin. Exencin de la R.C.: Las
prestaciones de la nueva ley eximen a los empleadores de toda R.C. frente a sus trabajadores y a
los derechohabientes de stos, con la sola excepcin derivada del Art. 1072 del C.C. es decir,
cuando el dao haya sido causado con dolo o intencin de daar (delito civil), y en tal caso el
damnificado podr reclamar la reparacin de acuerdo a las normas del C.C.
Transporte de personas: El transporte, es decir la traslacin de personas o de cosas de un lugar
a otro, puede hacerse por tierra, por agua o por aire; puede revestir carcter contractual y ser a
ttulo oneroso, que es lo que ocurre frecuentemente, o puede ser un hecho ajeno a todo vnculo de
naturaleza contractual, que es lo que sucede en el transporte gratuito o benvolo. En la ejecucin
del transporte pueden producirse daos a las personas o a las cosas transportadas. Sobre la
naturaleza jurdica de este contrato la mayora de la doctrina considera que se trata de una
locacin de obra, aunque en algn caso la relacin jurdica se aproxime ms a la locacin de
servicios propiamente dicha. Este contrato es de carcter comercial cuando se efecta por una
empresa de transporte, constituyendo un acto de comercio comprendido en el inc. 5 del Art. 8 del
C.C. Si el transporte es realizado aisladamente por un no comerciante, el contrato tiene carcter
civil. Rgimen legal: El Art. 1624, segunda parte, segunda parte del C.C. dispone: El servicio de los
empresarios o agentes de transportes, tanto por tierra como por agua, tanto de personas como de
cosas, (se rige) por las leyes del Cdigo de Comercio y por las de este Cdigo, respecto a la
responsabilidad de las cosas que se les entrega.
Tratndose del transporte comercial, de mercaderas o de personas, sea por ferrocarril o por
cualquier otro medio de transporte terrestre o por pequeas embarcaciones se rige por las
disposiciones de Cdigo de Comercio (Captulo V del Ttulo IV del Libro I Arts. 162 a 206) Con

relacin a los daos que pueden sufrir los pasajeros con motivo del transporte, dispone el Art. 184
del Cdigo de Comercio: En caso de muerte o lesin de un viajero, acaecida durante el transporte
en ferrocarril, la empresa estar obligada al pleno resarcimiento de los daos y perjuicios, no
obstante cualquier pacto en contrario, a menos que pruebe que el accidente provino de fuerza
mayor o sucedi por culpa de la vctima o de un tercero por quien la empresa no sea civilmente
responsable.
Fundamento de esta responsabilidad: La responsabilidad que contrae el transportador por el dao
que sufran los pasajeros durante el transporte tiene su razn de ser en el deber de seguridad que el
contrato impone a aqul, en virtud del cual debe trasladar o conducir a la persona transportada
sana y salva al lugar convenido. Si algn dao experimentara el pasajero durante el transporte,
responder el porteador o empresario de transporte con la correspondiente indemnizacin, sin que
pueda exonerarse alegando y probando que no hubo culpa de su parte o de sus dependientes o
subordinados. Esta responsabilidad es objetiva y existe independientemente de la culpa del
empresario transportador. Tiene fundamento en el riesgo creado por el transporte y pone a cargo
de quien ejerce esa actividad el deber de seguridad que se traduce en la oblig. de indemnizar los
daos que resultan de la misma.
Ambito de aplicacin: Esta responsabilidad se aplica a toda clase de transporte terrestre y por agua
cuando se trata de daos sufridos por las personas durante el mismo. El Art. 184 del C. Com.
relativo al transporte ferroviario, ha sido extendido a los dems medios de conduccin, cualesquiera
sean los vehculos empleados, verbigracia, taxmetros, en zonas urbanas, etc. Tambin se ha
declarado que la responsabilidad de la empresa de colectivos, por el dao sufrido por una pasajera
al descender del vehculo es regida por el Art. 184 del C. Com. y que el transportista o conductor de
remise responde frente al pasajero o viajero y al cargador en los trminos del Art. 184 del C. Com.
Con respecto al transportador martimo, los tribunales ha declarado: Al transportador martimo,
deudor de seguridad y garante del pasajero y de sus bienes, le incumbe la fuerza mayor que lo
eximira de responsabilidad. La responsabilidad del transportador por muerte sufrida por los
pasajeros, durante el transporte por agua, no est legislada en el Cdigo de Comercio, pero la
doctrina y la jurisprudencia estarn de acuerdo en hacer extensivo el principio del Art. 184 del C.
Com.
Causas de exoneracin: Siendo el fundamento de esta responsabilidad el riesgo creado, de nada
vale que el transportador pretenda probar que no hubo culpa de su parte ni de sus dependientes o
subordinados. Solo se exonera su prueba que el nexo causal entre el dao y el riesgo del transporte
fue interrumpido por una causa ajena al mismo, como ser culpa de la vctima, o de un tercero por
quien el transportador no debe responder, o por caso fortuito o fuerza mayor.
Prescripcin: La Cmara Nacional en lo Civil en pleno declar el 26/10/1993 como doctrina legal
obligatoria que no corresponde aplicar la prescripcin anual del Art. 855 inc. 1 del Cdigo de
Comercio reformado por la ley 22.096, a la accin indemnizatoria deducida por el pasajero contra el
dependiente que conduce un transporte.
Prohibicin de dispensa: El Art. 184 del C. Com. impone esta responsabilidad de modo que no
puede dispensarse convencionalmente por un pacto en contrario. Toda clusula que tienda a
suprimir la responsabilidad del transportador con respecto al supuesto enunciado por dicho Art. es
nula. Transporte areo: El transporte areo se halla regido por el Cdigo Aeronutico (ley 17.285) y
en lo que respecta a los daos causados a pasajeros, equipajes o mercaderas transportadas su
regulacin est contemplada en los Arts. 139 a 154 El transportador es responsable de los daos y
perjuicios causados por muerte o lesin corporal por un pasajero, cuando el accidente que ocasion
el dao se haya producido a bordo de la aeronave o durante las operaciones de embarco o
desembarco. Tambin es responsable el transportado de los daos y perjuicios sobrevenidos en
casos de destruccin, prdida o avera de equipajes registrados y mercaderas, cuando el hecho
causante del dao se haya producido durante el transporte areo. Sin embargo, conforme a lo que
dispone el Art. 142, el transportador no ser responsable si prueba que l y sus dependientes han
tomado las medidas necesarias para evitar el dao o que les fue imposible tomarlas. En el
transporte areo la responsabilidad se funda en una presuncin iuris tantum de culpa del
transportador y sus subordinados que invierte el cargo de la prueba y pone a cargo del
transportador la demostracin de que no existi culpa de aquellos. La culpa de la vctima puede
determinar igualmente una exencin de responsabilidad para el transportador, o una atenuacin en
caso de culpa concurrente. Es tambin una particularidad de este sistema de responsabilidad la
limitacin de la misma dentro de ciertos topes, que consiste en el equivalente en pesos a mil
argentinos oro segn la cotizacin de stos en el momento de ocurrir el hecho y en el equivalente
de dos argentinos oro por kilogramo de peso bruto para el supuesto de mercaderas y equipajes.
Las clusulas de responsabilidad total o parcial por debajo del lmite fijado por la ley son nulas, pero
no afectan el contrato. Si el dao proviene del dolo del transportador o de sus dependientes el
resarcimiento es integral, no pudiendo invocarse las normas limitativas.
El factor equidad
Concepto: Fue introducido por la reforma de la Ley 17.711. La equidad es suficiente para imponer el
deber de responder por el dao causado por un sujeto inimputable en razn de carecer de
voluntad. El Art. 907 del C.C. dispone: Cuando por los hechos involuntarios se causare a otro algn
dao en su persona y bienes, slo se responder con la indemnizacin correspondiente, si con el
dao se enriqueci el autor del hecho, y en tanto, en cuanto se hubiere enriquecido.[Los jueces
podrn tambin disponer un resarcimiento a favor de la vctima del dao, fundados en razones de

equidad, teniendo en cuenta la importancia del patrimonio del autor del hecho y la situacin
personal de la vctima.] (prrafo agregado por ley 17.711.) Este factor de responsabilidad es
tambin de carcter objetivo, pues prescinde de la culpa para atribuir responsabilidad, desde que
no puede considerarse culpable a quien no es capaz de voluntad y por lo tanto es inepto para
determinar su conducta.
Rgimen legal: En nuestro pas la ley 17.711 ha consagrado una solucin esperada y ahora
aprobada por la generalidad de la doctrina. Se trata de un factor de responsabilidad objetiva, pues
la situacin considerada es precisamente aqulla en que al autor no se le puede imputar culpa
alguna, desde que su acto no ha podido ser voluntario por falta de discernimiento. Con ser un factor
objetivo no se trata del riesgo creado, pues la ley no impone necesariamente el deber de resarcir
sino que faculta a los jueces para hacerlo con fundamento en razones de equidad.Los jueces
resolvern con un sentido de justicia particular, adecuado al caso y valorando las pautas que la ley
seala: importancia del patrimonio del autor del hecho y la situacin personal de la vctima. El
elemento dao debe conjugarse en este caso con un factor de responsabilidad eventual, que estar
dado por el criterio judicial de apreciacin de la relacin entre el patrimonio del deudor y la
condicin personal de la vctima, que imponga objetivamente la solucin de equidad. El hecho ser
a partir de ese momento un acto ilcito potencial con atribucin de responsabilidad a su autor por
razones de equidad. Este factor objetivo de responsabilidad difiere fundamentalmente del riesgo,
pues el primero depende de la apreciacin del juez en solucin de especie, y el segundo est
impuesto necesariamente por la ley en solucin de gnero. Adems, la equidad puede conducir a
una reparacin parcial, en tanto que el riesgo creado obliga al resarcimiento integral del dao.
El factor abuso del derecho
Concepto: En Roma no era legtimo ejercer abusivamente de un derecho, por lo menos con el solo
fin de daar a otro. En el antiguo derecho francs los Parlamentos repriman todo abuso malicioso.
Aunque los redactores del Cdigo Civil no consideraron la cuestin del abuso del derecho, y ningn
Art. contiene una norma al respecto, la jurisprudencia hizo aplicacin del principio en numerosos
casos. A principios del siglo XX algunos autores como JOSSERAND y SALEILLES estudiaron esa
jurisprudencia, la analizaron y sistematizaron, construyendo una teora del abuso del derecho.
Desde entonces la jurisprudencia francesa ha hecho constante aplicacin de la teora, y del derecho
de propiedad la extendieron a otros casos, constituyendo as un valioso instrumento de control
judicial sobre el ejercicio de los derechos subjetivos. En palabras de JOSSERAND as como existe un
espritu de las leyes, debe admitirse la existencia de un espritu de los derechos, inherente a toda
prerrogativa subjetiva, aisladamente considerada y que as como la ley no puede aplicarse contra
su espritu, nuestros derechos no pueden realizarse en contravencin o despreciando su misin
social; se concibe que el fin pueda justificar los medios, al menos, cuando estos son legtimos por s
mismos; pero sera intolerable que medios, an intrnsecamente irreprochables, pudieran justificar
todo fin, hasta odioso e inconcebible. Precisamente, contra tal eventualidad se form la teora del
abuso de los derechos, cuya ambicin y razn de ser es asegurar el triunfo de los derechos y, por
consiguiente, hacer reinar la justicia, no solamente en los textos legales y en las frmulas
abstractas, sino en su misma aplicacin, y hasta en la realidad viviente. El derecho subjetivo tiene
un limite formal, que es aquel establecido en la ley que reconoce la existencia misma de ese
derecho. Si en el ejercicio de ese derecho su titular excede el lmite fijado, no habra sin duda abuso
del derecho, sencillamente porque no habra derecho. Pero otra cuestin es si el titular, dentro de
los lmites fijados formalmente a su derecho, lo ejerce abusando de la prerrogativa y causa un dao
a otro. En tal caso estara obligado a reparar el perjuicio que caus, pues no estara justificado por
el ejercicio mismo del derecho desde que su titular lo us abusivamente.
Criterios doctrinarios: Los distintos criterios que orientan las diferentes soluciones pueden
agruparse en cinco categoras:
Criterio intencional: (La intencin del dao y sus sucedneos: dolo o fraude) La intencin de
daar representa, tradicionalmente, la forma tpica, el alimento normal del abuso de los derechos.
La jurisprudencia francesa se ha inspirado precisamente en este criterio. La intencin de daar
constituye la pieza maestra del sistema.
Criterio tcnico: (Culpa en la ejecucin) Posteriormente se renunci a limitar la teora del abuso
en el dominio intencional, para reconocer que el ejercicio de un derecho puede revestir un carcter
abusivo independientemente del nimo de daar. No basta que se haya ejercido de buena fe; es
necesario que se realice correctamente, segn las reglas del arte.
Criterio econmico: (Falta de inters legtimo) Se inspira en la famosa definicin que Ihering
formul de los derechos subjetivos, a los que consider como interese jurdicamente protegidos.
As cuando el titular utiliza sus derechos fuera de todo inters o para la satisfaccin de un inters
ilegtimo, usa mal de l, abusa de su derecho y, por tanto, no puede pretender la proteccin de la
ley.
Criterio funcional o finalista: (Desvo del derecho en su funcin social) Ya, desde comienzos del
siglo XX, PORCHEROT caracteriz el abuso del derecho con un criterio objetivo. Dice este autor que
se abusa del derecho cuando, permanece en sus lmites, se persigue un fin diferente al tomado es
consideracin por el legislador.

Criterio tico: (Ejercicio contrario a la buena fe y a la moral) RIPERT se refiri a la teora de la

relatividad de los derechos y a los fines sociales de su institucin; dice que ella tiende a colocar
todas las acciones humanas bajo el control del juez y a permitirle ejercer este control menos sobre
el valor moral de los actos que sobre su valor econmico y social. Sostiene que esta teora tiende a
destruir la idea del derecho subjetivo; sin embargo, la concepcin del derecho individual, lejos de
ser antisocial es indispensable para el mantenimiento de la civilizacin amenazada por el estatismo
o el comunismo... Desde que se quita a la teora del abuso de derechos su fundamento moral, se
cae en las ms peligrosas fantasas de la sumisin social.
Ambito de aplicacin: Una abundante doctrina y jurisprudencia haba admitido la teora del abuso
del derecho, cuando la reforma introducida por la ley 17.711 incorpor legislativamente en el nuevo
texto del Art. 1071 del C.C. Dicho Art. dispone: [El ejercicio regular de un derecho propio o el
cumplimiento de una oblig. legal no puede constituir como ilcito ningn acto.
La ley no ampara el ejercicio abusivo de los derechos. Se considerar tal al que
contrare los fines que aqulla tuvo en mira al reconocerlos o al que exceda los lmites
impuestos por la buena fe, la moral y las buenas costumbres.]
Incurrir en responsabilidad todo aquel que en el ejercicio de su derecho se desva de los fines que
tuvo en mira el legislador al reconocerlo, y que al hacerlo causa a otro. Tambin ser abusivo el
ejercicio del derecho cuando se ataquen principios de moral y buenas costumbres o se excedan los
lmites de la buena fe que debe imperar en las relaciones jurdicas. La funcin del juzgador
consistir en realizar una valoracin del acto frente a una concepcin objetiva de la moral y las
buenas costumbres, y las pautas compatibles con el concepto de buena fe. Dado que este factor se
manifiesta en el ejercicio antifuncional de los derechos subjetivos, su mbito de aplicacin es tan
amplio como el que abarca el reconocimiento de esos derechos y, por ello, excede el campo propio
de los derechos personales.
El factor exceso de la normal tolerancia entre vecinos
Ambito de aplicacin: El Art. 2618 del C.C. despus de la reforma de la ley 17.711 dice: Las
molestias que ocasionen el humo, calor, olores, luminosidad, ruidos, vibraciones o daos similares
por el ejercicio de actividades en inmuebles vecinos, no deben exceder la normal tolerancia
teniendo en cuenta las condiciones del lugar y aunque mediare autorizacin administrativa para
aqullas. Segn las circunstancias del caso, los jueces pueden diponer la indemnizacin de los
daos o la cesacin de tales molestias. En la aplicacin de esta disposicin el juez debe
contemporizar las exigencias de la produccin y el respeto debido al uso regular de la propiedad;
asimismo tendr en cuenta la prioridad en el uso. El juicio tramitar sumariamente.
Fundamento de esta responsabilidad: Muchas teoras se han expuesto para dar fundamento a las
restricciones a la propiedad impuestas en el inters de los vecinos. Algunos autores han visto en la
responsabilidad que emerge de tales actos una aplicacin pura y simple de la culpa. Otras teoras
fundan esta responsabilidad en el abuso del derecho. Sin embargo, es evidente que tal
responsabilidad no puede fundarse en la culpa, pues el deber de resarcir el dao causado por un
establecimiento a un propietario vecino, originado en los hechos a que se refiere nuestra norma
legal, es independiente de que el propietario de aqul haya cometido o no una culpa, sea por
negligencia, sea por defecto de construccin o explotacin. Tampoco puede fundarse en el abuso
del derecho pues la cuestin es ajena a toda valoracin de tipo finalista en el reconocimiento del
derecho del propietario a producir esas molestias dentro de ciertas limitaciones, ni de tipo tico en
cuanto a una eventual adecuacin a normas de moral o buenas costumbres. Cualquiera sea el
fundamento que la doctrina quiera darle a esa responsabilidad, es notorio que ella es extraa a la
culpa. Ya sea que la inmisin sirva de fundamento en cuanto comporta una intromisin en el mbito
ajeno ms all de lo que la tolerancia normal entre vecinos lo admite, ya sea que se pretenda que
el uso excede la normalidad en tales casos, lo cierto es que el dao debe repararse por el solo
hecho de ser causado ms all de lo que consiente la recproca tolerancia. Es, por lo tanto, un
factor objetivo de atribucin de responsabilidad que ser determinado por el juez en cada caso
apreciando con un criterio de razonabilidad lo que debe o no tolerarse teniendo en cuenta las
condiciones del lugar, pero tomando tambin en consideracin las exigencias de la produccin, el
respeto debido al uso regular de la propiedad y la prioridad en el uso.