Professional Documents
Culture Documents
ESCUELA DE DERECHO
TESIS:
LAS COMUNIDADES LAFKENCHES Y LA ADMINISTRACIN DE SU
TERRITORIO
INDICE.
CONTENIDOS
PAGINA
I.
INTRODUCCIN...........................................................................................................1
II.
Sistema
Nacional
de
reas
Silvestres
Protegidas...........................................11
1.6. Otras Disposiciones referentes a las reas de Desarrollo.............................13
2. Estado Actual de Las reas de Desarrollo Indgena.................................................14
2.1. rea de Desarrollo de Atacama la Grande.......................................................15
2.1.1. Caractersticas........................................................................................15
2.1.2. Poblacin................................................................................................15
2.1.3. Limites....................................................................................................15
2.2. rea de Desarrollo de Alto Bio-Bio...................................................................17
2.2.1. Caractersticas........................................................................................17
2.2.2. Poblacin................................................................................................17
2.2.3. Limites....................................................................................................17
3. rea de Desarrollo del Lago Budi...............................................................................19
III.
1. La Diversidad Cultural................................................................................................. 29
1.1. Antecedentes Generales................................................................................... 29
1.2. Relacin Estado Pueblos Indgenas................................................................ 30
1.3. Enemigos de La Diversidad.............................................................................. 31
1.3.1. Relativismo Cultural.............................................................................. 31
1.3.2. Liberalismo Procesal............................................................................. 33
1.4. Reconocimiento a la Diversidad Cultural....................................................... 34
2. La Autonoma de los Pueblos Indgenas................................................................... 35
2.1. Antecedentes Generales................................................................................... 35
2.2. La Autonoma, ejercicio del derecho a la Autodeterminacin...................... 36
2.3. Sujetos del derecho a la autodeterminacin................................................... 37
2.3.1. Minora tnica no territorial.................................................................... 39
2.3.2. Pueblo................................................................................................... 39
2.3.3. Nacin....................................................................................................39
2.3.4.Proyecto de declaracin de la ONU sobre Derechos de los
Pueblos Indgenas........................................................................................... 41
2.
3.
El Control Local..........................................................................................................90
4.
Propuesta de Accin................................................................................................ 93
4.1. Descripcin General...........................................................................................93
4.2. Anlisis Particular...............................................................................................96
4.3. Dimensin Poltica..............................................................................................98
4.3.1. Participacin en el Consejo Econmico Social Comunal......................99
4.3.2. Ordenanza de Participacin................................................................100
4.3.3. La Participacin en la Gestin Municipal.............................................101
CONCLUSIONES......................................................................................................111
VII
REFLEXIONES FINALES.........................................................................................113
VIII
BIBLIOGRAFA.........................................................................................................115
INTRODUCCIN.
La diversidad tnica o cultural constituye, sin duda, la regla general en los estados
modernos, el 90% de ellos son tnica y culturalmente heterogneos, es decir en su interior
coexisten diversas comunidades culturales. Nuestro pas no constituye una excepcin a este
principio, pues en l conviven distintos grupos tnicos: Mapuche, Aymar, Rapa Nui o
Pascuense, Yamana etc.
La forma como el Estado Chileno se relaciona con ellos, ha sido una preocupacin
constante en nuestra historia, donde las leyes referidas a indgenas se encuentran presentes
desde los albores de nuestra repblica.
En este sentido, la Ley Indgena nmero 19.253 "Sobre Proteccin, Fomento y
Desarrollo de los Indgenas; promulgada en 1993,
el
control
CAPTULO I:
LAS REAS DE DESARROLLO INDGENA EN LA LEY 19.253.
1.1. Concepto.
El articulo 26 de la ley 19.253, define las reas de desarrollo indgena como: Espacios
territoriales en los que los organismos de la administracin del Estado focalizarn su accin
en beneficio del desarrollo armnico de los indgenas y sus comunidades 1.
En el primer borrador del proyecto de ley indgena se inclua un prrafo dedicado a los
llamados TERRITORIOS de desarrollo indgena a los que se defina como Un espacio
social, demogrfico, ecolgico y cultural, fundamental para la existencia y desarrollo de los
PUEBLOS indgenas2, estableciendo en ellos el derecho de las comunidades a participar en
la toma de decisiones, en los planes de desarrollo econmico, social y cultural que all se
implementaren, asimismo consagraba el derecho a oponerse a ellos, y a beneficiarse de la
explotacin de los recursos naturales que en ellos existieren.
El proyecto de ley enviado al congreso (artculos 22 y siguientes 3) sustituye el trmino
Territorio por el de rea, pero
El subrayado es nuestro.
El subrayado es nuestro.
10
1.2.1 El etnodesarrollo.
En la bsqueda de una alternativa de desarrollo con identidad, han surgido conceptos
como el autodesarrollo y el etnodesarrollo. Ambos forman parte de un cuerpo todava
MOLINA OTAROLA, Ral. reas y Territorios de Desarrollo Indgena. En: Revista, Pueblos Indgenas:
Nueva Era N 7, Ao 2. Santiago CONADI 1997 p. 17-20
5
El subrayado es nuestro
VAN Kessel citado por MUOZ, Bernardo. "Los Pueblos Indgenas y los Proyectos Sociales de Desarrollo:
Una Contribucin Real al Desarrollo?". En: Tierra, Territorio Y Desarrollo Indgena. Instituto de Estudios
Indgenas, UFRO, Temuco, Chile ao 1995. p
11
BONFIL, Guillermo. El Etnodesarrollo: sus Premisas Jurdicas, Polticas y de Organizacin. Obras escogidas
de Guillermo Bonfil. 2 Ed. Tomo 2, 1995: p.467-480.
10
NAGUIL, Vctor. Desarrollo Mapuche y Autodeterminacin. En: Revista Liwen N4. Temuco: Centro de
Estudios y Documentacin Liwen, ao 1997. p. 11-41
11
12
reconceptualizacin del
12
YAEZ, Nancy. reas de Desarrollo Indgena una Alternativa Reconstruccin del Territorio Mapuche. En:
Revista Pueblos Indgenas: Nueva Era. N 7, Ao 2. Santiago CONADI Octubre 1997. p. 21-26.
13
En el Mensaje del Proyecto se expresaba lo siguiente .... As este proyecto de ley fundamenta el desarrollo de
los pueblos indgenas en el respeto a su propia identidad y el reconocimiento de sus derechos, cuestin tratada
en el titulo primero. En segundo lugar, se busca la proteccin de sus tierras y recursos y el logro del
etnodesarrollo cuestin tratada en el titulo segundo... ( correspondiente al reconocimiento, proteccin y
desarrollo de las tierras indgenas)
13
Pero a pesar que el texto definitivo suprime toda referencia al etnodesarrollo, este
concepto se manifiesta en diversas disposiciones de la ley14 ... trascendiendo todo su
contenido, permitiendo avizorar un nuevo enfoque del Estado hacia el desenvolvimiento y
proteccin de la cultura, y especial naturaleza de los pueblos indgenas. 15 Es por ello que
la frase desarrollo armnico de los indgenas y sus comunidades empleada por el Art. 26,
nos remite necesariamente al concepto de etnodesarrollo, como alternativa para las ADIs.,
pues ellas permiten impulsar o crear las condiciones para el etnodesarrollo, ya que
...posibilitan la reconstruccin territorial de la unidad socio histrica de una determinada
etnia, permitiendo la capacidad autnoma de decisin de los pueblos indgenas.16
Por ltimo, el Art. 27 complementa la definicin de la ley, agregando que para el logro
de este desarrollo armnico; la CONADI puede estudiar, planificar y convenir planes,
proyectos, programas y obras con organismos pblicos y privados, nacionales e
internacionales. Aunque es necesario sealar que para la implementacin de cualquiera de
estas hiptesis no se considera, la participacin de los indgenas.
14
Como por ejemplo en el Art. 1 inc. 2, donde el Estado valora la existencia de las etnias indgenas, su
integridad y su desarrollo de acuerdo a sus costumbres y valores.
15
LASO BARROS, Alfonso. Tres Aos de Aplicacin de la Ley Indgena. En: Revista Pueblos Indgenas:
Nueva Era. N 5, Ao 2, Santiago CONADI Octubre de 1996. p 4-8
16
14
e.- Dependencia de recursos naturales para el equilibrio de esos territorios, tales como
el manejo de cuencas, ros, riberas flora y fauna.
El texto de la ley es impreciso, con relacin a si estos criterios son copulativos o
disyuntivos; as el profesor Vidal17 entiende que ellos, deben ser considerados
independientemente, es decir, tendran un carcter disyuntivo. Vidal critica la exigencia de
homogeneidad ecolgica pues, a su juicio, devela que la intencin del legislador ha sido
concebir estas reas como espacios beneficiarios de polticas de focalizacin de recursos e
inversiones y no como reas donde los indgenas sean quienes definan un modelo de
desarrollo con identidad, lo que implica el reconocimiento y traspaso de derechos indgenas
o tnicos18 desde el Estado. Por nuestra parte nos inclinamos a estimar que estos criterios
son copulativos, ello queda en evidencia al examinar los Decretos de constitucin de las
ADIs, en los que se considera la concurrencia copulativa de todos los criterios enumerados
en el Art. 26.
En este sentido es forzoso hacer algunas precisiones: as por una parte, el legislador
incluye elementos de definicin territorial para la constitucin de las ADIs, pues exige que se
trate de
VIDAL, Aldo. Polticas Legislativas Indgenas en Chile: el Caso de las Tierras y Territorios Mapuches. En
Revista CUHSO. N especial, ao 1. Temuco, Centro de Estudios Socioculturales, UCT. 1999. p. 67- 112.
18
19
Decimos relativos por que la concurrencia de ellos vara en cada caso, as por ejemplo: la homogeneidad
ecolgica, la densidad poblacional etc . no ser la misma en el altiplano que en la cuenca del lago Budi etc.
20
En relacin a este ltimo creemos que articulo bien podra haberlo omitido ya que es difcil imaginar un
territorio donde su equilibrio no dependa de la existencia de recursos naturales.
15
escuchar y considerar
la opinin
de las organizaciones
MOLINA OTAROLA, Ral. reas y Territorios De Desarrollo Indgena. En: Revista Pueblos indgenas:
Nueva Era. N 7, ao 2. Santiago; CONADI. Octubre 1997. p. 17-20.
16
administrativa, incluido la Contralora General, el Banco Central, las Fuerzas Armadas y las
Fuerzas de Orden y Seguridad Pblicas, las Municipalidades y las Empresas Pblicas
creadas por ley.
En segundo lugar, por organizaciones de carcter territorial, debemos entender
aquellas contempladas en la ley 19.418, normativa que regula la organizacin, constitucin
y disolucin de las Juntas de Vecinos y otras Organizaciones Comunitarias Funcionales, a
las primeras las define como:
Organizaciones
comunitarias
de
carcter
territorial,
y velar
22
El subrayado es nuestro.
23
El subrayado es nuestro.
24
El subrayado es nuestro
17
25
El subrayado es nuestro
26
El subrayado es nuestro
27
Perfil Ambiental de Chile. CONAMA. Impresos Palma, Segunda Edicin, Santiago de Chile 1995. p 215-216.
28
FAUNDES, Juan. reas Silvestres Protegidas, Derecho a La Vida Y Comunidades Indgenas. En: Revista de
Derecho. Universidad Catlica de Temuco. N 1, ao 1. Temuco. UCT. 2000. p. 83-93.
18
El subrayado es nuestro.
30
19
31
31
el subrayado es nuestro.
32
El subrayado es nuestro
20
Lonquimay, en la IX Regin.
Lumaco-Purn, en la IX Regin.
A continuacin, una breve resea de las reas de desarrollo de Atacama y Alto Bio-Bio.
33
21
2.1.1. Caractersticas.
Se trata de un territorio habitado ancestralmente por comunidades indgenas, del
pueblo Atacameo. Contempla sitios arqueolgicos que evidencian la antigua data del
poblamiento indgena; El sector presenta una alta densidad de poblacin indgena,
aproximadamente un 95% del total de los habitantes de la comuna San Pedro. Y alberga a
11 comunidades indgenas, constituidas conforme a la ley 19.253.
2.1.2. Poblacin:
La poblacin del rea de desarrollo de Atacama asciende a un nmero de 2963
personas, distribuidas en 1045 familias.
2.1.3. Lmites:35
Norte: La cordillera de Domeyko, desde el trigonomtrico cerrillo hasta el cerro
Quimal, la lnea de cumbres que limita por el poniente y el norte con la haya del salar de
Atacama, desde el cerro Quimal hasta los cerros del Taito, el cerro Bardo, el cordn Barros
Arana, el cerro Chuichul, el morro Cablor y el volcn Taito.
Sur: El lmite con Argentina desde el cerro del Rincn hasta el cerro Saln, con el
trigonomtrico Cerrillos, pasando por el cerro Pajonales, la Cota 3536 y el cerro Pingo-Pingo.
Este: Los lmites con Argentina desde los cerros Taito hasta el cerro del Rincn.
Oeste: La cordillera de Domeyko hasta el trigonomtrico Cerrillo, hasta el cerro
Quimal36
34
35
22
36
37
23
2.2.1. Caractersticas.
Al interior de este territorio existen siete comunidades indgenas: Callaqui, Pitril,
Cauicu, Malla-Malla y Trapa-Trapa, hoy dividida en Trapa Bajo, Butalelbn, Quepuca Ralco
y Ralco Lepoy.
2.2.2. Poblacin.
El total de la poblacin asciende a 5400 personas que habitan dentro de los limites
del rea. Las localidades con mayor habitantes son: Cauicu, Villa Ralco y Callaqui entre
ellas concentran el 37% de la poblacin.
desembocadura del ro Ralco, desde all una lnea que sube por la cumbre de la cordillera
del Descanso hasta topar con el limite internacional con la republica argentoina
Este Limite con Republica Argentina.
Oeste : Lnea que partiendo desde la confluencia del ro Queuco en el Bio-Bio, sube
el Cerro Ranilhuenco y desde ste, sigue la lnea divisoria por la cumbre de la cordillera
Tricauco hasta el Boquete Alul.
38
24
39
25
40
En este punto se evidencia una contradiccin entre los datos contenidos en el Decreto N 71, los manejados por
la CONADI y la opinin de los propios indgenas, pues mientras el D.S. seala la existencia de 47 Comunidades
Indgenas la CONADI incluye en sus registros 92 comunidades; mientras los indgenas sostienen que en el ADI
existen 119 comunidades.
41
FLORES, Jaime. Antecedentes histricos del territorio Lafkenche del Budi. En: Manual del rea de
Desarrollo Indgena del Lago Budi . Instituto de Estudios Indgenas, UFRO. Temuco, impreso general. 1 edicin
1995. p. 9-28.
26
42
27
43
PEREZ, Gabriela. Caractersticas Sociodemogrficas de Saavedra. En: Manual rea de Desarrollo Indgena
del Lago Budi. Instituto de Estudios Indgenas, UFRO. Temuco, impreso general. 1 edicin 1995. p. 47-63.
28
29
44
30
El decreto seala que resulta indispensable declara la cuenca del Budi como un rea
de desarrollo indgena, en cuyo espacio los organismos pblicos focalicen su accionar en
beneficio de los indgenas.
Estableciendo expresamente en su considerando segundo, que la finalidad de la
declaracin, es la focalizacin del accionar que corresponda ejecutar a los rganos de la
administracin del Estado, en beneficio del desarrollo armnico de los indgenas y sus
comunidades.
Mapa del ADI Budi.
31
45
32
demuestra
47
48
33
En consecuencia, las criticas expuestas nos obligan a repensar las reas de desarrollo en su
dimensin actual, es necesario buscar formulas con el objeto de transformar a estas figuras
en espacios de autogestin y desarrollo indgena, donde ellos puedan intervenir en las
dinmicas que se desarrollan en su interior, adoptando las decisiones que estimen
convenientes. A nuestro juicio, esto debe intentarse mediante el reconocimiento de espacios
territoriales, de autogestin; y, aprovechando las instancias de participacin indgena. Sin
embargo este es un proceso complejo que inevitablemente debe ir de la mano con la
apertura de nuevos niveles de autonoma econmica y decisin poltica, donde la
participacin indgena, en espacios tradicionales o de alta densidad, sea el elemento central
o eje articulador y no un factor accesorio o legitimador de polticas y decisiones pblicas,
como sucede en la actualidad, donde la participacin indgena no tiene cabida.
Las alternativas de participacin indgena en la administracin territorial es un punto
largamente discutido en derecho comparado, encontrndose en plena implementacin en
varios pases; a la vez, constituye una demanda frecuente de los indgenas que reclaman el
derecho de decidir sobre s mismos y sobre el espacio fsico en que viven.
En los captulos siguientes abordaremos este punto, como forma de clarificar
conceptos y entender dichos fenmenos.
34
35
CAPITULO II:
LA DIVERSIDAD CULTURAL Y LA AUTONOMA INDGENA.
En este segundo capitulo intentaremos aproximarnos a dos conceptos que, a nuestro juicio
constituyen el marco terico y punto de partida para la reflexin y formulacin de una
estrategia jurdico-poltica de administracin territorial que reconozca los derechos de los
pueblos indgenas, en el marco de un Estado democrtico.
Ellos son la diversidad cultural y la autonoma de los pueblos indgenas, en este sentido
trataremos de precisar el alcance jurdico de sus formulaciones, su desarrollo en el derecho
internacional y algunas de sus materializaciones en las legislaciones latinoamericanas. Por
ltimo abordaremos su vinculacin a un asunto de especial inters como es, la existencia del
pluralismo jurdico en los Estados multiculturales.
1 . La Diversidad Cultural.
36
Sin embargo, y como ya sealamos, es a partir de la segunda mitad del siglo XX que
en las sociedades dominantes comienza a formarse una conciencia que en ellas coexisten
distintas comunidades culturales; es as como desde fines de la dcada de los 80, la gran
mayora de los Estados Americanos reconocen la existencia de los pueblos indgenas y el
carcter Pluricultural de sus naciones, entre ellos, Nicaragua en 1986 Mxico en 1990, Per
en 1993, Colombia en 1991, Brasil en 1988, etc.
obligacin moral de integrarlas al desarrollo nacional, esto es, lo que se conoce como
indigenismo
integracionismo.
Ambas
actitudes
descritas,
desconocimiento
y aspiraciones
50
propios.
Sin duda que las actitudes antes descritas estn presentes en la relacin de los
Estados, en especial los latinoamericanos, con los pueblos indgenas. Actitudes que se
tradujeron en formulacin de polticas y leyes para con los indgenas. As en un primer
momento, luego de las revoluciones independentistas las nacientes repblicas adoptaron
49
BRETON, Ronald. Las etnias. Edit Oikus tua Espaa. 1983. Citado por R. Lillo en Conflicto Estado y
Pueblo Mapuche. La interculturalidad como paradigma del derecho. En: Milka Castro (Ed) Actas XII congreso
internacional de Derecho consuetudinario y pluralismo legal: desafos del tercer milenio. Arica: Unin
Internacional de Ciencias Antropolgicas y Etnolgicas. Comisin Derecho Consuetudinario y Pluralismo
Jurdico ao 2000. p. 744- 753.
50
Ibidem.
37
dentro
del proyecto
de futuro
de la
sociedad nacional.
Otra consecuencia de este fracaso es el nacimiento de una nueva relacin EstadoPueblos Indgenas, que Bonfil Batalla llam La poltica de la participacin o indigenismo
participativo. Este nuevo indigenismo nacido en los 80` incorpora y sostiene los conceptos
de etnodesarrollo como vocacin de desarrollo para los pueblos indgenas y de autonoma
poltica, como
la ms
potente
manifestacin
de la
aceptacin de la diversidad. Lo
relevante de esta nueva actitud es que ella nace de la propia organizacin indgena o mas
51
BONFIL BATALLA, Guillermo. Pueblos Indios Sus Culturas y Polticas Culturales. En: Anuario
Indigenista de 1986.. Instituto Indigenista Interamericano. Ciudad de Mxico, Mxico. 1986. p. 128-157.
52
38
bien desde los propios indgenas y no desde el sector no indio como mecanismo para
hacer frente a los problemas que plantean la existencia de las sociedades indgenas.
53
DAZ POLANCO, Hctor. Los Adversarios de la Diversidad. En Milka Castro (Ed.) Actas del XII congreso
internacional sobre pluralismo legal y derecho consuetudinario. Arica: Unin Internacional de Ciencias
Antropolgicas y Etnolgicas. Comisin Derecho Consuetudinario y Pluralismo Jurdico ao 2000. p.1009-1020.
54
39
logra acuerdos
procesales y evita pronunciarse sobre los acuerdos sustantivos, los acuerdos procesales
son aquellos que se refieren a un trato reciproco equitativo e igualitario entre las personas,
mientras que los acuerdos sustantivos son los que se refieren a las opiniones acerca de los
fines de la vida o de lo que concebimos como vida buena. La sociedad liberal es aquella
que logra poderosos acuerdos procesales de trato respetuoso e igualitario, evitando imponer
a los dems, concepciones del bien o vida que no comparten (acuerdos sustantivos); a juicio
de este autor la sociedad liberal debe ser neutra a cualquier concepcin sustantiva o lo que
es lo mismo debe ser ciega a la diferencia.
Es fcil entender entonces que una perspectiva liberal, sea totalmente refractaria a las
consideraciones
en sostener
la primaca
40
y que se orienta
a ayudar
a aquellos grupos
que se encuentran
en
desventaja con el fin de permitirles conservar su cultura contra las intrusiones de la cultura
mayoritaria o de masas 57
El etnocentrismo para juzgar
56
57
SANCHEZ BOTERO, Ester. Justicia y Pueblos Indgenas de Colombia. ao 1998. Bogota: Universidad
Nacional de Colombia. 1998.
58
41
que la
59
42
60
SANCHEZ, Consuelo. Las Autonomas: Caractersticas y Elementos. En Milka Castro (Ed.) Actas XII
congreso de pluralismo y derecho consuetudinario. Arica: Unin Internacional de Ciencias Antropolgicas y
Etnolgicas. Comisin Derecho Consuetudinario y Pluralismo Jurdico, ao 2000. p. 645-651.
61
62
OBIETA, Jos. El Derecho Humano a la Autodeterminacin de los Pueblos. 1 Ed. Madrid. Civitas. Ao 1986.
p. 247
43
63
64
65
44
lo
pueblos
tienen
derecho
de
66
El subrayado es nuestro.
El subray ado es nuestro.
68
45
2.3.2. Pueblo.
El pueblo es el grupo tnico dotado de los estados objetivos y subjetivos, que posee un
territorio, en que vive la mayora de sus miembros. Normalmente se utiliza el concepto
poblacin como sinnimo de pueblo. Sin embargo existen diferencias entre estos conceptos,
poblacin es el conjunto de personas sometidas a la jurisdiccin de un Estado, aun que
puede ser que estos conceptos eventualmente coincidan, como seran el caso de los
Estados uninacionales.
2.3.3. Nacin.
69
70
46
La palabra nacin tiene dos sentidos, uno socio histrico, y otro sentido poltico, desde
el punto de vista socio histrico, la nacin es un grupo tnico con territorio propio en el cual
vive la mayora de sus miembros, pero que ha diferencia del pueblo posee una conciencia
tnica, viva y desarrollada, sentida ya no por una minora (pueblo), sino por una parte
importante de la poblacin que aspira a conservar esa individualidad y asegura esa
permanencia utilizando todos los medios a su alcance, sin excluir la obtencin del poder
poltico. 71
Se podra decir que un pueblo es una nacin en potencia, y que la nacin es un pueblo
mayoritariamente conciente, sin embargo criticamos esta distincin por considerarla
imprecisa y muy difcil de determinar en la prctica. La nacin desde un punto de vista
poltico, se concibe la como sinnimo de Estado.
El concepto de pueblo explicado ms arriba corresponde, en trminos generales al
aceptado por la prctica internacional; sin embargo los alcances que se han dado de l, son
ambiguos. Esto se debe a los innegables alcances polticos que su aceptacin implica para
los Estados y los organismos internacionales, en la prctica se ha aceptado el carcter de
pueblo (no sin oposicin), a las colonias pero se le niega o se limita al mximo su aplicacin,
tratndose de las minoras nacionales o tnicas, una muestra de esta prctica qued en
evidencia en 1968, cuando la asamblea de la ONU aprob el ejercicio del derecho a la
autodeterminacin de la colonia de Nigeria contra Gran Bretaa, pero se opuso cuando el
pueblo Ibo se revel contra el gobierno federal Nigeriano, e intent ejercer su derecho a la
autodeterminacin, creando un Estado independiente.
El carcter poltico de este principio y los temores de los Estados por una cabal
aceptacin de l, se manifest por ejemplo en la dictacion del convenio 169 de la OIT. En su
dictacion se intent limitar los alcances del concepto, al sealar en el artculo 1 que este
convenio se aplica a los pueblos tribales y a los pueblos considerados indgenas, pero
agregando una importante limitacin ...El trmino pueblo en este convenio no debe
interpretarse en el sentido que tenga implicacin alguna en lo que atae a los derechos que
pueda conferirse a dicho trmino en el derecho
71
72
47
Ello da pie para pensar que en el derecho internacional existen dos categoras de pueblos:
Los de primera categora, es decir aquellos a los que se le reconocen el derecho a la
autodeterminacin y los pueblos de segunda categora, es decir aquellos que no obstante
tener la calidad de pueblo no se les reconoce el derecho a la autodeterminacin como es el
caso de los pueblos indgenas.73
sin
ninguna
limitacin,
reconociendo
expresamente
su
derecho a la
74 DIEZ POLANCO, Hctor. Derechos Indgenas en la Actualidad. En: Revista Poltica y Cultura N 117.
Centro de estudios del Movimiento Obrero y Socialista. Noviembre 1998. Mxico DF. Mxico.
74
75
48
individuos que lo constituyen, bajo que criterio y bajo que mecanismo. Al decir de Obieta,
este es un derecho fundamental ya que a fin de cuentas un pueblo no es ms que una
colectividad de personas humanas con determinadas caractersticas.77
76
77
49
que se llama Autodisposicion.78 Esta capacidad tiene dos facetas segn se mire: la
organizacin al interior del pueblo o a sus relaciones con el mundo exterior. En el primer
caso hablamos de Autodisposicion interna y en el segundo de Autodisposicion externa.
a)Autodisposicion interna:
Es la facultad que tiene la colectividad de darse el rgimen de gobierno que quiera el propio
pueblo, esto es, el derecho de determinar su propio rgimen poltico, incluyendo su sistema
econmico y social que convenga a sus intereses colectivos 79
b)Autodisposicion externa:
La Autodisposicion externa consiste esencialmente en la facultad que tiene el pueblo de
determinar por s mismo, su estatus poltico y su futuro colectivo con relacin a otros grupos
polticos.
As mientras en la Autodisposicion interna, el pueblo defina su rgimen poltico
respecto de sus propios miembros, en la Autodisposicion externa lo fija respecto de los
dems pueblos y Estados.80
78
80
50
Instituto Nacional
3. El Pluralismo Jurdico.
manifestaciones y expresiones que los indgenas definen como propias, ello comprende las
reglas de convivencias propias de sus sociedades. Esto nos remite a un tema sumamente
contendido, pero de sumo inters, cual es la aceptacin del pluralismo jurdico en los estados
nacionales. Algunos autores han intentado abordar el punto desde la teora del derecho. Sin
embargo ellas tropiezan con la misma dificultad, la definicin de derecho a partir de las
teoras clsicas y su identificacin con la ley escrita y legislada.
En lo que sigue pretenderemos justificar la coexistencia de sistemas normativos dentro
de un Estado multicultural.
de poblaciones igualmente
atrasadas. Las costumbres son admisibles solo como fuente del derecho a falta de ley,
nunca contra ella. Si una costumbre est en contradiccin con la ley debe ser prohibida y si
se trata de un sistema al que pudiera llamarse derecho consuetudinario deber someterse a
la ley estatal y mantenerse polticamente subordinado. El formalismo jurdico entiende a
estos conceptos (costumbres y derecho consuetudinario) como prcticas sociales repetidas
como obligatorias por la comunidad pero siempre sometidas a la ley
Como contraparte, podemos sostener que en una determinada sociedad pueden
coexistir varios sistemas normativos que regulen la convivencia de grupos sociales sin tener
el carcter de normas estatales. Esta circunstancia puede tener origen en diversas
situaciones, colonialismo, alto nmero de inmigrantes, existencia de minoras tnicas que
51
han creado una normativa propia que los regula en varias esferas de la vida social y les
permite resolver sus conflictos. Desde este punto de vista estos sistemas normativos pueden
constituir un sistema jurdico en la medida que tengan la capacidad de regular la convivencia
social, resolver los conflictos, organizar el orden interno, y darse sus propias autoridades.
En este sentido Ehrlich sostiene que la mayor parte de derecho tiene su origen en la
sociedad, en cuanto es ordenamiento interno de las relaciones sociales.81 La norma jurdica
est condicionada por la sociedad como fenmeno social que es. El derecho desde el punto
de vista de su origen nace desde la comunidad para regular la convivencia pacifica entre sus
miembros. En consecuencia el pluralismo jurdico no es ms que la coexistencia de varios
sistemas o regmenes jurdico dentro de un espacio social particular, este pluralismo se debe
entender en un doble sentido: en primer lugar como superacin al monismo jurdico y en
segundo lugar como reconocimiento a la coexistencia a varios sistemas jurdicos82.
Siguiendo a Hoeckema,83estimamos posible distinguir varias formas de pluralismo
jurdico. As es posible hablar de pluralismo jurdico social, que es la coexistencia de dos o
ms sistemas de derecho en sentido social, lo que sin embargo no ha sido reconocido por el
ordenamiento jurdico oficial. En segundo lugar se distingue el pluralismo jurdico formal el
que existe cuando esta coexistencia de sistemas jurdicos es reconocida por el
derecho
81
TREVES, Renato. Introduccin a la sociologa del derecho. Ed Taurus Madrid Espaa ao 1978.
82
IRIGOYEN, Raquel. Pautas De Coordinacin Entre El Derecho Indgena y El Derecho Estatal. 1 Ed.
Guatemala, Fundacin Miran Mack. ao 2000
83
HOECKEMA, Andr. Hacia un pluralismo jurdico de tipo igualitario. En : Milka Castro y Maria Teresa
Sierra (compiladoras). Pluralismo Jurdico y Derechos Indgenas en Amrica Latina, N 1 y 2 . Mxico : Instituto
Indigenista Interamericano. p. 264-295.
52
En este caso el derecho oficial reconoce la plena validez de los dems sistemas jurdicos
sin reservarse la facultad de determinar la legitimidad y el mbito de los dems sistemas.
84
ENDARA OSEJO, Ximena. La Constitucin Ecuatoriana de 1998. En: Milka Castro (Ed) Actas del XII congreso
internacional sobre pluralismo legal y derecho consuetudinario. Arica: Unin Internacional de Ciencias
Antropolgicas y Etnolgicas. Comisin Derecho Consuetudinario y Pluralismo Jurdico ao 2000. p. 815-819.
53
autoridades
gobiernos
seccionales autnomos.
Todos estos aspectos constituyen a juicio de la antroploga ecuatoriana
Ximena
b) Colombia85.
La nueva carta constitucional 1991 reconoce en su Art. 1 el carcter pluralista y democrtico
del Estado y en el Art. 7 reconoce la diversidad tnica y cultural de la nacin colombiana y la
necesidad de mantener un trato igualitario y digno a todas las culturas del pas. Luego en
el Art. 246 hace un reconocimiento a la existencia de sistemas normativos indgenas, al
sealar
funciones
a la constitucin
y a las leyes de la
85
GAVIRIA, Cesar. Jurisdiccin Indgena Y Administracin De Justicia, Diferencia Cultural y Legalidad. En:
Milka Castro (Ed) Actas del XII congreso internacional sobre pluralismo legal y derecho consuetudinario. Arica:
Unin Internacional de Ciencias Antropolgicas y Etnolgicas. Comisin Derecho Consuetudinario y Plura lismo
Jurdico ao 2000. p. 1021-1029.
54
casos de menor cuanta sino que incluso a delitos mayores como el homicidio o las lesiones
graves.
El desarrollo y aceptacin del pluralismo jurdico en Colombia se ha debido en gran parte a
la actitud
naturales
de las comunidades
al
86
ASSIES, Willem. Constitucin y Multiculturalismo en Bolivia. En: Milka Castro (Ed) Actas del XII
congreso internacional sobre pluralismo legal y derecho consuetudinario. Arica: Unin Internacional de
Ciencias Antropolgicas y Etnolgicas. Comisin Derecho Consuetudinario y Pluralismo Jurdico ao 2000. Pg.
819-831.
87
YRIGOYEN, Raquel. Reconocimiento Constitucional del Derecho Indgena y la Jurisdiccin Especial en los
Pases Andinos. En: Pena y Estado N4. Justicia Penal y Comunidades Indgenas. Buenos Aires Argentina. Ao
2000. p 129-142.
55
del pueblo
o comunidad
56
moldeado y pensado
YRIGOYEN, Raquel. Reconocimiento Constitucional del Derecho Indgena y la Jurisdiccin Especial en los
Pases Andinos. En: Pena y Estado N4. Justicia Penal y Comunidades Indgenas. Buenos Aires Argentina. Ao
2000. p 129-142.
89
TOTORO TAULIS, Dauno. Ser de Izquierda .1 Ed, Santiago. Planeta. Agosto 2000. p 219.
57
comunidades adoptando las medidas para tales fines, estimamos que el Estado al
imponerse
90
El subrayado es nuestro
91
Junto al Salvador.
92
Incluso el proyecto de reforma fue rechazado por el congreso en el mes de octubre del ao 2000, por falta de
qurum para su aprobacin.
93
Entre 1884-1927 se otorgaron u total de 2918 ttulos de merced radicando a un total de 82.700 personas en
510.000 has entre la provincia de Arauco y Osorno.
58
obligarse a respetar, proteger y promover las normas que estos pueblos tengan para regular
su propia convivencia, desde el momento que la cultura indgena envuelve su cosmovisin,
es decir la forma de plantearse en el mundo y entender los distintos fenmenos que en l se
desarrollan, incluyendo obviamente los fenmenos sociales.
Para las culturas indgenas a diferencia de las occidentales94 la cultura es concebida
como un todo, como una creacin espiritual de la comunidad que envuelve lo religioso,
moral, las expresiones artsticas y la lengua, no existiendo una separacin ntida entre estos
conceptos. Evidentemente nuestro legislador no sigui esta premisa y la ley indgena es
consecuente con la concepcin positivista reconociendo a la costumbre indgena no como un
sistema normativo sino como prcticas puntuales subordinadas al ordenamiento legal
estatal.95
3.5. Convenio 169 de la OIT y proyecto de declaracin de la ONU sobre los Derechos
de los Pueblos Indgenas.
La superacin de la concepcin monista del derecho se ha traducido en nuevos cuerpos
normativos, como el Convenio 169 de la OIT y el proyecto de declaracin de la ONU sobre
los Derechos de los Pueblos Indgenas, ambos instrumentos internacionales significan un
replanteamiento del trato a los pueblos indgenas, por los Estados nacionales y un abandono
a las lgicas integracionistas que se manifestaron en el Convenio 107 de la OIT de 1957.
En primer lugar, el Convenio 169 de la OIT sobre pueblos indgenas y tribales ofrece
algunos lineamientos, al prescribir que los pueblos indgenas debern tener el derecho de
conservar sus costumbres e instituciones propias, siempre que stas no sean incompatibles
con los derechos fundamentales definidos por el sistema jurdico nacional ni con los
Derechos Humanos internacionalmente reconocidos, agregando que siempre que sea
necesario, se debern establecer procedimientos para solucionar los conflictos que puedan
surgir en la aplicacin de este principio. De manera particular aborda el tema de la aplicacin
de las sanciones penales, prescribiendo que en la medida en que ello sea compatible con el
sistema jurdico nacional y con los Derechos Humanos internacionalmente reconocidos,
94
Las sociedades occidentales tienen una concepcin reduccionista de la cultura como sinnimo de expresiones
artsticas
95
Que de acuerdo a la conceptualizacin de Andr Hoeckema corresponde a un pluralismo formal unitario.
59
debern respetarse los mtodos a los que los pueblos interesados recurren tradicionalmente
para la represin de los delitos cometidos por sus miembros (Art.5, 8, 9 y 10). por ltimo en
este instrumento internacional se sugieren las normas posibles para hacer ms efectiva el
acceso de los indgenas a la jurisdiccin del Estado.
En segundo lugar, El Grupo de Trabajo sobre Poblaciones Indgenas de las Naciones
Unidas ha venido discutiendo desde el ao 1988 un proyecto de Declaracin Universal sobre
los Derechos de los Pueblos Indgenas, con la participacin de diversas organizaciones
indgenas, organizaciones no gubernamentales y los representantes de los gobiernos. Este
proyecto de declaracin consagra el pluralismo jurdico al reconocer el derecho de los
pueblos indios ha conservar y reforzar sus propios sistemas jurdicos (Art. 4) y al reconocer
una serie de derechos relacionados a este con este tema, como el derec ho a revitalizar sus
costumbres y valores, a mantener y desarrollar sus sistemas polticos y sociales.(Art.12 y
21); por ltimo se reconoce el derecho a promover, desarrollar y mantener las estructuras
institucionales tradicionales de estos pueblos, sus costumbres y sus prcticas y
procedimientos
jurdicos
en
conformidad
las
normas
de
Derechos
Humanos
96
96
SNCHEZ, Consuelo. Las Autonomas Caractersticas y Elementos. En: Milka Castro (Ed. Actas XII
congreso de pluralismo y derecho consuetudinario. Arica: Unin Internacional de Ciencias Antropolgicas y
Etnolgicas. Comisin Derecho Consuetudinario y Pluralismo Jurdico, ao 2000. p. 645-651
60
enfoque con que se aborde esta cuestin, tendr impacto sobre la autonoma que se
reconozca al derecho indgena.
Los Estados y tambin los instrumentos internacionales utilizan como limite o techo
de los sistemas indgenas, el respeto a los Derechos Humanos. De esta forma
encontraremos distintas posiciones frente al tema, enfoques maximalistas, minimalistas e
intermedios 97.
Para los minimalistas la validez del sistema de derecho indgena estara limitada a
asuntos menores, de inters interno de la comunidad que podran ser resueltos segn
principios y procedimientos que seran semejantes a una justicia de paz.
En un sentido opuesto se podra sostener que se debe maximizar la autonoma del
derecho indgena, sobre todo cuando afecta a relaciones internas entre los miembros de la
comunidad interesada, de cuya regulacin depende en gran parte la subsistencia de su
identidad cultural como grupo. La Corte Constitucional de Colombia ha abordado el tema
reconociendo que no todas las normas constitucionales y legales de derecho positivo que se
imponen sobre el derecho indgena constituyen su limite, pues, si as fuera el reconocimiento
a la diversidad cultural no tendra ms que un significado retrico. Sin embargo,
implcitamente tambin estableci que ciertas normas constitucionales y legales s deben
tener primaca sobre el derecho indgena. El derecho indgena no es oponible a aquellas
normas de derecho internacional que consagran Derechos Humanos fundamentales.
Este punto nos remite necesariamente a abordar la discusin entre las posturas
relativistas y universalista de los Derechos Humanos. Rodolfo Stavenhagen, 98 hace hincapi
en la diferente percepcin de los Derechos Humanos fundamentales que puede existir entre
las sociedades occidentales y la prevaleciente en otras culturas y civilizaciones. Mientras que
para las primeras los Derechos Humanos son esencialmente derechos individuales o de la
persona, las segundas parten de la base de que la unidad social fundamental no es el
individuo, sino alguna forma de colectividad, un puebl o o colectivo delimitado que agrupa a
97
BRONST EIN, Arturo. Hacia el Reconocimiento de la Identidad y de los Derechos de los Pueblos Indgenas
en Amrica Latina: Sntesis De Una Evolucin Y Temas De Reflexin. Octubre de 1999. Documento
disponible en la pgina web de la organizacin internacional del trabajo. OIT.org
98
61
99
PEA JUMPA, Antonio. En: Actas Seminario: Limites a la Concepcin Universal de los DD HH En
Sociedades Pluriculturales. Instituto Internacional de Sociologa Jurdica. Pontificia Universidad Catlica del
Per. Junio 2001. p 12-30.
62
63
CAPITULO III:
EXPERIENCIAS DE ADMINISTRACION TERRITORIAL POR PUEBLOS INDIGENAS EN
DERECHO COMPARADO.
discriminacin hacia los pueblos originarios por las elites dirigentes y por un Estado que se
niega a reconocerlos, escudndose en el principio del igualdad. Sin embargo y como
insistimos (casi majaderamente) es a partir de la segunda mitad del siglo XX que comienzan
a manifestarse ciertos fenmenos en la sociedad mexicana que dan cuenta de la crisis del
modelo poltico, social y econmico del Estado nacido al amparo de la revolucin de 1917.
Que unido a una historia de discriminacin, abandono y represin de amplios sectores de la
sociedad mexicana generan un espacio propicio para el descontento social; solo as se
explica el movimiento armado de Chiapas en 1994, el cual en ningn caso debe entenderse
como un suceso aislado o extrao sino como uno ms, de una larga cadena de hechos que
64
Este articulo versa de la siguiente manera La nacin mexicana tiene una composicin Pluricultural
sustentada originalmente en sus pueblos indgenas. La ley proteger y promover el desarrollo de sus lenguas,
culturas, usos, costumbres recursos y formas especificas de organizacin social y garantizara a sus
integrantes el efectivo acceso a la jurisdiccin del Estado. En los juicios y procedimientos agrarios en que
aquellos sean parte, se tomaran en cuenta sus prcticas y costumbres jurdicas en los trminos que establezca
la ley.
101
Art. 27 constitucional expresa: Se reconoce la personalidad jurdica de los ncleos de poblaciones ejidales
y comunales y se protege su propiedad sobre la tierra, tanto para el asentamiento humano como para las
actividades productivas. La ley proteger la integridad de las tierras de los grupos indgenas
102
LOPEZ BARCENAS, Francisco. Autonoma y Derechos Indgenas En Mxico. 1 Ed. Instituto Nacional
Indigenista. Mxico ao 2000. p 106.
65
103
movimiento indgena americano, que no solo acarrear consecuencias en Mxico sino que
se convertir en un importante referente para los movimientos indgenas que luchan por el
respeto y reconocimientos de sus Derechos Humanos histricamente conculcados, se
produce el alzamiento armado del Ejercito Zapatista de Liberacin Nacional (EZLN).
A continuacin, nos permitimos reproducir un fragmento de la primera declaracin de
la selva Lacandona donde se exponen las principales razones que motiva este alzamiento:
103
66
que luchaban
fue combinando con la antigua cultura de la rebelin. Ambas nutrieron al movimiento del
EZLN y transformaron al pequeo grupo urbano encabezados por el Subcomandante Marcos
que entr a la selva Lacandona hacia la mitad de los aos 80 106 .
104
106
Harvey, Niel. La Rebelin de Chiapas lucha por la Tierra y la Democracia. Ediciones Era. Ciudad de Mxico
ao 2000. p 300.
67
de parte del Estado y la sociedad. En suma es necesario un New Deal107 o nuevo trato
entre el Estado y los pueblos indgenas, basado en la participacin en todo nivel (federal,
nacional regional y comunal) a fin de que ellos sean los actores fundamentales de su
desarrollo. Por otro lado el Estado reconoce que es necesario superar el integracionismo
cultural para reconocer a los pueblos indgenas como nuevos sujetos de derechos en
atencin a los orgenes histricos de sus demandas, la diversidad cultural de la nacin
mexicana y a los compromisos internacionales suscritos por el Estado mexicano, en
particular el convenio 169 de la OIT.
de la
el derecho
de los municipios
107
en la gestin y
Parafraseando al Presidente Norteamericano Franklin Roosvelt quien acua esta frase durante la gran recesin
econmica de los aos 30.
108
68
negociantes elabora un propuesta de reforma constitucional que solo poda ser aprobada o
rechazada, sin hacer reparos o modificaciones con el objeto de evitar negociaciones
interminables y estriles. Dicha propuesta fue entregada a los negociantes en el mes de
noviembre de 1996, en ella se recogen y sistematizan los acuerdos
de San Andrs
municipios con poblacin indgena mayoritaria, tendrn derecho a asociarse libremente a fin
de coordinar sus acciones. Del mismo modo se establece que los organismos del Estado
deben asignar y traspasar recurso econmicos a las comunidades y pueblos indgenas a fin
de que sean administrados por ellos; por ltimo
69
se establece el derecho
a la
para su
los
Derechos Humanos y especialmente la dignidad e integridad de las mujeres. Por otro lado
se incorpora una garanta referente a los juicios y procedimientos en que figuren colectiva o
individualmente a personas indgenas debern tomarse en cuenta sus prcticas jurdicas y
especificidades culturales estableciendo el derecho de los procesados a contar con
interpretes o traductores que entiendan su lengua y cultura.
70
71
meramente declarativa que no reconoce derecho alguno a los indgenas y no pasa de ser un
declaracin de buenas intenciones.
Un tercer punto es el relativo al acceso a los medios de comunicacin donde el
proyecto del gobierno reconoce el derecho a las comunidades para adquirir
operar
administrar sus propios medios de comunicacin... en los trminos que las leyes
establezcan,109 esta ltima frase es agregada en la iniciativa del ejecutivo, a primera vista
pareciera ser una frase sin mayor importancia, sin embargo y siguiendo a Lpez Barcenas 110
su inclusin no fue una casualidad y agrega ... la actual reglamentacin prescribe que todas
las transmisiones se hagan en espaol y si fuera necesario hacerlo en otras lenguas primero
deber ser en espaol para despus traducirlas111 a juicio de este autor esta circunstancia
hace inverosmil este derecho consagrado.
Un cuarto aspecto, es el referente a los derechos indgenas en materia cultural, en el
proyecto enviado por el ejecutivo, ste se atribuye como un derecho exclusivo definir los
contenidos de los programas educativos y solo
usos y costumbres como prcticas subordinadas a la Ley del Estado, en el mismo sentido
se restringe la disposicin al reducir su mbito de competencia a los conflictos internos
entre los miembros de los pueblos, a diferencia que el proyecto de la COCOPA que no
contemplaba tal limitacin. En cuanto a los limites de la jurisdiccin indgena estn dados
por las garantas establecidas en la constitucin y por los Derechos Humanos.
109
El subrayado es nuestro
110
111
72
aprobada por el legislativo, lo que finalmente ocurre en el mes de abril del ao 2001
conjuntamente con ello el gobierno recomienda la los Estados que reformen sus
constituciones estatales en trminos similares a la iniciativa elaborada por el ejecutivo. Hasta
finales del ao 2000 haban sido reformadas 7 Constituciones estatales ... en todas ellas se
ensaya una nuevas tcnica legislativa simulando que se consagran derechos cuando en
realidad no es as, sea por que la materia no es de competencia federal o bien por que se
da a los conceptos contenidos que no tienen,112 demostrando la nula voluntad del gobierno
para reconocer los derechos indgenas.
Por otro lado y como era de esperarse el EZLN rechaza el proyecto presidencial
suspendiendo todo dialogo con el gobierno expresando ...que el EZLN no retomar el
camino del dilogo con el gobierno federal hasta que sean reconocidos constitucionalmente
los derechos y la cultura indgenas de acuerdo a la llamada "iniciativa de ley de la
COCOPA 113 argumentando que la reforma constitucional enviada por el gobierno en 1998114
y luego aprobada por el congreso de la unin, no responde a las demandas de los Pueblos
Indios, del Congreso Nacional Indgena, del EZLN, y que traiciona los acuerdos de san
Andrs y la llamada "iniciativa de ley de la COCOPA en los puntos sustanciales de estas
reivindicaciones: autonoma y libre determinacin, los pueblos indios como sujetos de
derecho pblico, tierras y territorios, el uso y disfrute de los recursos naturales, la eleccin de
autoridades municipales y derecho de asociacin regional, entre otros. La reforma no hace
sino impedir el ejercicio de los derechos indgenas representando una grave ofensa a los
pueblos indios, a la sociedad y a la opinin pblica, pues desprecia la movilizacin y el
consenso sin precedentes que la lucha indgena alcanz en estos tiempos.
112
113
73
EZLN, pgina de
1.6. Conclusin.
Independientemente del xito o fracaso del movimiento indigenista mexicano, sus
consecuencias difcilmente pueden ser desconocidas, pues su irrupcin en la escena poltica
Mexicana signific poner el tema de las reivindicaciones indgenas en el centro del debate de
la sociedad nacional e incluso en el plano internacional al convertirse en un referente
obligatorio para los dems movimientos indgenas americanos en su lucha por el
reconocimiento de derechos polticos y culturales ya no en un plano de inferioridad sino
desde una posicin de igualdad y respeto por la diferencia descartando todo asistencialismo
o paternalismo Estatal.
2. Autonoma En Nicaragua.
74
territorial
dentro
respectivos derechos.
El ejercicio de los derechos
especficos
los grupos
socioculturales que ah conviven Miskitos, Ramas, Sumus, Garifonas etc., sin exclusin de
ninguno.
115
DAZ POLANCO, Hctor. Autonoma Regional en Nicaragua. En: Nicaragua: Autonoma y Revolucin. 1
Ed. Mxico ao 1986. p 111-120.
75
de organizacin
social y administrar
conforme
a sus
llamadas Regiones Autnomas a las que concibe como personas jurdicas de derecho
pblico. Estas regiones en su conjunto abarcan el 56% del territorio y el 10 % de la poblacin
del pas 116. La regin autnoma del Atlntico Norte (RAAN) y regin autnoma del Atlntico
Sur (RAAS), con sus sedes administrativas en las ciudades Bilwi y Bluefields
respectivamente; junto con definir
116
RIZO, Mario. Situacin de los Derechos Indgenas en Nicaragua. Estado Autonoma Y Comunidades
Indgenas en 1998: Un enfoque de la Antropologa Jurdica. En: Milka Castro y Maria Teresa Sierra
(compiladoras. Pluralismo Jurdico y Derechos Indgenas en Amrica Latina, N 1 y 2. Mxico: Instituto
indigenista interamericano de la OEA. p. 126. (119-146)
76
un
la
117
El subrayado es nuestro.
118
El subrayado es nuestro.
119
El subrayado es nuestro.
120
AYLWIN OYARZUN, Jos. Pueblos Indgenas Territorios y Autonoma. En: Pentukun N3. Temuco:
Instituto de Estudios Indgenas, UFRO. 1995. p. 12-34
77
Consejo Regional
Autnomo
Coordinador
Regional.
Gobernador
Junta
Directiva
Regional.
78
2.5. Conclusin.
La experiencia de autonoma en Nicaragua lleva ya 10 aos de funcionamiento, en su
implementacin se han evidenciado no pocas deficiencias, relacionadas principalmente con
en la falta de delimitacin de competencias con los rganos de la administracin central de
Estado, lo que genera intromisiones de estos en esferas que corresponden a los rganos
regionales; esto se debe, en gran medida, a que no existe un reglamento que regule la
aplicacin del estatuto de la autonoma, estableciendo los limites de competencias con los
rganos del Estado.
De igual forma, se evidencia una falta de recursos econmicos, ya que los entregados
por el ejecutivo a las regiones autnomas son insuficientes; otra gran dificultad se produce
por la falta de los recurso humanos capaces de asumir las responsabilidades que significa la
implementacin de la autonoma:
... actualmente no existen los actores con la capacidad sacar la
autonoma adelante... el gran reto es romper con la mentalidad alienada
costea y entender que la autonoma la vamos a hacer nosotros aqu, no
en Managua... y el mayor esfuerzo que estamos haciendo [para superarlo]
tiene que ver con la creacin de ONGs y el impulso de la universidad de la
Costa.121
Por otro lado a partir de las elecciones presidenciales de 1990 se encuentra en el
gobierno una coalicin poltica de clara inspiracin conservadora, y partidaria de la economa
de libre mercado, es en ellos que la autonoma a encontrados sus ms poderosos
detractores.
Con todo y a pesar de todas las criticas que se puedan formular, la experiencia
autonmica en Nicaragua constituye el primer esfuerzo sincero ... de construir a partir de la
unidad del Estado un pas Multietnico y Pluricultural 122.
121
DAZ POLANCO, Hctor. Los Desafos de la Autonoma en Nicaragua. Entrevista con Myrna
Cunningham. En: Curso post congreso: Identidad, Autonoma y Derecho Indgena: Desafos del tercer milenio.
Arica 2000. p 37-54.
122
79
123
80
3.3. Conclusin.
... La buena fe que ha existido entre las partes involucradas en ese proceso ha posibilitado
al gobierno autnomo la adquisicin de experiencias y la creacin de las estructuras
administrativas necesarias para asumir progresivamente todas las competencias previstas al
principio. 124
Sin Embargo la dependencia financiera que an existe con Dinamarca crea un
desequilibrio que, sin duda, afecta la autonoma en Groenlandia.
81
125
El subrayado es nuestro.
82
a) Derechos polticos:
La
electoral, creando una circunscripcin especial para los indgenas (Art.171), regida por el
sistema del cuociente electoral, en la que tienen derecho a elegir 2 senadores. Las calidades
exigidas para aspirar a este cargo consiste en haber sido autoridad tradicional en una
comunidad o dirigente de una organizacin indgena. No obstante ello tambin reconoce a
los grupos tnicos, particularmente a los grupos y comunidades Afroamericanas del
pacfico, una circunscripcin especial para acceder, junto a los colombianos residentes en el
exterior, a la cmara de representantes (diputados) con un mximo de 5 representantes.
b) Reconocimiento de derechos culturales:
Este derecho est reconocido en trminos generales en el Art. 7 constitucional, siendo
el Art. 70 una formulacin mas especfica, en l establece el deber del Estado de reconocer
la igualdad y la dignidad de las culturas que conviven en el pas considerndolas como
fundamento de la nacionalidad colombiana. Este reconocimiento a la especificidad cultural
indgena se traduce por ejemplo:
En materia de educacin intercultural, la ley 115 de 1994 establece la etnoeducacin
para los grupos indgenas, la cual "... Tendr como finalidad afianzar los procesos de
identidad, conocimiento, socializacin, proteccin y uso adecuado de la naturaleza, sistemas
y prcticas comunitarias de organizacin, uso de las lenguas vernculas, formacin docente
e investigacin en todos los mbitos de la cultura." Igualmente, se "... promover y fomentar
la formacin de educadores en el dominio de las culturas y lenguas de los grupos tnicos...",
el Ministerio de Educacin de acuerdo con los grupos tnicos ...prestar asesora
especializada en el desarrollo curricular, en la elaboracin de textos y en la ejecucin de
programas de investigacin y capacitacin etnolingstica." Tambin se establece que las
autoridades competentes, en concertacin con los grupos tnicos, seleccionarn a los
educadores que laboren en sus territorios, preferiblemente entre los miembros de las
comunidades en ellas radicados.126"
En cuanto a las lenguas indgenas, la Constitucin establece que las lenguas y
dialectos de los grupos tnicos son tambin oficiales en sus territorios.
126
83
84
A 1990 existan alrededor de 400 resguardos comprendiendo una superficie de aprox. de 24.000.000 de has,
equivalente al 24% del territorio nacional.
128
Similares a los Ttulos de merced otorgados a los Mapuche con posterioridad a la ocupacin de la Araucana
129
130
85
complementa esta definicin estableciendo que la conformacin de las ETIs se har con
sujecin a lo que disponga la ley de ordenamiento territorial y la delimitacin territorial ser
efectuada en conjunto por el gobierno nacional y representantes de las comunidades
indgenas. Una vez conformadas las ETIs gozaran de AUTONOMA131 para la gestin de
sus intereses pudiendo gobernarse por sus propias autoridades.
El gobierno de las ETIs recaer en consejos tradicionales, que sern conformados de
acuerdo a los usos y costumbre que tengan los indgenas y ejercern las siguientes
funciones132:
a) Velar por la aplicacin de las normas legales sobre usos del suelo y poblamiento
de sus territorios.
b) Disear las polticas y los planes y programas de desarrollo econmico y
social dentro de su territorio, en armona con el Plan Nacional de Desarrollo.
c) Promover las inversiones pblicas en sus territorios y velar por su debida
ejecucin.
d) Percibir y distribuir sus recursos.
e) Velar por la preservacin de los recursos naturales.
f) Coordinar los programas y proyectos promovidos por las diferentes
comunidades en su territorio.
g) Colaborar con el mantenimiento del orden pblico dentro de su territorio de
acuerdo con las instrucciones y disposiciones del Gobierno Nacional.
h) Representar a los territorios ante el Gobierno Nacional y las dems entidades
a las cuales se integren; y
i) Las que les sealen la Constitucin y la ley.
131
132
ARANGO, Ral. Pueblos Indgenas de Colombia en la Constitucin de 1991. En: Pentukun N 3. Temuco:
Instituto de Estudios Indgenas, UFRO. 1995. p.35-51.
.
86
evitar la
133
GAVIRIA, Carlos. Jurisdiccin Indgena y Administracin de Justicia. Diferencia Cultural Y Legalidad. En:
Milka Castro(Ed) Actas XII congreso de pluralismo y derecho consuetudinario. Arica: Unin Internacional de
Ciencias Antropolgicas y Etnolgicas. Comisin Derecho Consuetudinario y Pluralismo Jurdico, ao 2000. p
1021-1029.
134
El Subrayado es nuestro.
135
87
leyes136 en un sentido genrico, pues ello hara ilusorio cualquier reconocimiento, sino por
un ncleo duro de Derechos Humanos fundamentales, reconocibles universalmente.
4.5. Conclusin.
La principal dificultad con que se ha enfrentado la implementacin de la autonoma ha sido la
falta de dictacion de la Ley de Ordenamiento Territorial esta ley, al menos, hasta el ao
2000 an no se haba dictado por el Congreso Nacional de Colombia.
Sin perjuicio de lo anterior, el reconocimiento a la diversidad cultural y a la autonoma
Indgena constituyen un avance significativo con relacin al texto constitucional de 1889. La
aceptacin del multiculturalismo ha encontrado terreno frtil en la institucionalidad
Colombiana, a la vez que las llamadas Acciones de Tutela han adquirido especial
importancia como mecanismo cautelar de los derechos reconocidos constitucionalmente.
136
El subrayado es nuestro
88
CAPITULO IV:
FORMULANDO UNA ESTRATEGIA DE SOLUCION.
En los captulos anteriores intentamos hacer una descripcin pormenorizada del problema
tanto desde su punto de vista legal como doctrinario, de esta forma vimos la reglamentacin
legal, los principios recogidos por la ley indgena con relacin a las reas de Desarrollo
Indgenas, los principales defectos que se evidencian en esta regulacin y la necesidad de
replantear las reas de desarrollo en su dimensin actual.
Asimismo describimos el marco histrico y terico de las demandas de los pueblos
indgenas y como estas se vinculan a la idea de democracia y justicia en el contexto de los
avances de los Derechos Humanos. Igualmente nos referimos a la manera en que algunos
Estados, particularmente los Americanos, han abordado su relacin con los pueblos
originarios.
En el presente capitulo nos esforzamos por proponer una estrategia de solucin al
problema planteado, incorporando (hasta donde sea posible) algunos de los conceptos
descritos e intentado la construccin de una estrategia pragmtica acorde a nuestra realidad,
sin desechar por ello la construccin terica esbozada.
La construccin de nuestra propuesta tiene como eje articulador la participacin en un
contexto local, dirigida al logro de lo que llamamos el Control Local, entendido como un
proceso paulatino de apropiamiento de los espacios locales de participacin; eso es lo que a
continuacin pretendemos describir de manera detallada.
89
137
Recordemos lo sucedido con las servidumbres elctricas impuestas en Alto Bio-Bio, en tierras indgenas por
lo tanto protegidas por exigirlo el inters nacional.
90
138
LILLO, Rodrigo. Conflicto Estado y Pueblo Mapuche: La interculturalidad como paradigma del Derecho..
En: Milka Castro(Ed) Actas XII congreso de pluralismo y derecho consuetudinario. Arica: Unin Internacional
de Ciencias Antropolgicas y Etnolgicas. Comisin Derecho Consuetudinario y Pluralismo Jurdico, ao 2000.
p.744-752.
139
LILLO, Rodrigo. La Legislacin como Aspecto de la Relacin Intercultural. En: Revista CUHSO. N
especial, ao1. Centro de Estudios Socioculturales, UCT. 1999. p37-52.
91
prctica del Estado. Todo se decide en los gabinetes de Santiago, los recursos, las
decisiones etc. las instancias locales se convierten en rganos ejecutores ms que decidores
ello genera toda una serie de problemas de eficiencia y equidad; muestra de ello lo
constituye el decreto supremo en que se declara el rea de desarrollo del Budi fijando limites
arbitrarios dejando a comunidades indgenas fuera de ella sin que exista una explicacin
lgica, lo que nos lleva a pensar que responden a un desconocimiento de la realidad del
lugar o a criterios arbitrarios.
Por ltimo, otro problema que encuentra la elaboracin de una propuesta autonmica
es el hecho de que no existen referentes externos consolidados pues, su implementacin ha
sido lenta y no exenta de problemas. Basta recordar la incertidumbre en que se encuentra
Mxico luego del rechazo del proyecto de ley de la COCOPA, la situacin de Colombia o los
problemas con que se ha encontrado la implementacin de la autonoma en Nicaragua.
92
como
ciudadana supone una visin adecuada del papel que juegan los ciudadanos y la sociedad
civil en el orden democrtico. La participacin ciudadana en un rgimen democrtico no
puede basarse exclusivamente en las instancias formales de participacin poltica, esto es
los procesos electorales, la macro participacin cuya legitimidad es ms que discutible si
consideramos la obligatoriedad del sufragio que unido a la cifra negra de no inscritos en los
140
93
aspectos
reproduccin de las determinaciones globales. La distincin entre las dos nociones supone
tambin reconocer que el anlisis de lo local no es todo el anlisis de la realidad. Lo local
141
94
no es ms realidad que lo global; mas an: lo global no es la simple adicin locales... sino
una dimensin especifica de lo social143.
Frecuentemente lo local aparece como un factor de disgregacin del Estado, el
elemento local como expresin de particularismos se opondra al Estado como expresin de
la voluntad general. En un enfoque como el sealado no hay cabida para la dimensin local,
en efecto el Estado refleja nicamente los intereses generales de la nacin, sin embargo lo
local y lo global son dimensiones de lo Social. Debiendo ambas reflejarse en el Estado, el
que debe abrir sus estructuras a la complejidad de las diferencias, un Estado fuerte no es
sinnimo de centralizado ante una realidad social diferenciada, la respuesta pertinente es
aceptar el desafo de elaborar un conjunto institucional ms all de elementos centralistas.
No toda subdivisin de un espacio territorial constituye una Sociedad Local. Puede
haber fragmentaciones fsicas que no correspondan a sociedades locales para que este
trmino pueda aplicarse a una realidad local se debe dar un cierto nmero de condiciones:
una divisin territorial es una sociedad local ...cuando es portadora de una cultura propia
expresada en valores y normas interiorizadas por sus miembros, y cuando conforma un
sistema de relaciones de poder constituido en torno a procesos locales de generacin de
riquezas.
144145
143
AROCENA, Jos. Discutiendo la Dimensin local: las Coordenadas del Debate . En: Curso: Principios
Institucionales Como Base Para La Accin Intercultural, I etapa. Fundacin Instituto Indgena. Enero ao 2001.
p 7-15.
144
El subrayado es nuestro.
145
95
3. El Control Local.
119 comunidades que segn los propios indgenas se localizan en el rea de Desarrollo y
por otro lado, a las dems organizaciones indgenas existentes, esto es, las asociaciones;
organizaciones comunitarias u otras de carcter indgena. El espacio Local est conformado
por el ADI del lago Budi, de acuerdo a sus limites espaciales (la comuna de Puerto Saavedra
y parte de Teodoro Schmith, segn los limites establecidos por el D.S). El proceso de
apropiamiento se desarrolla mediante la intervencin de dichos actores en las dinmicas
locales y por ltimo esta intervencin se conseguir mediante la ocupacin y exploracin de
las instancias de participacin contempladas por el ordenamiento, logrando as espacios de
autogestin indgena.
Entonces el Control Local debe ser entendido como un proceso gradual de
apropiamiento del espacio territorial, a travs de la ocupacin y localizacin de instancias de
participacin con el objeto de controlar, mediante la intervencin de los actores locales, ...los
146
Existe disconformidad entre lo que dice el D.S. y la estadstica de CONADI pues mientras el decreto N 71
habla de 47 comunidades, la CONADI tiene contabilizada en sus registros 92 comunidades. Por otra parte los
actores locales sostienen que en total, habra en el rea del Budi 119 comunidades.
96
148
97
Proceso
Autonomizador
Autonoma
Poltica
Reformas Constitucionales y
Legales.
Aprobacin Convenio 169 etc.
Control
Local
Participacin
Lo
Local
98
DAZ POLANCO, Hctor. Los Desafos de la Autonoma en Nicaragua. Entrevista con Myrna
Cunningham. Curso pos congreso: Identidad, Autonoma y Derecho Indgena: Desafos del tercer milenio. Arica
2000. p 37-54.
99
este sentido resulta interesante destacar el fenmeno que se ha ido desarrollando dentro de
las comunidades del ADI Budi, pues en un principio se constituy una asociacin indgena
encargada de guiar la implementacin del rea de desarrollo y de convertirse en el
interlocutor entre el Estado y las comunidades indgenas, sin embargo esta asociacin no
cont con respaldo y legitimidad por parte de los indgenas, y en su reemplazo se gener
una nueva organizacin, el llamado Pu Werken Lof Budi 150 que agrupa a representantes de
casi todas las comunidades insertas en el ADI, este hecho tiene una extraordinaria
importancia, pues por un lado constituye un importante ejercicio de territorialidad indgena a
la vez que valida la organizacin, ya que cuenta con representantes elegidos por las propias
comunidades.
En definitiva lo que sostenemos, es que la organizacin indgena encargada de dirigir el
proceso, independientemente del carcter que tenga (asociacin indgena, asociacin
comunal, centro comunitario u organizacin tradicional) debe contar con un alto grado de
legitimidad y respaldo por parte comunidades insertas en el rea, integrando de una manera
lo ms representativa posible los intereses e inquietudes de los actores locales.
En segundo lugar y como sealamos en el primer captulo, el consejo de coordinacin
que es el rgano encargado de definir y coordinar las acciones de las entidades pblicas y
privadas que actan en el rea y de disear el plan de desarrollo del ADI Budi, est
conformado exclusivamente por autoridades pblicas, los alcaldes de Teodoro Schmith y
Puerto Saavedra, el Gobernador de Cautn, el Intendente Regional y el Seremi de Mideplan.
Como queda en evidencia, el Estado no considera la intervencin de los actores indgenas lo
que sin duda influye en la inoperancia que han demostrado las ADIs.
Estimamos necesario para que las ADIs cumplan con la finalidad de su creacin
convirtindose verdaderamente en espacios locales de etnodesarrollo y
focalizacin de
150
100
pretenden establecer las directrices bsicas dirigidas a fortalecer la sociedad civil y permitir
una mayor legitimidad de las polticas pblicas; en lo atingente al tema de las reas de
desarrollo se establece que en las inversiones que se ejecuten en ellas ...debern surgir de
procesos donde sean las propias comunidades quienes definan sus necesidades
prioridades. 151
Sin duda este es un elemento que pudiera a contribuir a dar una mayor intervencin a
los indgenas en la conduccin del rea, pero por s solo no va a solucionar los problemas
ineficiencia que han caracterizado al rea del Budi. En razn de lo expuesto hasta aqu
creemos necesario modificar la composicin Consejo del ADI del lago Budi, incorporando a
representantes de la organizacin local indgena; transformando a estos espacios, en lo que
Aylwin define, como mesas de negociacin y entendimiento intercultural 152entre entidades
pblicas y privadas; y los propios indgenas tomando en cuenta la visin y cultura Mapuche
Lafkenche. Reconocemos que no existe una disposicin que compela a los rganos del
Estado ha incorporar a los actores locales indgenas en este Consejo Coordinador, pero por
otro lado, tampoco podemos olvidar que la participacin es uno de los elementos centrales
de la ley indgena y que si admitimos el etnodesarrollo como la vocacin de desarrollo para
las ADIs, entonces debemos entender que este proceso solo puede lograrse cuando son los
propios indgenas quienes definen sus prioridades, segn sus propios valores culturales.
En tercer lugar, planteamos la generacin, por parte de los actores locales indgenas,
de procesos de control de espacios de participacin, para lo cual el instrumento bsico lo
constituye la Ley Orgnica de Municipalidades nmero 18.695, dado que es en el nivel
municipal donde los ciudadanos deben buscar las instancias de participacin local. Los
municipios son los rganos del Estado que tienen una vinculacin ms directa y cercana con
la ciudadana y por definicin buscan asegurar la participacin de los ciudadanos en la
satisfaccin de sus necesidades bsicas. Junto a esta ley es posible recurrir a otros
instrumentos legales, intentando concretar espacios de participacin que entreguen a los
actores locales niveles de ingerencia en los procesos que se desarrollan al interior de este
espacio local, en este sentido apelaremos a la Ley de Bases Generales del Medio Ambiente
151
152
AYLWIN, Jos. reas de Desarrollo Indgena en la Ley Chilena. En: Manual del rea de Desarrollo
Indgena del Lago Budi . 1 Ed. Temuco Instituto de Estudios Indgenas. UFRO 1995. p. 29-44.
101
153
Tener presente que no se esta utilizando en el sentido procesal del termino, sino en la idea de actuaciones y
estrategias desarrolladas por los actores locales con un perfil ambiental.
102
Ley Indgena
Ley General de Urbanismo.
Ley 19.300.
D.S. N 77.
Reglamento de pesca deportiva
103
de la comunidad local
en el progreso
y asegurar su
de las
154
respectivas comunas.
El subrayado es nuestro.
104
Este punto tiene una importancia fundamental, pues la participacin es un elemento esencial
para el logro del control local, desde que la intervencin en los procesos que se desarrollan
dentro de las ADIs es posible, solo mediante la intervencin de los actores locales en el
mbito comunal; en armona con esta idea nuestra propuesta incluye los siguientes
aspectos:
155
La integracin de este rgano al igual que su organizacin, competencia y funcionamiento ser determinados
por cada municipio en un reglamento que el Alcalde someter a aprobacin del consejo municipal. Su duracin
ser de 4 aos en funciones y la presidencia corresponder al Alcalde y en su ausencia, al vicepresidente que
elija el propio CESCO de entre sus miembros.
156
105
y cuando as lo permita
la legislacin vigente
debern
estar
a otros grupos
intermedios157 .
Para la concrecin de este espacio de participacin indgena va intervencin en el
CESCO; a nuestro juicio es necesaria la proposicin al municipio, por parte de la
organizacin indgena, de un reglamento donde se asegure una participacin mayoritaria de
las comunidades indgenas con relacin a los otras organizaciones comunitarias, a la vez
que entregue mayores competencias a dicho rgano mediante el traspaso de facultades
como por ejemplo: colaborar en la fiscalizacin y cumplimiento de las disposiciones
reglamentarias correspondientes a la proteccin del medio ambiente, como lo permite la
Ley Orgnica de Municipalidades (Art.5 inc final)
157
158
Perfectamente podra tener cabida, como un elemento especifico de la comuna la alta poblacin Mapuche de
la comuna de Pto Saavedra que alcanza al 60 % de la poblacin comunal.
106
En el caso de Puerto Saavedra y Teodoro Schmith son comunas con altsima poblacin
perteneciente al Pueblo Mapuche (60 % Saavedra y cerca del 50% Teodoro Schmith) siendo
las comunas con ms alta poblacin Mapuche en nuestro pas,159esta circunstancia
constituye una caracterstica especifica de ambas comunas y es un elemento que debe estar
presente a la hora de definir las orientaciones de la administracin comunal. Creemos
necesario, como una forma avanzar en el apropiamiento gradual de los procesos locales, la
proposicin de una ordenanza de participacin que considere esta circunstancia y que
canalice, junto a la participacin ciudadana, la participacin especial de las comunidades
existentes en el ADI y las dems organizaciones indgenas, es decir una ordenanza de
participacin que considere el elemento tnico-cultural que se encuentra presente y cuyo
contenido se base en los principios de la pluriculturalidad y la democracia en el mbito local,
estableciendo las instancias de participacin municipal, como por ejemplo reglamentado la
participacin en Juntas de Vecinos, de plebiscitos municipales, consulta a las comunidades
indgenas en determinados temas etc.
159
PEREZ, Gabriela. Caractersticas Sociodemogrficas de Saavedra. En: Manual del rea de Desarrollo
Indgena del Lago Budi . 1 Ed. Temuco Instituto de Estudios Indgenas. UFRO 1995. p.47-64.
160
Este es un instrumento de planificacin urbana comunal que se encuentra regulado en la Ley General de
Urbanismo y Construcciones y en su ordenanza general, esta ley lo define como un conjunto de normas sobre
adecuadas condiciones de higiene y seguridad en los edificios y espacios urbanos y de comunidad en relacin
funcional entre las zonas habitacionales de trabajo, equipamiento y esparcimiento.
107
Los plebiscitos comunales estn reglados en el prrafo 3 titulo IV artculos 99 a 104 de la ley orgnica de
municipalidades. La ley expone que el alcalde, sea con acuerdo del consejo municipal, a requerimiento de los 2/3
del mismo, o por iniciativa de los ciudadanos inscritos en los registros electorales puede convocar a estos
plebiscitos comunales, pero siemp re y cuando se trate de materias de administracin local relativas a inversiones
especificas de desarrollo comunal, a la aprobacin o modificacin del Plan de desarrollo comunal o Plan
regulador comunal u otras materias de inters para la comunidad local siempre y cuando sean propias de la
esfera de competencia municipal.
Tratndose de los plebiscitos a iniciativa ciudadana, se requiere el patrocinio de a lo menos el 10% de los
ciudadanos inscritos en los registros electorales y sus resultados sern vinculantes siempre que vote mas del
50% de los inscritos en los registros electorales
108
109
163
110
164
y denuncias ambientales
165
requerimiento
La ley de Bases de Medio Ambiente, nmero 19.300 incorpora como uno de sus
principios inspiradores, el de la participacin ciudadana que se evidencia en diversas
disposiciones de ella, pero particularmente se recoge en la implementacin del sistema de
evaluacin de impacto ambiental (SEIA). La CONAMA ha definido este sistema como:
... El conjunto de procedimientos que tiene por objeto identificar y
evaluar los impactos ambientales que generar un determinado proyecto
o actividad antes de que se ejecute, permitiendo disear medidas que
reduzcan los efectos negativos y fortalezcan los positivos166
Los instrumentos de evaluacin de impacto ambiental son: el estudio de impacto
ambiental 167 y declaracin de impacto ambiental 168 la diferencia entre ambos instrumentos
estriba en que el estudio de impacto necesita ser ms detallado, ya que los efectos o
consecuencias que se pueden causar al medio ambiente pueden ser ms dainos, que los
que puede causar un pro yecto que requiere solo una declaracin.
164
Por otra parte en el Art. 54 permite que cualquier persona requiera de la municipalidad en cuyo mbito se
desarrollen actividades que causen dao al medio ambiente para que esta en su representacin deduzca la
respectiva accin ambiental.
165
Con relacin a este punto el Art. 65 de la Ley Orgnica de Municipalidades faculta a estos rganos para
recibir denuncias que formulen los ciudadanos por incumplimiento de normas ambientales.
166
CORPORACIN FORJA. Manual Ciudadano del Medio. 1 Ed. Santiago. FORJA. Septiembre 2000. p. 218.
167
Art. 2 letra i). De la Ley 19.300 define al estudio de impacto como: el documento que describe
pormenorizadamente las caractersticas de un proyecto o actividad que se pretenda llevar a cabo o su
modificacin. Debe proporcionar antecedentes fundados para la prediccin, identificacin e interpretacin de su
impacto ambiental y describir la o las acciones que ejecutar para impedir o minimizar sus efectos
significativamente adversos.
168
Art. 2 letra f). De la Ley 19.300 define a la declaracin de impacto ambiental de la siguiente manera ... el
documento descriptivo de una actividad o proyecto que se pretende realizar, o de las modificaciones que se le
introducirn, otorgado bajo juramento por el respectivo titular, cuyo contenido permite al organismo competente
evaluar si su impacto ambiental se ajusta a las normas ambientales vigentes168
111
calificacin
conocer o
advertir acerca de los impactos favorables o adversos del proyecto sometido a aprobacin. 169
Para la presentacin de dichas observaciones, se contempla un plazo de 60 das los que se
cuentan desde la publicacin del extracto. La CONAMA O COREMA deben ponderar estas
observaciones en la resolucin que pronuncia aprobando o rechazando el estudio. En el
caso que estas observaciones no fueren debidamente consideradas en la resolucin, es
posible interponer un recurso de reclamacin ante la autoridad superior a la dict.
En el caso de las declaraciones de impacto ambiental, la autoridad debe publicar en el
diario oficial un listado de los proyectos o actividades sujetas a declaraciones con el objeto
de mantener informada a la ciudadana; a pesar que la ley no considera expresamente la
participacin formal de la ciudadana tratndose de la declaracin de impacto ambiental,
creemos que esta se encuentra amparada en el derecho de peticin establecido en el Art.
19 N14, en virtud del cual todas las personas tienen el derecho constitucional de presentar
peticiones a la autoridad, sobre cualquier punto de inters pblico o privado. En
consecuencia
las personas
pueden emitir
cuestionamientos
El subrayado es nuestro
CORPORACIN FORJA.. Op cit.
112
observaciones en los estudios y en las declaraciones de impacto ambiental, ello que requiere
de una organizacin activa e informada capaz de generar una verdadera discusin pblica
de los proyectos que se pretendan ejecutar en el rea, que debe complementar con la
obligacin de informar rpidamente a la bases con el objetos de mantener una sola posicin
frente a las autoridades. Es decir se requiere que la organizacin indgena se encuentre en
un estado de alerta permanente frente a posibles actividades lesivas en trminos
ambientales y que transformen a la municipalidad en el primero escudo o curso de accin en
la proteccin del medio ambiente.
Adems de la participacin en el SEIA otra importante instancia de intervencin debe
constituirla la denuncia ambiental y la accin ambiental, ambos mecanismos pueden ser
utilizados como medios de intervencin ambiental por la comunidad.
113
Proyecto o Actividad
No est
contemplado en el
Art. 10
Contemplado en
Art., 10 de la
Ley
Sometido a
SEIA
No produce
efectos del
Art. 11
Declaracin
de Impacto
Sistema
Voluntario
Produce
efectos del
Art. 11
Estudio de
Impacto
114
compartida entre los organismos del Estado, en este caso SAG, SERNAPESCA y las
organizaciones indgenas del rea. Estas pueden hacer gestiones para capacitar a algunos
de sus miembros como fiscalizadores ad honrem de pesca y de caza y as preparar
planteamientos para hacer ms efectiva la conservacin de la fauna y dems recursos de
la zona.
171
115
116
Intervencin en el SEIA.
Ordenanza ambiental.
117
CONCLUSINES.
118
En la implementacin de este proceso los actores locales, deben hacer uso de todas
las herramientas que entrega el ordenamiento con el objeto de intervenir en las dinmicas
locales: recurso de proteccin, plebiscitos comunales etc.
Insistimos que se trata de un proceso autonomizador, es decir, constituye slo el
primer paso para apertura de espacios de gestin donde sean los propios indgenas quienes
definan libremente su condicin poltica, mediante la autonoma.
La materializacin de la autonoma, como producto final en este proceso, debe ir
ineludiblemente acompaada de reformas constitucionales y legales que reconoz can
efectivamente la diversidad cultural y el carcter de sujetos de derecho de los pueblos
indgenas.
Por ltimo, la autonoma poltica dentro del Estado nacin constituye la ms potente
manifestacin de reconocimiento y aceptacin de diversidad tnica y cultural, el sustento
jurdico de ello radica en el derecho humano (internacionalmente reconocido) de los pueblos
indgenas de determinar su condicin poltica y su desarrollo econmico, social y cultural, lo
que no conlleva necesariamente a la independencia y constitucin de un Estado nacional
propio. El reconocimiento al derecho a la autonoma significa el establecimiento de un nuevo
trato entre el Estado nacional y los pueblos indgenas que excluya todo intento
homogenizador y que se acuerde sobre la b ase de principios plurales y democrticos.
119
REFLEXIONES FINALES.
los pueblos
120
121
BIBLIOGRAFA
1) Actas Oficiales de la Discusin Parlamentaria de la Ley Indgena, nmero 19.253
Pg. 503 y siguiente.
2) ALBORNOZ, Patricia. Pluralismo Jurdico, Una alternativa de supervivencia para el
Derecho Consuetudinario Indgena en Chile? El caso de las etnias Andinas y el uso del
Agua. En: Milka Castro (Ed) Actas del XII Congreso Internacional Derecho Consuetudinario
y Pluralismo Legal: Desafos del tercer milenio. Arica: Unin Internacional de Ciencias
Antropolgicas y Etnolgicas. Comisin Derecho Consuetudinario y Pluralismo Legal 2000
p.875-887.
3) ARANGO, Ral. Pueblos Indgenas de Colombia en la Constitucin de 1991. En:
Pentukun N 3. Temuco: Instituto de Estudios Indgenas, UFRO. 1995. p.35-51.
4) AROCENA, Jos. Discutiendo la Dimensin Local: las coordenadas del debate .
En: Curso: Principios Institucionales como Base para la Accin Intercultural I etapa.
Fundacin Instituto Indgena. Ao 2001. p. 7-17.
5) ASSIES, Willem. Situacin de los Derechos Humanos de los Pueblos Indgenas en
el contexto Latinoamericano. En: Programa de Pueblos Indgenas del Ministerio de Justicia
de la Republica de Bolivia, Julio de 2000. Bolivia. 45 p. Disponible en el sitio de Internet
geocities.com/alertanet/index.
6) ASSIES, Willem. El Constitucionalismo Multietnico en Amrica Latina: El caso de
Bolivia. En: Milka Castro
(Ed) Actas
del
XII
Congreso
Internacional
Derecho
Consuetudinario y Pluralismo Legal: Desafos del tercer milenio. Arica: Unin Internacional
de Ciencias Antropolgicas y Etnolgicas. Comisin Derecho Consuetudinario y Pluralismo
Legal 2000. p 887-898.
7) AYLWIN, Jos. reas de Desarrollo Indgena en la Ley Chilena. En: Manual del
rea de Desarrollo Indgena del Lago Budi. 1 Ed. Temuco Instituto de Estudios Indgenas,
UFRO 1995. p. 29-44.
8) AYLWIN, Jos. Pueblos Indgenas de Chile: Antecedentes Histricos y Situacin
Actual. Disponible en pgina de documentacin en sitio de Internet www.ukemapu.cl.
122
123
Nicaragua:
124
de Justicia.
Diferencia Cultural y Legalidad.. En: Milka Castro (ed.) Actas del XII congreso internacional
sobre pluralismo legal y derecho consuetudinario. Arica: Unin Internacional de Ciencias
Antropolgicas y Etnolgicas. Comisin Derecho Consuetudinario y Pluralismo Jurdico ao
2000. p.1021-1029.
125
126
48) LEY DE BASES GENERALES DEL MEDIO AMBIENTE, nmero 19.300 de 1994.
49) LEY 19.253. PROTECCIN FOMENTO Y DESARROLLO DE LOS PUEBLOS
INDGENAS. Ao 1993.
50) LEY
COMUNITARIAS. De 1995.
51) LILLO, Rodrigo. Situacin de los Derechos Indgenas en Chile. En: Revista Liwen
N6. Centro de Estudios y Documentacin Mapuche Liwen, Temuco. Ao 2001.
52) LILLO, Rodrigo. Conflicto Estado y Pueblo Mapuche, la Interculturalidad como
Paradigma del Derecho. En: Milka Castro (Ed.) Actas del XII congreso internacional sobre
pluralismo legal y derecho consuetudinario. Arica: Unin Internacional de Ciencias
Antropolgicas y Etnolgicas. Comisin Derecho Consuetudinario y Pluralismo Jurdico ao
2000. p. 744-453.
53) LILLO, Rodrigo. La Legislacin como Aspecto de la Relacin Intercultural. En:
Revista CUHSO. Nmero especial, ao 1. Centro de Estudios Socioculturales, UCT. 1999. p.
37-52.
54) LPEZ BARCENAS, Francisco. Derecho Indgena y Teora del Derecho. En:
Milka Castro (Ed.). Actas del XII congreso internacional sobre pluralismo legal y derecho
consuetudinario. Arica: Unin Internacional de Ciencias Antropolgicas y Etnolgicas.
Comisin Derecho Consuetudinario y Pluralismo Jurdico ao 2000. p. 295-305.
55) LPEZ BARCENAS, Francisco. Autonoma y Derechos Indgenas En Mxico. 1
Ed. Instituto Nacional Indigenista. Mxico ao 2000. 106 p.
56) LPEZ, Jaime. El Valor de la Costumbre en la Ley Indgena 19.253. Congreso de
Derecho Consuetudinario de Mar del Plata. Mar del Plata Argentina. Ao 2000.
57) MARIMAN, Jos. Movimiento Mapuche y Propuestas de Autonoma en la Dcada
post Dictadura. Abril 1997. Disponible en pgina de documentacin www.ukemapu.cl.
127
58) MART, Cristian. Identidad y Derecho: Caso de los Lafkenches en Budi. En: Milka
Castro (Ed.) Actas del XII congreso internacional sobre pluralismo legal y derecho
consuetudinario. Arica: Unin Internacional de Ciencias Antropolgicas y Etnolgicas.
Comisin Derecho Consuetudinario y Pluralismo Jurdico ao 2000. p.618.626.
59) MOLINA, Ral. Territorio, Tierra y Propiedad. En: Tierra, Territorio y Desarrollo
Indgena. Instituto de Estudios Indgenas, UFRO. Temuco, ao 1995. p. 111-118.
60) MOLINA, Ral. reas y Territorios de Desarrollo Indgena. En: Revista Pueblos
Indgenas: Nueva Era N 7, Ao 2. CONADI 1997. p. 17-20.
61) MORENO, Omar. Manual de Consulta en Materias Jurdicas, Administrativas y
Financieras de las Municipalidades.1 Ed. Corporacin de Promocin Universitaria. Ao
1994. 426p.
62) MUOZ, Bernardo."Los Pueblos Indgenas y los Proyectos Sociales de Desarrollo:
una Contribucin Real al Desarrollo?". En: Tierra, Territorio y Desarrollo Indgena. Instituto de
Estudios Indgenas, UFRO. Temuco. Ao 1995.
63) NAGUIL, Vctor. Desarrollo Mapuche y Autodeterminacin. En: Revista Liwen
N4. Temuco: Centro de Estudios y Documentacin Liwen. Ao 1997. p. 11-41.
64) OBIETA, Jos. El Derecho Humano a la Autodeterminacin de los Pueblos. 1 Ed.
Madrid: Civitas. Ao 1986. 247p.
65) PALMA, Eduardo. Descentralizacin de la Poltica Social. En: Anales de la
Facultad de Educacin: Dilemas de la Administracin Local. Centro de Estudios Sociales.
Pontificia Universidad de Chile. Impresin general, Santiago. Ao 1990. p 27-59.
66) PARRA SALINAS, Alberto. Desarrollo Local y Gestin Autonmica para el
Etnodesarrollo. La reivindicacin territorial Mapuche. En: Milka Castro (ed.) Actas del XII
congreso internacional sobre pluralismo legal y derecho consuetudinario. Arica: Unin
Internacional de Ciencias Antropolgicas y Etnolgicas. Comisin Derecho Consuetudinario
y Pluralismo Jurdico ao 2000.p 630-638.
128
129
Milka Castro (Ed.. Actas del XII congreso internacional. Sobre pluralismo legal y derecho
consuetudinario. Arica: Unin Internacional de Ciencias Antropolgicas y Etnolgicas.
Comisin Derecho Consuetudinario y Pluralismo Jurdico ao 2000. p. 468-477.
77) SNCHEZ, Consuelo. Las Autonomas. Caractersticas y Elementos. En: Milka
Castro (Ed.). Actas del XII congreso internacional sobre pluralismo legal y derecho
consuetudinario. Arica: Unin Internacional de Ciencias Antropolgicas y Etnolgicas.
Comisin Derecho Consuetudinario y Pluralismo Jurdico ao 2000.p 645-652.
78) SIERRA, Maria Teresa. Autonoma y Pluralismo Jurdico: el debate Mexicano.
En: Milka Castro y Maria Teresa Sierra (compiladoras). Pluralismo Jurdico y Derechos
indgenas en Amrica Latina, N 1 y 2. Mxico: Instituto indigenis ta interamericano. Ao 1998.
p21-39.
79) TOTORO, Dauno. Ser de Izquierda. Ed. Planeta. Santiago. Chile. Ao 2000. 219p.
80) VERDUGO, Mario; PFEFFER, Emilio; NOGUEIRA, Humberto. Manual de Derecho
Constitucional. Ed. I Tomo. Santiago. Editorial Jurdica de Chile. Ao 1997. 375p.
81) VIDAL, Aldo. Polticas Legislativas Indgenas en Chile: el Caso de las Tierras y
Territorios Mapuches. En: Revista CUHSO. N especial, ao 1. Temuco: Centro de Estudios
Socioculturales, UCT. 1999. p. 67- 112.
82) YAES, Nancy. reas de Desarrollo Indgena una Alternativa Reconstruccin del
Territorio Mapuche. En: Revista Pueblos Indgenas: Nueva Era. N 7, Ao 2. CONADI.
Octubre 1997. p. 21-26.
83) YRIGOYEN, Raquel. Pautas de Coordinacin entre el Derecho Indgena y el
Derecho Estatal. 1 Ed. Guatemala. Fundacin Miran Mack. Ao 2000. Disponible en pgina
de documentacin www.derechoysociedad.org.
84) YRIGOYEN, Raquel, Reconocimiento Constitucional del Derecho Indgena y la
Jurisdiccin Especial en los Pases Andinos. En: Pena y Estado N4. Justicia Penal y
Comunidades Indgenas. Buenos Aires Argentina. Ao 2000. p. 129-142.
130
85) ZIGA, Abigail. Derechos Indgenas, Autonoma y Democracia. En: Milka Castro
(ed.). Actas del XII congreso internacional sobre pluralismo legal y derecho consuetudinario.
Arica: Unin Internacional de Ciencias Antropolgicas y Etnolgicas. Comisin Derecho
Consuetudinario y Pluralismo Jurdico ao 2000. p. 691-695.
86) ZIGA, Gerardo. El Etnodesarrollo: Un Enfoque de Problematizacion Sobre el
Desarrollo Indgena. En: Tierras Territorios Y Desarrollo Indgena. Instituto de Estudios
Indgenas. UFRO. Temuco. Ao 1995. p. 141-151.
*************
131
132