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ANO 24 - N 280 - MARO/2016 - ISSN 1676-3661

Mulheres, participem
por acreditar!

com satisfao que apresentamos o Boletim


especial do ms de maro, publicao que representa
uma de uma srie de medidas que visam a aumentar
a participao de mulheres nos espaos e atividades
do IBCCRIM. No se trata de uma homenagem
ao dia das mulheres ou de uma excepcionalidade.
Pelo contrrio, trata-se de forma de problematizar
a assimetria e a desigualdade de gnero que segue
patente na sociedade brasileira, com clarssimos
reflexos no mercado de trabalho, na academia, na
poltica e na vida privada.
Basta lembrar alguns dados para ilustrar
tamanha disparidade. No ndice de Desigualdade de
Gnero produzido pelo PNUD em 2014, que leva
em considerao critrios de sade reprodutiva,
autonomia e atividade econmica, o Brasil ocupa a
79. posio do ranking dos 187 pases analisados.
Recentemente, pesquisas nacionais apontaram que
apesar do crescimento do nmero de mulheres no
mercado de trabalho, estas recebem salrios 30%
mais baixos que homens no exerccio das mesmas
funes. J no que tange representatividade poltica
os nmeros so alarmantes: apesar de as mulheres
representarem 52,1% do eleitorado, apenas 28,7%
das candidaturas eram femininas nas eleies de
2014; o Senado atualmente composto por 12
mulheres e 69 homens; a Cmara Federal por 51
mulheres e 462 homens; as assembleias estaduais por
115 mulheres e 920 homens; e os governos estaduais
por 1 mulher e 26 homens.
No IBCCRIM, apesar de internamente haver
equiparao numrica e representativa de homens
e mulheres nos ncleos e na diretoria, e uma clara
sensibilidade com a temtica de gnero a considerar,
por exemplo, o curso Maria, Marias e o curso
Gnero, Sistemas de Justia e Direitos Humanos
voltado para diferentes carreiras jurdicas ,
as publicaes refletem o oposto.
Identificamos que entre 2011 e 2015 apenas
23,5% dos artigos publicados na Revista Brasileira
de Cincias Criminais (RBCCRIM) foram escritos
por mulheres, enquanto a participao masculina foi
de 68,3%, havendo 8,2% de textos mistos, escritos
em coautoria. Vale ressaltar que nesse perodo
24,6% dos artigos enviados para avaliao eram
de autoria feminina. J o Boletim recebeu, nesse
mesmo intervalo de tempo, uma porcentagem de
17,5 dos textos escritos por mulheres, sendo baixa a
quantidade de textos de autoria feminina publicados
mensalmente. Contando com a sesso Descasos,
coluna fixa mensal escrita por Alexandra Szafir
foi possvel contabilizar 20% de textos escritos por
mulheres e 74,8% por homens, sendo 5,2% dos
artigos escritos em coautoria.
Os dados acima apontam para um primeiro
diagnstico a baixa participao de mulheres nas

publicaes tem direta ligao com o desequilbrio


no envio de textos. Por que as mulheres mandam
to menos textos que os homens? Certamente a
desigualdade estrutural de gnero est refletida nesses
nmeros, e importante agora levantarmos novas
questes na busca de uma anlise mais elucidativa.
Tambm levantamos outra questo: por que pouco
se debatem questes pertinentes desigualdade
de gnero em um espao aberto participao
especialmente de pesquisadores, profissionais
do direito e das cincias sociais, militantes dos
movimentos sociais como o Boletim? Perguntas
como estas desembocaram na iniciativa do Ncleo
de Pesquisas do Instituto de mapear os gargalos e
propor sadas para reverter esse quadro.
A presente publicao compe antes parte
do diagnstico que da sada. Isso porque bastou
divulgar nas redes sociais e mdias do IBCCRIM
a convocao ao envio de artigos para o Boletim
especial de maro, para recebermos 104 artigos de
diversas temticas enviados por 137 mulheres (25
em coautoria) de todas as regies do pas, inseridas
em diferentes reas profissionais e de produo de
conhecimento. Tal participao feminina trs
vezes maior que a do ano de 2015 inteiro. Por que
apenas mediante uma chamada especial houve to
significativa quantidade de textos enviados por
mulheres? Quais so as barreiras que as impedem de
enviarem textos e publicarem?
Do total de textos recebidos, 46 tratavam de
temticas estritamente tcnicas sob perspectivas
criminolgicas, penais e processuais, enquanto 58
abordavam questes relacionadas a gnero, em
especial participao feminina no Direito e na
academia, sistema de justia criminal e mulheres,
criminologia feminista, violncia de gnero e
feminismo negro. Foram selecionados 13 textos para
publicao dado o limite de caracteres padro do
Boletim e 25 classificados para publicao futura,
caso seja este o desejo das autoras. Os demais
podem ser reenviados para a apreciao da comisso
permanente de avaliao do Boletim.
Ainda que de maneira no intencional uma vez
que os artigos enviados foram analisados por meio do
padro duplo cego que oculta todos os dados capazes
de identificar a autoria a presente publicao
apresenta grande diversidade temtica, regional e
profissional, garantindo a presena de mulheres de
diferentes partes do pas, atuantes em reas variadas.
Estamos satisfeitas, mas queremos muito mais!
Convocamos e encorajamos mulheres a falarem
neste espao e a participarem ativamente do Instituto.
Acreditamos na participao e representatividade
feminina como forma direta de empoderamento
e de fortalecimento democrtico. Participem por
acreditar!

Jssica Raquel Sponchiado e


Paula Pereira Gonalves Alves_________3
Para alm da priso: efeitos civis da poltica
criminal de drogas em relao s mulheres

Mariana Tonolli Chiavone Delchiaro e


Juliana de Oliveira Carlos_____________5
Indulto: da necessidade e impositividade
de sua concesso ao crime de trfico de
drogas

Mariana Py Muniz Cappellari__________6

Um balano sobre a implementao das


audincias de custdia na cidade do Recife

Manuela Abath Valena,


Helena Rocha C. de Castro,
Marcela Martins Borba e
rica Babini Lapa do Amaral Machado__8
As cincias penais tm sexo? Tm, sim
senhor!

Priscilla Placha S___________________9


O compliance officer autntico garante no
mbito dos crimes omissivos imprprios
ambientais?

rika Mendes de Carvalho e


Daiane Ayumi Kassada______________10
Tributo a elas: consideraes sobre a
produo intelectual de mulheres negras

Hayde Paixo Fiorino_______________12


Violncia de gnero e reparao por dano
moral na sentena penal

Ana Lara Camargo de Castro_________13


Mulheres transexuais e travestis no sistema
penitencirio: a perda da decncia humana
e do respeito aos Direitos Humanos

Vanessa de Castro Rosa______________14


A vedao legal e o duplo grau de jurisdio
no procedimento do jri

Cristina Emy Yokaichiya_____________16


Crimes sexuais: viso interdisciplinar

Rafaela Caldeira Gonalves___________17


Prticas pedaggicas feministas e criminologia
crtica: liberdade, transgresso e educao

Ana Gabriela Braga e


Camila Cardoso de Mello Prando_____18

| Caderno de Jurisprudncia
| JURISPRUDNCIA

Supremo Tribunal Federal_______1913


Superior Tribunal de Justia______1917
Tribunais Regionais Federais_____1919
Tribunais de Justia_____________1920

Publicao do
Instituto Brasileiro de Cincias Criminais
PL 373/2015 (flagrante provado): resumo da nota tcnica do IBCCRIM

O IBCCRIM, por nota tcnica encaminhada Cmara dos Deputados em 29 de fevereiro de 2016, apresentou suas consideraes
pela rejeio do PL 373/15, pelo qual se prope a insero do inciso V ao art. 302 do Cdigo de Processo Penal, para inserir nova
hiptese de priso em flagrante. A ntegra da nota pode ser acessada pelo seguinte link: <http://www.ibccrim.org.br/docs/NotaTecnica-flagrante-provado-pl-373.15.pdf>.

Cincias criminais: um campo ainda masculino?


Carmen Hein de Campos

A chamada feita pelo Boletim do IBCCRIM Mulher envie seu


artigo para publicao em maro/2016, durante as comemoraes do
Dia Internacional das Mulheres (8 de maro), motivou este artigo.
Estudo realizado por Tatiana Santos Perrone e Vanessa
Menegueti publicado no Boletim n. 258 (maio 2014) identificou a
desigualdade de gnero nas publicaes do Instituto. Entre 2011 e
2013 o percentual de artigos publicados pelas mulheres no Boletim
e na Revista no chegou a 30%, ou seja, bem inferior ao nmero de
artigos publicados pelos homens em ambas as publicaes. Conforme
o diagnstico das autoras, em 2011 a participao das mulheres nas
publicaes foi de 17,6%, em 2012 subiu para 32% e em 2013 caiu
para 23,2%. Excluindo a Coluna Descasos, a participao cai para
13,6% em 2011, 20% em 2012 e 11,8% em 2013, evidenciando ainda
mais a baixa participao feminina nos Boletins.
No entanto, fiquei com a seguinte curiosidade: o percentual dos
artigos publicados corresponde ao nmero de artigos enviados pelas
mulheres? Ou seja, qual a relao entre o nmero de artigos enviados
e de artigos publicados? possvel que todos os artigos enviados
tenham sido aceitos, mas pode ser que, proporcionalmente, os artigos
das mulheres tenham sofrido maior rejeio. Entretanto, os nmeros
apresentados no deixam dvidas sobre a baixa participao feminina
nas duas publicaes do Instituto.
Pergunto-me se, aps mais de 40 anos de produo feminista nas
cincias criminais, essa baixa produo ainda estaria relacionada ao
prprio campo de estudos (direito penal, processo penal e criminologia)
tradicionalmente masculino, conforme apontam inmeros estudos
feministas (Smart, 1974; Naffine, 1987; Alder, 1995; Bertrand, 1995;
Gelsthorpe, 1994; 2002). Ou ser que as mulheres ainda so minoria
nesse campo e consequentemente escrevem menos? Ou, adicionalmente,
estaria relacionado natureza dos escritos das mulheres que interessam s
mulheres e que tradicionalmente no se publicam em revistas criminais,
mesmo as mais crticas como o caso das do IBCCRIM? Esses e outros
fatores podem estar ligados baixa produo das mulheres na rea. No
pretendo aqui responder a todas essas indagaes, mas levantar algumas
questes, a partir da aproximao feita pela criminologia feminista, para
continuar o debate proposto pelas autoras.
Em um brevssimo panorama sobre os estudos feministas em
criminologia pode-se afirmar que as publicaes feministas no campo das
cincias criminais, especificamente da criminologia crtica,(1) tornaram-se
mais visveis na dcada de 1970, perodo que coincide com a exploso
poltica e acadmica do movimento feminista. Embora nos anos 60 artigos
sobre mulheres e o sistema de justia criminal tivessem sido publicados
(Gelsthorpe, 2002:112), ser Carol Smart em seu clssico livro Women,
Crime and Criminology: a feminist critique (1976) a fazer uma forte crtica
aos estudos criminolgicos sobre criminalidade feminina. Smart afirma
que as mulheres e o crime eram uma tmida rea dentro da criminologia e
que eram necessrias mais pesquisas e investigaes feministas para criar
uma criminologia feminista (Smart, 1976).
A crtica feminista criminologia continua nos anos seguintes. Nos
anos 1980 o debate sobre gnero ganha fora e repercute em todos os
estudos, incluindo a criminologia. No perodo, a crtica feminista atinge
as principais teorias criminolgicas existentes, demonstrando que elas
ignoravam ou estereotipavam as mulheres (Naffine, 1987; Olmo, 1998;
Campos, 2013), e algumas propem novas perspectivas de aproximao
(Leonard, 1982).
Destaca Larrauri (1991) que a crtica feminista criminologia foi
talvez o acontecimento mais importante no sculo passado, provocando

profundas mudanas na disciplina e revelando seu carter androcntrico.


Temas como violncia de gnero, violncia domstica, estupro, aborto e
a relao das mulheres com a criminalidade, at ento ignorados, passam
a ser prioridade nos estudos feministas.
Nos anos 1990, os estudos de gnero aprofundam-se e as abordagens
feministas avanam para os estudos sobre masculinidades, estudos sobre
a experincia das mulheres, criminologia feminista da transformao
ou feminist standpoint (Cain, 1994), violncia domstica, estupro e
reformas legais (Edwards, 1994; Los, 1994), criminalidade cometida por
adolescentes ou female gangs (Chesney-Lind, 1999; Campbel, 1999),
entre outros.
A consolidao dos estudos feministas revelou uma grande produo
feminista em criminologia e crescentes possibilidades para novas
perspectivas, como a criminologia feminista negra (black feminist
criminology) e a criminologia feminista queer.
A revista Feminist Criminology desde 2006 publica artigos
internacionais, revelando a vasta produo feminista em criminologia.
No entanto, publicaes da Amrica Latina, incluindo o Brasil, so
praticamente inexistentes na revista.(2)
Na Amrica Latina, a criminologia crtica pouco trabalhou a questo
das mulheres, e o debate de gnero demorou a ingressar nos estudos
criminolgicos crticos (Olmo,1998).
No Brasil, a violncia contra mulheres, especialmente o tema da
violncia domstica, cometida por parceiros ntimos constituiu-se em um
campo de pesquisa autnomo e de grande relevncia (Grossi; Minella;
Losso, 2006).
A pesquisa feminista j analisou a atuao do sistema de justia
criminal em casos de homicdios cometidos por parceiros ntimos,
estupro, violncia domstica (Mariza Correa, 1983; Ardaillon e
Debert, 1987; Maria Filomena Gregori, 1993; Miriam Grossi, 1994;
Pasinato, 1998). A atuao das delegacias da mulher (Soares, 1996;
Muniz; 1996; Santos; 1999; Machado, 2002; Pasinato e Santos (2008),
os juizados especiais criminais (Campos, 2001; Campos e Carvalho,
2006), entre outros. H destacada produo feminista no campo que
interessa s cincias criminais, especialmente criminologia. No entanto,
essa produo terica aparece muito pouco em revistas especificamente
das cincias criminais, como o caso das publicaes do IBCCRIM.
Talvez porque as pesquisadoras prefiram publicar em revistas de sua
rea disciplinar (sociologia, antropologia, entre outras) e tornarem-se
referncia nessas reas.
No entanto, o que se passa com a produo das feministas do campo
do direito que ainda pouco publicam nas revistas jurdicas?
Concluindo, suspeito que o vis ainda androcntrico dos estudos
penais (direito e processo penal) e da criminologia ainda seja o
principal responsvel pela baixa produo feminina nas publicaes
do IBCCRIM. Embora as mulheres sejam maioria nos cursos de
direito e possivelmente nas profisses jurdicas, ainda so minoria em
posies de destaque (Tribunais Superiores, instituies de classe etc.),
professoras de direito penal e processual penal etc. E isto pode se refletir
na baixa produo feminina na rea. Alia-se a isso a invisibilidade
da produo das mulheres, pouco citadas por autores masculinos. Ou
seja, a autorreferncia masculina tambm fonte de discriminao da
produo das mulheres, especialmente feminista. De qualquer modo,
h necessidade de ampliarmos as produes das mulheres nos lugares
tradicionalmente masculinos. Essa convocatria e o diagnstico das
autoras so uma tima provocao.

ANO 24 - N 280 - MARO/2016 - ISSN 1676-3661

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Notas
(1) Utilizo o termo no singular, mas estou ciente de que no existe uma nica
criminologia crtica, assim como no h um feminismo, e sim diversas
perspectivas tericas nos dois campos.
(2) A dificuldade da lngua um fator impeditivo para grande parte das tericas,
pois a revista s aceita artigos na lngua inglesa.

Carmen Hein de Campos

Professora do Programa de Mestrado em Segurana


Pblica da Universidade de Vila Velha UVV/ES.
Doutora em Cincias Criminais, PUCRS.

Lola Aniyar de Castro: uma criminloga


crtica que se define por sua vocao
transformadora!(1)
Jssica Raquel Sponchiado e Paula Pereira Gonalves Alves
Em pleno contexto de crimes econmicos, a realidade de mulheres
e homens pobres encarceradas/os no pode ser esquecida. A vida de
pessoas transformada em nmeros de processos criminais e tratada de
forma desumana entra em contradio com os discursos acadmicos de
ps-modernidade. A realidade carcerria demonstra o quo retrgrado
o tratamento de conflitos sociais por meio do sistema penal. As
obras, os textos e o histrico de Lola na criminologia e na poltica so

exemplos de como se deve estar atento realidade do sistema em sua


totalidade.(2)
Enquanto mulher, criminloga, poltica e humana, Lola atuou de
forma muito resistente em diversos espaos de poder em defesa da
liberdade. A experincia no senado venezuelano permitiu-lhe tentar pr
em prtica vrios princpios da atividade criminolgica. Ela apresentou
projetos de lei que tinham como objetivo uma poltica criminal

ANO 24 - N 280 - MARO/2016 - ISSN 1676-3661

Publicao do
Instituto Brasileiro de Cincias Criminais

alternativa, props reformas concretas ao Cdigo Penal para restituir a


igualdade entre homens e mulheres e foi oponente ao Crculo de Viena,
no que diz respeito ao combate s drogas, por todo carter imperialista
e colonialista que ele apresentava.
Alm disso, Lola foi governadora do Estado de Zulia, onde pde
travar outras lutas, tais como a desmilitarizao da polcia, e assumiu a
representatividade da Venezuela perante a Unesco e o cnsul em Nova
Orleans, EUA. Segundo a prpria criminloga, o exerccio da atividade
parlamentar proporcionou uma atividade de prxis criminolgica, ainda
que estivesse em patamares do poder. Ela afirma e reconhece seus passos
na estreita linha da criminologia crtica diante do grande precipcio
do poder abaixo de seus ps: governamos de acordo com os nossos
princpios. Muitos deles so incompatveis com o xito poltico. No
mudamos tudo. Mas nunca se dir, ao menos, que no tentamos....(3)
A relevncia de se conhecer e estudar seus trabalhos acadmicos
evidente por demonstrar que a importao de teorias criminolgicas
e de polticas criminais desenvolvidas em contexto europeu e norteamericano sem a devida contextualizao com as realidades social,
econmica e poltica dos pases latino-americanos algo que deve
ser pontuado por teorias latino-americanas. Como bem afirma, se
criminologia controle social, criminologia poder.
Lola Aniyar de Castro est entre as referncias que tentaram apontar
a necessidade de uma transformao diante da criminologia na Amrica
Latina com foco na seletividade do controle social formal e informal
acerca do crime e do criminoso.(4) Militante ativa na rea da criminologia,
denunciou o controle e o papel do sistema penal por trs das relaes
de produo baseadas na explorao do ser humano, na submisso, na
marginalizao, no fortalecimento do capital transnacional. marcante,
em seus escritos, a inteno de demonstrar a transcendncia que a
criminologia tem como instrumento de legitimao ou de subverso
medida que aponta funes e motivos. Assim, a criminologia desenvolvese, ou no, segundo as necessidades instrumentais dos diferentes
sistemas de dominao.(5)
A formao jurdica no Brasil, que apresente um programa
criminolgico voltado para a nossa realidade de economia perifrica,
no pode deixar de analisar as obras de Lola Aniyar de Castro. Um
dos temas que ocupa o dia a dia das pesquisas cientficas a questo do
sentimento de insegurana social e do medo diante da criminalidade. Lola
j discutia tal problemtica na realidade latino-americana enquanto um
conflito social que se converteu em ponto poltico central dos programas
eleitorais e dos meios de comunicao em massa. Diante de tal contexto,
a autora apresenta ideias sobre a eficincia de uma nova preveno ao
delito por meio da participao cidad e de um novo modelo policial, de
forma a contextualizar a situao com a realidade perifrica.(6)
O diferencial de Lola para a criminologia, na Amrica Latina,
consiste na metodologia que exige construir-se em e para cada
sociedade, em cada momento histrico e em cada conjuntura especfica.
Afirma que: Apenas uma criminologia desse tipo pode ser chamada,
em nosso continente, de latino-americana, por ter sido feita da Amrica
Latina para a Amrica Latina (...). A criminologia latino-americana
uma pesquisa sobre a realidade sociopoltica do continente.(7)
O mtodo histrico-concreto e o mtodo dialtico, to relatados
nos escritos de Lola Aniyar de Castro,(8) partem da ideia de que os
fatos sociais no esto isolados, nem podem ser compreendidos fora
de seu contexto histrico. Desse modo, fatos sociais esto articulados
totalidade do sistema social e obedecem sua racionalidade. Nessa
linha de pensamento, apesar das grandes diferenas culturais, polticas,
sociais e econmicas entre os pases da Amrica Latina, o fato social
de os pases perifricos serem dominados pelo capitalismo dos pases
centrais e de as polticas internas refletirem tal diviso colaborou com
o desenvolvimento do Grupo Latino-Americano de Criminologia
Comparada e o posterior Manifesto dos Criminlogos Crticos (Mxico,
1981), cujo objetivo era a construo de uma teoria crtica do controle
social na Amrica Latina. O Manifesto dos Criminlogos Crticos seria a
histria da criminologia na Amrica Latina.(9) De acordo com Lola, so
os pases concebidos como perifricos unidos em busca da libertao.
Em sua obra Criminologia da libertao, a prpria autora
questiona: Libertao de qu?. E responde: Libertao das
estruturas libertadoras. Libertao da ocultao das relaes de poder
e do funcionamento mascarado dos interesses. Libertao do discurso
educativo, religioso, artstico, jurdico e criminolgico vinculados
s relaes de poder. Libertao da razo tecnolgica que traz um
conceito artificial de desenvolvimento para nossos pases.(10)

Outra referncia relevante de se pontuar trata-se da obra


Criminologia da reao social, que contribui com os estudos das
formas de controle social, tanto o formal quanto o informal. O
interessante que Lola no se limita somente crtica totalidade do
controle social, mas apresenta propostas sobre cada uma das categorias
analisadas (como a educao, a criminalizao das drogas e os meios
de comunicao em massa).
Citam-se as palavras da mulher criminloga que tanto lutou, com
tamanha lucidez, para tentar transformar a sociedade em que vivia:
Quando o valor mais importante de uma sociedade a obteno a
qualquer preo, de status e lucro, intil esforar-se para moralizar
diante do pequeno ladro, do estelionatrio ou chantagista de pequena
monta.(11)
Ademais, a criminloga assegura a importncia da teoria crtica da
Escola de Frankfurt para o pensamento criminolgico, no que diz respeito
ao exerccio de autorreflexo, movimento este que fundamental para
no incidir numa espcie de cristalizao da criminologia, em razo de
ela sempre estar em um determinado contexto histrico.(12)
Ao adentrar em questes de gnero, possvel observar que h
cerca de uma dcada no havia tanto enfoque no assunto por parte dos
trabalhos de criminlogas latino-americanas. No se trata de descartar
aquilo que por elas foi feito, inclusive por desbravar caminhos em
espaos criminolgicos at ento tomados pela dominao masculina.
Mas preciso avanar. O processo de desenvolvimento do pensamento
criminolgico evidencia que uma avalanche de mulheres sediciosas no
poder est a caminho, com pesquisas cientficas e atuao poltica em
torno da questo criminal. Obrigadas, Lola.

Notas
(1) Nas palavras de Lola: Um criminlogo crtico se define por sua vocao
transformadora. No s na teoria, mas tambm da realidade (Aniyar de
Castro, Lola. Criminlogos sediciosos: no poder? Discursos sediciosos:
crime, direito e sociedade. Rio de Janeiro, 1996. v. 1, n. 2, p. 59-66, p. 59).
(2) Aniyar de Castro, Lola. Derechos humanos: delincuentes y vctimas,
todos vctimas (recetas para investigar en la criminologia latinoamericana
de los prximos aos). Revista de Derecho Penal: Fundacin de Cultura
Universitria, Montevideo, n. 16, p. 39-52, nov. 2006.
(3) Aniyar de Castro, Lola. Criminlogos sediciosos: no poder? Discursos
sediciosos: crime, direito e sociedade. Rio de Janeiro, 1996. v. 1, n. 2, p.
59-66, p. 65.
(4) Aniyar de Castro, Lola. O triunfo de Lewis Carroll. A nova criminologia
latino-americana. Discursos sediciosos: crime, direito e sociedade. Rio de
Janeiro: Freitas Bastos, 2000. p. 137.
(5) Aniyar de Castro, Lola. A evoluo da teoria criminolgica e avaliao de
seu estado atual. Revista de Direito Penal e Criminologia, n. 34, p. 92, jul.dez. 1982.
(6) Aniyar de Castro, Lola. A participao cidad na preveno do delito.
Discursos sediciosos: crime, direito e sociedade. Rio de Janeiro: Instituto
Carioca de Criminologia, 1999.
(7) Ibidem, p. 23.
(8) Por exemplo, texto: Aniyar de Castro, Lola. Conocimiento y orden
social: criminologia como legitimacion y criminologia de la liberacion.
Proposiciones para una criminologia latino-americana como teoria
crtica del control social. Captulo criminolgico. Organo del Instituto de
Criminologia, 1981-1982, p. 60.
(9) Aniyar de Castro, Lola. Criminologia da libertao. Rio de Janeiro: Revan/
ICC, 2005. p. 30.
(10) Ibidem, p. 112.
(11) Aniyar de Castro, Lola. Criminologia da reao social. Rio de Janeiro:
Forense, 1983. p. 27.
(12) Aniyar de Castro, Lola. El movimiento de la teora criminolgica y
evaluacin de su estado actual. Anuario de derecho penal y ciencias penales,
Madrid, v. 36, n. 3, p. 545-566, set.-dez. 1983, p. 563.

Jssica Raquel Sponchiado

Mestre em Direito pela Unesp.


Doutoranda em Direito Penal pela USP.

Paula Pereira Gonalves Alves

ANO 24 - N 280 - MARO/2016 - ISSN 1676-3661

Mestranda em Direito pela Unesp.


Pesquisadora.

Para alm da priso: efeitos civis da poltica


criminal de drogas em relao s mulheres
Mariana Tonolli Chiavone Delchiaro e Juliana de Oliveira Carlos
Quando o caso de Paula(1) chegou Defensoria Pblica do Estado de
So Paulo, havia pouco a ser feito. Usuria problemtica de drogas h
anos, sofreu o acolhimento institucional do filho Andr quando este tinha
tenra idade. Durante o processo, a tentativa de reinsero da criana
na famlia extensa(2) foi infrutfera e a ao culminou com destituio
do poder familiar. Em situao de rua, ela nunca foi encontrada para
participar da ao que cuidava dos interesses de seu filho.
Aps o trnsito em julgado da ao, Paula bateu s portas da
Defensoria Pblica para retomar a guarda do filho, ocasio em que foi
informada de que Andr, ento com oito anos de idade, acabara de ser
adotado adoo, alis, improvvel quela idade. Paula chorou dizendo
que havia perdido seu filho para o crack. No quis, porm, recorrer
s alternativas judiciais existentes (mas pouco eficazes) para reverter o
quadro anunciado.
Surgiu ento uma ideia baseada na possibilidade de Andr, caso
assim se manifestasse, ter acesso ao de destituio do poder
familiar:(3) Paula poderia estabelecer contato com o filho por meio de
carta a ser juntada quele processo.
A carta representaria a nica possibilidade de comunicao entre
Paula e seu filho, quando e se este quisesse conhecer sua origem.
No documento, ela poderia contar sua histria, explicar as razes
que levaram situao de destituio do poder familiar e registrar
orientaes de como ser encontrada. Uma esperana muito pequena, mas
a nica que Paula poderia ter quela altura. Para ela, a carta representaria
um desabafo; para Andr, uma possvel conexo com o passado. Para
ambos, uma possibilidade que as regras processuais jamais previram.
Dias depois, Paula voltou Defensoria Pblica trazendo sua carta,
que foi aceita pelo Magistrado da Vara da Infncia e juntada ao processo
de destituio do poder familiar.
O caso de Paula ilustra efeito ainda pouco discutido da represso s
drogas sobre as mulheres: a ingerncia sobre a maternidade das usurias.
A guerra s drogas, cuja faceta criminal (o encarceramento) j atinge
desproporcionalmente as mulheres, infiltra-se em outros domnios,
resultando em punies de natureza diversa, mas to deletrias quanto
o crcere.
No Brasil, como em outros pases latino-americanos,(4) as mulheres
vm sofrendo de forma severa com a criminalizao das condutas
relacionadas a drogas. O crime de trfico de drogas (art. 33 da Lei
11.343/2006) causa atualmente de 60% das prises de mulheres no
Brasil, proporo que chega a 72% das presas no Estado de So Paulo.
Por sua vez, o uso de drogas, embora no seja punvel com pena
privativa de liberdade, ainda considerado crime (art. 28 da mesma Lei),
produzindo estigma e segregao s pessoas que utilizam substncias
entorpecentes.
O preconceito ainda mais acentuado no caso das mulheres, sobre
as quais pesa, alm da ilicitude do ato, o julgamento moral pela no
adequao ao papel tradicionalmente feminino, identificado com
serenidade e obedincia s regras sociais.
O estigma se manifesta, por exemplo, em hospitais e maternidades
onde relatos de histrico de uso de drogas ou de episdios (mesmo
que isolados) de uso na gravidez so suficientes para, na viso dos
profissionais dessas maternidades, atestar incapacidade para o exerccio
da maternagem.(5)
Uma vez que a questo extravasa as entidades de sade e chega ao
Poder Judicirio, este pode impor medidas civis, tais como acolhimento
institucional das crianas, destituio do poder familiar, esterilizao
involuntria, entre outras. Essa a realidade que tem chegado
Defensoria de So Paulo com frequncia.

Vale registrar o caso paradigmtico de me que, ao chegar


maternidade em trabalho de parto, visando a preservar a sade do beb,
confiou ao mdico a informao de que havia sofrido uma recada de uso
de cocana durante a gravidez.
No dia seguinte, o hospital encaminhou relatrio ao Ministrio
Pblico, por meio do qual atestava que a me no reunia condies de
exercer a guarda do filho, por ser usuria de drogas. Prontamente, o
parquet ajuizou ao de acolhimento institucional, tendo sido concedida
liminar em primeira instncia para encaminhar a criana ao Servio de
Acolhimento Institucional (Saica).
A Defensoria Pblica interps agravo de instrumento em face da
deciso, que restou, ento, reformada liminarmente pelo Tribunal de
Justia, determinando-se o desacolhimento imediato do recm-nascido.
O preconceito em relao ao uso de drogas fez com que o beb
passasse seus primeiros quinze dias de vida em entidade de acolhimento
institucional, privado do aleitamento materno e da convivncia familiar,
direitos fundamentais de toda criana.
Cabe esclarecer que o acolhimento institucional medida de
proteo prevista no Estatuto da Criana e do Adolescente (ECA), que
deve ser invocada excepcionalmente, como ultima ratio para casos de
violao dos direitos de crianas e adolescentes.(6) No caso em questo,
porm, a tutela do Estado, consubstanciada na indevida aplicao de
medida protetiva, foi justamente a responsvel pela violao de direitos
fundamentais do recm-nascido.
O caso exemplifica como a proibio (criminal e moral) das drogas
produz severos efeitos sobre seus usurios, sendo a maternidade
impactada de forma desproporcional. No caso das mes usurias de
drogas so adotadas medidas deliberadamente invasivas, pautadas
por preconceito e pela crena de que o Estado, por meio da lei e da
interveno de seus profissionais, deve decidir e atuar sobre a vida
dessas mulheres e seus filhos.
O ECA, embora tenha sido vanguardista no tocante ao estmulo
convivncia familiar, erigindo crianas e adolescentes condio
de sujeitos de direitos, incorporou o discurso da estigmatizao e dos
preconceitos impostos pela guerra s drogas: Art. 19. Toda criana ou
adolescente tem direito a ser criado e educado no seio da sua famlia
e, excepcionalmente, em famlia substituta, assegurada a convivncia
familiar e comunitria, em ambiente livre da presena de pessoas
dependentes de substncias entorpecentes.(7)
O dispositivo legal condiciona o direito convivncia familiar ao
ambiente livre de pessoas dependentes de substncias entorpecentes, o
que pode ser considerado inconstitucional em confronto com o art. 227 da
CF, de acordo com o qual a convivncia familiar direito fundamental,
no podendo ser subordinado a qualquer condio.
Evidentemente, a criminalizao do porte de drogas para uso
pessoal refora a estigmatizao das usurias, o que dificulta o acesso
a tratamentos voluntrios de sade e o acionamento da rede de proteo
social para fortalecimento dos vnculos familiares. Em terreno marcado
por preconceito e medo da punio, prosperam medidas pautadas por
interferncia judicial e institucionalizao. Nessa linha, quele que
comercializa substncias ilcitas verifica-se a aplicao da pena privativa
de liberdade; ao usurio, os tratamentos de internao involuntria (e at
mesmo compulsria); e, por fim, s crianas cujas mes sejam usurias
(problemticas ou no) e/ou comerciantes, o acolhimento institucional.
Enquanto voltamos os olhos para a deciso do Supremo Tribunal
Federal sobre a descriminalizao do porte de drogas para uso pessoal
(RE 635.659), outras esferas do Poder Pblico atuam diretamente sobre
corpos e vidas de usurias de drogas e respectivos filhos, ainda que no
se valham do repertrio penal para tanto. As nuances de interveno e

ANO 24 - N 280 - MARO/2016 - ISSN 1676-3661

Publicao do
Instituto Brasileiro de Cincias Criminais
violncia institucional variam desde programas pretensamente voltados
para auxiliar usurias de drogas a ter acesso a mtodos contraceptivos
(como o programa Gravius, do Governo do Estado de So Paulo, que
oferece implante de anticoncepcional de longa durao a usurias de
drogas),(8) at projetos de lei para esterilizao forada de usurias de
crack (como apresentado pela vereadora de Porto Alegre, Sfora Mota,
em 2013).(9) Tais aes afrontam, de maneira mais ou menos declarada,
a autonomia e os direitos reprodutivos das usurias de drogas, sobretudo
das que fazem uso da mais estigmatizada delas, o crack.
Muito se fala sobre como a guerra s drogas perfaz verdadeira
represso pobreza. Em complemento, possvel dizer que essa guerra
atinge as mulheres de maneira ainda mais dura inclusive sobre a
deciso ou exerccio da maternidade.

Notas
(1) Os nomes citados ao longo do artigo so fictcios.
(2) Art. 25 do Estatuto da Criana e do Adolescente.
(3) Ver art. 48 do ECA.
(4) Giacomello, Corina. Mujeres, delitos de drogas y sistemas penitenciarios
en Amrica Latina. International Drug Policy Consortium Briefing Papers
(Online), 2013. Disponvel em: <https://goo.gl/0AeeXa>. Acesso em: 25
jan. 2016.
(5) A distino entre os conceitos inspira-se na formulao de Gradvohl;
Osis e Makuch (2014), segundo as quais, Enquanto a maternidade
tradicionalmente permeada pela relao consangunea entre me e filho,
a maternagem estabelecida no vnculo afetivo do cuidado e acolhimento

ao filho por uma me. Gradvohl, S. M. O.; Osis, M. J. D.; Makuch, M.


Y. Maternidade e formas de maternagem desde a idade mdia atualidade.
Pensando fam, Porto Alegre, v. 18, n. 1, 2014. Disponvel em: <http://goo.
gl/MD8D5x>. Acesso em: 23 jan. 2016.
(6) Ver art. 98 do ECA.
(7) Grifo nosso.
(8) Veja reportagem sobre o programa na edio de 11 de janeiro de 2016, do
jornal Folha de S. Paulo, disponvel em: <http://goo.gl/hqz9Mb>. Acesso
em: 26 jan. 2016.
(9) Notcia sobre o projeto de lei pode ser encontrada na pgina web da Cmara
Municipal de Porto Alegre, disponvel em: <http://goo.gl/zdbeMn>. Acesso
em: 26 jan. 2016.

Mariana Tonolli Chiavone Delchiaro

Bacharel em Direito (PUC-SP, 2006).


Especialista em Direito Processual Civil (FGlaw, 2010).
Defensora Pblica do Estado de So Paulo.

Juliana de Oliveira Carlos

Bacharel em Cincias Sociais (Unicamp, 2006).


Mestre em Sociologia (USP, 2012) e em Direitos Humanos
e Mtodos de Pesquisa (Essex Inglaterra, 2014).
Assessora Tcnica da Defensoria Pblica do
Estado de So Paulo.

Indulto: da necessidade e impositividade de


sua concesso ao crime de trfico de drogas
Mariana Py Muniz Cappellari
6

O indulto, para alm de ser uma causa de extino da punibilidade


(art. 107 do CP), considerado pela doutrina, de acordo com Roig
(2014), um instituto oriundo do poder absoluto de clemncia do
soberano. No sem razo, no Brasil, todos os anos, no perodo natalino,
a Presidente da Repblica, diante do que aduz o art. 84, XII, da CF,
tem por tradio conceder indulto s pessoas condenadas ou submetidas
medida de segurana e comutar penas de pessoas condenadas, ainda
que o instituto no se limite temporalmente, podendo ser concedido a
qualquer tempo, tanto que mais de 80 entidades, dentre elas o IBCCRIM,
j se mobilizaram nesse sentido requerendo indulto e comutao s
mulheres, em comemorao ao seu dia.(1) Pode-se afirmar, assim, que
o indulto nada mais do que uma poltica criminal redutora de danos,
quanto mais em mbito brasileiro, considerada a precariedade do seu
sistema carcerrio e a sua superlotao.
No que tange matria, o STF, mais propriamente nos autos da ADI
2.795 MC/DF,(2) entendeu revelar-se inconstitucional a possibilidade de
que o indulto seja concedido aos condenados por crimes hediondos, de
tortura, terrorismo ou trfico ilcito de entorpecentes e drogas afins, pois
o argumento seria o de que a LEP(3) trata a graa como modalidade de
indulto individual, sendo que a Lei dos Crimes Hediondos 8.072/1990 e
a Lei de Drogas Lei 11.343/2006 trazem expressa vedao concesso
de indulto em crimes hediondos e equiparados.
Ocorre que, na esteira do que doutrina Roig (2014), o art. 5., XLIII,
da CF no veda expressamente o indulto coletivo, mas, to somente,
a graa, que individual, ou a anistia, cuja competncia se estende ao
Poder Legislativo, e no ao Poder Executivo, como no caso em comento.
Ora, se no h vedao constitucional expressa, possvel, portanto, a
concesso de indulto ao crime de trfico de drogas, no se sustentando a
vedao infraconstitucional.
Sabe-se que o STF, mormente aps as decises proferidas em sede

de HC 87.585/TO e RE 466.343/SP, bem como da edio da Smula


Vinculante 25/2009, passou a entender que a hierarquia dos tratados de
Direitos Humanos na ordem jurdica interna brasileira diferenciada de
acordo com a forma de incorporao.(4)
Os tratados incorporados antes da insero do 3. no art. 5. da
CF possuem hierarquia supralegal, prevalecendo sobre toda e qualquer
norma infraconstitucional interna, mas cedendo em face da CF. Por sua
vez, os tratados aprovados pelo Congresso Nacional na forma do art.
5., 3., da CF possuem hierarquia e fora normativa equivalentes
s emendas constitucionais. Para a Suprema Corte, os demais tratados
internacionais, que no versam sobre Direitos Humanos, salvo excees
expressamente estabelecidas, seguem com hierarquia de lei ordinria
(Cappellari, 2014).
Parece-nos, assim, que, se a CF no veda a concesso do indulto
coletivo aos crimes hediondos e equiparados, as Leis 8.072/1990 e
11.343/2006, no que tange proibio legislativa de concesso do indulto
a esses crimes, esbarram no disposto no art. 4.6 da CADH, impondo-se,
portanto, como opo poltica, no dizer de Roig (2014), a extino da
punibilidade ou a mutao da pena, nesses casos considerados os seus
arts. 1. e 2., ou seja, a obrigao de o Estado brasileiro respeitar os
direitos estatudos naquele documento ao qual ratificou, bem como
de adoo de disposies de direito interno nesse sentido, aliadas s
condies carcerrias existentes em solo brasileiro, as quais j foram
consideradas degradantes e desumanas pelo prprio STF, de acordo com
o voto do Ministro Lus Roberto Barroso, nos autos do RE 580252/MS,
com repercusso geral, que ainda pende de julgamento.(5)
que o art. 4.6 da CADH claro ao reconhecer como direito
humano a toda a pessoa condenada morte o de solicitar anistia,
indulto ou comutao da pena, os quais podero ser concedidos em
todos os casos. Sinale-se, nesse sentido, o que doutrina Gomes e

ANO 24 - N 280 - MARO/2016 - ISSN 1676-3661

Mazzuoli (2010, p. 44): O Estado (o Prncipe) no est impedido de


anistiar o delito que ensejou a pena de morte (isso deve ser feito por
lei, no Brasil), de conceder graa (ato de Presidente da Repblica)
ou comutao (substituio da pena). Pela literalidade do dispositivo,
no h nenhum delito em que no se possa pedir o perdo estatal (a
clemncia estatal).
A comparao do encarceramento brasileiro pena de morte
decorrncia da realidade existente. No j referido voto do Ministro Lus
Roberto Barroso, reconhece ele que a superlotao e a precariedade
das condies dos presdios correspondem a problemas estruturais e
sistmicos, de grande complexidade e magnitude, que resultam, segundo
ele, de deficincias crnicas do sistema prisional brasileiro, sendo que
tais problemas atingem um contingente significativo de presos no Pas,
tanto que d conta de graves deficincias na prestao das assistncias
previstas na LEP, aduzindo para rotineiros registros de casos de violncia
fsica e sexual, homicdios, maus-tratos, tortura e corrupo, praticados
tanto pelos detentos quanto pelos prprios agentes estatais. Nessa senda,
impossvel no se concordar com Zaccone (2014), quanto mais se
prende, mais se mata.
No por menos, ainda, e, tendo por base os dados do Infopen
Mulheres(6) de 2014, os quais do conta do crescimento do encarceramento
feminino, entre os anos de 2000 a 2014, na ordem de 567%, totalizando
58% dessa populao encarcerada pelo delito de trfico de drogas,
diversas entidades, entre elas o IBCCRIM, encaminharam documentos
Presidente da Repblica solicitando a incluso no decreto natalino
e, agora, em comemorao ao dia da mulher, de contemplao s
mulheres encarceradas pelo delito supracitado. No caso feminino, ainda,
cabe referir que documentos internacionais impem maior ateno
a sua situao, mormente porque se traduz em percentual pequeno da
populao carcerria, com alta porcentagem de mes presas que se
encarregam de cuidar dos filhos e de mulheres negras.
Tal opo poltica, reducionista de danos, diramos, deve advir dada
a ineficcia do indulto concedido at ento s mulheres, em nmero
pfio, como demonstra documento enviado ao CNPCP.(7) Entendemos
que h uma impositividade na sua concesso, sob pena de se infringir,
mais uma vez, um direito humano reconhecido e ratificado pelo Brasil, o
que pode lhe custar mais uma representao perante o SIPDH. Devemos
seguir o exemplo de pases como o Equador e a Costa Rica, os quais
utilizaram mecanismos alternativos para lidar com a situao das
mulheres encarceradas.
O Ministro Lus Roberto Barroso, em seu voto, aduz que, para que
se possa combater a lgica do hiperencarceramento e reforar o carter
subsidirio da priso, o Direito pode oferecer algumas respostas,
entre outras, tais como: ampliao das penas alternativas priso e
as hipteses de cabimento de priso domiciliar monitorada; revisar a
poltica de encarceramento em crimes sem violncia ou grave ameaa
pessoa; revisar a poltica de drogas, com critrios legais para se
diferenciar usurio de pequeno e grande traficante, debate pblico
sobre a descriminalizao do consumo e do comrcio de drogas;
exigir a elaborao de estudo de impacto poltico-criminal pelo Poder
Legislativo previamente aprovao de qualquer reforma na seara
criminal; incentivar polticas de preveno do crime, por meio das
atividades de inteligncia policial e prisional e realizar campanhas
institucionais de conscientizao da populao a respeito das condies
dos presdios brasileiros e de seu impacto negativo sobre o aumento da
violncia e a segurana pblica.

Fundado em 14.10.92

DIRETORIA DA GESTO 2015/2016

No entanto, deixa claro, tambm, e, por fim, [...] independentemente


das medidas a serem adotadas, para que uma ampla reforma seja
possvel, preciso, primeiro, que cada um dos poderes e instituies
envolvidos reconhea a gravidade da situao e suas responsabilidades
em seu enfrentamento, abandonando a inrcia que caracterizou a
poltica penitenciria por tantas dcadas. fundamental, ainda, que as
instituies relacionadas ao sistema prisional assumam, cada uma, a
sua parcela de culpa e empreendam um esforo conjunto e cooperativo
no sentido de garantir aos presos os direitos mais bsicos que lhe so
assegurados pela Constituio.(8)
Tratando-se, assim, o tema em comento de poltica criminal
reducionista de danos, impositivo nos parece que esta se coadune com
os ditames constitucionais e supralegais. Do contrrio, a Repblica
Federativa do Brasil no se constitui em um Estado Democrtico de
Direito, mas em mero arbtrio e vingana. Vingana esta embutida nas
punies, que traz uma satisfao puramente catrtica, de acordo com
De S (2014), pois momentnea, sempre a exigir mais vingana. Como
seria bom, nos diz De S (2014, p. 177), se descobrssemos a felicidade
que nos proporciona a paz, se descobrssemos o quanto bom viver em
paz.

Referncias bibliogrficas
Cappellari, Mariana Py Muniz. Os direitos humanos na execuo penal e o
papel da Organizao dos Estados Americanos (OEA). Presdio Central de
Porto Alegre, Masmorra do Sculo XXI. Porto Alegre: Nria Fabris, 2014.
De S, Alvino Augusto. Criminologia clnica e psicologia criminal. 4. ed. So
Paulo: RT, 2014.
Gomes, Luiz Flvio; Mazzuoli, Valrio de Oliveira. Comentrios Conveno
Americana sobre Direitos Humanos. Pacto de San Jos da Costa Rica. 3. ed.
So Paulo: RT, 2010.
Roig, Rodrigo Duque Estrada. Execuo penal. Teoria crtica. So Paulo:
Saraiva, 2014.
Zaccone, Orlando. Indignos de vida. A forma jurdica da poltica de extermnio
de inimigos na cidade do Rio de Janeiro. Rio de Janeiro: Revan, 2015.

Notas
(1) Disponvel em: <http://www.viomundo.com.br/denuncias/dia-da-mulhermais-de-80-entidades-pedem-a-dilma-indulto-e-comutacao-de-penas-deencarceradas.html>. Acesso em: fev. 2016.
(2) Disponvel em: <http://www.stf.jus.br>. Acesso em: jan. 2016.
(3) Brasil. Lei n. 7.210, de 11 de julho de 1984. Institui a Lei de Execuo
Penal. Dirio Oficial da Repblica Federativa do Brasil, Braslia, DF, 11
jul. 1984. Disponvel em: <http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/leis/l7210.
htn>. Acesso em: 05 jan. 2016.
(4) Cappellari, Mariana Py Muniz. Os direitos humanos na execuo penal e o
papel da Organizao dos Estados Americanos (OEA). Presdio Central de
Porto Alegre, Masmorra do Sculo XXI. Porto Alegre: Nria Fabris, 2014.
(5) Disponvel em: <http://www.stf.jus.br>. Acesso em: jan. 2016.
(6) Disponvel em: <http://www.justica.gov.br>. Acesso em: jan. 2016.
(7) Disponvel em: <http://www.viomundo.com.br/denuncias/dia-da-mulhermais-de-80-entidades-pedem-a-dilma-indulto-e-comutacao-de-penas-deencarceradas.html>. Acesso em: fev. 2016.
(8) Disponvel em: <http://www.stf.jus.br>. Acesso em: jan. 2016.

DIRETORIA EXECUTIVA
Presidente: Andre Pires de Andrade Kehdi
1. Vice-Presidente: Alberto Silva Franco
2. Vice-Presidente: Cristiano Avila Maronna
1. Secretrio: Fbio Tofic Simantob
2. Secretria: Eleonora Rangel Nacif
1. Tesoureira: Fernanda Regina Vilares
2. Tesoureira: Ceclia de Souza Santos
Diretor Nacional das Coordenadorias Regionais e
Estaduais: Carlos Isa

Mariana Py Muniz Cappellari

Mestre em Cincias Criminais pela PUC-RS.


Defensora Pblica do Estado do Rio Grande do Sul.
CONSELHO CONSULTIVO
Carlos Vico Maas
Ivan Martins Motta
Maringela Gama de Magalhes Gomes
Marta Saad
Srgio Mazina Martins
OUVIDOR
Yuri Felix

ANO 24 - N 280 - MARO/2016 - ISSN 1676-3661

Publicao do
Instituto Brasileiro de Cincias Criminais

Um balano sobre a implementao das


audincias de custdia na cidade do Recife
Manuela Abath Valena, Helena Rocha C. de Castro,
Marcela Martins Borba e rica Babini Lapa do Amaral Machado

Em fevereiro de 2015, aps um convnio firmado entre o Conselho


Nacional de Justia e o Tribunal de Justia do Estado de So Paulo,
instaurou-se o projeto de audincia de custdia na capital paulista. Desde
ento, encetou-se um processo ainda em curso de adoo das audincias
em outras cidades brasileiras e, em agosto do mesmo ano, foi a vez do
Recife.(1)
As audincias de custdia so um projeto fundamental para a
reduo do encarceramento provisrio e da violncia institucional, uma
vez que possibilitam o contato direto do preso em flagrante com um juiz
de direito logo aps sua priso. Essa iniciativa tambm fez com que o
Brasil passasse a respeitar a Conveno Americana de Direitos Humanos
(CADH), segundo a qual qualquer pessoa presa ou detida tem o direito
de falar com um juiz imediatamente aps o ocorrido.(2)
Elas so um ato horizontal, informal e dotado de oralidade,
avanando em direo s premissas de um processo penal democrtico.(3)
A realizao desse ambiente um ganho para o sistema de justia
criminal brasileiro e poder proporcionar a tomada de decises mais
responsveis sobre a decretao da priso preventiva. Por outro lado, so
um espao em potencial de controle da atividade policial, posto que, ao
se analisar o flagrante, d-se a oportunidade de avaliar as condies a que
foi submetido o preso.
Desde novembro de 2015, passamos a fazer um monitoramento
dessas audincias em Recife.(4) Neste trabalho, abordaremos trs
impasses que observamos no curso das audincias: a) a manuteno
de um padro de deciso sobre priso preventiva que se restringe ao
aspecto material de acautelamento do meio social (funo preventiva da
pena); b) o abuso das medidas cautelares alternativas; e c) a ausncia
de preocupao das organizaes envolvidas nas audincias de custdia
com os relatos de violncia policial. Vejamos cada um deles.
Antnio,(5) negro e com 32 anos de idade, foi preso em flagrante
pela suposta prtica de roubo de um celular, utilizando-se de uma
faca, segundo a narrativa dos policiais militares que o prenderam. Na
audincia, o autuado informou que no teria usado a faca, mas apenas
puxado o celular das mos da vtima. No auto de priso em flagrante,
no constava o depoimento da vtima. Antnio primrio, portador de
bons antecedentes e possui residncia fixa. usurio de crack. Ele foi
preso preventivamente na audincia e se somou aos 64% dos presos
provisrios que superlotam o sistema carcerrio pernambucano.
Diversas pesquisas realizadas no Brasil sobre prises preventivas
apontam para uma persistncia em sua utilizao como uma medida
punitiva e de segurana pblica, aplicvel, sobretudo, queles indivduos
considerados perigosos, e uma ameaa ordem pblica. A medida
cautelar perde a sua justificativa processual para servir s finalidades
do Direito Penal, funcionando como verdadeira pena antecipada.(6) Foi
assim com Antnio. Na deciso que decretou a sua priso encontramos a
seguinte fundamentao:
o flagranteado cometeu o delito evidenciando enorme sanha de
ameaar a pessoa da vtima, consistente em usar arma branca para
praticar assalto. Alm disso, disse ser viciado em CRACK e que usou
todo o seu dinheiro e o dinheiro do irmo para consumir drogas. Ele
flagranteado est numa vida totalmente inconseqente por causa do
CRACK e, assim, se solto for, sua inconseqncia de uso de drogas e
violncia para conseguir manter o vcio se voltar contra a sociedade,
sendo sua priso necessria para a garantia da ordem pblica.
Assim, as audincias de custdia, embora se apresentem como uma
medida poltico-criminal de reduo do encarceramento provisrio,(7)
pouco podero alterar os percentuais dos presos sem julgamento no Brasil,
se no houver uma mudana na percepo da finalidade da cautelar.
Outro aspecto diz respeito utilizao das medidas cautelares
alternativas. O caso de Zlia poder ilustrar a problemtica. Zlia, de 41

anos, negra, solteira, me de duas filhas e que passava as festas de fim


de ano em Recife, foi presa em um estabelecimento comercial ao tentar
furtar uma unidade de queijo do reino, um desodorante e roupas.
A liberdade de Zlia foi concedida, mas a ela foram impostas
medidas cautelares de comparecimento bimestral em juzo, proibio
de frequentar festas, bares e assemelhados, recolhimento domiciliar
noturno, proibio de usar drogas e de ausentar-se da comarca.
Aos indivduos que vm sendo liberados na cidade do Recife so
aplicadas diversas medidas cautelares, como no caso de Zlia. A imposio
dessa pluralidade de restries fere um pressuposto bsico da cautelar
que a adequao da medida s circunstncias do fato.(8) Na verdade, as
cautelares alternativas aparecem como um corretivo dado quele ou quela
que certamente delinquiu, mas no merece o encarceramento provisrio.
Por fim, destacamos a potencialidade que tm as audincias de
custdia para funcionar como um mecanismo de combate tortura e
violncia institucional.
Essa potencialidade no vem sendo explorada nas audincias que
tm acontecido na cidade do Recife. Raras foram as vezes em que vimos
o autuado ser questionado acerca de maus-tratos, torturas, agresses ou
ameaas ocorridos durante a priso. Ainda, h sempre um policial militar
dentro da sala das audincias, o que, para alguns, pode representar um
elemento inibidor.
Durante o perodo em que acompanhamos as audincias, notamos
que uma parte dos autuados apresentava laceraes e machucados
bastante visveis, aferveis mesmo ao olhar desatento. Uma das agresses
mais comuns, e talvez a mais discreta, era a que deixava feridas na
regio dos pulsos, justamente onde ficavam as algemas, e provavelmente
resultantes de puxes. No era raro vermos os autuados massageando
a rea, algumas vezes em carne viva, quando liberados das algemas.
Tal descaso em torno dos relatos de violncia policial se mostrou
visvel em um caso em que vimos o autuado se queixar espontaneamente
de ter sido vtima de maus-tratos por parte dos policiais que o prenderam.
Ao final da revelao se seguiu um silncio. Na deciso escrita acerca
da decretao da priso preventiva, no h qualquer meno ao que
o cidado havia alegado. Tambm no se manifestou a respeito o
Ministrio Pblico.
No Brasil, h uma dificuldade, j observada em pesquisas, de se
responsabilizar agentes estatais que praticam tortura.(9) Por outro lado, a
recente pesquisa empreendida por Orlando Zaccone sobre as decises
que arquivam os autos de resistncia no Rio de Janeiro evidencia que
o Ministrio Pblico e o Poder Judicirio no questionam, por vezes, a
tese de legtima defesa apresentada pela Polcia Civil em caso de mortes
de cidados, at mesmo quando a percia tanatoscpica detecta leses
na nuca das vtimas.(10) Em uma frase: a polcia mata, mas no mata
sozinha.(11) O silncio sobre relatos de violncia refora essa premissa.
Em concluso, no possvel falar em um fracasso das audincias
de custdia, posto que a simples conduo do preso autoridade judicial
representa uma vitria. Entretanto, para alcanar as suas potencialidades,
ser preciso insistir em mudanas mais profundas na cultura judiciria e
ministerial, que, talvez, as prprias audincias podero provocar.

Notas
(1) Na capital pernambucana, o projeto foi institudo por meio da Resoluo do
Tribunal de Justia do Estado de Pernambuco 380, de 10.08.2015.
(2) Nesse sentido, tem-se o art. 7.5 da CADH, promulgada pelo Brasil atravs
do Dec. 678/1992.
(3) Binder, Alberto. Introduccin al derecho procesal penal. Buenos Aires: AdHoc, 1999. p. 103.
(4) O Grupo Asa Branca de Criminologia firmou, em novembro de 2015, um
convnio com o Instituto de Defesa do Direito de Defesa (IDDD), pelo qual se

ANO 24 - N 280 - MARO/2016 - ISSN 1676-3661

comprometeu a realizar o monitoramento das audincias na cidade do Recife.


(5) Todos os nomes utilizados no trabalho so fictcios.
(6) Nesse sentido, consultar os seguintes trabalhos: Barreto, Fabiana Costa
Oliveira. Flagrante e priso provisria em casos de furto: da presuno de
inocncia antecipao de pena. So Paulo: IBCCRIM, 2007; Jesus, Maria
Gorete Marques de et al. Priso provisria e Lei de Drogas: um estudo
sobre os flagrantes de trfico de drogas na cidade de So Paulo [recurso
eletrnico], 2014; Vasconcellos, Fernanda Bestteti de. A priso preventiva
como mecanismo de controle e legitimao do campo jurdico. Rio de
Janeiro: Lumen Juris, 2010.
(7) At mesmo essa finalidade precisa ser mais bem trabalhada entre os
atores, sob pena de as audincias se transformarem em mais um estorvo
burocrtico. Por exemplo, a Associao Nacional dos Magistrados Estaduais
ajuizou uma ao no STF para questionar a constitucionalidade da resoluo
que regulamenta as audincias. Para a entidade, elas so extremamente
retrgradas e trazem pouca ou nenhuma vantagem s partes envolvidas.
Disponvel em: <http://www.conjur.com.br/2016-jan-07/juizes-audienciascustodia-sao-extremamente-retrogradas?utm_source=dlvr.it&utm_
medium=facebook> Acesso em: 29 jan. 2016.
(8) Art. 282 do Cdigo de Processo Penal.
(9) Jesus, Maria Gorete de. Os julgamentos do crime de tortura. Dilemas: Revista
de Estudos de Conflito e Controle Social, v. 3, n. 9, p. 144, jul.-ago.-set. 2010.
(10) Zaccone, Orlando. Indignos de vida: a forma jurdica da poltica de extermnio
de inimigos na cidade do Rio de Janeiro: Lumen Juris, 2010. p. 142.
(11) Idem, ibidem, p. 23.

Manuela Abath Valena

Doutoranda em Direito pela UnB.


Professora da UFPE e da Unicap.
Pesquisadora do Grupo Asa Branca de Criminologia.

Helena Rocha C. de Castro

Mestre em Cincias Criminais pela PUC-RS.


Professora das Faculdades Integradas Barros Melo.
Pesquisadora do Grupo Asa Branca de Criminologia.

Marcela Martins Borba

Graduanda em Direito pela UFPE.


Pesquisadora do Grupo Asa Branca de Criminologia.

rica Babini Lapa do Amaral Machado

Doutora em Direito pela UFPE.


Professora da UNICAP.
Pesquisadora do Grupo Asa Branca de Criminologia.

As cincias penais tm sexo? Tm, sim senhor!


Priscilla Placha S

Cada passo daqueles ps descalos na plancie de Tebas


aproxima Antgona de seu destino e pe em movimento a
engrenagem da tragdia. A tragdia o choque entre duas razes,
duas verdades, duas lgicas.
Antgona, de Sfocles, o arqutipo da tragdia. [...]
Ela no uma mulher como as outras. filha de dipo, filha
selvagem de um Pai e Rei selvagem.
Nascida da transgresso, condenada a transgredir.
(Oliveira, Rosiska Darcy de. Elogio da diferena: o feminino
emergente. Rio de Janeiro: Racco, 2012. p. 37.)

1. Uma alde. Um caador


Escrever uma histria tambm por mulheres no significa uma histria
melhor, mas permitiria emergir aspectos relacionais, da experincia e da
viso das mulheres e do feminino fortalecendo e valorizando saberes que
foram nublados. A um s tempo se reconheceria a sua excluso da grande
narrativa universal(1) e tratar-se-ia da (des)igualdade e da inferioridade
do feminino.(2)
preciso superar entraves opostos por segmentos feministas(3) que
em certa medida reproduzem o que criticam, como (i) a excluso
de alguns grupos femininos e (ii) a adoo de um modelo binrio e
dicotmico: isso dos homens, aquilo das mulheres.
O olhar e a fala que romperiam o grande e hegemnico novelesco
mundial podem ser ilustrados em Confisso da Leoa,(4) cujos episdios
de uma aldeia de Moambique, ora narrados por um caador de lees, ora
por uma alde, deixam fluir o habitus e as estruturas de pensamento do
patriarcado, da heteronormatividade e da misoginia(5) e pem em xequemate em que mos, de fato, est o poder da morte: eis que na humanidade,
a superioridade dada no ao sexo que engendra, e sim ao que mata.(6)
A controvrsia, porm, sobre o poder de fala da mulher, do feminino e
da inferioridade parece estar situada muito antes de ondas feministas das
revolues burguesas ou de meados do sculo XX: Antgona interrogando
Creonte sobre o poder excludente do Rei h muito evidencia a oposio
do feminino que o faz ser percebido como crime poltico.(7)

2. O patriarcado e a heteronormatividade nas Cincias Penais


As Cincias Penais situadas entre as cincias duras envolvem
Dogmtica Jurdico-Penal, Criminologia e Poltica Criminal e servem

como gabarito para refletir se h ou no um sexo que as simboliza.(8)


Por ironia, o possvel nascimento de um sistema punitivo organizado
forjado na perseguio s mulheres-bruxas,(9) embora no s a elas.
Na Escola Positiva italiana, Cesare Lombroso escreveu La Donna
Delincuente, retratando a mulher criminosa, embora dele tenha ficado
famoso LUomo Delincuente.
Uma mirada breve numa livraria ou biblioteca permitiria
encontrar, quase que s, livros escritos por homens. Claro que o que est
em questo no a qualidade e a competncia de tais obras. Os manuais
ou cdigos comentados indicados nos programas das faculdades (cujas
aulas so ministradas por uma maioria de professores), adquiridos por
escritrios de advocacia e usados em gabinetes, so escritos por homens
(e lidos por eles, pois ocupam, majoritariamente, os cargos de poder das
instituies, em especial, na rea criminal). Igualmente, os escritos sobre
temas tpicos ou especficos.
No novidade, porm, o fato de que o saber em questo est escrito
no masculino e por homens; na indstria qumica ou redes de TV, no
seria diverso.
O saber jurdico, ao lado de outros ditos essenciais, por excelncia
(ou talvez por arrogncia), com os significantes do masculino (diga-se,
um masculino bem especfico), deriva do poder e da insero no espao
pblico (tal como na gora grega, na arena romana e na democracia
contempornea), na formulao da lei e no domnio do mundo. Nas
Cincias Penais, qui a mais masculina do mundo do Direito, isso
vem como natural por remeter tanto no real quanto no simblico ao
que viril e forte. O simblico da Lei, que remete ao pai, bem como o
real da priso, evidenciam esse fato.
No se trata, porm, de quem escreve, mas por vezes do que
escrito. O patriarcado e a heteronormatividade desenham-se, de modo
sutil, na parte geral, ao se discutir a legtima defesa da honra, por exemplo.
Na parte especial, o caso do marido que surpreende a esposa adltera
e o amante vem repetido, sobretudo, em manuais mais antigos, como
exemplo de homicdio privilegiado pelo domnio de violenta emoo
aps injusta provocao da vtima. Ainda que manuais recentes
abandonem o sexo das pessoas envolvidas, o adultrio aparece e
lembra a lio de um penalista da primeira metade do sculo passado
que admitia a aplicao da minorante no calor das emoes, mas no
sob o manto frio da vingana. A morte da esposa do Coronel Jesuno
(personagem de Jorge Amado, que dizia mulher: Deite que vou lhe
usar) seria emblemtica para a hiptese.

ANO 24 - N 280 - MARO/2016 - ISSN 1676-3661

Publicao do
Instituto Brasileiro de Cincias Criminais
Outro campo muito bvio da dicotomia dos sexos o dos
crimes sexuais, no qual os debates (doutrinrios e jurisprudenciais)
versam sobre o comportamento e a moral sexual da vtima e o seu
consentimento para o ato.(10) Por curiosidade, em sites que armazenam
questes de concursos pblicos, a busca para crimes sexuais traz
enunciados em que h, quase sempre, um nome masculino para o autor e
um feminino para a vtima.
Nas delegacias e nos batalhes das polcias militares, at chegar
aos fruns onde esto Poder Judicirio, Ministrio Pblico, Advocacia
e Defensoria Pblica, os homens tambm so a imensa maioria, assim
como os rus, mesmo que o nmero de mulheres presas por trfico de
drogas aumente a cada ano.

3. Afinal, o que querem as mulheres?

Discursos sobre ampliar e reconhecer a participao feminina, no


raro, vm acompanhados de argumentos que apenas reproduzem o
sexismo, ao justificarem que necessrio humanizar tal esfera, como
se a violncia fosse prpria do masculino e a bondade do feminino.(11)
Borres sobre o que natural dos sexos, que, em verdade, construo
cultural ou permanncia que transcendeu o Antigo Regime.(12)
A produo cientfica das mulheres e do feminino tem marcado
posio desde h muito. No mbito da Dogmtica, propem revisitar o
que se compreende como tal, e aparecem em segmentos contemporneos,
como os delitos econmicos; na Criminologia, evidenciam lugar no s
em obras adstritas a gnero, mas em escritos de vis mais ampliado.
Contudo, o status de referencial terico e reconhecimento na prxis
ainda resta nublado. Parecem mais autorizadas ao tratarem do que
seria prprio do feminino, como violncia de gnero, contra criana
ou adolescente. Sua atuao nos fruns e tribunais percebida em casos
em que, no raro, h crime contra mulher ou envolve sua autoria.
A produo de mulheres e do feminino no precisa estar adstrita e
ser reconhecida quando e somente se tratar de questes de gnero, pois
isso implicaria a um s tempo privar os homens e o masculino e limitar
s mulheres a escreverem apenas sobre ele.
O fortalecimento, a evidncia e a insero das mulheres e de seus
escritos, bem como nas carreiras acadmicas ou jurdicas, nessa seara,
parecem ser capazes de romper com paradigmas dominantes e promover
convergncias. Embora se saiba que o feminino e o masculino so signos
no restritos, respectivamente, s mulheres e aos homens.

10

Notas

(1) Perrot, Michelle. Os excludos da histria: operrios, mulheres e


prisioneiros. Trad. Denise Bottmann. Rio de Janeiro: Paz e Terra, 1988;
Heretir, Franoise. Masculino e feminino I: o pensamento da diferena.

Lisboa: Instituto Piaget, 2015.


(2) Oliveira, Rosiska Darcy de. Elogio da diferena: o feminino do emergente.
Rio de Janeiro: Racco, 2012. p. 67 e ss.
(3) Embora se saiba complexo tal termo para este artigo, considera-se a
proposta de conceituao de Flvia Birolli (Birolli, Flvia. Autonomia
e desigualdades de gnero: contribuies do feminismo para a crtica
democrtica. Vinhedo: Editora Horizonte, 2013. p. 133).
(4) Couto, Mia. A confisso da leoa. So Paulo: Companhia das Letras, 2012.
(5) Algo similar est em Mulheres de cinza, o primeiro da trilogia As areias do
imperador (Couto, Mia. Mulheres de cinzas. So Paulo: Companhia das
Letras, 2015).
(6) Beauvoir, Simone de. O segundo sexo. Trad. Srgio Milliet. 2. ed. Rio de
Janeiro: Nova Fronteira, 2009.
(7) Oliveira, Rosiska Darcy de. Elogio da diferena: o feminino do emergente.
Rio de Janeiro: Rocco, 2012. p. 37 e ss.
(8) Em abordagem similar: Zaikoski, Daniela. Gnero y derecho penal:
tensiones al interior de sus discursos. Aljaba, Lujn, 2016. Disponvel
em: <http://www.scielo.org.ar/scielo.php?script=sci_arttext&pid=S166957042008000100008&lng=es&nrm= iso>. Acesso em: 19 jan. 2016.
Interessante conferir, tambm, a crtica feita por Rodriguez, Alonso
Salazar. Perspectiva de gnero en la dogmtica jurdico-penal costarricense.
Androcentrismo, Ginocentrismo?, machismo, feminismo?, Existe
algn punto de encuentro?. Revista Jurdica IUS Doctrina, n. 10, p. 188122, 2014. Disponvel em: <http://revistas.ucr.ac.cr/index.php/iusdoctrina/
article/ view/15623/14976>. Acesso em: 19 jan. 2016.
(9) Kramer, Heinrich; Sprenger, James. Malleus Maleficarum: o martelo das
feiticeiras. 22. ed. Rio de Janeiro: Editora Rosa dos Tempos, 2011.
(10) Flvia Birolli pondera que esse no um fenmeno brasileiro e perpassa
por quadros mentais que dividem mulheres em castas e no castas ou
casos de sexo consentido e sexo forado (Birolli, Flvia. Autonomia e
desigualdades de gnero: contribuies do feminismo para a crtica
democrtica, p. 106 e ss.)
(11) Musumeci, Barbara Soares; Musumeci, Leonardo. Mulheres policiais:
presena feminina na Polcia Militar do Rio de Janeiro. Rio de Janeiro:
Civilizao Brasileira, 2005. p. 53 e ss.; 113 e ss.
(12) Hespanha, Antnio Manuel. Imbecillitas: as bem-aventuranas da
inferioridade nas sociedades de antigo regime. So Paulo: Annablume, 2010.

Priscilla Placha S

Doutora em Direito do Estado pela UFPR.


Professora Adjunta de Direito Penal da PUC-PR e
UFPR e do Mestrado em Direitos Humanos e
Polticas Pblicas da PUC-PR.
Presidente da Comisso de Defesa das Prerrogativas
Profissionais da OAB/PR (2016-2018).

O compliance officer autntico garante no


mbito dos crimes omissivos imprprios
ambientais?
rika Mendes de Carvalho e Daiane Ayumi Kassada
possvel constatar, especialmente nos ltimos tempos, grande
preocupao com a configurao da responsabilidade penal das
pessoas fsicas e jurdicas por danos ambientais ocorridos no contexto
de atividades empresariais. A expanso da interveno punitiva que
ganhou flego com a criminalizao das pessoas jurdicas vem
acompanhada, na atualidade, da incorporao de medidas preventivas
de afastamento da responsabilizao penal (programa de criminal
compliance), da possibilidade de atenuao pela previso de um
programa de governana corporativa ou mesmo da minimizao das
consequncias gravosas com a adoo de um compliance post factum. O
programa de criminal compliance consiste basicamente em um conjunto
de medidas estabelecidas pela empresa para prevenir prticas delitivas

(v.g., crimes ambientais) em decorrncia das atividades desenvolvidas


pela organizao empresarial. necessria, porm, a designao de
um indivduo que possa fiscalizar o devido cumprimento do mesmo: o
compliance officer. Cabe, ento, perguntar: o compliance officer pode
ocupar posio de garante e ser responsabilizado por um crime omissivo
imprprio? A ele podem ser imputados resultados lesivos ao ambiente?
Essa preocupao com a determinao e a delimitao da
responsabilidade daquele que atua como compliance officer faz sentido,
sobretudo, em razo da reinveno estrutural e organizativa da atividade
empresarial, que passa a assumir programas preventivos orientados
a evitar delitos no mbito da atuao empresarial e/ou a reparar os
impactos produzidos por estes.(1)

ANO 24 - N 280 - MARO/2016 - ISSN 1676-3661

A adoo de uma teoria formal do dever jurdico (art. 13, 2., do CP),
aliada previso do art. 2. da Lei 9.605/1998 (que dispe que quem,
de qualquer forma, concorre para a prtica dos crimes previstos nesta
Lei, incide nas penas a estes cominadas, na medida da sua culpabilidade,
bem como o diretor, o administrador, o membro de conselho e de rgo
tcnico, o auditor, o gerente, o preposto ou mandatrio de pessoa jurdica,
que, sabendo da conduta criminosa de outrem, deixar de impedir a sua
prtica, quando podia agir para evit-la), deve impulsionar a doutrina
a se posicionar acerca do tema, discutindo o verdadeiro papel do
compliance officer e a responsabilizao deste como autor ou partcipe
de um crime omissivo imprprio no mbito da atividade empresarial.
Nesse contexto, preciso advertir que o agasalho de uma perspectiva
exclusivamente formal da posio de garante pode comprometer uma
delimitao adequada da responsabilidade penal do sujeito, de outro,
contudo, tomar por base somente uma diretriz material pode conduzir
a um menoscabo da legalidade necessria para assegurar a liberdade
do sujeito ante a incidncia da interveno criminalizadora. Diante
da possibilidade de atribuio da responsabilidade penal com a mera
incidncia da condio formal de garante, seria prefervel a anlise do
domnio nos termos propostos por Schnemann,(2) porm, a saber: no
como fundamento nico para atribuir um resultado a algum, mas para
reforar ou elidir a responsabilidade penal quando, embora formalmente
ocupe a posio de garante, no tenha o sujeito o domnio atual sobre
a causa essencial ou sobre o fundamento do resultado. Assim, apenas
quando figurar formalmente como garante e tiver o referido domnio ser
possvel promover uma equiparao lgico-objetiva entre ao e omisso.
No que diz respeito ao compliance officer, verifica-se que este,
mediante ato de delegao do administrador empresrio, assume
os deveres de superviso e de vigilncia do foco de perigo oriundo
das atividades empresariais, adquirindo, a princpio, o domnio por
aquisio voluntria derivada. A responsabilidade do compliance officer
depender, todavia, das funes e deveres que tenha assumido em termos
concretos. Logo, antes de se cogitar a atribuio automtica de deveres
de garante ao responsvel pela fiscalizao do cumprimento das normas,
tcnicas e procedimentos em determinada organizao empresarial
traados, especificamente, no programa de criminal compliance
, deve-se constatar como, de fato, ocorre a configurao material da
posio do compliance officer na empresa e quais competncias lhe so
efetivamente atribudas.(3)
Infere-se que tal exame trar importantes reflexos para a excluso
de eventual responsabilidade penal do compliance officer por crimes
omissivos imprprios ambientais. Com efeito, embora o compliance
officer assuma formalmente deveres de fiscalizao do cumprimento das
medidas preventivas, no possui, em regra, capacidade executiva de evitar
o resultado e tampouco possui o domnio atual sobre a fonte de perigo.
Dessa forma, segundo o princpio do domnio, a suposta posio
de garante do compliance officer se torna bastante questionvel, j que
unicamente exerce um poder de fiscalizao/controle, mas no influi e
nem est inserido no processo produtivo empresarial interno e, por isso,
tampouco exerce domnio sobre ele.
BOLETIM IBCCRIM - ISSN 1676-3661
COORDENADOR- CHEFE: Jos Carlos Abissamra Filho
COORDENADORES ADJUNTOS: Arthur Sodr Prado, Fernando

Gardinali e Guilherme Suguimori Santos.

CONSELHO EDITORIAL:

Acacio Miranda da Silva Filho, Alberto Alonso Muoz, Alexandre Pacheco


Martins, Alexandre Soares Ferreira, Amlia Emy Rebouas Imasaki,
Anderson Bezerra Lopes, Andr Azevedo, Andr Ricardo Godoy de Souza,
Andre Pires de Andrade Kehdi, Andrea Cristina DAngelo, Antonio Baptista
Gonalves, Arthur Sodr Prado, tila Pimenta Coelho Machado, Bruna
Nascimento Nunes, Bruno Salles Pereira Ribeiro, Bruno Redondo, Carlos
Alberto Garcete de Almeida, Carlos Domnico Viveiros, Caroline Braun,
Cecilia de Souza Santos, Cecilia Tripodi, Cludia Barrilari, Christiany
Pegorari, Conrado Almeida Corra Gontijo, Daniel Allan Burg, Daniel Del Cid,
Daniel Kignel, Daniel Leonhardt dos Santos, Danilo Dias Ticami, Danyelle
da Silva Galvo, Dayane Fanti, Dcio Franco David, Douglas Lima Goulart,
Eduardo Augusto Paglione, Edson Roberto Baptista de Oliveira, Eleonora
Rangel Nacif, Evandro Camilo Vieira, Fabiana Zanatta Viana, Felipe Mello de
Almeida, Fernanda Balera, Fernanda Carolina de Arajo, Fernanda Regina
Vilares, Fernando Gardinali, Fernando Lacerda, Felcio Nogueira Costa,
Flvia Guimares Leardini, Gabriel Huberman Tyles, Giancarlo Silkunas Vay,
Guilherme Lobo Marchioni, Guilherme Silveira Braga, Guilherme Suguimori
Santos, Hugo Leonardo, Ilana Martins Luz, Jacqueline do Prado Valles, Jamil
Chaim Alves, Jorge Miguel Nader Neto, Jos Carlos Abissamra Filho, Jos
Roberto Colho de Almeida Akutsu, Karlis Mirra Novickis, Larissa Palermo

Essas consideraes se aplicam em parte s informaes obtidas pelo


compliance officer no cumprimento de medidas de preveno de riscos no
mbito das atividades empresariais por meio de inspees e alertas para
a eventual ocorrncia de determinados perigos. Aqui, concretamente, o
compliance officer exerce um domnio informativo(4) e, portanto, possui
um dever com contedo delimitado: informar a autoridade competente a
fim de que esta possa tomar as devidas decises. Contudo, mesmo nesse
cenrio no seria cabvel imputar-lhe a ocorrncia de eventual resultado
lesivo, j que em momento algum tinha o domnio sobre a fonte geradora
de perigo.
Ante a crise de validade e legitimidade presente nos crimes omissivos
como um todo assinalada por Juarez Tavares,(5) cumpre delimitar
com cuidado seu mbito de incidncia e afast-los sempre que como
ocorre em relao aos compliance officers inexistam bases slidas que
permitam a imputao do resultado e, consequentemente, autorizem a
responsabilizao penal.

Notas
(1) Sobre a matria, vide Andrade, Andressa Paula de; Carvalho, rika
Mendes de; Ferreira, Pedro Paulo da Cunha. Criminal compliance
ambiental: medidas prvias ao delito e comportamento ps-delitivo positivo
corporativo. Revista dos Tribunais, v. 959, set. 2015, p. 209-239.
(2) Acerca do domnio sobre o fundamento do resultado, vide Bernd.
Fundamento y lmites de los delitos de omisin impropia. Madrid: Marcial
Pons, 2009. p. 282 e ss.
(3) Dopico Gmez-Aller, Jacobo. Posicin de garante del compliance officer
por infraccin del deber de control: una aproximacin tpica. In: Arroyo
Zapatero, Luis; Nieto Martn, Adn (dir.). El derecho penal en la era
compliance. Valencia: Tirant Lo Blanch, 2013. p. 177.
(4) Vide Bernd. El dominio sobre el fundamento del resultado: base lgicoobjetiva comn para todas las formas de autora incluyendo el actuar en
lugar de otro. Revista de Derecho Penal, Buenos Aires, n. 2, 2005, p. 55-56.
(5) Tavares, Juarez. Teoria dos crimes omissivos. So Paulo: Marcial Pons,
2012. p. 30.

rika Mendes de Carvalho

Doutora e Ps-doutora em Direito Penal


pela Universidad de Zaragoza.
Professora Associada de Direito Penal
na Universidade Estadual de Maring.

Daiane Ayumi Kassada

Graduada em Direito pela


Universidade Estadual de Maring.
Ps-graduanda em Cincias Penais pela
Universidade Estadual de Maring.
Advogada criminalista.

Frade, Leopoldo Stefanno Gonalves Leone Louveira, Leonando Biagioni de


Lima, Luis Gustavo Veneziani Sousa, Marcel Figueiredo Gonalves, Marco
Aurlio Florncio Filho, Maria Carolina de Moraes Ferreira, Maria Jamile
Jos, Mariana Chamelette, Matheus Herren Falivene de Sousa, Matheus
Silveira Pupo, Milene Cristina Santos, Matheus Herren Falivene de Sousa,
Milene Maurcio, Octavio Augusto da Silva Orzari, Paola Martins Forzenigo,
Paulo Sergio Guardia Filho, Pedro Augusto de Padua Fleury, Pedro Beretta,
Pedro Castro, Rachel Lerner Amato, Rafael Carlsson Gaudio Custdio, Rafael
Fecury Nogueira, Rafael Lira, Rafael Tiago da Silva, Renato Stanziola Vieira,
Ricardo Caiado Lima, Rodrigo Nascimento DallAcqua, Rogrio Fernando
Taffarello, Smia Zattar, Srgio Salomo Shecaira, Tasa Fagundes, Tatiana
de Oliveira Stoco, Thas Paes, Theodoro Balducci de Oliveira, Vinicius
Gomes de Vasconcellos, Vincius Lapetina, Wilson Tavares de Lima
e Yuri Felix.

Vivian Peres da Silva e Wilson Tavares de Lima.

COLABORADORES DE PESQUISA DE JURISPRUDNCIA:

O Boletim do IBCCRIM circula exclusivamente entre os associados e membros


de entidades conveniadas. O contedo dos artigos publicados expressa a
opinio dos autores, pela qual respondem, e no representa necessariamente
a opinio deste Instituto.

Arthur Martins Soares, Bruna Torres Caldeira Brant, Bruno Maurcio, Daniel Del
Cid, Fbio Suardi DElia, Felcio Nogueira Costa, Gabriela Rodrigues Moreira
Soares, Giancarlo Silkunas Vay, Greyce Tisaka, Guilherme Suguimori Santos,
Jairton Ferraz Jnior, Jos Carlos Abissamra Filho, Juliana Sette Sabbato,
Leopoldo Stefanno Leone Louveira, Mariana Helena Kapor Drumond, Matheus
Silveira Pupo, Michelle Pinto Peixoto de Lima, Milene Mauricio, Milton
Alexandre do Nascimento, Paula Mamede, Pedro Luiz Bueno de Andrade,
Rafael Carlsson Gaudio Custdio, Renato Silvestre Marinho, Renato Watanabe
de Morais, Ricardo Mamoru Ueno, Roberta Werlang Coelho Beck, Smia Zattar,
Stephan Gomes Mendona, Suzane Cristina da Silva, Thas Marcelino Resende,

COMISSO DE ATUALIZAO DO VOCABULRIO BSICO


CONTROLADO ( VBC ): Alberto Silva Franco, Maria Cludia Girotto do Couto,
Renato Watanabe de Morais e Suzane Cristina da Silva.
PROJETO GRFICO: Lili Lungarezi - lililungarezi@gmail.com
PRODUO GRFICA: Editora Planmark - Tel.: (11) 2061-2797
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REVISO: Microart - Tel.: (11) 3013-2309
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ANO 24 - N 280 - MARO/2016 - ISSN 1676-3661

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Publicao do
Instituto Brasileiro de Cincias Criminais

Tributo a elas: consideraes sobre a


produo intelectual de mulheres negras
Hayde Paixo Fiorino

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Destacamos a importncia da articulao dos referenciais das


mulheres negras, sob a perspectiva do feminismo negro, j que durante
toda a histria da produo de conhecimento acadmico sua participao
quase sempre invalidada pela metodologia tradicional da academia
eurocntrica.
Sendo assim, as contribuies da luta de mulheres negras para a
construo do chamado Pensamento Feminista Negro(1) que difere
do feminismo clssico ao enfatizar a opresso do racismo na vida das
mulheres trazem, a priori, questionamentos sobre as razes individualistas
e eurocntricas do feminismo, ao focar-se no esforo de identificar as
questes centrais do mundo a partir da tica das mulheres negras.
Patrcia Collins (2002), apontada como uma das grandes referncias
do feminismo negro norte-americano, em seu livro Black feminist
thought ou Pensamento feminista negro, confere nfase resistncia e
luta histricas das mulheres negras, visualizando a natureza interligada
entre raa, gnero e classe. Destaca o combate aos esteretipos por meio
da autodefinio a partir da produo intelectual negra, ao valorizar as
atuaes enquanto mes, professoras e lderes comunitrias. Para essa
autora, o ponto de vista das mulheres negras definido com base na
opresso vivenciada por elas, ou seja, a partir do lugar que ocupam na
estrutura social.
Enquanto intelectual feminista negra contempornea, refora o papel
imprescindvel da construo de espaos seguros para as mulheres
negras, no tocante sua autodefinio, independente de imagens
controladoras de sua condio, como maneira de resistir ideologia
hegemnica reproduzida pelas escolas, pelas mdias impressas e pelos
meios de comunicao, agncias governamentais e outras instituies do
ramo da informao.
Realmente, repulsiva a formulao discursiva sobre a imagem
da mulher negra que a encerra tanto como a criatura ultrassexual da
propaganda quanto como a figura da me preta, aquela escrava/
empregada que cuida de todos, que serve a todos. Esse discurso atua para
tornar o domnio intelectual um lugar proibido para as negras, j que, mais
do que qualquer grupo de mulheres nesta sociedade ao lado, talvez, das
mulheres indgenas , elas tm sido consideradas s corpo, sem mente.
Analisando fatos histricos, encontramos registros de que muitas
famlias brasileiras nos sculos XVI, XVII e XVIII viviam da explorao
sexual de duas ou trs escravizadas, que eram obrigadas a trazer uma
determinada quantia de dinheiro todos os dias. Exploradas como
prostitutas, a maioria dessas escravas eram jovens, entre 10 e 15 anos.
Segundo Hdio Silva Jnior (2001), essa prtica era corroborada por
entendimentos dos Tribunais brasileiros, pois o direito de propriedade
sobre o escravizado abrangia o direito dos senhores de escravos de
desempenharem o papel de cafetes e alcoviteiros.
O Cdigo Criminal do Imprio de 1830 punia o crime de estupro
em seu art. 219 cometido contra mulher virgem menor de dezessete
anos e no mencionava cor/raa. Entretanto, Lenine Nequete, em
seu livro Escravos e Magistrados no Segundo Reinado,(2) mostra
reiterados julgados dos Tribunais entendendo que as mulheres negras
eram consideradas indignas de honra ou reputao, produzindo, assim,
uma jurisprudncia que absolvia os estupradores dessas mulheres. Por
essa razo, a Justia atuava a favor de integrantes da elite econmica
escravocrata, principais autores desse crime, tornando essa prtica
um perigo constante na vida das escravizadas vtimas de tal violncia
despudorada consentida pelo Judicirio e sociedade brasileira da poca.
Ademais, no nos olvidemos que os arts. 60 e 61 do mesmo Cdigo
Criminal previam a aplicao de penas corporais extremamente cruis
e desumanas amplamente impostas aos negros e negras escravizados.
Clvis Moura,(3) ao definir as expresses castigo e deformaes no corpo,
ressalta o carter vilipendioso e aviltante das prticas punitivistas nesse
perodo prprias de um projeto genocida ao realizar, constantemente,
mutilaes, queimaduras, aoites e at degolaes, alm das prprias

deformaes fsicas das mos, ps, cabea, corpo inteiro e psicolgicas,


advindas do prprio exerccio profissional de ser escravizado.
bell hooks,(4) em seus estudos, analisava a interao da produo de
conhecimento intelectual com a experincia pessoal. Sua contribuio
foi essencial para a reflexo sobre temas como: a herana emocional
deixada pela escravido na vida das pessoas negras, a relao das
mulheres negras com a academia, o sexismo e o racismo, as teorias
feministas e o patriarcado, dentre outros.
Mais que reconhecimento, status ou ascenso social, o trabalho
intelectual, para ela, no est dissociado da poltica cotidiana, e se
constitui um verdadeiro instrumento para a luta pela libertao e
descolonizao mental de todas as pessoas oprimidas e/ou exploradas.
Ao partir de sua experincia pessoal para atingir a realidade de outras
mulheres negras, eleva suas vidas de objetos a sujeitos, criando uma
metodologia emprica e, ao mesmo tempo, um recurso de sobrevivncia.
A autora trata, ainda, dos dilemas enfrentados pelas mulheres negras
que optam pela produo intelectual, como, por exemplo, o receio de
incompetncia diante da falta de endosso pblico e privado em suas
relaes com a comunidade e a academia.
Angela Davis, outra intelectual e umas das principais ativistas
do movimento negro americano dos anos 1960, tambm apresentou
relevantes contribuies no pensamento feminista negro ao discorrer
sobre o funcionamento das esferas da sociedade em face das mulheres
negras. Possui uma vasta produo. Preocupou-se em estudar,
principalmente, os temas relacionados resistncia das mulheres negras,
sua sade, a importncia do blues em suas vidas e o sistema prisional
norte-americano, alm de incentivar a unio do movimento de mulheres
negras internacional, visitando o Brasil em diversas ocasies.
Realizou premente crtica ao que ela chama de complexo industrial
de prises nos EUA e a relao das mulheres negras encarceradas com
o aumento do trfico de drogas nos mbitos nacional e internacional.
Inclusive, foi uma das pioneiras a trazer relevantes questionamentos
sobre o processo de privatizao do complexo de penitencirias, o
enorme investimento e os grandes lucros de empresas transnacionais
nesse setor. Enfatiza que a populao carcerria dos EUA negra,
seguida por latino-americanos.
De maneira idntica, no Brasil, se no for vtima da letalidade da
agncia secundria de criminalizao configurada nas polcias , poder
o sobrevivente estar muito mais vulnervel a cair na malha penitenciria
por meio da prtica reiterada pela polcia brasileira de prende primeiro,
investiga depois. Tal fato revela o uso excessivo e arbitrrio da priso
provisria, violando a um s tempo o princpio constitucional da dignidade
da pessoa humana, assim como os da ampla defesa e contraditrio,
presuno de inocncia e individualizao da pena.
Sem surpresa, so as mulheres negras que suportam as consequncias
psicolgicas e materiais do racismo, do patriarcado, do capitalismo e,
ainda, de tantas outras formas de opresso, constituindo a maioria de
mulheres mortas em abortos clandestinos; vtimas de violncia domstica,
de rejeio sistemtica de atendimento no sistema pblico de sade,
previdncia e assistncia social. Quando no, choram a perda de entes
queridos nos tiros disparados queima-roupa pela polcia ou grafada por
meio da canetada condenatria de juzes contra cidados negros. Arcam
sozinhas com o prejuzo emocional, espiritual e fsico de serem vtimas
de mortes violentas, silenciosas e sem testemunhas. Por conseguinte, a
produo de conhecimento, para quem vive sob essa realidade, se constri
a partir dessa realidade. No h outro ponto de partida.
Nesse contexto, permanecem ainda no desconhecido inmeras
intelectuais negras com produes importantssimas na compreenso do
papel das mulheres negras na constituio do pas, que, no nosso entender,
premissa fundamental para a luta e a emancipao de todas as mulheres
brasileiras. Dentre elas, podemos citar Sueli Carneiro, Llia Gonzalez,
Beatriz Nascimento, Luiza Bairros, Jurema Werneck, Edna Roland,

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Conceio Evaristo, Cidinha da Silva, dentre tantas preciosidades.


A produo dessas mulheres feministas negras vasta e percorre
um grande nmero de autoras no esmiuadas aqui por falta de espao.
Porm, sob o mesmo ponto de vista, estabelecem um eixo articulador
entre racismo, machismo e capitalismo, explicitando, assim, o impacto
do racismo nas relaes de gnero, tica muitas vezes ignorada pelas
feministas brancas e/ou pertencentes de classes abastadas. De fato,
percebe-se que tanto as autoras norte-americanas(5) quanto as brasileiras
passaram a refletir sobre a condio da mulher negra a partir de suas
prprias experincias e realidades.
A representao do feminismo negro enquanto epistemologia
expressa pela realidade e experincia prprias dessas mulheres. No
obstante estabelea uma conexo entre teoria e prtica, rejeitada,
sistematicamente, pela produo acadmica de inclinao masculina,
branca e europeia. Defendemos, ento, a ideia de experincias
concretas utilizadas como critrio de significado e de credibilidade para
reivindicar uma produo de conhecimento realmente emancipadora e
revolucionria.

Werneck, Jurema; Mendona, Maisa; White, Evelyn C. O livro da sade das


mulheres negras nossos passos vm de longe. Rio de Janeiro: Criola/
Pallas, 2000.

Notas
(1) O feminismo negro no se confunde com o movimento de mulheres
negras. H aqui uma nuance, uma vez que nem toda mulher negra insere
sua produo intelectual ou visualiza sua atuao como mulher atravs das
lentes do feminismo.
(2) Nequete, Lenine. Escravos e magistrados no Segundo Reinado. Braslia:
Fundao Petrnio Portella, 1988.
(3) Moura, Clvis. Dicionrio da escravido negra no Brasil. So Paulo: Ed.
da Universidade de So Paulo, 2013.
(4) bell hooks, escrito assim mesmo em letras minsculas por uma reinvindicao
da prpria autora, pseudnimo de Glria Jean Watkins. O nome uma
homenagem aos sobrenomes da me e da av.
(5) Vale mencionar, por fim, outras autoras afro-americanas com contribuies
ao Pensamento Feminista Negro, como: Audre Lorde, Alice Walker,
Evelyn C. White, Angela Gillians, dentre outras antecessoras e sucessoras.

Referncias bibliogrficas
Collins, Patricia Hill. Black feminist thought: knowledge, counsciousness, and
the politics of empowerment. Second Edition. Routledge, 2002. Disponvel
em: <https://uniteyouthdublin.files.wordpress.com/2015/01/black-feministthough-by-patricia-hill-collins.pdf>.
hooks, bell. Intelectuais negras. Disponvel em: <https://periodicos.ufsc.br/
index.php/ref/article/viewFile/16465/15035>.

Hayde Paixo Fiorino

Graduanda em cincia sociais USP.


Integrante do Kilombagem, do CPECC-USP e
engajada em demandas dos movimentos sociais.
Advogada.

Violncia de gnero e reparao por dano


moral na sentena penal
Ana Lara Camargo de Castro

A Lei 11.719/2008 alterou o art. 387, IV, do CPP, para autorizar a


fixao, na sentena condenatria, de valores mnimos reparao do
dano causado pela infrao penal. O dispositivo no delimitou a natureza
do dano, tampouco imps restries sua fixao, deixando, assim,
ao intrprete a anlise sobre o seu alcance. O dispositivo ainda no
angariou completa aceitao no universo jurdico, pois h controvrsia
acerca da natureza do dano se apenas material ou tambm moral
e da necessidade de dilao probatria para se aferir as consequncias
especficas do delito e a quantificao do prejuzo.
Contudo, recentemente, o STJ admitiu que a utilizao da
expresso prejuzos pelo legislador inclui danos materiais e morais.
E da Jurisprudncia da Corte Superior extrai-se que, uma vez formulado
pedido expresso pelo Ministrio Pblico ou pela vtima, no h que se
falar em cerceamento de defesa. o que se apreende, por exemplo, do
REsp 1.533.468/DF e do REsp 1.514.125/DF.(1)
No obstante o posicionamento do STJ, muitos operadores do
Direito continuam a apresentar objees incluso do dano moral nas
hipteses de reparao na sentena penal, em especial por vislumbrarem
a inviabilidade da dilao probatria para aferio da extenso e da
quantificao do prejuzo, de modo que esse instrumento de enorme
importncia no enfretamento violncia de gnero, dentro ou fora do
mbito domstico-familiar, acaba invalidado ou subaproveitado.
O dano material, em sede de violncia de gnero, facilmente
identificvel, j que quase sempre decorre da destruio dos bens mveis
da residncia, objetos pessoais e aparelhos eletrnicos, veculo ou do
prprio imvel. Demanda, entretanto, instruo para quantificao do
valor da indenizao. O dano moral na mesma temtica, por sua vez,
deve decorrer da mera inferncia das consequncias do delito perpetrado.
Com efeito, muitas modalidades de dano moral decorrem diretamente
do ato ilcito e so apuradas in re ipsa, eis que dispensada a prova de
prejuzo concreto, pois, pela dimenso do ato ilcito suportado pela vtima
so presumidos o sofrimento, a dor, o desconforto e o constrangimento.
So condutas nas quais o padro moral mdio da sociedade considera

inegvel e, portanto, evidente o abalo psquico.


Dentre as espcies de dano moral in re ipsa encontram-se
reconhecidas na Jurisprudncia do STJ: a inscrio indevida em cadastro
de devedores inadimplentes (AgRg no AREsp 597.814/SP); o atraso de
voo e extravio de bagagem (REsp 612.817/MA); o extravio de talonrios
de cheques pela instituio financeira (AgRg no AgIn 1.295.732/SP); a
impossibilidade de registro de diploma de curso no reconhecido pelo
MEC (REsp 631.204/RS); a multa de trnsito indevidamente cobrada
(REsp 608.918/RS); a incluso indevida de nomes de mdicos em guia
orientador de plano de sade (REsp 1.020.936/ES).(2)
O rol supracitado compreende eventos desagradveis nas relaes
cotidianas em que, uma vez provada a prtica ilcita, a lesividade na esfera
anmica do prejudicado reputada como nsita ilicitude suportada. A
obrigao de reparar decorre, portanto, da irrefutvel afronta dignidade
da vtima.
Nessa esteira de pensamento, preciso compreender a violncia de
gnero, domstica ou no, sob o vis dos direitos humanos. O Brasil
signatrio da Conveno sobre a Eliminao de Todas as Formas de
Discriminao contra a Mulher (CEDAW), do sistema internacional da
Organizao das Naes Unidas, e da Conveno Interamericana para
Prevenir, Punir e Erradicar a Violncia contra a Mulher (Conveno Belm
do Par), do sistema regional da Organizao dos Estados Americanos.
Dessa forma, obriga-se ao aprimoramento dos mecanismos nacionais
de preveno e represso violncia contra as mulheres, compreendida
como violao dos seus direitos e liberdades fundamentais.(3)
O Direito Penal deve ser interpretado de forma sistmica e precisa
dialogar com esses instrumentos legais humanitrios. Deve servir ao
propsito da reeducao social, com compreenso da temtica como
severa ofensa aos direitos humanos das mulheres, de forma que no se
pode admitir interpretao que reduza a violncia de gnero a bagatela,
inferior at mesmo incluso de nome em servio de proteo ao crdito
ou ao atraso de voo, demandando-se produo de prova de que o ultraje
ao corpo ou psique da mulher tenha realmente acarretado humilhao,

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Publicao do
Instituto Brasileiro de Cincias Criminais

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e no mero aborrecimento. o que revela a interpretao progressista do


Tribunal de Justia do Distrito Federal e Territrios:(4)
Deixar de se fixar um valor mnimo para reparao dos danos
causados pela infrao penal, nestes casos, premiar o agressor domstico
e, em ltima anlise, fomentar a cultura do ideologismo patriarcal, os
quais induzem relaes violentas entre os sexos, j que calcados em uma
hierarquia de poder. Acrescente-se que a configurao do dano moral,
em razo da natureza dos direitos da personalidade violados (no caso,
integridade fsica e psquica), independe de prova, sendo in re ipsa,
bastando, pois, a comprovao da respectiva conduta lesiva.
relevante observar que a sentena condenatria sempre foi
ttulo suficiente para a reparao material e moral, com liquidao no
foro cvel. O dispositivo ora examinado somente pretendeu imprimir
celeridade processual, permitindo o sentenciamento lquido, em valores
mnimos, no corpo do decreto condenatrio penal. De forma alguma o
legislador quis ampliar o repertrio de dificuldades ou impor, alm da
prova de autoria e materialidade, a obrigao de comprovao do abalo
psquico especfico suportado pela vtima, condio que, historicamente,
nunca foi exigida.
O valor, a seu turno, no aferido aleatoriamente. Ao contrrio, pode
ser obtido com raciocnio lgico, sopesando-se a gravidade do tipo penal
com o quantum comumente fixado para os demais tipos de dano moral
presumido. Saliente-se que, no juzo criminal, a reparao moral deve
ser arbitrada em valor mnimo, sem bice da apurao do dano efetivo no
juzo cvel, na forma do art. 63, pargrafo nico, do CPP.(5)
Dessarte, no h necessidade de dilao probatria para determinar
o montante conforme a classe social do agressor ou da vtima, porque
para reparao mnima da dignidade da pessoa humana no deve haver
diferena entre pobres e ricos ou sbios e incultos. A honra, a carne, a
alma e a liberdade da mulher mais humilde devem ter o mesmo valor
intrnseco que aquelas da mulher mais abastada, intelectual ou poderosa.
Se houver danos morais de maior monta, decorrentes de transtornos
psicolgicos ou psiquitricos indelveis, de exposio pblica ou de
desgaste da imagem profissional, dentre outros, esses sero liquidados,
detalhadamente, no juzo cvel. Foi exatamente esse o esprito da Lei
ao estabelecer a competncia do juzo criminal apenas para a fixao
dos danos mnimos. Por consequncia, tal juzo sequer poderia instruir
a causa na integralidade a ponto de apurar os danos efetivos sob
pena de fixar reparao no valor total, esgotar o tema e acarretar, com o
trnsito em julgado da sentena penal condenatria, nulidade ou bice
para que a vtima rediscuta os valores no juzo competente.
Finalmente, como sentenciou o juiz Marcus Abreu de Magalhes(6)
ao impor a reparao por danos morais in re ipsa, essa postura judicial
se justifica tambm porque o Direito Penal de ultima ratio. Esclareceu

que, por adotar a corrente garantista da interveno mnima, no poderia,


em contrassenso, julgar a conduta ilcita como mero aborrecimento, pois,
se assim fosse, sequer seria tutelada pelo ordenamento criminal.
Est-se, segundo ele, diante do carter subsidirio e fragmentrio do
Direito Penal, cujo emprego somente se d para a soluo de conflitos
que no possam ser solvidos com as demais ferramentas disponveis no
arcabouo jurdico-legal, destinando-se ao enfretamento das questes
intolerveis, ou seja, aos fragmentos extremados dos outros ramos.
Assim sendo, a melhor interpretao do art. 387, IV, do CPP, em sede
de violncia de gnero, a da reparao mnima, com fixao lquida
de danos morais in re ipsa, que se presumem havidos na totalidade dos
episdios de violao dos direitos humanos das mulheres.

Notas
(1) Disponveis em: <http://www.stj.jus.br/portal/site/STJ>. Acesso em: 21 jan.
2016.
(2) Disponveis em: <http://www.stj.jus.br/portal/site/STJ>. Acesso em: 21 jan.
2016.
(3) Declarao sobre a Eliminao da Violncia contra as Mulheres/ONU.
(4) ApCrim 20120610103217APR, acrdo 882.660, j. 16.07.2015. Disponvel
em: <http://www.tjdft.jus.br/>. Acesso em: 28 jan. 2016. No mesmo sentido
a ApCrim 20120610017086APR, acrdo 899.767, j. 08.10.2015.
(5) Transitada em julgado a sentena condenatria, a execuo poder ser
efetuada pelo valor fixado nos termos do inciso IV do caput do art. 387 deste
Cdigo, sem prejuzo da liquidao para a apurao do dano efetivamente
sofrido.
(6) Sentena condenatria em audincia, nos autos 000247249.2014.8.12.0009,
Comarca de Costa Rica, Mato Grosso do Sul.

Ana Lara Camargo de Castro

Promotora de Justia do Ministrio Pblico


do Estado de Mato Grosso do Sul .
Titular no Ncleo de Enfrentamento
Violncia Domstica e Familiar contra a Mulher.
Especialista em Inteligncia de Estado e de
Segurana Pblica com Direitos Humanos
pela Fundao Escola Superior do
Ministrio Pblico do Estado de Minas Gerais
e pelo Centro Universitrio Newton Paiva
Master of Laws em Criminal Law, with Honors,
pela State University of New York (SUNY/BUFFALO).

Mulheres transexuais e travestis no sistema


penitencirio: a perda da decncia humana e
do respeito aos Direitos Humanos
Vanessa de Castro Rosa
Alguns fatos
Em outubro de 2015, na Inglaterra, Tara Hudson foi removida do
presdio masculino para o presdio feminino, depois de uma mobilizao
nacional que contou com a assinatura de mais de 140.000 pessoas
pedindo a remoo de Tara Hudson. A mobilizao nacional conseguiu
sensibilizar os juzes, que deixaram de levar em conta o sexo que consta
do documento para considerar a realidade e a dignidade de Tara.(1)
Contudo, um ms aps esse caso, Joanne Latham e Vicky Thompson,
transexuais presas em presdio masculino, cometeram suicdio, colocando
o assunto em debate no Reino Unido, que prometeu divulgar os nmeros
de quantas detentas existem nessas condies e buscar identificar qual o

melhor lugar para o cumprimento de pena das pessoas transexuais.


No Brasil, o quadro ainda mais grotesco em razo da falncia do
sistema prisional, com os problemas j conhecidos de superlotao, falta
de estrutura decente, falta de trabalho e de reeducao, trfico de drogas,
falta de acompanhamento sensato das execues penais.
Alm das violaes de Direitos Humanos que acometem a todos
os presos brasileiros, as mulheres transexuais e travestis, nos presdios
masculinos, ainda sofrem humilhaes; torturas; estupros; exposio de
sua intimidade a uma populao diferente de seu gnero, por exemplo,
a obrigatoriedade de a presa transexual tomar banho de sol sem camisa,
expondo seus seios; o corte obrigatrio dos cabelos femininos nos

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presdios masculinos; a proibio do tratamento com hormnios; a


revista ntima vexatria.
Em 2015, no Cear, uma transexual foi levada audincia de custdia,
ocasio em que, com marcas de espancamento, chorando e vomitando,
ela relatou que no queria voltar priso, e, se isso acontecesse, ela se
mataria. Isso porque passou 20 dias presa na Penitenciria masculina
de Caucaia, sendo espancada e estuprada por quatro detentos. Durante
a audincia de custdia, um dos presos disse ao juiz que ouviu os gritos
da transexual durante a noite pedindo socorro. O caso ainda est sendo
apurado.(2)
Outro exemplo emblemtico o de Vitria R. Fortes, um dos casos
que motivou a criao da ala gay em Minas Gerais, o primeiro Estado
a ter uma rea reservada para transexuais e travestis. Enquanto estava no
presdio masculino, Vitria comeou a mutilar os prprios braos para
chamar a ateno da diretoria do presdio.
O relato de Vitria indica a gravidade da situao:
[...] era obrigada a ter relao sexual com todos os homens
das celas, em sequncia. Todos eles rindo, zombando e batendo
em mim. Era ameaada de morte se contasse aos carcereiros.
Cheguei a ser leiloada entre os presos. Um deles me vendeu em
troca de 10 maos de cigarro, um suco e um pacote de biscoitos.
[...] Fiquei calada at o dia em que no aguentei mais. Cheguei a
sofrer 21 estupros em um dia. Peguei hepatite e sfilis. Achei que
iria morrer. Sem falar que eu tinha de fazer faxina na cela e lavar
a roupa de todos. Era a primeira a acordar e a ltima a dormir.(3)

Algumas experincias positivas


Em 2007, as Naes Unidas adotaram os Princpios de Yogyakarta
sobre a Aplicao da Legislao Internacional de Direitos Humanos em
relao Orientao Sexual e Identidade de Gnero. Esses princpios,
na verdade, no so em si novos. O que foi feito foi a ressignificao
de princpios j consagrados de Direitos Humanos, muitos desde
a Declarao Universal dos Direitos Humanos, sobre o prisma da
sexualidade.(4)
Em 2011, o Conselho de Direitos Humanos das Naes Unidos
adotou a Resoluo 17/2019 sobre Direitos Humanos, Orientao
Sexual e Identidade de Gnero, da qual o Brasil participou e votou
favoravelmente. As Naes Unidas tm buscado evidenciar a extenso
dos Direitos Humanos s pessoas lsbicas, gays, transexuais e travestis,
haja vista que no h razo alguma para exclu-las.
A mesma luta se reflete no Brasil, onde apenas os Estados de Minas
Gerais, Rio Grande do Sul, Mato Grosso e Paraba possuem, em alguns
estabelecimentos penais, uma ala especfica para homossexuais, travestis
e transexuais, costumeiramente chamada de ala gay. A Bahia j firmou,
em 2014, compromisso no sentido de criar tais espaos.(5)
A primeira ala gay foi criada, em Minas Gerais, em 2009, no
presdio de So Joaquim de Bicas II. Em 2013, tambm foi destinado um
pavilho especfico no presdio de Vespasiano. A segunda experincia foi
no Rio Grande do Sul, no Presdio Central de Porto Alegre, em 2012. E
em 2013, os Estados da Paraba e Mato Grosso tambm implementaram
a separao de algumas alas especficas.(6)
Em 17 de abril de 2014, foi publicada no Dirio Oficial da
Unio uma resoluo conjunta do Conselho Nacional de Combate
Discriminao (CNCD/LGBT) e do Conselho Nacional de Poltica
Criminal e Penitenciria (CNPCP) estabelecendo novos parmetros para
o tratamento da populao LGBT no sistema prisional.
A resoluo muito benfica. Entre outras medidas, elenca a
necessidade de manifestao da vontade da pessoa quanto ao tipo de
estabelecimento para o qual ser destinada, o direito de ser tratada
pelo nome social e, principalmente, o encaminhamento das pessoas
transexuais masculinas e femininas para unidades prisionais femininas,
com direito ao mesmo tratamento que o das demais mulheres privadas
da liberdade (art. 4.).
Tambm garantido pessoa travesti ou transexual o uso de roupas
femininas ou masculinas, conforme o gnero, a manuteno de cabelos
compridos (art. 5.), o uso do tratamento hormonal (art. 7.), o direito
visita ntima (art. 6.) e ao auxlio-recluso (art. 11).
Outros Estados esto adotando resolues em suas Secretarias de
Administrao Penitenciria, como o caso de So Paulo (Resoluo
SAP 11, de 30.01.2014) e Rio de Janeiro (Resoluo SEAP 558, de

29.05.2015), que por intermdio dessas resolues busca orientar os


agentes penitencirios, garantir os direitos das pessoas transexuais e
travestis e estabelecer espaos especficos nos presdios exclusivos para
essas pessoas.
Em So Paulo, a Resoluo SAP 11, de 30.01.2014, muito bemvinda, contudo no ter sucesso se no partir de uma nova reeducao
dos funcionrios penitencirios, da justia e dos policiais. Basta lembrar
o caso Vernica Bolina, ocorrido em 10 de abril de 2015, o qual expe a
necessidade de uma nova tica, um novo pensamento e comportamento
por parte dos agentes pblicos (aqui policiais civis).
Vernica Bolina, j sob a vigncia da Resoluo 11 da SAP, foi
gravemente espancada e teve suas imagens com o corpo seminu, seios
mostra, sem os apliques de cabelos, algemada com as mos para trs,
os ps amarrados e com o rosto completamente desfigurado, sentada ao
cho cercada de policiais civis, divulgadas na internet.
A brutalidade das imagens divulgadas na internet tal como
aquelas fotos da priso de Abu Ghraib, em que soldados estadunidenses
torturavam prisioneiros e registravam em fotos revela no s a violncia
contra a pessoa, mas tambm uma mentalidade disseminada no aparato
oficial do Estado calcada na banalidade do mal, no desrespeito aos
Direitos Humanos e na perda da decncia humana no trato com o outro.
A divulgao desse tipo de imagens revela que a violncia perpetrada
em ambos os casos vai muito alm de uma ao isolada e srdida de
qualquer agente pblico, mas, ao contrrio, o resultado de todo um
aparato estatal comprometido com tal prtica, em que so raras as
punies e, quando existentes, so pfias e incapazes de romperem a
lgica arraigada da violncia, do preconceito e da discriminao.
A impunidade desse tipo de violncia solidifica e dissemina sua
prtica. Em Abu Gharaib, apenas as baixas patentes foram condenadas e
com baixas penas conforme Relatrio da Human Rights Watch.(7) J em
relao Vernica Bolina no h notcias sobre eventual condenao de
seus agressores.
Desse modo, conclui-se que as alas especficas exclusivas para as
pessoas transexuais e travestis so uma importante conquista, mas no
so suficientes para a soluo do problema da homofobia, da transfobia,
do preconceito e da discriminao. necessrio mais!
Urge a implantao de uma estrutura e de uma cultura favorvel
aos Direitos Humanos em todo o sistema penitencirio brasileiro, como
forma de resgatar a dignidade humana e a decncia humana da sociedade
brasileira, que no pode continuar conivente com esse descalabro.

Notas
(1) Allison, Eric ; Pidd, Helen. Second transgender prisoner found dead in male
jail. The Guardian, 1. dez. 2015. Disponvel em: <http://www.theguardian.
com/society/2015/dec/01/second-trans-prisoner-joanne-latham-apparentlytakes-own-life-in-male-jail>. Acesso em: 28 jan. 2016.
(2) Romo, Rosana. Defensoria pblica investiga estupro sofrido por transexual
em cela masculina de presdio. Tribuna do Cear, 2 out. 2015. Disponvel em:
<http://tribunadoceara.uol.com.br/noticias/segurancapublica/defensoriapublica-investiga-estupro-sofrido-por-transexual-em-cela-masculina-depresidio/>. Acesso em: 28 jan. 2016.
(3) Kiefer, Sandra. Homossexuais contam abusos que sofriam em prises sem
separao. O Estado de Minas, 25 nov. 2014. Disponvel em: <http://www.
em.com.br/app/noticia/gerais/2014/11/25/interna_gerais,593189/umaquestao-de-respeito.shtml>. Acesso em: 28 jan. 2016.
(4) Belato, Clara Silveira; Pereira, Eduardo Baker Valls. Sexualidade e direitos
humanos. Revista Internacional de Direito e Cidadania. Disponvel em:
<http://www.reid.org.br/?CONT=00000156>. Acesso em: 30 jan. 2016.
(5) Chaib, Julia. Cadeia exclusiva para homossexuais. In: MP-MG.
Superintendncia de Comunicao Integrada. CLIPPING, n. 132, p. 14,
2013.
(6) Idem, ibidem.
(7) BBC-Brasil. Abuso era comum em Abu Ghraib, diz ONG. Disponvel
em:
<http://www.bbc.com/portuguese/noticias/story/2006/07/060723_
iraqabusoprisaofn.shtml>. Acesso em: 30 jan. 2016.

Vanessa de Castro Rosa

Doutoranda em Direito Poltico e


Econmico no Mackenzie (Bolsista-Mack).
Mestra em Direitos Humanos Fundamentais (FIEO).
Advogada e Professora Universitria.

ANO 24 - N 280 - MARO/2016 - ISSN 1676-3661

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Publicao do
Instituto Brasileiro de Cincias Criminais

A vedao legal e o duplo grau de jurisdio


no procedimento do jri
Cristina Emy Yokaichiya

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O duplo grau de jurisdio no procedimento do jri possui


peculiaridades com vistas a respeitar a soberania dos vereditos,
assegurada constitucionalmente no art. 5., XXXVIII, da CF. Logo,
somente se admite apelao da deciso do Conselho de Sentena com
base no rol taxativo do art. 593, III, do CPP.(1)
Diferentemente do procedimento criminal ordinrio, o recurso de
apelao da deciso dos jurados no gera alterao da sentena pelo
Tribunal ad quem (salvo se a questo for meramente de dosimetria da
pena ou de equvoco do juiz presidente no momento de sentenciar), mas
submete o acusado a novo julgamento perante o Tribunal do Jri.
No momento da interposio e nas razes de recurso, faz-se
necessrio indicar em qual das alneas do referido art. 593 se fundamenta
a indignao, j que os recursos de apelao no Tribunal do Jri so
vinculados.(2) Observa-se, contudo, que o art. 593, 3., ltima parte,
do CPP, prev a impossibilidade de uma segunda apelao lastreada na
alnea d, referente a julgamento manifestamente contrrio prova dos
autos.(3)
Isso quer dizer que, se um acusado foi julgado perante os jurados
e houve um recurso, de qualquer das partes, com a fundamentao na
alnea d, caso seja submetido a novo jri por determinao do rgo
ad quem, h vedao legal para interposio de outro recurso com
fundamento na mesma alnea.
Na hiptese de um homicdio, se o acusado condenado com todas
as qualificadoras no primeiro jri e a defesa apela diante da deciso
manifestamente contrria prova dos autos, caso o ru seja condenado
ou absolvido no segundo jri, as partes no podem mais impugnar a
sentena com fulcro na alnea d.
Existem situaes, porm, em que a vedao legal do art. 593, 3.,
do CPP pode gerar indevida limitao ao duplo grau de jurisdio.
Quando o acusado absolvido no jri, os juzes populares limitam-se a
analisar autoria, materialidade delitiva e teses defensivas de absolvio.(4)
Assim, os demais quesitos relacionados a qualificadoras ou a outras
circunstncias, tais como privilgio, inimputabilidade relativa ou
desclassificao, restam prejudicados, nos termos do art. 490, pargrafo
nico, do CPP, visto que tais quesitos sequer so submetidos a votao.
Caso haja recurso pela acusao,(5) e o Tribunal ad quem entenda
que o ru deva ser submetido a novo jri por fora do acolhimento de
apelao com base no art. 593, III, d, do CPP, h de se assegurar o duplo
grau de jurisdio ao condenado em segundo jri com base na
mesma alnea d em relao a outras circunstncias que no tenham
sido abordadas no primeiro recurso, afastando-se a previso do art. 593,
3., do CPP.
As razes de um primeiro recurso contra a absolvio limitado a
contestar a materialidade, a autoria e as teses defensivas no podem,
por certo, abordar as qualificadoras e outras circunstncias, uma vez que
no foram apresentadas e julgadas pelo Conselho de Sentena. Assim,
a deciso do Tribunal de Justia a respeito da apelao no verifica, por
exemplo, se as qualificadoras so ou no manifestamente contrrias
prova dos autos; versa, to somente, sobre os primeiros quesitos votados,
determinando, caso d razo acusao, a realizao de novo jri.
No aplicvel a previso legal do art. 593, 3., do CPP nessa
situao. Primeiro, porque significaria supresso do duplo grau de
jurisdio e, depois, porque contrariaria a interpretao constitucional da
expresso pelo mesmo motivo presente em tal dispositivo legal.
Em outros termos, para a garantia do duplo grau de jurisdio, a
defesa deve poder apelar em relao s qualificadoras do crime de
homicdio ou outras circunstncias que no tenham sido abordadas no
primeiro recurso, se manifestamente contrrias s provas dos autos. A
vedao legal para a apelao limita-se ao que efetivamente j foi objeto
de reviso pelo rgo ad quem.
H de se ressaltar que a segunda apelao pela defesa no pode

versar sobre o mesmo motivo da apelao anterior; se esta focaliza a


absolvio, em momento algum discute elementos como as qualificadoras
do homicdio. Ou seja, a anlise sobre todos os elementos no decididos
no Conselho de Sentena responsvel pela primeira absolvio nunca
foi submetida ao duplo grau de jurisdio. O mesmo ocorre se houver
uma condenao anterior, com recurso da defesa, e, posteriormente,
uma nova condenao mais ampla, com elementos anteriormente no
apreciados em segunda instncia.
A interpretao constitucional de pelo mesmo motivo presente no
art. 593, III, d, do CPP exige, pois, que a expresso se refira aos motivos
da apelao (e no alnea d do artigo do CPP). Fosse a expresso
cingida contrariedade manifesta prova dos autos, estaria admitida
a imposio de pena sem possibilidade de reviso jurisdicional, em
afronta manifesta Constituio Federal, que reconhece a instituio
do jri, com a organizao que lhe der a lei, assegurada a plenitude
de defesa, nos termos do art. 5., XXXVIII, a.
A vedao do 3. existe porque ilgico incitar o Tribunal de
Justia a se manifestar em sentido contrrio a posicionamento anterior
em um mesmo caso. No ir o rgo ad quem decidir que as provas so
manifestamente contrrias condenao, quando antes julgou que eram
contrrias absolvio.(6)
Para que fique claro, o raciocnio supraexposto no pode ser aplicado
ao caso do segundo recurso fundamentado no art. 593, III, d, do CPP,
quando o primeiro recurso voltou-se contra uma deciso absolutria, por
exemplo, visto que este segundo recurso no pleiteia, nem discute, no
sentido estrito, a absolvio do acusado questo decidida e redecidida
pelos jurados soberanos, imutvel nos termos do 3. do art. 593 do
CPP. A segunda apelao restringe-se apreciao das qualificadoras
ou de outras circunstncias que no tenham sido abordadas no primeiro
recurso, desde que manifestamente contrria prova dos autos. Ou
seja, o recurso de apelao fundado no art. 593, III, d, do CPP pode ser
utilizado uma nica vez em relao a cada temtica.
O no conhecimento da apelao em relao a um tpico abordado
uma nica vez pelo Tribunal do Jri representaria violao ao duplo
grau de jurisdio, afrontando diretamente a Conveno Americana de
Direitos Humanos (CADH), ratificada pelo Brasil e internalizada no
ordenamento ptrio por meio do Dec. 678, de 06.11.1992.(7)
A Corte Interamericana de Direitos Humanos, inclusive, no caso
Mohamed vs. Argentina,(8) reconheceu o direito ao duplo grau de
jurisdio quando sobrevier condenao oriunda de deciso que revoga
sentena absolutria, com a possibilidade de a pessoa acusada ter
acesso a um recurso amplo e aprofundado (que permita revisar fatos e
provas, e no apenas o direito aplicado, por meio de recursos especiais
e extraordinrios).
Assim, justamente para que se reconhea a soberania dos vereditos,
certo que o sistema de justia precisa assegurar a plenitude de defesa,
no tolerando ilegalidades e injustias. Por esse motivo, admite-se,
inclusive, a utilizao da reviso criminal para os casos de deciso
condenatria oriunda do Tribunal do Jri.(9)
No faria sentido admitir reviso criminal para as decises
condenatrias transitadas em julgado provenientes do Tribunal do Jri
e no considerar, por fora da soberania dos vereditos, a apreciao, em
sede de apelao, de elementos jamais abordados em segunda instncia.
Em sntese, a previso do art. 593, III, d, do CPP, analisada luz da
Constituio Federal e dos Tratados Internacionais de Direitos Humanos,
admite a reanlise da deciso do Conselho de Sentena pelo tribunal
ad quem quando esta no encontra amparo na prova objetivamente
produzida nos autos, ainda que j tenha havido acolhimento de apelao
fundamentada no mesmo dispositivo desde que a primeira apelao
no tenha abordado a questo visada pela segunda apelao. Trata-se
de exceo ao dogma da soberania das decises do jri, quando h
inadequao da deciso em relao ao contexto probatrio.

ANO 24 - N 280 - MARO/2016 - ISSN 1676-3661

Notas
(1) Art. 593. Caber apelao no prazo de 5 (cinco) dias: (...) III das decises
do Tribunal do Jri, quando: a) ocorrer nulidade posterior pronncia; b)
for a sentena do juiz-presidente contrria lei expressa ou deciso dos
jurados; c) houver erro ou injustia no tocante aplicao da pena ou da
medida de segurana; d) for a deciso dos jurados manifestamente contrria
prova dos autos.
(2) Somente possvel recorrer se a hiptese de recurso se amolda a alguma
das alneas do inc. III do art. 593 do CPP. Caso contrrio, a deciso no
passvel de apelao.
(3) Art. 593. (...) 3. Se a apelao se fundar no n. III, d, deste artigo, e o
tribunal ad quem se convencer de que a deciso dos jurados manifestamente
contrria prova dos autos, dar-lhe- provimento para sujeitar o ru a novo
julgamento; no se admite, porm, pelo mesmo motivo, segunda apelao.
(4) A ordem de votao e os quesitos a serem apresentados aos jurados esto
previstos nos arts. 482 a 491 do CPP.

(5) O posicionamento da autora que, caso o acusado seja absolvido no quesito


geral de absolvio, previsto no art. 483, III, no h possiblidade de recurso
com fundamento na alnea d do art. 593 do CPP, conforme recente deciso
no STF, em medida cautelar no recurso ordinrio em habeas corpus (RHC
117.076/DF, DJ 16.09.2013).
(6) Lopes Jr., Aury. Direito processual penal. 9. ed. So Paulo: Saraiva, 2012, p.
1.235.
(7) Art. 8.2.h da CADH.
(8) Corte Interamericana de Direitos Humanos, Caso Mohamed vs. Argentina,
Sentena de 23.11.2012.
(9) STJ, REsp 964.978/SP (2007/0149368-9), rel. Min. Laurita Vaz.

Cristina Emy Yokaichiya

Mestrado concludo na Faculdade de Direito de USP.


Defensora Pblica

Crimes sexuais: viso interdisciplinar


Rafaela Caldeira Gonalves

Apenas a partir do sculo XX, no campo das Cincias Humanas,


entre elas a Jurdica, foi reconhecida a necessidade de conciliao entre
a racionalidade cientfica, mtodo empregado nas Cincias Naturais
e durante muito tempo desta copiado, e a interdisciplinaridade,
compreendida como uma predisposio para o encontro entre
diferentes pontos de vista relativamente ao objeto a ser conhecido e
transformao criativa da realidade.
Tal mudana de postura, no campo do Direito, tem razo na
percepo sobre a insuficincia das respostas jurdicas como meios
eficazes de soluo e contenso de conflitos, bem como na promoo
de valores como justia e dignidade humana, em especial aps os
horrores da Segunda Guerra Mundial.
nesse contexto, portanto, que se pretende ressaltar que a postura
interdisciplinar tambm deve ser exercida no campo jurdico, no
sentido de se promover um alargamento de sua lgica para abranger
outros processos de conhecimento que correspondam vida real
dessa cincia, em ntida preocupao com a eficcia de seu trabalho,
mais do que sua validade. Esse era o entendimento sustentado pelo
jusfilsofo Luis Recasns-Siches, ao defender o papel criador do juiz
na produo do Direito, tendo pregado em suas obras a necessidade de
que a atividade jurisdicional seja permeada pela influncia de outras
cincias.
Tecidas tais consideraes, o que se prope analisar a
imprescindibilidade da interseco do Direito com outras cincias, na
produo da prova nos crimes sexuais, para que o que prevalea seja
realmente o ideal de Justia tanto no cuidado a ser dispensado vtima
quanto na preocupao no que se refere busca da verdade, to urgente
quando da aplicao do Direito Penal.
A primeira grande dificuldade nesse tocante diz respeito ao fato
de serem tais delitos sempre cometidos s escuras, sem que haja
testemunhas. A esse aspecto soma-se a frequente ausncia de vestgios,
detectveis por prova pericial, observado o decurso do tempo havido
entre o abuso e a narrativa da vtima polcia.
Mais delicadas so essas circunstncias quando tais infraes se
do no contexto intrafamiliar, visto que, como menciona Hannah
Arendt, o direito a essa convivncia , antes de tudo, um direito que
integra a condio humana.(1) A incluso da convivncia familiar entre
os direitos fundamentais se deve ao fato de ser instrumento essencial
na formao de um ego maduro, capaz de discriminar a realidade,
pensar sobre ela e, a partir de sua capacidade de antecipao, analisar
os possveis caminhos a serem escolhidos, at assumir por opo e
com responsabilidade a ao a ser realizada. Desse modo, quando o
exerccio dessa convivncia de alguma forma comprometido, em
especial em funo de condutas abusivas de alguns de seus integrantes,
muitas so as consequncias, que vo alm de danos fsicos e, em
especial nas vtimas infantes, as atingem de maneira indelvel.

Assim, a inexistncia de vestgios fsicos, aliada falta de


testemunhas presenciais, acaba por determinar a valorizao da palavra
da vtima, favorecendo a sua exposio a inmeros depoimentos no af
de produzir a prova e possibilitar a condenao do acusado.
Nesse panorama, se mostra de profunda importncia a interseco
do campo do Direito com a Sade Mental e a Psicologia, para a
compreenso das consequncias desse fenmeno que a violncia
praticada por aqueles que tm o dever de proteger e de cuidar, em
especial no que se refere s crianas e aos adolescentes, quanto
implicao de tais atos em seu desenvolvimento social e em seu
aparelho psquico.
Apenas recentemente o sistema judicial se deu conta da
revitimizao sofrida por quem tem de narrar por inmeras vezes: na
polcia, na percia mdica, no atendimento por profissionais tcnicos da
Justia, em atendimentos psicolgicos e perante o juiz na audincia, as
violncias sofridas. A essa revitimizao soma-se a obrigatoriedade de
sua oitiva no processo criminal, atribuindo a ela um protagonismo na
colheita de elementos de prova.
Fato que, enquanto as vtimas infantes tm a dificuldade de
expressar os abusos sofridos, a criana mais velha pode ter a capacidade
verbal de relat-los, mas pode ser relutante em razo do medo de
represlias, culpa associada com o ato, ou medo da dissoluo da
famlia, o que torna a instruo do processo criminal ainda mais sensvel
e complexa. certo que as oitivas se fazem sempre acompanhadas de
algum parente, embora muitas vezes este fique perturbado durante as
audincias, transmitindo s crianas mensagem direta ou indireta de
no revelar.
Ademais, a violncia sexual traz no seu mago a negao ou a
sndrome do segredo que envolve todo o desenrolar do processo de
abuso sexual intrafamiliar, tanto nas etapas em que o fato no foi ainda
identificado, podendo durar vrios anos, acompanhado de frequentes
ameaas, como nas fases que se desenvolvem junto aos Sistemas de
Sade ou Justia, que no esto preparados para lidar com tal tipo de
sndrome, sem impactar ainda mais o emocional da vtima. Outrossim,
ouvi-la no intento de elevar os ndices de condenao no assegura
a credibilidade pretendida; pelo contrrio, a expe nova forma de
violncia, ao permitir reviver situao traumtica, reforando o dano
psquico. Enquanto a primeira violncia foi de origem sexual, a
segunda passa a ser psicolgica, na medida em que se espera que a
materialidade delitiva, que deveria ser produzida por peritos, venha ao
bojo dos autos por meio de seu depoimento, sem qualquer respeito s
suas condies particulares.
Sabe-se que esse trauma influencia na configurao do aparato
neuroendcrino, da arquitetura cerebral, da estruturao permanente
da personalidade e dos padres de relacionamento posteriores, de sorte
que as experincias ficam marcadas na herana gentica e nos padres

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Publicao do
Instituto Brasileiro de Cincias Criminais
de vnculo, sendo repassadas para a descendncia.(2)
Alm disso, no se evita o encontro entre o abusador e a vtima
no ambiente forense, circunstncia que contribui para reacender o
conflito e a ambivalncia de seus sentimentos, pois, em muitos casos,
nutre forte apego ao abusador, com quem mantm vnculos parentais
significativos. Alm disso, por si ss, espaos pblicos como Fruns,
Delegacias de Polcia, Tribunais, Hospitais para percias, no so
considerados ambientes adequados, em especial para crianas.
No raro tambm h uma transferncia para a vtima da
responsabilidade pelo ocorrido ou pelas consequncias da revelao,
convencendo-a de que a culpa sua pela colocao do familiar
na cadeia, levando-a a concluir terem os parentes o direito de ficar
magoados com ela.
Felizmente, h solues mais preocupadas com as condies da
vtima de violncia sexual, em especial a criana, como o Depoimento
sem Dano, que consiste na oitiva do menor em uma sala especial,
por psiclogos, acompanhados pelo magistrado e pelas partes, cuja
interao se d por meio de intercomunicadores com os primeiros,
permitindo que o juiz formule perguntas aos tcnicos, que as faro
criana.
Enquanto essa tcnica procedimental no se populariza no
Judicirio, a auxiliar o julgador sobre o valor da narrativa da vtima, h
a Equipe Tcnica Multidisciplinar das Varas de Violncia Domstica,
composta por Psiclogos e Assistentes Sociais, cuja funo traar
um panorama da famlia. Tal trabalho tcnico tem por escopo avaliar
fatores que muitas vezes no so abordados durante a instruo
criminal, com a iseno de que dispem.
Na verdade, nos casos de violncia intrafamiliar, os integrantes
do sistema de Justia precisam perceber que apenas uma postura
diferenciada e criativa, baseada necessariamente na colaborao de
outras cincias, e ainda a ser construda, ser capaz de dar respostas
aptas a dirimir conflitos dessa natureza.
J tarda questionamento sobre reviso do Estatuto da Criana e do
Adolescente quanto s formas de proceder no que se refere oitiva
de menores, em especial no mbito da Justia Criminal, em ateno

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ao princpio de atendimento ao melhor interesse da criana. Famlia,


sociedade e poder pblico so responsveis pela garantia de inmeros
direitos fundamentais s crianas e aos adolescentes. Conciliar o
direito convivncia familiar com o direito ao respeito e dignidade
de que so detentores seus integrantes, em especial as crianas, quando
a violncia sexual aflora, constitui tarefa desafiadora que somente com
uma postura interdisciplinar, dotada de dilogo constante e dialtico
com outras cincias, pode-se obter.

Referncias bibliogrficas
Azambuja, Maria Regina Fay de. Violncia sexual intrafamiliar: interfaces com
a convivncia familiar, oitiva da criana e a prova da materialidade. Revista
dos Tribunais. v. 852. So Paulo: Ed. Revista dos Tribunais, 2006.
Martins-Costa, Judith. Pessoa, personalidade e dignidade (ensaio de uma
qualificao). 2003. Tese (Livre-docncia em Direito Civil) Faculdade de
Direito da Universidade de So Paulo. So Paulo.
Pisa, Osnilda; Stein, Lilian Milnitsky. Abuso sexual e a palavra da criana
vtima: pesquisa cientfica e a interveno legal. Revista dos Tribunais.
v. 857. So Paulo: Ed. Revista dos Tribunais, 2007.
Siches-Recasns, Luis. Actes du Congrs Mondial de Philosophie du Droit et de
Philosophie Sociale La Logique Matrielle du Raisonnement Juridique.
Belgique, 1971.
Silveira, Renato de Mello Jorge. Crimes sexuais: bases crticas para a reforma
do direito penal sexual. So Paulo: Quartier Latin, 2008.

Notas
(1) Arendt, Hannah. A condio humana. 9. ed. Rio de Janeiro: Forense
Universitria, 1999. p. 17.
(2) Azambuja, Maria Regina Fay de. Violncia sexual intrafamiliar: possvel
proteger a criana? Porto Alegre: Livraria do Advogado, 2004. p. 125.

Rafaela Caldeira Gonalves

Juza de Direito do Tribunal de Justia de Estado de So Paulo.


Mestranda em Direitos Humanos na PUC-SP (Pontifcia
Universidade Catlica de So Paulo).

Prticas pedaggicas feministas e criminologia


crtica: liberdade, transgresso e educao
Ana Gabriela Braga e Camila Cardoso de Mello Prando
Provocadas pelo ofcio de professoras e inspiradas por bell hooks(1)
especialmente em Ensinando a transgredir: a educao como prtica
da liberdade (2013) , juntamo-nos para ensaiar reflexes acerca dos
fundamentos das prticas pedaggicas feministas nos espaos das salas
de aula.
As prticas pedaggicas propostas pela autora tm como base
a interao entre pedagogias anticolonialista, crtica e feminista,
cada uma das quais ilumina as outras e implicam questionar as
parcialidades que reforam o sistema de dominao (2013, p. 20),
que silenciam as vozes de indivduos dos grupos marginalizados
(2013, p. 110).
Desde nosso lugar de fala enquanto professoras universitrias,
criminlogas e feministas os temas da liberdade e da transgresso
produzem um desdobramento para alm do campo pedaggico: eles
se inscrevem no nosso prprio campo de conhecimento e ganham
relevncia quando encarados desde considerando nossa posio de
criminlogas crticas que lutam pela construo de uma sociedade
democrtica que necessita destruir os muros de segregao, sejam os
da priso, sejam os da academia.
As perspectivas crticas criminolgicas tm em comum a proposta
de construir uma teoria engajada, na qual cincia e militncia no so

compreendidas como antteses, mas como experincias indissociveis


embora distintas e em permanente dilogo. Da mesma forma, o
pensamento e, principalmente, o movimento feminista tm provocado
fissuras no projeto de revestir a produo cientfica de neutralidade e
objetividade (hooks, 2013, p. 91).
Inspiradas em prticas pedaggicas feministas, este texto
uma primeira aproximao entre o campo da criminologia e das
epistemologias feministas aplicadas aos processos de ensino e
aprendizagem. Nossa proposta a de que a interao entre o campo
criminolgico e feminista seja interpelada desde o seu modo de dizer e
ensinar a criminologia e o direito penal.

Dos corpos do controle aos corpos do saber na academia


Para alm do pensamento crtico importante que entremos na
sala de aula inteiras, no como espritos desencarnados (hooks,
2013, p. 255).
Somos convocadas a responder a uma demanda de nosso tempo
histrico na constituio de outra universidade, interpelada a partir
da sua margem e pelos que habita(va)m margem. Novos sujeitos e
suas vivncias, antes radicalmente apartados dos espaos de poder

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da academia, tm nos questionado diariamente sobre seus lugares


silenciados, sobre o sequestro de seus saberes e de seus modos de dizer.
As polticas de cotas raciais e sociais, bem como as novas configuraes
de mobilidade social, tm reconfigurado ainda timidamente a
composio atual das universidades.(2)
Posicionalidades apagadas surgem agora produzindo desconfortos
no campo do direito, habituado a no ter sua validade cientfica
questionada. Nas ltimas dcadas, o espao da academia, em especial
das Faculdades de Direito, at ento composto hegemonicamente por
homens brancos, passa a ser ocupado por outros corpos, que comeam
a disputar lugares antes negados, o que nos desafia a sair de um lugar
supostamente universal do saber.
Na diviso poltica e epistemolgica entre corpo e mente (Grosz,
2000), a mente aparece como lugar privilegiado e desencarnado
do conhecimento, o qual tem sido espao de apropriao masculina
e branca, em especial nos campos de saber e poder do direito. Por
outro lado, o corpo o lugar subalternizado das mulheres brancas
em alguma medida , e das populaes negras e indgenas
especialmente. Nessa equao, suposto que as mentes, liberadas pelo
tempo no despendido nas tarefas de cuidado e nos trabalhos braaiscorporais, sejam aquelas que produzem o conhecimento sobre os
corpos que trabalham, que cuidam, que cumprem pena. A constituio
epistemolgica entre sujeito e objeto do conhecimento se consolida
pelo atravessamento dessa distribuio de poder e de saber de forma
desigual entre os corpos.
Enfrentar e subverter a dicotomia corpo e mente, bem como a
relao entre sujeito e objeto do conhecimento, uma tarefa que ainda
se est por construir no campo criminolgico crtico. Essa tarefa tem
sido provocada de modo mais sistemtico nos ltimos anos, quando os
corpos do controle e objetos do saber criminolgico passaram a ocupar
os espaos institucionais de saber e a questionar seus lugares de objeto
do conhecimento, bem como o sequestro de suas falas pelos aparatos
formais de produo de conhecimento.
O desafio que carrega a crtica criminolgica, como parte de seu
legado poltico de engajamento e enfrentamento das violncias e como
reflexo epistmica de sua produo, precisa ser encarado sob diversas
dimenses. E uma delas a dimenso da prtica pedaggica.
Segundo bell hooks, a noo tradicional de estar na sala de
aula de um professor atrs de uma escrivaninha ou em p frente
de uma classe, imobilizado. Estranhamente isso lembra o corpo de
conhecimento firme e imvel que integra a imutabilidade da prpria
verdade (2013, p. 184). De uma verdade anunciada desde um lugar
de experincias e perspectivas privilegiadas que so apagadas,
descorporificadas, para serem tomadas como um lugar universal.
A compartimentalizao mente-corpo refora a oposio pblicoprivado, a elaborao terica e o estar no mundo (hooks, 2013, p.
29). No entanto, o corpo vivo, relacional, limitado, contextualizado,
presentificado em sala de aula que desafia a reflexo e as bases de
produo do conhecimento. Logo, as prticas pedaggicas engajadas
do campo criminolgico precisam encontrar o lugar da distribuio
da fala, dos relatos das experincias e da escuta que leva a srio os
repertrios dos corpos que falam aquilo que no parte do catlogo dos
que dizem a cincia criminolgica.

A valorizao da experincia: a subverso da dicotomia entre


emoo e razo na sala de aula
Reconhecendo a subjetividade e os limites de identidade,
rompemos essa objetificao to necessria numa cultura de
dominao (hooks, 2013, p. 186).
Emoo e razo o duplo que corresponde ciso entre corpo
e mente na produo do conhecimento moderno ocidental. Se na
produo cientfica a subordinao e excluso da emoo do terreno
da cincia tm importantes implicaes (Harding, 1993), tambm no
espao de aprendizagem e ensino elas repercutem nas distribuies de
fala e validao de conhecimento.
A emoo costuma estar associada, nas salas de aula, ao lugar da
desrazo, da falta de seriedade e da ausncia de rigor acadmico. E

nesse contexto as falas que se anunciam desde o lugar da experincia


so escutadas como opostas ao lugar universal da mente e da razo
supostamente desincorporada do docente em sala de aula. Nos
tempos atuais de recomposio da populao universitria, a crtica
produzida por grupos hegemnicos aos relatos de experincia em sala
de aula surge tambm como uma crtica ao essencialismo das polticas
identitrias e aos supostos efeitos de excluso e silenciamentos
produzidos.
O que se silencia, no entanto, o fato de estratgias essencialistas
serem postas na prtica pedaggica tradicional em que o professor
o sujeito ficcionalmente desincorporado que fala a partir da abstrao
e da razo. Tais essencialismos, no entanto, esto amparados
diversamente dos usos dos grupos marginalizados por estruturas de
dominao institucionalizadas que no o criticam nem o restringem
(hooks, 2013, p. 112).
A tarefa de uma pedagogia engajada reconhecer que as prticas
tradicionais se valem muitas vezes sem nomear de estratgias
essencialistas para silenciar grupos marginalizados e subalternos em
sala de aula. E da promover prticas pedaggicas em que a paixo
da experincia (hooks, 2013, p. 123) no seja negada como parte do
processo de aprendizagem, mas que seja tomada criticamente, levada
a srio, e que componha junto ao conhecimento terico uma troca
intensa em uma comunidade de saber.
O reconhecimento da experincia no essencialista na promoo
das prticas pedaggicas uma forma de enfrentar a reinscrio de
violncia e dominao no contexto da produo discursiva, de resistir.
So agora os corpos que falam, que experienciam, que sentem, que
refletem, os que pem prova as teorias pretensamente universais.
No campo criminolgico esse enfrentamento tem uma especial
importncia porque capaz de subverter a relao entre sujeito e objeto
de conhecimento. So os corpos do controle penal, inseridos nos regimes
de poder capitalista, patriarcal e racial, que desde suas experincias e
as reflexes delas advindas e para alm delas interpelam os dogmas
criminolgicos e reivindicam participar do processo de produo de
conhecimento a ser validado institucionalmente.
Militantes e tericas envolvidas com o pensamento feminista
sempre reconheceram a legitimidade de uma pedagogia que ousa
subverter a ciso entre mente e corpo e nos permite estar presentes
por inteiro, e consequentemente, com todo o corao, na sala de
aula (hooks, 2013, p. 256). E a partir de nossos corpos e coraes
pulsantes que propomos repensar novas articulaes entre liberdade,
transgresso e educao.

Referncias bibliogrficas
Grosz, Elisabeth. Corpos Reconfigurados. Cadernos Pagu, n. 14, p. 45-86,
2000.
Harding, Sandra. A instabilidade das categorias analticas na teoria feminista.
Revista de Estudos Feministas, n. 1, p. 7-31, 1993.
hooks, bell. Ensinando a transgredir: a educao como prtica da liberdade. So
Paulo Martins Fontes, 2013.
Santos, Joclio Teles dos (Org.). O impacto das cotas nas universidades
brasileiras (2004-2012). Salvador: Centro de Estudos Afro-orientais, 2013.

Notas
(1) Pseudnimo de Gloria Watkins. Denominado por ela de sua voz de
escritora, assinado sempre com iniciais em forma minscula, forma seguida
no presente texto.
(2) Acerca do impacto das cotas nas universidades brasileiras ver Santos,
Joclio Teles dos (Org.). O impacto das cotas nas universidades brasileiras
(2004-2012). Salvador: Centro de Estudos Afro-orientais, 2013.

Ana Gabriela Braga

Professora Doutora de Criminologia e


Direito Penal (Unesp).

Camila Cardoso de Mello Prando

Professora Doutora de Criminologia e Direito Penal (UnB).

ANO 24 - N 280 - MARO/2016 - ISSN 1676-3661

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Publicao do
Instituto Brasileiro de Cincias Criminais
Boletim_Proximos eventos_IBCCRIM_19,2x25,5cm_V2.pdf

24/02/16

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