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LA EXPERIENCIA DE LO JURDICO
INTRODUCCIN
Pareciera que lo primero, lo fundamental no solo en el estudio y en la
formacin de los alumnos fuera la norma, existe una concepcin legalista y
formalista muy difundida, respecto de la aparicin del fenmeno jurdico.
Si bien las normas son importantes, ellas tienen que estar al servicio de las
personas, evitando o solucionando conflictos. Este conflicto constituye el
objeto de toda normatividad, la razn de ser y de existir de este objeto que
llmanos derecho. Este derecho se crea y existe para regular la convivencia
humana que se nos presenta conflictiva.
El derecho como sistema de normas no resulta ni lo fundamental ni lo
primero en la realidad social, por el contrario, lo jurdico constituye una
herramienta para mejorar el funcionamiento de la sociedad.
EL DERECHO COMO EXPERIENCIA SOCIAL: EL CONFLICTO
Los fenmenos jurdicos son modos de acontecer la vida humana, este se
relaciona esencialmente con un conflicto de intereses. Un conflicto de
intereses es una situacin de tensin entre dos o ms personas, que sobre
un mismo objeto mantienen posturas que resultan incompatibles. La
sociedad puede permanecer indiferente y por lo tanto dejar que se resuelva
en forma espontnea.
Cuando estos conflictos son trascendentales, exigen una solucin u
ordenacin, aqu la sociedad puede tutelar o privilegiar a alguno de los
intereses en pugna.
Frente a los conflictos importantes existe la necesidad de una solucin.
Podemos distinguir una necesidad social primaria: restablecimiento de la
paz (pacificacin) y una necesidad social secundaria que exige que el
restablecimiento de la paz encuentre una solucin aceptable para ambas
partes (satisfaccin). Esto da origen a las vas de resolucin de conflictos.
-Auto composicin
-Heterocomposicion
Auto composicin encontramos a la violencia y a la negociacin como
mecanismos para resolver conflictos.
La va de violencia implica imponer pretensiones y hacer valer supuestos
derechos, no es duradera, ya que no hay satisfaccin de intereses si no
mera imposicin de la postura de uno sobre otro.
La va de negociacin son pactos y acuerdos para obtener la paz, estos
pactos son autnomos ya que las mismas partes gestionan y encuentran
solucin a su conflicto. Esta negociacin puede tener 2 tipos de resultados:
-el pleno reconocimiento de uno de los intereses frente al otro que le presta
sumisin y acatamiento.
-reciprocas concesiones o sacrificios de las partes en pos de la composicin
de intereses (transaccin)
Las vas de heterocomposicion se caracterizan por la intervencin de un
tercero ajeno al conflicto: mediacin, arbitraje y el proceso judicial.
En la mediacin las partes deciden la intervencin del tercero, quien no le
otorgan facultades resolutorias del conflicto, este solo ayuda a facilitar la
negociacin: procura que las partes se muevan de sus posturas iniciales
proponiendo alternativas de solucin. Las partes no se ven obligadas a
aceptar lo que diga o proponga.
El arbitraje es cuando las partes acuerdan la intervencin de un tercero,
pero en este caso si le otorgan facultades para resolver el conflicto, las
partes deben aceptar la solucin impuesta por el rbitro, pero este no tiene
medios para hacer cumplir lo resuelto a las partes.
Luego esta el proceso jurisdiccional, la organizacin social asume de manera
obligatoria la funcin de llevar a cabo una justa y equitativa pacificacin.
Esto es lo que se denomina el principio de juez natural, las partes no eligen
al tercero que tiene la facultad para dimitir el conflicto sin embargo deben
aceptar sus desiciones. El juez tiene adems facultades para hacer cumplir
lo decidido, aun por medio de la fuerza.
Este proceso jurisdiccional resulta absolutamente necesario conocer los
criterios de decisin que tendrn los terceros. Estos criterios son las normas
jurdicas.
INTRODUCCIN.
El fundamento medial hace referencia al medio, no entendido como
instrumento, si no como el mbito en el cual se da el derecho, en donde
vamos a encontrar al derecho que es lo social y lo grupal. Los hombres
interactan, construyen relaciones entre ellos, con las cuales van tejiendo la
trama de lo social.
ELCONTROL SOCIAL.
-Las partes: son sujetos queintegran la relacin jurdica, dentro de las partes
encontramos dos status: el sujeto activo (titular de derecho o facultad) y el
sujeto pasivo (el titular del deber u obligacin)
-Los terceros: son los que sin formar parte de la relacin pueden ser
beneficiados o perjudicados por ella.
Un concepto jurdico vinculado con el de status social es el de situacin
jurdica, una situacin jurdica es un status o posicin que ocupa una
persona en el derecho, que genera derechos y obligaciones. (Situacin de
empleador, de trabajador, padre e hijo)
LAS INSTITUCIONES SOCIALES Y EL DERECHO.
Las instituciones sociales son una parte de la cultura, compuesta por una
determinada configuracin o combinacin relativamente permanente de
modelos o pautas de comportamiento, de status y roles y de relaciones
sociales compartidos y valorados por los miembros de una sociedad.
Las instituciones sociales bsicas, comunes a todas las sociedades son la
familia, educacin, poltica, religin, etc. Dentro de estas instituciones
sociales bsicas existen adyacentes o subinstituciones.
La permanencia, una de las caractersticas de las instituciones, es relativa,
ya que la vida social se encuentra sometida a un continuo cambio social,
por lo tanto las instituciones van cambiando, adaptndose a las distintas
necesidades que surgen diariamente de la sociedad.
El sistema de todas las instituciones de una sociedad constituye una cultura
Uno de los elementos fundamentales de la institucin es una determinada
configuracin de modelos o pautas de comportamiento.
El derechocomo pauta o modelo de comportamiento corta transversalmente
a todas las instituciones sociales, cada una de ellas caracterizada por
principios jurdicos especficos, que le dan sistematicidad y autonoma a sus
regulaciones, constituyendo las diversas ramas.
En el derecho como institucin encontramos normas, que constituyen el
derecho constitucional, el derecho procesal, el derecho penitenciario. Pero
tambin costumbres y usos por ejemplo los llamamos usos judiciales o
criterios del tribunal.
CULTURA.
Desde un punto de vista tcnico, todos los hombres que viven en sociedad
tienen cultura. Es un producto de la actividad tpicamente humana, es decir
de su conducta, y que es cultura todo lo que el hombre hace en forma
conducida, cultura es todo aquello que el hombre produce y utiliza en
sociedad.
Abarca desde pautas de comportamiento a roles sociales.
Existe cultura objetiva y cultura subjetiva
Cultura objetiva o esttica esta constituida por los productos de su operar
interno y externo.
Cultura subjetiva o dinmica es la actividad tpicamente humana, es decir la
actividad conducida, la conducta en cuanto operar humano puede ser
LA COMUNIDAD Y LA SOCIEDAD.
Jacques maritain intenta diferenciar a la nacin del estado, partiendo de la
distincin entre comunidad y sociedad.
Afirma que la comunidad como la sociedad, son grupos de personas,
realidades ticos sociales, autnticamente humanas pero de naturaleza
distinta.
El objeto de estas comunidades es: es un hecho que precede a las
determinaciones de la inteligencia y voluntad humanas y que acta
independientemente de ellas para crear una psiquis inconsciente. Aqu las
relaciones sociales proceden de la reaccin y la adaptacin natural del
hombre a ciertas situaciones. En las comunidades, sobre la conciencia
personal prevalece la concienciasocial.
En una sociedad, el objeto es una tarea a realizar un fin que alcanzar, el cual
depende de las determinaciones de la inteligencia y voluntad humana,
estando precedido por la actividad.
LA NACIN.
EL PAIS Y EL DERECHO.
En el pas, en cuanto a grupo social o relacional, asociativo, encontramos al
derecho, donde hay sociedad hay derecho.
Barraco aguirre seala que el derecho cumple funciones respecto a los
individuos y respecto a la sociedad.
Respecto a los individuos, el derecho cumple una funcion educativa y
tuitiva, la funcion educativa constituye modelo y testimonio de conducta
respectivamente. La funcion tuitiva consiste en la proteccin de los
individuos respecto a la conducta de los dems.
Respecto a la sociedad: el derecho constituye un instrumento de control y
de cambio social. En cuanto al instrumento de control, el derecho encauza
las conductas en reas de la convivencia y la asociacin, como instrumento
de cambio social, el derecho ayuda a que el grupo o sociedad se vaya
transformando.
El estado como todo grupo asociativo, tiene ordenamiento interno, para su
funcionamiento.
Las normas del derecho pblico del derecho constitucional, administrativo
procesal son las que constituyen el ordenamiento que regula laactividad del
estado como grupo asociativo.
EL ESTADO DE DERECHO.
Se designa esa expresin al principio poltico que el poder del estado debe
quedar sometido a lo establecido por las normas jurdicas. Todo pas esta
regido por normas jurdicas; sin embargo no todo pas es un estado de
derecho, no es suficiente un ordenamiento jurdico para indicar la existencia
de un estado de derecho. Este estado de derecho es un pas sometido al
derecho, un pas donde el poder estatal esta regulado por las normas
jurdicas.
Los caracteres tpicos del estado de derecho son:
a- el imperio de la ley: significa que el estado se encuentra reglado por un
conjunto de leyes dictada por los rganos representativos de la voluntad de
los miembros de ese pas
b- la divisin de poderes: consiste en la separacin de las funciones de
elaborar, ejecutar y aplicar las leyes. Esta separacin no es absoluta, de
manera que ms que una divisin es una distribucin de poderes y
competencias, correlaciones y controles recprocos.
c- La legalidad de la administracin pblica: denota que la administracin
del estado (1) debe ajustar su actuacin a lo establecido por las normas
jurdicas vigentes, (2) que pueda ser controlado por el Poder Judicial (3)
principio de publicidad
d- La vigencia de los derechos y libertades fundamentales: supone las
garantas formales y realizacin material de los derechos humanos bsicos
FUNDAMENTACION MATERIAL DEL DERECHO
INTRODUCCIN.
El fundamento material del derecho es el hombre y su conducta, la materia
regulada por el derecho es la actividad propia del hombre, es decir su
actividad conducida y orientada.
LAS IDEAS DE HOMBRE YEL DERECHO.
Max Scheler seala que en ninguna poca han sido las opiniones sobre la
esencia y origen del hombre mas inciertas que en nuestro tiempo.
El hombre a lo largo de la historia elaboro muchas teoras antropolgicas,
con una direccin fundamental: la creciente exaltacin de la conciencia de si
mismo.
Desde el mundo primitivo, el hombre se concibe como parte de una unidad
que lo enlaza con todo lo viviente. Pasando por la cultura griega, donde
aparece la razn como algo especfico y propio que lo diferencia del resto de
la naturaleza.
Podemos distinguir siguiendo a Max Scheler 3 ideas clsicas:
La concepcin judeocristiana
La concepcin homo sapiens
La concepcin del homo faber
La concepcin deista o judeo cristiana: esta concepcin no es un producto
de la filosofa y de la ciencia si no que proviene de la fe religiosa.
Sostiene que:
a- El hombre ha sido creado en cuerpo y alma por un dios personal
b- Todos los hombres descienden de una pareja primitiva
c- Dios entrega al hombre el dominio de todos los seres de la naturaleza, por
eso el hombre ocupa un lugar privilegiado en la creacin
d- El hombre peca, y con el pecado se produce su cada, perdiendo el
paraso, y con ello la inmortalidad.
e- El ser humano es redimido por cristo, dios hombre, restablecindose de
este modo la relacin de filiacin con dios.
La concepcin del homo sapiens
Surge en la Grecia antigua. El ser humano tiene un agente especfico, la
razn, que lo va a diferenciar del resto de los seres de la creacin.
Para esta concepcin la perfeccin del hombre consiste enla perfeccin de
la razn, y el modelo del ser humano es el sabio.
La concepcin del homo faber
Esta idea parte negando una facultad racional separada, especifica del
hombre, y afirma que entre el hombre y el animal solo hay diferencias de
grado y no de esencia.
El hombre es en primer trmino, un ser instintivo, un ser vivo especialmente
desarrollado.
En el hombre existen 3 potencias instintivas fundamentales:
a- De reproduccin
b- De crecimiento y podero
c- De nutricin
A cada una de estas formas de concebirse el hombre a si mismo le
corresponde una forma de concebir la historia humana y el derecho.
piensan.
La personalidad del hombre como capacidad de conduccin
Detrs de la conducta del hombre hay una capacidad de conduccin, que
Barraco Aguirre designa como personalidad. Esta personalidad es un yo que
conduce, un yo en sentido subjetivo, un yo sujeto. Es la capacidad
operativa, capacidad de operar.
Esta se desarrolla pensando.
Tiene una doble orientacin: hacia adentro y hacia fuera, cuando la
capacidad de operar se orienta hacia adentro tambin se llama operatividad
interior, y en esta existe la posibilidad de actuar en la interioridad; a la
capacidad para obrar hacia fuera l designa como operatividadexterior, es
decir, posibilidad de actuar con la exterioridad del hombre. El resultado del
operar es la conducta.
INTRODUCCIN.
El fundamento motor del derecho hace referencia al poder y a los valores en
cuanto lo ponen en movimiento, se mueve empujado por el poder y atrado
por los valores. Cuando un legislador dicta una norma que establece
conducta lo hace por que tiene poder y esta orientada a la realizacin de un
determinado valor dentro de la sociedad. Por ello denominamos al poder
poltico como lo eficiente jurdico en cuanto es aquello que posibilita que el
derecho, aquello que lo produce. La expresin lo eficiente jurdico se
relaciona con la causa eficiente del derecho.
El poder tiene distintos sentidos o acepciones.
LOS SENTIDOS DEL TERMINO PODER.
El poder en sentido amplio
En sentido amplsimo el poder es sinnimo de potencia o energa, es decir la
capacidad de provocar o sufrir n cambio, de transformar la realidad. En este
sentido todas las cosas tienen poderes.
El poder humano
Es una acepcin mas restringida. Poder es la capacidad que tiene el hombre
para cambiar la realidad. Se distingue del anterior por se consciente y libre
por estar dotado de sentido, es decir, dirigido a un fin.
Carro Martnez relaciona el poder humano con la libertadya que este es lo
que permite la actuacin de la libertad humana.
Por ello el poder especficamente humano esta siempre dotado de sentido y
orientado a fines.
Tiene un carcter universal, ya que se vincula con todas las actividades y
circunstancias del hombre.
El poder social
El poder humano puede ejercitarse sobre los hombres, este caso el poder
humano se convierte en poder social, que se define como la capacidad de
influir en forma intencional y libre sobre la conducta de los otros hombres. El
poder social es una libertad influyente en la sociedad, influencia que se
decir que viene ejercitado con continuidad y que viene obedecido en forma
permanente...
Institucionalizado: es tenido y ejercitado por una pluralidad de personas que
desempean roles diferenciados y coordinados entre ellos.
Todas estas caractersticas constituyen caractersticas del poder poltico, en
conjunto nos permiten diferenciarlo de otras formas de poder social.
INTRODUCCIN.
Para introducirnos al tema referido a los valores intentaremos comparar al
sistema jurdico con un rbol, para que el rbol sobreviva deber recibir
nutrientes a travs de sus races y adems respirar para su follaje. A su vez
la copa del rbol se elevara y crecer en busca de un cielo. Si a un rbol se
le cubre su copa impidindole recibir la luz o si se retiran sus races del
suelo no permitiendo que consiga los nutrientes, esta destinado a morir. Si
comparamos al derecho en sentido objetivo (sistema jurdico) con un rbol,
podramos preguntarnos tambin acerca de que es lo que mantiene con
vida al derecho de un pas.
La realidad social es un factor, en segundo lugar los valores. Con estos dos
factores llegamos al resultado final.
EXISTENCIA Y NATURALEZA DE LOS VALORES.
Los valores no tienen una existencia fsica; por tanto no podemos
percibirlosni conocerlos a travs de nuestros sentidos. Nunca se ha visto a la
justicia caminando por la vereda, jams se ha odo a la belleza movilizarse.
Los valores aparecen relacionados con los objetos de existencia material,
cosas naturales o culturales. No existen fsica o materialmente por si
mismos, siempre descansan en un depositario de orden corporal.
Se presentan como cualidades de un objeto, los valores no se dan aislados,
si no que tiene una existencia parasitaria.
Se afirma que los valores son irreales en el sentido de que no equivalen a
ninguna de las cualidades de los objetos ni a la suma de estas.
Cada valor es una estructura constituida por cualidades primarias y
secundarias.
Por otra parte creemos que los valores estn condicionados por los
elementos subjetivos -del sujeto que valora-, objetivos - del objeto valoradoy adems por la situacin concreta en la cual se presentan (Carcter
situacional).
LOS VALORES SON OBJETIVOS O SUBJETIVOS?
Los valores surgen de la conjuncin de elementos objetivos y subjetivos.
Para los objetivitas el valor existe independientemente de un sujeto o de
una conciencia valorativa. Para los subjetivistas el valor debe su existencia a
reacciones fisiolgicas o psicolgicas del sujeto que valora. Para los
objetivitas el valor es algo distinto a la valoracin. El sujeto solo descubre al
valor que preexiste y a partir de el enjuicia objetos. En cambio para los
subjetivistas el valor no puede ser ajeno a la valoracin o visualizarse como
algo distinto a el.
El valor puede ser el resultado de una tensinentre el sujeto y el objeto, y
as ofrecer una cara subjetiva y otra objetiva. (Una persona puede
reaccionar de diferente manera que otra persona ante el mismo estimulo,
aqu la diferencia radicara en el sujeto).
LEER EJEMPLO... Pg. 102 ultimo prrafo.
EL CARCTER RELACIONAL DE LOS VALORES.
Los valores establecen o surgen a partir de una relacin entre sujeto y
objeto. Los objetos motivo de las valoraciones no son todos iguales. El
sujeto que valora tampoco es siempre el mismo.
Otros factores que influyen y se relacionan con los elementos objetivos y
subjetivos son los denominados sociales o culturales. Cada grupo humano
tiene distintas pautas sociales y culturales.
La organizacin econmica y jurdica, las costumbres, la tradicin, las
creencias religiosas y muchas otras formas de vida que trascienden la tica,
son las que han contribuido a establecer determinados valores sociales.
La cara subjetiva y la objetiva. La relacin entre estos dos factores mas los
sociales o culturales es compleja.
Como hemos visto en el aspecto subjetivo el valor no tiene existencia ni
sentido fuera de la valoracin real o posible, esta valoracin cambia con las
condiciones fisiolgicas o psicolgicas del su
o. No existe una valoracin sin la presencia de un objeto.
Scrates afirmaba que la justicia era una cosa ms preciosa que el oro y
Aristteles, citando a Euripides, sostena ni que la estrella vespertinani la
matutina son tan maravillosas como la justicia.
Continua Nino afirmando que la preocupacin de los filsofos se centra en
analizar un concepto que es empleado en muchos tipos de discursos,
articulando concepciones que permitan justificar o impugnar los juicios que
se formulan en tales discursos empleando el concepto en cuestin. La
justicia ocupa un lugar central en el discurso jurdico.
a- una psicolgica
b- una sociolgica
Podemos relacionar estas teoras con los criterios absolutistas y relativistas
en la consideracin de la justicia.
As vemos que lo justo es un criterio absoluto y como tal inmutable en
eltiempo y universal en el espacio. Para las teoras relativistas lo justo esta
condicionado por las fluctuaciones de la historia y de las opiniones
cambiantes de los hombres.
LOS CONTENIDOS DE LA JUSTICIA.
La justicia como orden
Entender por justicia exactitud y precisin, congruencia. Los hombres
participan de la justicia cuando se inscriben en el orden universal.
La justicia como legalidad
La justicia no expresa cualquier orden, si no la conformidad del
comportamiento humano con la norma que lo regula, por eso la justicia
consistir en obediencia a la ley y se identificara con lo que llamamos
legalidad.
La justicia como igualdad
La justicia tiene distintas aplicaciones segn se entienda a la igualdad en
sentido aritmtico. As se derivan las 2 diferentes funciones que la justicia
asume:
1- la justicia distributiva: preside la distribucin de los beneficios y de las
cargas sociales, estableciendo una relacin entre una cosa y una persona.
2- Justicia conmutativa: preside en las relaciones entre los particulares, sean
relaciones derivadas de hechos lcitos, sean derivadas de hechos ilcitos.
La justicia como libertad
Una accin es justa cuando por medio de ella la libertad de uno puede
coexistir con la libertad de cualquier otro
La justicia como bien comn
Bien comn es aquel bien que el individuo puede conseguir solo
insertndose en una sociedad. Cuando el bien de todos se opone al bien de
los particulares hablamos de bien colectivo.
Libro 2 de villagra:
INTRODUCCION AL DERECHO
CAPITULO 2
El ordenamiento jurdico-EL DEREDHO POSITIVO Y SU ESTRUCTURACION.
fundamental
Dentro del ordenamiento, la validez material y formal de cada norma deriva
de una norma de grada superior, hasta llegar a la constitucin, que por
definicin, no deriva de ninguna otra norma del ordenamiento.
Para kelsen, es necesario presuponer la existencia de una norma hipottica
fundamental, es la que otorga validez a las normas constitucionales. Otorga
al poder constituyente originario la facultad de dictar la primera constitucin
y establece la obligacin de los miembros de la sociedad de obedecer los
mandatos de este poder constituyente originario.
No es una norma positiva, es una norma hipottica, presupuesto necesario
para dar validez y unidad a todo el ordenamiento jurdico.
La validez de esta norma hipottica fundamental, no puede derivar de
ninguna otra norma, si no caeramos en una cadena infinita de normas
hipotticas. Por eso se recurre a un hecho: la observancia por los
particulares de lo establecido por ese poder constituyente originario. Y en
consecuencia se afirma que la validez y la efectividad coinciden en el
vrtice.
b- la coherencia del ordenamiento jurdico
La coherencia del ordenamiento se relaciona con un problema que
podramos describir como una situacin de exceso de normas, dos o mas
normas que regulan una misma conducta. Un ordenamiento es coherente
cuando hay ausencia de normasincompatibles, es decir cuando no hay mas
de una norma aplicable que regule un determinado caso o conducta.
En relacin con los casos de exceso de normas podemos distinguir dos
situaciones: la redundancia y la antinomia.
redundancia de normas:
Cuando encontramos dos normas que tienen el mismo supuesto de hecho y
las mismas consecuencias jurdicas. Encontramos 2 normas que se repiten.
Sin embargo es habitual encontrar normas semejantes, pero que no
implican redundancia. Para que se de redundancia deben darse 3 requisitos:
que el supuesto y la consecuencia de ambas normas coincidan, que las
normas pertenezcan al mismo ordenamiento, que coincidan total o
parcialmente los mbitos de validez.
el problema de las antinomias
Ejemplo de inconsistencia normativa. Hay una antinomia en el
ordenamiento jurdico cuando encontramos dos normas que tienen el mismo
supuesto pero la consecuencia es incompatible.
Lumia resume: existe el problema de normas o antinomias cuando dos o
mas normas incompatibles entre si regulan la misma relacin. Se recordara
que las normas jurdicas imponen obligaciones, establecen prohibiciones o
acuerdan permisos. Puesto que estos ltimos se distinguen en permisos
positivos y permisos negativos, las figuras deonticas fundamentales son
cuatro: obligacin, prohibicin, permiso positivo, permiso negativo.
1- entre una obligacin y una prohibicin que tengan el mismo objeto hay
una relacin de contrariedad. Las dos normas sonincompatibles, si una es
valida, la otra invalida. No pueden ser vlidas a la misma vez, pero si
invalidas a la misma ves.
2- Entre una obligacin y un permiso negativo que tengan el mismo objeto,
as como entre una prohibicin y un permiso positivo que tengan el mismo
objeto. Hay una relacin de contradictoriedad. Son incompatibles, si una es
valida, la otra es invlida, no pueden ser ni invlidas ni validas juntas.
3- Entre una obligacin y un permiso positivo que tengan el mismo objeto,
as como entre un prohibicin y un permiso negativo con el mismo objeto,
existe una relacin de subalternacion, las dos normas de cada par son
compatibles: de la validez de la primera se deduce la valides de la segunda,
pero no viceversa.
4- Entre un permiso positivo y un permiso negativo con el mismo objeto,
existe una relacin de sub contrariedan las dos normas pueden ser validas a
la ves, pero no invalidas a la ves.
Adems de la incompatibilidad lgica, para que haya una antinomia es
necesaria la presencia de otros 2 requisitos: la pertenencia al mismo
ordenamiento y el mismo mbito de validez.
Con respecto con la pertenencia al mismo ordenamiento encontramos 3
posibilidades: una donde hay antinomia, cuando las 2 pertenecen al mismo
ordenamiento de un pas, otra donde no hay antinomia cuando 2 normas
pertenecen a distintos ordenamientos, y la tercera donde aparecen
situaciones dudosas ya que la incompatibilidad se da entre normas de un
ordenamiento positivo y otro natural.
El otro requisito es que tengan el mismo mbito de validez material,
espacial,temporal y personal.
El espacial se refiere al territorio sobre el cual una norma produce
consecuencias jurdicas.
El mbito temporal se refiere al momento, al tiempo de aplicacin de las
normas.
El mbito personal se refiere al sujeto obligado pro una norma
El mbito material se refiere a la materia o tipo de objeto regulado por la
norma.
En relacin a estos mbitos de validez, se pueden dar situaciones en las que
existan coincidencias totales, de los 4 aspectos, o parciales, de alguno de
ellos.
La codificacin:
La elaboracin de normas generales y tpicas, puede adoptar bsicamente 2
formas o sistemas:
El de la incorporacin oel de la codificacin
El de incorporacin consiste en el dictado aislado y progresivo de las leyes,
en funcin de las exigencias y los requerimientos de la vida social, las
normas son recopiladas en colecciones legislativas, conforme a
determinados criterios: por materia, en forma cronolgica etc.
La codificacin no es el dictado de leyes sueltas, si no en la promulgacin de
un cuerpo sistemtico de normas sobre una determinada materia o
institucin, llamado cdigo
Desde un punto de vista legislativo, los cdigos son leyes, normas dictadas
por el poder legislativo. 2 formas bsicas de codificacin: por materia (civil,
Los llamados decretos-leyes son las normas dictadas por los gobiernos de
facto, en uso de atribuciones reservadas al congreso, cuando este ha sido
disuelto.
LA ACTIVIDAD JURISDICCIONAL: LAS SENTENCIAS Y LA JURISPRUDENCIA.
La actividad jurisdiccional constituye una de las fuentes formales del
derecho en nuestro pas, en cuanto productora de fallos y sentencias.
Los sentidos de la expresin jurisprudencia:
En sentido etimolgico, proviene del latn iurisprudentia, (jus =derecho)
prudencia = previsin o conocimiento. En conjunto indica el conocimiento o
previsin del derecho.
Justiniano defina a iurisprudentia como el conocimiento de las cosas divinas
y humanas, la ciencia de lo justo y de lo injusto, que fue la concepcin de
jurisprudencia utilizada entre los romanos.
En la actualidad, en pases anglosajones, se usa la palabra jurisprudencia
como sinnimo de ciencia del derecho.
Entre las acepciones se destaca aquella que designa con la palabra
jurisprudencia a la forma habitual o uniforme como la justicia aplica o
interpreta el derecho.
Borda define a la jurisprudencia como los fallos de los tribunales judiciales
que sirven de precedentes a futuros pronunciamientos.
En conclusin: la expresin jurisprudencia es utilizada en el sistema romanogermnico con cuatro significados principales
a- como ciencia del derecho
b- como la actividad decisoria concordante de los rganos jurisdiccionales
c- como el conjunto de sentencias o fallos dictados por los
rganosjurisdiccionales
d- como la decisin de un juez o tribunal que establece un precedente en
una determinada materia.
La jurisprudencia como fuente del derecho
La jurisprudencia como ciencia del derecho:
La jurisprudencia entendida como ciencia del derecho es una importante
fuente material del derecho, ya que la opinin de lo juristas influye en la
creacin de normas jurdicas tpicas y generales por el legislador, como
asimismo en la elaboracin de las sentencias judiciales, normas individuales
y concretas por parte de los jueces.
La jurisprudencia como el conjunto de sentencias o fallos dictados por los
distintos tribunales y rganos dotados de potestad jurisdiccional
Se le da este significado cuando se habla de las colecciones tradicionales de
NORMAS LEGISLADAD:
Se clasifica a la costumbre jurdica segn su posicin frente a la ley
a- costumbres segn la ley (secundum legem), cuyas disposiciones estn de
acuerdo con los principios y disposiciones de las normas legisladas
b- costumbres fuera dela ley (praeter legem): cuyas normas regulan los
casos no previstos por la ley.
c- Costumbres contra la ley: (contra legem) aquellas cuyas normas
contradicen a las instituidas por los principios y las normas legisladas.
Podemos distinguir 2 situaciones: la llamada costumbre derogatoria y el
desuetud. Costumbre derogatoria es aquella cuyo contenido es contrario o
contradictorio con el de una ley, a la que hace perder su vigencia.
Y desuetud al caso en donde la ley nunca tuvo vigencia.
CAPITULO 4
La elaboracin de normas particulares y concretas
La aplicacin del derecho
La actividad de resolver un caso o situacin, elaborando una norma
particular y concreta, a partir de las normas generales y tpicas, se
denomina aplicacin del derecho y constituye la condicin de la efectividad
social del derecho.
Las normas generales y tpicas para ser cumplidas deben ser
particularizadas y concretadas a travs de la elaboracin de normas
particulares y concretas que establezcan lo que debemos o podemos hacer
o no.
En esta actividad no siempre intervienen jueces, y que en la mayor parte de
los casos, son el estado, a travs de los rganos administrativos y
ejecutivos, y los particulares los que aplican el derecho en la vida cotidiana.
El estado como los particulares aplican el derecho y elaboran en forma
habitual innumerables normas particulares y concretas, como condicin de
la efectividad social del derecho.
Sin embargo, la aplicacin por parte de los particulares puede suscitar
conflictos de intereses entre ellos, y en esos casos se hace necesariala
intervencin de los tribunales.
La aplicacin judicial del derecho
La actividad jurisdiccional como forma de resolucin de los conflictos
Encontramos en la vida social conflictos, que se derivan de la contraposicin
de intereses particulares entre los miembros de una sociedad, y del
incumplimiento de las normas dictadas para prevenirlos. En pocas
primitivas exista la auto composicin solo para resolver conflictos: violencia
o negociacin. Pero con el avanzar de la civilizacin se da un proceso de
aplicacin silogstica rigurosa del derecho. Todos los casos deben ser
resueltos, haya o no norma general y tpica que los contemple
LA COMPETENCIA:
Todo juez o tribunal por el mero hecho de serlo posee jurisdiccin. Sin
embargo, el numero y la variedad de conflicto o casos que se presentan
ante el poder judicial, hacen surgir una pluralidad de tribunales dentro de
cada estado, lo que a su vez hace necesario dividir el trabajo entre ellos
para obtener una mayor eficacia del servicio de administracin de justicia.
Aparece as el concepto de competencia.
Definida como la aptitud del juez para ejercer su jurisdiccin en un caso
determinado. La competencia se relaciona con la llamada capacidad
objetiva de los jueces u rganos jurisdiccionales.
Existen diversos criterios para distribuir la competencia o capacidad objetiva
de los jueces o tribunales para conocer y decidir un determinado caso o
conflicto:
a- territorial
b- material
c- personal
d- el monto
e- la instancia
f- el grado
a- la competencia territorial: se vincula con el territorio o mbito espacial
dentro del cual un juez o tribunal ejerce su jurisdiccin
b- la competencia material viene determinada por la diversidad de las
cuestiones que se presentan ante los rganos jurisdiccionales y la necesidad
de especializacin de trabajo de los jueces o tribunales. La naturaleza del
asunto fija la competencia material.
El proceso seria la serie de actos necesarios para llegar al juicio del rgano jurisdiccional,
por lo que es lcito decir que el proceso seria un instrumento del juicio.
Al proceso judicial podemos dividirlo en cinco etapas:
INTRODUCCIN
PRUEBA
CONCLUSIN
IMPUGNACIN
EJECUCIN
La etapa de introduccin comienza con la demanda a travs de la cual se inicia el
proceso, y que consiste en la exposicin sucinta de loshechos y del derecho en que se
fundamenta una determinada pretensin respecto a una o varias personas. Al presentar
la demanda el actor esta ejerciendo una accin, solicitando la intervencin del juez o
tribunal para obtener el cumplimiento de esa pretensin.
Una vez admitida la demanda, el juez cita al demandado para que se presente o
comparezca ante el tribunal y fije un domicilio especial a los fines del proceso.
En caso que el demandado no comparezca se lo declara en rebelda, y el proceso
continua sin su presencia. Si comparece, a travs de una providencia o disposicin del
rgano jurisdiccional en el expediente, se le corre traslado de la demanda para que la
conteste. Correr traslado de la demanda significa comunicar a la otra parte la existencia
y el contenido de la demanda para que la responda.
El demandado puede contestar la demanda allanndose u oponiendo excepciones. El
allanamiento consiste en el reconocimiento como fundada de la pretensin del actor, que
exime a este de la carga de la prueba, y produce la extincin del litigio. Oponer
excepciones significa defenderse. Estas excepciones son las defensas invocadas por la
parte demandada tendientes a lograr el rechazo de la demanda por parte del rgano
jurisdiccional. La demanda puede ser rechazada por ser injusta, excesiva, mal deducida o
inoportunas generando distintos tipos de excepciones. Estas excepciones pueden ser
perentorias o dilatorias. Las perentorias buscan destruir total o parcialmente la accin,
oponindole una defensa sustantiva, es decir que ataca el fondo de lademanda. Las
excepciones dilatorias son aquellas que se fundada en aspectos formales de la accin y
que solo buscan prorrogar o postergar la consideracin del contenido mismo de la
demanda.
Una vez contestada la demanda queda trabada la litis, es decir, queda establecido en
que consiste el litigio, a partir de lo manifestado por las partes en la demanda y en la
contestacin. Una vez trabada la litis se pasa a la etapa probatoria.
La etapa probatoria: segunda parte del proceso donde el actor y el demandado tratan de
demostrar la existencia de los hechos en que se basa la accin y sus excepciones. Alsina
define a la prueba como la comprobacin judicial, por los medios que la ley establece de
la verdad de un hecho controvertido, del cual depende el derecho que se pretende. Este
principio alega la existencia de la prueba para todo hecho, los hechos son los que se
deben probar.
Solo si el demandado invoca otras defensas, debe probar los hechos que se sustentan.
penal, laboral, aunque cada uno de ellos reviste algunas caractersticas especiales.
El proceso penal se caracteriza por constar d dos partes: el sumario y el plenario.
El sumario, instruccin preliminar, o investigacin es una etapa previa, que en la
provincia de Crdoba, es llevada adelante por el discal y , excepcionalmente por el juez
de instruccin.
En el sumario, que se inicia por la querella de la victima, es decir por la denuncia del
tercero, se busca recoger los elementos necesarios para establecer la existencia del
hecho delictivo y para imputar la responsabilidad de ese hecho a uno o mas sujetos,
como as tambin tomar todas las medidas necesarias para evitar que esos sujetos
evadan la accin de la justicia.
Durante el sumarioel imputado goza del derecho de defensa, y debe estar asistido por un
abogado.
Si el imputado no comparece, no se puede continuar el proceso penal en rebelda. La ley
en general establece un plazo para la instruccin y la posibilidad de su prorroga a pedido
del fiscal.
El sumario o instruccin puede concluir con el sobreseimiento del sujeto o con la
formulacin de la acusacin y la elevacin de la causa a juicio. El sobreseimiento procede
cuando resulta evidente o cierto que el hecho investigado no se cometi o no lo fue por
el imputado, o cuando media una causa de justificacin.
El sumario concluye tambin cuando el fiscal requiere la citacin a juicio, la acusacin
del imputado, por estimar que existen elementos de conviccin suficientes para sostener
como probable la participacin punible del imputado en el hecho. Si el imputado es
procesado se pasa a la etapa del plenario, donde el fiscal ejerce la accin penal en
nombre de la sociedad y acusa al procesado.
La acusacin corresponde a la demanda en el proceso civil.
El abogado del procesado ejerce la defensa que corresponde a la contestacin de la
demanda. El resto del proceso penal es similar a las etapas que hemos analizado del
proceso en general.
CAPITULO 6
Las actividades auxiliares de la aplicacin del derecho:
La integracin
La integracin como actividad auxiliar de la aplicacin del derecho
El concepto de integracin
Integrar el derecho, o el ordenamiento, consiste en producir una norma individual y
concreta para llenar una laguna dela legislacin, es decir, la ausencia de normas
generales y tpicas que sirvan de marco de referencia para resolver un caso particular y
concreto, dicha norma solo ser aplicable y valida para la resolucin del caso que motivo
su creacin.
Analoga constituye el primero de los mecanismos tcnicos del auto integracin del
derecho. En sentido amplio constituye un instrumento tcnico que utiliza la expansin
lgica del derecho para llenar las lagunas de la legislacin, es decir, consiste en la
aplicacin de una norma a un caso previsto por ella que presenta una similitud o
semejanza relevante con el supuesto que t al norma contempla.
Es la asimilacin de un caso no calificado normativamente a otro que lo este, sobre la
base de tomar como relevante alguna propiedad que posean en comn ambos casos.
Los fundamentos de la utilizacin de la analoga en la integracin del derecho
Diversos han sido los fundamentos que se dan para justificar la utilizacin de la analoga
en la integracin del derecho.
Desde el derecho romano se ha fundamentado su utilizacin en la aplicacin del principio
donde hay la misma razn legal, all debe regir la misma disposicin legal
Otra justificacin radica en la voluntad presunta del legislador. En este caso se
presupone la racionalidad y la coherencia del legislador, que no podra contradecirse
consigo mismo, y por lo tanto, utilizara siempre para resolver el caso no previsto, el
mismo criterio que el utilizado respecto al caso regulado y semejante.
Finalmente se fundamenta la utilizacin de la analoga en la semejanza de los casos y en
la identidad de razn en su solucin.
La analoga y la interpretacin extensiva
No hay que confundir la analoga con la interpretacin extensiva de las normas.
La interpretacin extensivacomporta la extensin de la norma a supuestos no
comprendidos primariamente en su texto, pero si susceptibles de entrar dentro de su
significado.
Mientras la interpretacin extensiva funciona dentro de la ley, la analoga opera fuera de
la ley, sobre un supuesto nuevo, que ni siquiera implcitamente esta previsto por ella,
pero que admite ser incluido en el significado de una norma anterior, y al que se pueden
atribuir las consecuencias jurdicas de tal norma en razn de su semejanza con el caso
regulado. En la interpretacin extensiva hay siempre una sola norma que se expande y
alcanza mayor capacidad normativa. En la aplicacin analgica se produce la creacin de
una norma simplificada, que retoma las consecuencias jurdicas de una norma anterior
Las clases de analoga. La analoga y los principios generales del derecho
La doctrina distingue entre la analoga de la ley y la analoga del derecho. En la primera,
tambin llamada analoga legis, el punto de partida es una norma determinada, que se
aplica a un caso que presenta cierta semejanza con el contemplado por ella, en este
caso se procede lgicamente de lo particular a lo particular.
La analoga del derecho, o analoga iuris, resulta de la utilizacin de un conjunto de
normas o complejo normativo, del que se extrae un principio jurdico que se aplica
analgicamente a un caso no previsto por dichos preceptos pero similar a los que estos
regulan. En este caso por va inductiva, se va de las normas particulares y concretas, a
un principio general, para luego por va deductiva, volver a loparticular aplicando dicho
principio en la solucin del caso no previsto.
Por ejemplo el Art. 16 del cdigo dice que si una cuestin civil no puede resolverse ni por
palabras, ni por el espritu de la ley, se debe atender a los principios de las leyes
anlogas
Para la aplicacin analgica de una norma, la jurisprudencia de los tribunales de la
argentina establecieron los siguientes requisitos:
a- que no existadisposicin expresa que contemple el caso
b- que entre el caso previsto y el sometido a examen exista afinidad de hecho.
c- Que las diferencias entre ambos no sean sustanciales
d- Que las razones que tuvo el legislador para establecer la norma sean aplicables al
caso no previsto
e- Que la aplicacin analgica conduzca a un resultado racional.
LOS PRINCIPIOS GENERALES DEL DERECHO COMO PROCEDIMIENTO DE
AUTOINTEGRACION
Los principios generales del derecho constituyen uno de los procedimientos o
mecanismos utilizados en la integracin del derecho. Sin embargo, la definicin de lo que
ha de entenderse por principio jurdico o principio general del derecho, aparece como
una de las tareas mas difciles en los mbitos jurdicos. La dificultad surge ya desde el
anlisis etimolgico y semantico de la voz principio.
La etimologa de la voz principio
Etimolgicamente el termino latino principium esta compuesto por la raz derivada de
pris, que significa lo antiguo y lo valioso, y de la raz cp que aparece en el verbo capere,
tomar, y en el sustantivo caput , cabeza.
Tiene entonces 3 sentidos: uno histrico (lo antiguo), uno axiolgico (lo valioso) y uno
tercero ontologico (cabeza).
Los significados de la palabra principio
Principio tiene los siguientes significados o acepciones:
Punto que se considera como primero en una extensin o cosa
Base, origen, razn fundamental sobre la cual se produce discurriendo en cualquier
materia
Causa primitiva de una cosa, o aquello de que otra cosa procede de cualquier modo
Cualquiera de las primeras proposicioneso verdades fundamentales por donde se
empieza a estudiar las ciencias o las artes
Norma o idea fundamental que rige el pensamiento o la conducta
Elemento fundamental de una cosa
ETCTERA.
Aun presuponiendo que utilizaremos con el mismo significado el termino principio, tanto
en la expresin principios jurdicos como en los principios generales del derecho, nos
encontramos con una segunda dificultad que surge al preguntarnos si ambas
expresiones son equivalentes. Solo encontramos una diferencia, la de nombrarse los
principios en un casos generales y en otros no.
Estas dificultades se visualizan tambin en el hecho de que los tericos del derecho y los
juristas las han utilizado y utilizaran diversos significados. Entre ellos podemos distinguir
los siguientes:
a- como norma muy general, en el sentido que regula un supuesto, cuyos caracteres
relevantes son muy generales y abstractos.
b- Como norma redactada en trminos particularmente vagos o imprecisos
c- Como norma que expresa los valores superiores de un ordenamiento jurdico o de un
sector de este
d- Como norma programativa o directriz, que es la que prescribe la prosecucin de
determinados fines u objetivos
e- Como norma dirigida a los rganos de aplicacin del derecho, que seala con carcter
general y tpico, como se debe efectuar la seleccin y la interpretacin de la norma
aplicable
f- Como mxima de un considerable grado de abstraccin que permite la sistematizacin
del ordenamiento jurdico
Dworkin utiliza la expresin principios en 2 sentidos: uno amplio y uno restringido.
Ensentido amplio se usa la expresin para designar el conjunto de los estndares que no
son normas, incluyendo a los principios y a las directrices polticas. En sentido restringido
designa a los principios como estandares diferentes a las directrices. Una directriz o
directriz poltica, es un tipo de estndar que propone un objetivo que debe ser
alcanzado, que generalmente consiste en una mejora en algn aspecto econmico,
social o poltico de la comunidad.
Los principios y las normas jurdicas
Mas all del hecho de que tanto a los principios como a las normas jurdicas o reglas, se
les atribuye en general carcter normativo, no resulta sencillo establecer que tipo de
normas son los principios generales del derecho.
Es decir, para estos autores, todo lo que tiene carcter normativo, y no parece en una
norma legislada ni constituye una costumbre jurdica es un principio.
Los principios como su propio nombre lo indica, se oponen a algo terminado: sin ideas
germinales, sin una terminacin acabada, flexibles, susceptibles de ser completados.
Las normas en cambio exigen un cumplimiento pleno y pueden ser solo cumplidas o
incumplidas.
Dworkin establece explicita o implcitamente diversos elementos que nos permiten
diferenciar los principios en sentido amplio de las normas. Entre estos elementos
tenemos los siguientes:
Su origen, su derogacin, su identificacin, su contenido, su aplicacin, su mtodo de
resolver las contradicciones, sus excepciones, sus destinatarios y la tarea que exigen del
jurista.
Segn su origen: surgen de un rganolegislativo de un tribunal.
Respecto a la detonacin tiene sentido hablar de ella en relacin a las normas, pero no
respecto a los principios que siguen vigentes, mientras se los siga estimando como
justos o convenientes en la determinacin de los derechos y deberes.
En cuanto a su identificacin resulta imposible formular una nomina o listado de los
principios o establecer una formula o enunciado de cada uno de ellos.
CAPITULO 7
LA RELACION JURIDICA
EL DERECHO COMO RELACION
Solo si analizamos el derecho en sus mltiples dimensiones podremos lograr una visin
completa de lo jurdico. Por ello ahora veremos al derecho como relacin, analizando los
sujetos, los contenidos y el objeto de la relacin jurdica.
Se define a la relacin jurdica como una de las relaciones intersubjetivas reguladas por
normas que forman parte del ordenamiento jurdico. Legaz y Lacambra dicen que la
relacin jurdica es un vinculo entre sujetos de derecho, nacido de un hecho, definido por
las normas jurdicas como condicin de situaciones jurdicas correlativas o acumulativas
de facultades y deberes cuyo objeto son ciertas prestaciones garantizadas por aplicacin
de una consecuencia coactiva o sancin
En realidad el derecho tiene dos caras, el derecho en sentido objetivo y el derecho en
sentido subjetivo.
En la relacin jurdica encontramoscomo elementos integrantes a los sujetos, a los
hechos generadores, a los vnculos y al objeto. La relacin jurdica, vista a travs de sus
elementos constitutivos, es un vnculo que se establece entre un sujeto titular de un
derecho o facultad y otro suelo titular de un deber u obligacin alrededor de un cierto
objeto
Los sujetos de la relacin jurdica
En el mbito de las relaciones jurdicas podemos distinguir como hemos sealado: dos
clases de sujetos en referencia a su posicin respecto a dicha relacin: la parte y los
terceros: la parte son los sujetos que la constituyen: el sujeto titular del derecho o
facultad, tambin llamado sujeto activo, y el sujeto titular del deber u obligacin,
denominado sujeto pasivo. Los terceros son los sujetos que si bien son extraos o ajenos
a la relacin, pueden obtener de ella en forma indirecta un beneficio o un perjuicio. Los
sujetos de la relacin son las personas: fsicas o jurdicas.
El concepto de persona
hombres, en roma, estos deban ser libres, ciudadanos y cabezas de familia, hoy no se
discute la atribucin de personalidad jurdica a todos los hombres
b- las personas jurdicas o colectivas: el hombree es un ser social y un ser cultural, en
cuanto ser social, para lograr sus fines, necesita agruparse con los otros hombres en
forma organizada, y en cuanto ser cultural, es capaz de crear instrumentos para lograr
esos fines de la forma adecuada y eficiente.
c- El hombre desde siempre se asocia con los otros hombres, creando diversas
organizaciones para la satisfaccin de sus necesidades. Estas instituciones de algn
modo adquieren una entidad distinta de los miembros que la forman. As se forman las
sociedades, cooperativas, entidades gubernamentales. etc.
Y estas organizaciones, o los hombres a travs de ellas, establecen relaciones con los
otros hombres y con las otras organizaciones,relaciones que son reguladas por el
derecho para prevenir y solucionar los posibles conflictos que aparecen entre ellos,
buscando la pacificacin social y la mayor satisfaccin de los miembros de la sociedad.
En esta regulacin, el derecho le atribuye a algunas de estas organizaciones humanas
personalidad jurdica, es decir la capacidad para ser sujetos de derechos.
La existencia de entes que no sean personas humanas, constituidos por un conjunto de
personas fsicas o por un conjunto de bienes que puedan ser sujetos de derecho ha
generado muchas discusiones en la dogmtica y diversas teoras al respecto.
Teoras sobre las personas colectivas o jurdicas
Teora de la ficcin:
Fue desarrollada por Savigny en el siglo XIX, se fundamenta en la concepcin del
derecho subjetivo como poder atribuido a una voluntad libre, desde esta perspectiva, el
hombre es el nico ente que posee voluntad libre, y por lo tanto, que puede ser persona.
En esta teora si bien se identifica al hombre y persona, sin embargo, se admite que el
legislador puede atribuir artificialmente el carcter de titular de derechos subjetivos a
otros entes.
Esta atribucin del carcter de personas jurdicas a otros entes que el hombre, se realiza
por una va de ficcin. Las personas colectivas son entes que si bien no existen
realmente, el legislador y el derecho suponen existentes (la ficcin) para ciertos fines
prcticos o de conveniencia social.
Teora negativa o negatoria:
Surgen de la doctrina alemana, como una reaccin a la teora de la ficcin, que era la
opiningeneralizada en el siglo XIX. Coinciden con esta en la afirmacin que el nico
sujeto es la persona humana, el hombre individual, no poseyendo la llamada persona
jurdica ninguna existencia como fenmeno real.
La persona jurdica carece de personalidad jurdica, negando la existencia de personas
jurdicas como verdaderos sujetos de derecho. Para estos autores la persona jurdica es
un mero procedimiento de tcnica jurdica, detrs de la cual hay una realidad que
develar.
Todos estos autores coinciden en afirmar que las personas jurdicas colectivas no son
mas que grupos de individuos que poseen bienes o que contratan, de modo que cuando
se habla de que una sociedad o asociacin poseen bienes o contratan, esta es una forma
de referirse a una serie de individuos que poseen bienes o contratan.
El deber jurdico
El concepto de deber jurdico
Las nociones de derecho subjetivo y de deber jurdico u obligacin son correlativas. Si
alguien posee un derecho o facultad otorgado por una norma jurdica positiva o natural,
jurdica positiva
Kelsen, seala que el deber jurdico es la otra cara de la norma jurdica, correlativa a la
del derecho subjetivo. Para el filsofo austriaco, el deber jurdico es la conducta opuesta
al acto antijurdicos sin que opuesto sea sinnimo de contrario. La accin contraria a
apoderarse de una cosa ajena, seria devolver una cosa ajena.
La accin opuesta en este caso no es apoderarse de una cosa ajena. El deber jurdico no
aparece en la norma primaria kelseniana, que contiene la conducta ilcita y la sancin
correspondiente, si no en la norma secundaria. Para kelsen no hay deber jurdico si no
esta prevista una sancin para la conducta opuesta.