Ttulo: Cincuentenario de un fallo trascendente. El caso "Brown v.

Board of Education of Topeka" y la interpretacion

dinmica de la Constitucin
Autor: Ibarluca, Emilio A.
Publicado en: LA LEY 2004-C, 1227 - Coleccin de Anlisis Jurisprudencial Derecho Constitucional - Director: Alberto
Ricardo Dalla Via, Editorial LA LEY 2002, 84
-------------------------------------------------------------------------------SUMARIO: I. Introduccin. - II. Breve repaso histrico. - III. El caso "Dred Scott". - IV. Las Enmiendas
Constitucionales de la post guerra. - V. El caso "Plessy v. Ferguson". - VI. El caso "Brown v. Board of Education of
Topeka". - VII. La "Ley de Derechos Civiles". - VIII. El debate entre "originalistas" e "intepretacionistas" (o "no
interpretativistas"). - IX. La interpretacin dinmica en la Argentina. Dos ejemplos. - X. Reflexin final.
I. Introduccin
Este ao se cumplen cincuenta aos de uno de los fallos ms trascendentes de la historia judicial norteamericana.
Me refiero al caso "Brown v. Board of Education of Topeka", fallado en su primera oportunidad el 17/5/54 por la Corte
Suprema, y que desde entonces es el principal objeto de estudio y de intensos debates en todas las universidades de
EE.UU. Los clsicos problemas del derecho constitucional son analizados a travs de su discusin: el alcance del
control judicial de constitucionalidad, el rol del Poder Judicial frente a problemas de naturaleza eminentemente
socioeconmica y poltica, la legitimidad de las jueces para dirimir este tipo de conflictos, la limitacin de las
competencias reservadas de los Estados en un sistema federal, la cuestin de los valores fundamentales, el principio
de igualdad y la no discriminacin, y los mtodos de interpretacin constitucional.
Pero no es meramente un inters acadmico lo que motiva el debate. El caso "Brown" moviliza las fibras ms ntimas
del ser norteamericano. Trae a la memoria la tremenda contradiccin que vivi la gran nacin del norte desde su
nacimiento. De adelantarse a la revolucin francesa, proclamando a la libertad y la igualdad como derechos
inalienables del hombre con la clebre Declaracin de Derechos del Hombre y del Ciudadano de Virginia de 1776 (1),
a mantener en gran parte de sus Estados la esclavitud hasta 1865, y luego la segregacin racial en muchos de ellos
hasta bien entrada la segunda mitad del siglo XX cuando se sanciona la Ley de Derechos Civiles (1964), y la costosa
y compleja resolucin del problema de la integracin de las minoras en las dcadas siguientes.
"Brown v. Board of Education" es el caso paradigmtico de ese conflicto que atraviesa toda la historia
norteamericana. Casi noventa aos despus de la desgarradora Guerra de Secesin, cuyo causa principal fue la
divisin entre esclavistas y antiesclavistas, y de la sancin de la XIV Enmienda a la Constitucin, como producto de la
imposicin de los Estados vencedores del Norte a los derrotados del Sur de la obligacin de todo Estado de
garantizar a todo ciudadano la "igual proteccin de la ley", en la mayor parte de stos la segregacin racial era una
realidad en casi todos los rdenes de la vida (el trabajo, el transporte, los lugares de entretenimiento, la educacin), y
pocos resultados parecan arrojar las largas y pacientes luchas de las organizaciones de los hombres de color para
terminar con ella. Nada poda poner ms en tela de juicio los cimientos de la sociedad norteamericana, basada -como
retratara Alexis de Tocqueville en el siglo XIX-, en la natural igualdad de oportunidades de cualquier hombre que
llegara a poblar sus tierras.
Por ello, el caso "Brown" puede estudiarse desde la historia, la sociologa, la economa y desde diversos ngulos
jurdicos, y el debate puede ramificarse en distintas facetas porque encierra una problemtica riqusima. En las
Facultades de Derecho normalmente se lo analiza como ejemplificacin del tema "igualdad y no discriminacin". A mi
juicio no es ello necesariamente lo ms jugoso que puede extraerse del caso para el estudio y enseanza del
derecho constitucional. En efecto, me parece que es el mejor ejemplo que puede encontrarse sobre el dilema acerca
de los mtodos de interpretacin constitucional. Cundo la interpretacin literal no alcanza para resolver un
problema, debemos quedarnos con la interpretacin histrica de la Constitucin, o sea aquella que desentraa la
voluntad del autor de la norma? Qu ocurre cuando sta conduce en el tiempo presente a una solucin
manifiestamente injusta? Las Constituciones son sancionadas con vocacin de perdurabilidad, para regir la vida de
los pueblos por varias generaciones, pero tienen derecho sus autores a imponer sus creencias y valores
eternamente a sus descendientes? Si las circunstancias econmicas, sociales y culturales han cambiado, y por ende
las valoraciones sociales, por qu habra que ajustarse a las concepciones del constituyente originario? Es vlido
quedarse con una interpretacin esttica de la Constitucin, como una fotografa que petrifica el tiempo y el espacio?
Responder a estas preguntas a travs del caso "Brown" es el objeto de este trabajo, y luego lo vincularemos con
otros de nuestra historia judicial, que nos abrir la mirada de la trascendencia del tema. Pero primero hagamos un
poco de historia.
II. Breve repaso histrico
Desde el siglo XVI, comenzaron a poblarse las tierras de las colonias de Amrica del Norte con contingentes de
esclavos trados de Africa a un ritmo vertiginoso a poco que se advirti que las plantaciones de algodn requeran
mano de obra intensiva. La esclavitud estaba enraizada as en el modo de produccin de las colonias inglesas
cuando estall el conflicto que deriv en su independencia. Las grandes extensiones territoriales vrgenes, la facilidad
para ocupar tierras y trabajarlas y sacarles provecho sin necesidad de ayuda alguna de por parte del imperio

-2desarrollaron un tipo de hombre libre, poco propenso a aceptar con docilidad imposiciones por el mero hecho de la
dominacin. Por ello, la revolucin se origin en la resistencia a pagar nuevos impuestos decididos arbitrariamente
por la Corona. Ello, unido a la influencia de los filsofos de la ilustracin francesa y de precursores vernculos como
Thomas Paine, condujo a la declaracin de la independencia de 1776, y a las primeras declaraciones de derechos de
los nuevos Estados, que se nuclearan como confederacin en los "Artculos de la Confederacin y Unin Perpetua
entre los Estados" de 1777.
La Declaracin de la Independencia proclam a los cuatro vientos como "verdad evidente" que todos los hombres
nacan iguales y que a todos les confera el "Creador" ciertos derechos inalienables entre los cuales estaban la vida,
la libertad y la bsqueda de la felicidad. Pero nada dijo de la esclavitud, que ciertamente era la principal fuente de
produccin. Luego vino la guerra de la independencia y concluida la misma, los patriotas ms lcidos, como Hamilton
y Madison, advirtieron que deban superar el endeble y frgil estado confederal para organizarse como Nacin con
poderes federales, que pudieran hacer valer su imperium sobre los Estados. En trabajosas jornadas desarrolladas
entre mayo y septiembre de 1787, delegados de las ex trece colonias discutieron en Filadelfia la forma institucional
que se daran. Se alcanz un acuerdo sobre la organizacin y atribuciones de los tres poderes del Estado federal, y
de ah los siete artculos con sus respectivos pargrafos de la Constitucin de 1787, pero no ocurri lo mismo con la
declaracin de derechos, pese a que el tema fue motivo de discusin. Debiendo ser ratificada por los Estados para su
plena vigencia, muchos de ellos pusieron como condicin que se le adicionara la omitida declaracin. As nacieron
luego las diez primeras enmiendas, sancionadas por el Congreso federal reunido en Nueva York, y ratificadas por los
Estados entre 1789 y 1791. (de acuerdo al procedimiento de reforma previsto en el texto constitucional).
An antes de 1787, muchos Estados abolieron la esclavitud (Pensilvania, Massachussets, Nueva Jersey, entre otros),
pero el tema fue "tab" en las reuniones de Filadelfia. Ello no impidi que cuando se discuti la composicin de la
Cmara de Representantes, los Estados esclavistas quisieran contrarrestar el peso poltico de los del norte con su
mayor poblacin, compuesta en gran parte por esclavos, pero naturalmente no podan reconocerle a stos derecho al
voto. De ah surgi la "regla de los tres quintos" del 3 prr. de la sec. 2 del art. I de la Constitucin: cada Estado
tendra representacin en funcin del nmero total de personas libres (incluidos los obligados al servicio y excluidos
los indios que no pagaban impuestos), aadindosele las tres quintas partes "de todas las dems personas". O sea,
los negros no votaran, pero seran contabilizados a razn de tres por cada cinco blancos, a los efectos del nmero
de diputados.
Las diez primeras enmiendas proclamaron los derechos fundamentales que histricamente ms haban preocupado a
los habitantes de las colonias (la libertad religiosa y de expresin - Enmienda I) y el debido proceso judicial
(Enmienda V), fundamentalmente), pero qued subsistente la plena autonoma de organizacin interna y de
legislacin de derecho comn por parte de cada Estado. Naci as Estados Unidos como un Estado federal
(verdadera novedad en relacin a las formas organizacionales conocidas hasta el momento), cuyos poderes deban
estar limitados lo mximo posible para no inmiscuirse en los asuntos internos de los Estados.
El problema de la esclavitud, no obstante, estaba latente, y uno de sus mximos "Padres Fundadores", Thomas
Jefferson, no dej de advertirlo y de condenarlo pblicamente, circunstancia que no le impidi a l mismo ser
propietario de esclavos en sus plantaciones hasta su muerte. Los Estados del norte, que tempranamente
desarrollaron industrias manufactureras, dejaron de lado la esclavitud y en sus tierras crecieron fervientes partidarios
de la causa abolicionista para toda la Unin.
A contramano, en el sur sobraron motivos econmicos para que la esclavitud lejos de extinguirse, se propagara. En
efecto, a mediados del silgo XVIII se produjo la gran revolucin de la indumentaria. Hasta ese momento, la ropa era
de telas pesadas, calurosas y difciles de lavar. El descubrimiento de la mquina de hilar a vapor hizo que pronto se
la reemplazara por ropa de algodn, ms liviana, fresca y lavable, indumentaria que se extendi en su uso por todo el
viejo y nuevo continente. As, la manufactura del algodn fue la gran revolucin industrial de fines del siglo XVIII y del
XIX, y las tierras donde se produca el demandado vegetal se multiplicaron vertiginosamente, convirtindose en el
principal producto de exportacin de la joven nacin. La demanda de esclavos se hizo constante y as su poblacin
creci desmesuradamente (2).
La expansin hacia el sur y hacia el oeste de la primera mitad del siglo XIX fue acompaada del constante
enfrentamiento por el carcter esclavista o no esclavista de todo nuevo Estado que se incorporaba (3). La cuestin no
era menor. Por el art. I, sec. 3 de la Constitucin, todos los Estados tenan igual representacin en el Senado, cuerpo
este que, no slo participaba en la formacin y sancin de las leyes, sino en las ms importantes decisiones del
Poder Ejecutivo, como la designacin de los jueces federales (y en especial de los de la Corte Suprema), quienes,
dado el poder de control de constitucionalidad que se haban arrogado desde el comienzo de la vida institucional
(recurdese "Marbury v. Madison" de 1803), deban cumplir un papel fundamental en la resolucin de la disputa por la
esclavitud.
Durante las dcadas del cuarenta y del cincuenta del siglo XIX se discuti acaloradamente en el Congreso Federal
sobre la esclavitud, y la argumentacin repetida de los representantes del sur era que ese cuerpo no tena facultad
alguna para inmiscuirse en la vida interna de los Estados. Quedan en las pginas de la historia los discursos de un
gran defensor de la esclavitud, el senador por Carolina del Sur, John Calhoum, quien deca, por ejemplo, que los
esclavos eran una "propiedad legtima segn el derecho consuetudinario" (4).

-3La cuestin divida a los partidos y haca nacer nuevas agrupaciones polticas como el Partido "Free Soil" (tierra libre
de esclavos). Se converta en el tema central de las disputas electorales, pero el tema no era fcil porque votaban,
naturalmente, slo los blancos, y ningn candidato poda desdear los votos del sur, hasta que un hombre
excepcional, oriundo de Illinois y del Partido Republicano, Abraham Lincoln, no hizo concesin alguna, y logr vencer
a sus dos contrincantes en las elecciones de 1860 (no obteniendo un solo voto en diez de los Estados del sur). La
respuesta no se hizo esperar. El 20 de diciembre de 1860, una convencin de Carolina del Sur declar la secesin de
la Unin, actitud que fue seguida por Mississipi, Georgia, Luisiana y otros Estados. La secesin precipit la guerra
entre la Unin y la autodenominada Confederacin, que termin cuando el General Robert Lee, jefe de las tropas de
esta ltima se rindi ante el General Ulises Grant en Appotomac, Virginia, en abril de 1865.
III. El caso "Dred Scott"
En 1820 se celebr el "Compromiso Missouri", por el cual se estableci que en los territorios y Estados al norte de los
36,3 grados de latitud estaba prohibida la esclavitud. El acuerdo fue el eje de la disputa del caso "Dred Scott v.
Sanford" que la Corte federal resolvi en 1857, que conmovi a la nacin y que mucho tuvo que ver con la
precipitacin de la guerra de secesin.
Dred Scott haba sido esclavo de un habitante de Missouri, quien lo llev con l transitoriamente al territorio de
Wisconsin y al Estado de Ilinois, ambos al norte de la "lnea Missouri". Poco despus de regresar, el "amo" muri y
Dred Scott inici un reclamo judicial (1847), para que se reconociera que l, su esposa y sus hijos eran libres por
aplicacin de la mxima "once free, always free". La Suprema Corte de Missouri rechaz el pedido, lo mismo que los
tribunales federales inferiores, aunque qued planteada la cuestin de la "diversidad de ciudadana" alegada por los
abogados de Scott por haber ste vivido en los territorios del norte. El caso lleg a la Corte federal en 1854 en el
momento en que la cuestin de la esclavitud dominaba toda la poltica nacional. El tema tena una gran trascendencia
porque casualmente la disputa del momento era si el Congreso tena atribuciones para prohibir la esclavitud en los
nuevos territorios que se incorporaban con la expansin hacia el oeste, y por ello era crucial la interpretacin que la
Corte hiciera de la Seccin 3 del Art. IV de la Constitucin que estableca: "El Congreso podr disponer del territorio u
otra propiedad que pertenezca a los Estados Unidos, y podr promulgar todas las leyes y reglamentos necesarios".
Las principales cuestiones que la Corte someti a votacin fueron: 1) poda un negro de raza africana ser ciudadano
de los EE.UU?; 2) tena el Congreso poder para dictar el Compromiso Missouri y prohibir la esclavitud en los
territorios?; 3) las leyes de Missouri permitan la "reversin" de Dred Scott a la esclavitud despus de haber vivido
en Illinois?
El fallo recin se dict en 1857 y el voto mayoritario de la Corte (siete contra dos disidencias) -redactado por el Chief
Justice Roger Taney- fue un golpe dursimo a la prdica de los abolicionistas. Al igual que lo haran luego los jueces
en otros casos trascendentes sobre discriminacin racial y sostendran sus defensores, busc la justificacin de la
esclavitud en la interpretacin histrica de la Constitucin de 1787; es decir indagando en las creencias de los
"Padres Fundadores" y en la opinin pblica de la poca (por supuesto la de los blancos). As sostuvo que al dictarse
la "Declaracin de la Independencia", los negros eran considerados "seres de una orden inferior" e inapropiados para
asociarse a la raza blanca en cuestiones sociales o polticas, y que deban ser sometidos a la esclavitud "por su
propio beneficio". Para Taney estaba claro que los de origen africano no haban estado incluidos entre los ciudadanos
de la Nacin que se pretenda crear; slo haban sido considerados como objeto de propiedad (lo cual no era cierto
dado que varios de los nuevos Estados haban abolido la esclavitud antes de la sancin de la Constitucin) (5).
Pese a que negar la categora de "persona" a todo negro -libre o esclavo- era suficiente para rechazar la demanda,
Taney se meti con el "Compromiso Missouri", y sostuvo que el Art. IV, Sec. 3 de la Constitucin no daba al Congreso
poder alguno para legislar sobre el gobierno de los territorios. El Compromiso, entonces, era inconstitucional, y la
residencia de Scott en el territorio de Wisconsin y en el Estado de Illinois no lo haba liberado y convertido en
ciudadano de los EE.UU. Careciendo de este carcter, no tena legitimacin para hacer reclamo alguno ante los
tribunales, estaduales o federales.
En el norte llovieron duras reacciones contra el fallo. Abraham Lincoln -por entonces candidato a senador por Illinoisacus a la Corte de pretender "nacionalizar" la esclavitud en toda la Unin, y de pretender arrogarse facultades de los
poderes polticos del Estado. A riesgo de perder los votos del sur, mantuvo una posicin intransigente y por estrecho
margen gan la Presidencia en las elecciones de 1860, lo cual desencaden la guerra civil.
IV. Las Enmiendas Constitucionales de la post - guerra
Como consecuencia del triunfo del norte sobre el sur, se sancionaron dos importantes tres Enmiendas a la
Constitucin. La XIII que aboli la esclavitud en todo el territorio de la Nacin, la XIV que con el tiempo se transform
en la clusula ms importante de la ley fundamental norteamericana, y la XV que prohibi a los Estados denegar el
derecho al sufragio por razones de raza, color o previa condicin de servidumbre (ratificadas en 1865, 1868 y 1870
respectivamente).
Dice la Enmienda XIV: "Todas las personas nacidas o naturalizadas en los Estados Unidos y sujetas a la jurisdiccin

-4de stos son ciudadanos de los Estados Unidos y del Estado en el cual residan. Ningn Estado podr hacer o poner
en vigor ley alguna que menoscabe las prerrogativas o las inmunidades de los ciudadanos de los Estados Unidos;
ningn Estado podr tampoco privar a persona alguna de la vida, la libertad o la propiedad sin el debido proceso
legal, ni podr negarle a ninguna persona que se encuentre dentro de su jurisdiccin la proteccin igual de las leyes".
Como se advierte, adems de establecer la doble ciudadana (federal y estadual) para todos los habitantes, se trat
de una imposicin del Gobierno Federal a todos los Estados de que no deban privar a "persona alguna" del debido
proceso legal (que ya consagraba la Enmienda V), ni de la "proteccin igual de las leyes".
La interpretacin y alcance de esta disposicin domin el debate de los siguientes cien aos de la historia judicial
estadounidense. Hubo un uso maleable y elstico de la clusula. A partir de su aplicacin, naci la doctrina del debido
proceso sustantivo ("due process of law"), que en breve sntesis significa que no basta con que las leyes sean
formalmente vlidas, sino que deben ser sustancialmente vlidas, y de esta manera los jueces estn habilitados para
juzgar sobre si su contenido se ajusta a los principios constitucionales. El problema siempre radic en definir cules
eran stos y cul era el fundamento de la garanta, y por eso segn las pocas los tribunales y la Corte esgrimieron
distintas teoras (6). Pero en lo que aqu interesa, en relacin al tratamiento que deba darse a los hombres de raza
negra, los poderes polticos y los tribunales estaduales hicieron una lectura estrecha de la Enmienda XIV, de manera
de poder sostener que de ninguna manera prohiba la segregacin.
Terminada la guerra hubo un primer perodo llamado "Reconstruccin" en que el Norte intent imponer su dominio al
Sur, pero bien pronto se abandon, y a fines de la dcada de 1870 los Estados de esta zona quedaron con plena
autonoma para decidir no slo su forma de gobierno sino tambin su forma de organizacin social (7), y as los
hombres de origen africano dejaron de ser esclavos para ser sirvientes, en una situacin de inferioridad, y
discriminacin en todos los rdenes (8).
V. El caso "Plessy v. Ferguson"
La segunda mitad del siglo XIX y primeras dcadas del XX fue una poca de gran expansin econmica de EE.UU.,
que la Corte acompa con una defensa estricta de la libertad de mercado y de la no aceptacin de la injerencia de
las regulaciones estatales en el mbito contractual. La expresin mxima de ello fue el fallo "Lochner" de 1905, en
que declar inconstitucional una ley estadual que limitaba la jornada de trabajo en las panaderas. Y esta visin
conservadora se traslad tambin al tratamiento de las cuestiones sociales.
En 1896 la Corte dict otro fallo de gran trascendencia en relacin a la cuestin racial: el caso "Plessy v. Fergusson",
que haba comenzado cuatro aos antes en Louisiana. En este Estado, una ley de 1890 referida al transporte
ferroviario dispona vagones separados para los hombres blancos y para los de color, bajo el lema "equal but
separate facilities". Se trat de uno de los primeros casos promovidos por grupos organizados que tanta importancia
han tenido en la lucha por la igualdad de derechos en el pas del norte (en el caso, atrs del reclamante estaba la
"New Orleans Citizens Comittee"). Homer Plessy haba sacado un boleto en los vagones reservados a los blancos y
al pretender viajar fue arrestado, lo cual ocasion el juicio.
Rechazada la queja de Plessy en los tribunales locales, lleg a la Corte Federal, quien con el voto del justice Henry
Brown por mayora (siete votos y una disidencia del juez John Harlan), consagr lo que luego se conoci como la
doctrina "separados pero iguales". En los fundamentos se sostuvo que la XIV Enmienda reconoca la distincin entre
las razas, que siempre existira mientras unos fueran distinguidos por el color, y que una cosa era la "political
equalitiy" y otra la "social equality"; la primera protegida por la Constitucin y la segunda no. Al igual que en "Dred
Scott" se justific la tesis en la interpretacin histrica de la Enmienda. Pero lo ms curioso es que se invoc el poder
de polica de los Estados en materia de salud, seguridad bienestar y moralidad para avalar las leyes estaduales de
segregacin, que slo si no eran razonables podan ser sometidas al escrutinio judicial.
El precedente de "Plessy" fue la regla para resolver cuanto caso de segregacin racial se present en los tribunales
en la primera mitad del siglo XX, y se aplic no slo para la raza negra sino tambin para otras minoras (9). La
doctrina, por lo dems, tuvo una ligera actualizacin en el caso "Mc. Cabe v. Atchison" de 1914, en que la Corte
sostuvo que las ubicaciones separadas deban ser "iguales de hecho" (10).
VI. El caso "Brown v. Board of Education of Topeka"
Llegamos as al caso "Brown", que fue en realidad uno de cinco que llegaron en 1952 a la Corte sobre segregacin
racial en las escuelas pblicas. El primero -"Breggs v. Elliot"- haba comenzado en 1947 en Carolina del Sur,
promovido por un activo abogado de la NAACP (National Asociation for the Advancement of Colour People)
-organizacin fundada en 1909 que motoriz la mayora de estas causas-, Thurgood Marshall.
Ya en este juicio, los reclamantes hicieron declarar a un psiclogo social de Nueva York, Kenneth Clark, para
demostrar que el tratamiento legal desigual infliga un estigma de sentimiento de inferioridad en los nios de raza
negra, que los precondicionaba en forma negativa para el desarrollo educativo (11), prueba que el tribunal federal no
tom en serio, pero que luego tendra una importancia decisiva para la resolucin decisiva del caso "Brown" en la
Corte. El tribunal rechaz la peticin citando el voto de Oliver W. Holmes en "Lochner": "Los jueces no tienen mayor

-5derecho a leer sus ideas de sociologa en la Constitucin que sus ideas de economa" (12).
Luego, en febrero de 1951 comenz en Topeka, Kansas, el caso "Brown". La estrategia de los abogados de la
NAACP fue asumir que las escuelas eran "iguales en igualdad", e insistieron en producir prueba para demostrar que
la segregacin condicionaba a una situacin de inferioridad a los nios negros para la educacin. Como veremos,
esto fue clave para el triunfo final de la causa. De ninguna manera haba una igualdad material de las escuelas de un
lado y del otro (13), pero si los abogados se quedaban en este problema, corran el peligro -como ocurra (14)- de
que los tribunales se limitaran a conceder un plazo a los Departamentos de Educacin para solucionar las
"desigualdades tangibles", sin encarar el problema de fondo de la discriminacin.
Como era de prever el rechazo del tribunal federal en "Brown" se fund en el precedente de "Plessy", y lleg a la
Corte junto con "Briggs" y otros tres casos procedentes de Delaware, Virginia y Columbia District (15).
Hubo dos rondas de audiencias, ya que en la primera el juez Frankfurter orden a los abogados de las partes que a
la prxima comparecieran con la contestacin a cinco preguntas. La ms importante de stas -y que nos interesa a
los efectos de este trabajo- fue: tuvieron los redactores ("framers") de la Enmienda XIV intencin de ilegalizar la
segregacin escolar?, y si no fue as, tena la Corte poder para hacerlo?
En la segunda ronda, opinaron sobre la pregunta tanto abogados como historiadores, y la conclusin fue que, en el
mejor de los casos, la respuesta era equvoca. El 17 de mayo de 1954 el Chief Justicie Earl Warren ley el fallo. En
los fundamentos se dijo que la historia y los precedentes -incluido "Plessy" porque haba versado sobre un tema de
transporte- no "iluminaban" el caso. A la poca de la sancin de la Enmienda, en el sur la educacin de los nios
blancos estaba en manos de grupos privados, y la de los negros era casi inexistente; prcticamente toda la raza era
analfabeta. En el norte, la situacin no era muy distinta: escuelas sin grados, asistencia no obligatoria, perodo lectivo
de tres meses. Por lo tanto, no era sorprendente que nada se encontrara sobre la intencin de los propulsores de la
Enmienda en materia de educacin.
A continuacin, se produce el giro ms importante del fallo: "we cannot turn back the clock to the 19th. century". Es
nada ms ni nada menos que el salto cualitativo en la argumentacin que vena esgrimindose desde el siglo
anterior. No se trata de interpretar las clusulas de la Constitucin segn la intencin que tuvieron en cuenta sus
redactores, sino de interpretarla para el tiempo presente, segn los valores y principios que rigen los nuevos tiempos.
Y en esto -en el caso-, jugaba un papel principal cmo se conceba a la educacin y cules eran sus fines. Poca
importancia podan tener los factores tangibles, o sea que el Estado gastara lo mismo en las escuelas para blancos
que para negros (que los sueldos docentes fueran iguales, lo mismo que los pizarrones o los pupitres), si la
segregacin impuesta por la ley infliga un sentimiento de inferioridad en los nios negros, que condicionaba el
aprendizaje y su aptitud educativa. Lo decisivo era el impacto psicolgico que ella produca, reconociendo as la
importancia de los testimonios de los psiclogos sociales que los tribunales inferiores haban desechado. "En el
terreno de la educacin pblica la doctrina 'separados pero iguales' no tiene lugar", concluy el fallo (16).
Entre la primera y la segunda ronda muri el Chief Justice Vinson, y el Presidente Einsenhower lo fue reemplaz por
Earl Warren, un hbil poltico y jurista que, dada la trascendencia del caso y la resistencia que generara cualquier
decisin que se adoptara, procur que el fallo saliera por unanimidad, para lo cual encontr una salida que no fuera
extremadamente conflictiva: sentar en el primer pronunciamiento el principio constitucional -el alcance de la
Enmienda XIV en relacin a la educacin-, y, dada la gran variedad de condiciones locales en lo Estados
involucrados, que se presentaran en una audiencia argumentos adicionales sobre la implementacin de la decisin.
Como era de esperar, gobernadores y senadores del sur denunciaron acerbamente el principio sentado ("the ruling").
Rescatando el viejo argumento que se usara para defender la esclavitud, invocaron el federalismo, que se atacaban
los derechos de los Estados a autorregularse y que se trataba de una "decisin legislativa por una Corte poltica".
La resistencia fue feroz en varios Estados. En Little Rock, Arkansas, en septiembre de 1954, una manifestacin de
estudiantes blancos impidi el ingreso a un colegio secundario de once estudiantes negros, el juez federal fall a
favor de stos, el gobernador se resisti, y el conflicto slo se resolvi cuando el Presidente Eisenhower mand
tropas para hacer cumplir la decisin del juez (17). En algunos Estados (Delaware, Kentucky) comenz el proceso de
integracin, pero en otros debieron actuar los jueces federales ante la resistencia de las autoridades estaduales de
permitir la inscripcin de nios negros.
Luego del plazo que la Corte diera para que se hicieran las propuestas acerca de la implementacin del principio
sentado, en mayo de 1955 el tribunal dict lo que se conoce como "Brown II", por el cual le dio instrucciones a los
jueces federales de distrito para llevar adelante las medidas necesarias para que se admitiera "a los actores en las
escuelas pblicas sobre bases racialmente no discriminatorias y con toda la celeridad posible".
Sin embargo, la resistencia estadual continu. Los miembros del Congreso de los Estados del sur firmaron el
"Southern Manifesto", que denunci a la Corte de imponer el poder desnudo por sobre la ley establecida. "La decisin
tortur la Constitucin, el Sur va a torturar la decisin", amenazaron algunos legisladores.
VII. La "Ley de Derechos Civiles"
El caso "Brown" marc un punto de inflexin en la historia judicial norteamericana (18). Ha sido seguramente la
decisin de la Corte de mayores consecuencias polticas, institucionales y sociales, desde que fallara "Dred Scott".

-6Pero sera ingenuo y una falta a la verdad histrica creer que fue decisiva para el fin de la segregacin racial. Esto se
debi, sobre todo, a la expansin del movimiento de lucha por los derechos civiles de los hombres de color por toda
el pas, liderado por el Rev. Martin Luther King de la Iglesia Baptista de Montgomery, Alabama.
En esta ciudad, en diciembre de 1955, una pequea mujer negra, Rosa Parks, provoc una eclosin del movimiento
cuando se resisti a abandonar el asiento reservado a los blancos que haba ocupado en un transporte pblico.
Luego vino el boicot al transporte y la claudicacin final de la empresa. En varias ciudades, estudiantes negros
comenzaron a hacer "sentadas" cuando se los impela a dejar un bar donde slo se admitan blancos, lo que obligaba
a intervenir a la polica. El 28 de agosto de 1963, 250.000 marcharon sobre Washington DC, que termin en una
inmensa concentracin, donde Martin Luther King pronuncia una clebre plegaria.
Presionado por este intenso movimiento de resistencia pacfica, que recibi adems adhesiones de todo el mundo,
en 1964 el Congreso Federal sancion la Ley de Derechos Civiles, que, entre otras cosas, estableci el acceso sin
restricciones a las estaciones de servicio, restaurantes, alojamientos y servicios pblicos, prohibi la discriminacin
en todos los programas que recibieran fondos federales, y declar ilegal toda discriminacin laboral.
A partir de su sancin, comenz un nuevo captulo en la lucha por la igualdad real de trato y de oportunidades, que se
caracteriz por lo que pas a denominarse la "accin afirmativa". La Ley de Derechos Civiles cre la Comisin de
Igualdad de Oportunidades, que no se limit a recibir quejas de discriminaciones, sino que comenz a imponer
"cuotas" que aseguraran a las minoras el ingreso a las escuelas, las universidades y los empleos, poltica tambin
llamada de "discriminacin inversa", ya que discrimina a favor de los sectores histricamente segregados y
postergados, y que ha suscitado algunos fervientes detractores (19), pero su consideracin ya escapa al objeto de
este trabajo.
VIII. El debate entre "originalistas" e "intepretacionistas" (o "no interpretativistas")
Como hemos visto en el tratamiento judicial del problema ms importante de la historia de los EE.UU. siempre los
defensores de esclavitud primero y los de la discriminacin racial luego, recurrieron a la interpretacin histrica de la
Constitucin. O sea, remontarse en el tiempo para encontrar su justificacin en la intencin presunta de los
constituyentes y en los valores sociales predominantes a la poca de sancin del texto original o de las enmiendas,
posicin esta slo superada por va de la interpretacin dinmica en "Brown".
El reflejo doctrinario de esta divergencia histrica ha sido la divisin de la doctrina entre "originalistas" e
"interpretacionistas" (20). A estos ltimos tambin se los denomina, por las razones que luego explicar, "no
interpretativistas".
Para los primeros, la fidelidad estricta a la intencin original de los autores del texto constitucional proporciona la
nica base justificable para la interpretacin de la Constitucin. Es una posicin eminentemente conservadora; a sus
sostenedores se los llama "strict constructionists", o tambin "textualistas" o "preservacionistas".
Para los segundos, la intencin original es una gua poco til y difcil de desentraar; la interpretacin, por el
contrario, debe derivarse de los "valores fundamentales" de la cultura estadounidense revelados por los jueces.
Propician la ruptura con el texto y la voluntad de los constituyentes; el juez debe manejarse con juicios de valor, con
palabras cuyo sentido ahora es otro, con preceptos a veces opuestos a los del constituyente histrico. De ah que
tambin se los denomine "no interpretativistas" o "board constructionists" (21).
Para esta corriente, el juez debe descubrir los valores consensuados existentes en el medio social, y proyectarlos en
la tarea interpretativa. El sustento es el derecho de cada generacin a vivir a su modo la Constitucin. La revisin
judicial implica una labor tica, y como tal legtima. Ello justifica el activismo judicial, que hace que los jueces tengan
un protagonismo decisivo en los cambios sociales y en la incorporacin de nuevos derechos constitucionales. De
1954 a 1970 la Corte Suprema de EE.UU. "literalmente cambi la Constitucin", dice Sags, citando al jurista
espaol Alonso Garca (22). Es decir, la era que nace con el caso "Brown" y numerosos pronunciamientos posteriores
que coadyuvaron a la integracin racial, al respeto de las minoras (23).
Explica Robert Burt que la posicin que se asuma respecto del fallo "Brown" se ha convertido en el norte que gua a
los polticos contemporneos, y ha cumplido un papel decisivo en las nominaciones de los jueces para la Suprema
Corte. En efecto, cuando el juez Bork fue propuesto para integrarla, intent justificar el fallo con argumentos
"originalistas", que no convencieron a los senadores y no le dieron el acuerdo. Posteriormente, propuesto William
Rehnquist debi hacer malabarismos para convencer al Senado de que la opinin expuesta en un borrador cuando
se trataba el caso "Brown" en la Corte era la de uno de los jueces y no la suya, quien slo se desempeaba como
relator en ese momento.
IX. La interpretacin dinmica en la Argentina. Dos ejemplos
En la Argentina, desde la restauracin democrtica la interpretacin dinmica de la Constitucin ha adquirido una
trascendencia inusitada, si bien en los fallos histricos de la Corte encuentra sustento.
Escapa al objeto de este trabajo hacer un repaso de los fallos en que se ha recurrido a una interpretacin de ese tipo.
Por ello voy a limitarme a dos casos -uno de la Corte y el otro de un tribunal inferior- que son suficientemente

-7ilustrativos por su trascendencia.

El primero es el caso "Sejean c. Saks de Sejean"de 1986 (24), en que la Corte (por mayora) declar inconstitucional
el art. 64 de la ley 2393, que estableca que el divorcio no vincular, norma que llevaba casi cien aos de vigencia (con
la corta interrupcin de 1954 a 1955), y que era uno de los pilares del tradicional derecho de familia argentino.
Para as decidirlo, el tribunal hizo una interpretacin extensiva del art. 33 de la CN, comprendiendo entre los
derechos no enumerados al derecho a la dignidad humana, como asimismo del derecho a casarse (art. 20, extensible
a todos los habitantes), que no era razonable que se pudiera ejercer una sola vez. Sostuvo tambin que no posibilitar
a los divorciados volver a casarse contrariaba el principio de igualdad (art. 16).
Pero lo ms importante fue la justificacin de la interpretacin dinmica de la Constitucin. Dijo al respecto: "Que el
control judicial de constitucionalidad no puede desentenderse de las transformaciones histricas y sociales. La
realidad viviente de cada poca perfecciona el espritu de las instituciones de cada pas, o descubre aspectos no
contemplados antes, sin que pueda oponrsele el concepto medio de una poca en que la sociedad actuaba de
distinta manera... Esta regla de hermenutica no implica destruir las bases del orden interno preestablecido, sino
defender la Constitucin Nacional en el plano superior de perdurabilidad y la de la Nacin misma para cuyo gobierno
pacfico ha sido instituida..., puesto que su interpretacin autntica no puede olvidar los antecedentes que hicieron de
ella una creacin viva, impregnada de realidad argentina, a fin de que dentro de su elasticidad y generalidad siga
siendo el instrumento de la ordenacin poltica y moral de la Nacin...". Y a continuacin remat con dos ejemplos
contundentes: "Esta Corte que no rechaz el desconocimiento de los derechos electorales de la mujer, mantendra
esa postura si todava hoy el legislador no los hubiera reconocido? Cuestiones que no hieren la sensibilidad de una
poca pueden ofender profundamente a las de las que siguen; los tormentos y azotes que proscribi la Constitucin
de 1853 fueron detalladamente previstos en legislaciones anteriores, y constituyeron una prctica judicial corriente
universalmente no por uno sino por muchsimos siglos".
El voto del Dr. Petracchi fue ms all. Luego de destacar el rol fundamental del Poder Judicial para precisar el
contenido de los derechos fundamentales (25), cuestion los argumentos del juez que haba desestimado el planteo
de inconstitucionalidad apelando a la interpretacin histrica, o sea a la intencin de los constituyentes de 1853/60 y
a la ideologa imperante al sancionarse la ley 2393 (Adla, 1881-1888, 497). Dijo al respecto: "Frente a este modo de
encarar el problema cabe recordar que, como principio de interpretacin de la Constitucin Nacional, no es adecuada
una exgesis esttica de sta y de sus leyes reglamentarias inmediatas que est restringida por las circunstancias de
su sancin. Las normas de la Constitucin estn destinadas a perdurar regulando la evolucin de la vida nacional, a
la que han de acompaar en la discreta y razonable interpretacin de la intencin de sus creadores... Si las normas
jurdicas, en general, y las constitucionales, en especial, pueden superar el horizonte histrico en el que nacen, ello
es porque el contenido que tienen en el momento de la sancin se distingue de las ideas rectoras que las impregnan,
ya que stas poseen una capacidad abarcadora relativamente desligada de las situaciones particulares que les
dieron origen...".
Evidentemente, no podra darse un ejemplo ms claro de "interpretacin histrica vs. interpretacin dinmica". El fallo
"Sejean" fue criticado por muchos que lo consideraron un avance desmesurado del Poder Judicial sobre el
Legislativo, que a la sazn estaba considerando la modificacin de la histrica legislacin para incorporar el divorcio
vincular (siete meses despus se sancion la ley 23.515 -Adla, XLVII-B, 1535-). Pero lo cierto es que la vieja ley 2393
haba devenido inconstitucional de acuerdo a los nuevos valores sociales de las postrimeras del siglo XX. Como dijo
el Dr. Bacqu en su voto, la realidad social haba cambiado inclusive en lo referente a las relaciones familiares y no
pareca razonable que "la realidad jurdica y la social se encuentren separadas por la distancia que hoy es
constatable en nuestra sociedad". "Es as como el empecinamiento legal en la reglamentacin desnaturalizante del
derecho implicada en la indisolubilidad del vnculo por divorcio -dijo el distinguido magistrado- termin regulando en
forma irracional las relaciones sexuales entre adultos que por haber estado casados se vieron obligados a optar entre
la soledad y la castidad o el adulterio".
El otro fallo al que hemos hecho referencia es el del Juez Federal en lo Criminal y Correccional Dr. Gabriel Cavallo
respecto de la interpretacin del art. 118 de la Constitucin, que hizo en su meduloso y exhaustivo fallo en la causa
"Simn, Julio, y otros s/ sustraccin de menores de diez aos" (26).
Esta norma (art. 102 antes de la ref. de 1994) establece, en principio, un reparto de competencia entre los delitos
cometidos dentro de los lmites territoriales de la Nacin, y los cometidos fuera de ellos; en este caso, el Congreso
debe determinar por una ley especial el lugar en que ha de seguirse el juicio. Lo importante es que habla de los
cometidos fuera de los lmites de la Nacin "contra el derecho de gentes".
Un primer intento interpretativo lleva a tratar de desentraar qu tuvieron en mente los constituyentes de 1853 al
redactar el art. 102. Dejando de lado sus fuentes normativas (27), fcil es imaginar que los delitos de carcter
internacional que se tenan en cuenta en esa poca eran fundamentalmente, el trfico de esclavos, la piratera y la
"trata de blancas". Es decir, no se tenan en cuenta los tormentos (legales en muchos pases), y los que hoy se
conocen como "delitos de lesa humanidad" a partir de los tratados internacionales celebrados luego de la segunda
guerra mundial. El tema, no obstante, ofrece sus aristas, toda vez que, como record el juez Cavallo en su
resolucin, el padre de nuestra Constitucin, Juan Bautista Alberdi, en su adelantada obra "El crimen de la guerra"
destac el carcter evolutivo del derecho de gentes, calific a la guerra como "crimen de lesa humanidad" y hasta

-8consider que el hombre individualmente considerado poda exigir, aun contra el gobierno de su pas, que se
respetara el derecho internacional.
Pero lo interesante es que el juez Cavallo expres que era irrelevante detenerse en una investigacin histrica sobre
las intenciones de los constituyentes, ya que, citando a Sags (28), el art. 118 era de las llamadas "clusulas
abiertas", que deban interpretarse de modo dinmico, o sea, conforme a la evolucin de los conceptos contenidos en
las mismas. En este sentido, dijo -siguiendo a este autor-, que los delitos del "derecho de gentes" no tenan contornos
precisos, su listado era esencialmente mutable en funcin de los cambios operados en la conciencia jurdica
prevaleciente; el art. 118 "resulta, pues, una norma de avanzada y de insospechada actualidad" (29). Tambin se
apoy en la opinin de Bidart Campos (30) y de Colautti (31). Para el primero, al no haber enumerado los delitos
contra el derecho de gentes el constituyente de 1853, la interpretacin dinmica de la Constitucin permite (u obliga)
tomar en cuenta las valoraciones progresivas que histricamente han acrecido la tipologa delictual comprendida en
ellos; hay que rechazar toda "esclerosis interpretativa" que ignore o desvirte el sentido actual del art. 118. Para el
segundo, fundamental importancia en la materia es la evolucin interpretativa de los principios generales del derecho
internacional que hiciera el Tribunal de Distrito de EE.UU. que fallara en el caso "Filartiga".
El juez Cavallo cit fallos de la Corte argentina donde, a su juicio, se hizo una interpretacin dinmica del art. 118 de
la Constitucin. Entre otros, el controvertido fallo "Merck Qumica Argentina" (32), en especial el voto del Dr. Toms
Casares. Pero el ms importante, sin duda, el contemporneo caso "Priebke, Eric s/ extradicin" (33), en que el alto
tribunal sostuvo que nuestro pas se hallaba obligado frente a la comunidad internacional, en virtud de los tratados
internacionales con jerarqua constitucional (art. 75, inc. 22) y de "la aplicacin del derecho de gentes que prev el
art. 118 de la Ley Fundamental", para cuya aplicacin tuvo en cuenta la evolucin paulatina que esa rama del
derecho haba tenido, y consider incluidos a los crmenes contra la humanidad, al genocidio y a los crmenes de
guerra, y sobre esa base entendi que los mismos eran imprescriptibles.
Sobre esa base, el magistrado citado consider que los hechos investigados en la causa configuraban crmenes
contra la humanidad y como tal deban ser juzgados. Luego de sostener que eran imprescriptibles, consider que las
leyes 23.492 (Adla, XLVII-A, 192) y 23.521 (Adla, XLVII-B, 1548) (conocidas como "de punto final" y "de obediencia
debida"), en la medida que eran normas "de impunidad" para esos crmenes, eran inconstitucionales, y as lo declar,
apartndose del precedente de la Corte que en el ao 1987 haba entendido lo contrario (34).
Con este ejemplo, entonces, huelga explayarse sobre la importancia de la interpretacin dinmica de la Constitucin.
Permite, nada ms ni nada menos, que enlazar una norma de mediados del siglo XIX con el moderno derecho penal
internacional humanitario de las ltimas dcadas del siglo XX, que an est en plena etapa de definicin conceptual.
X. Reflexin final
Bien ha ubicado Sags la confrontacin de la interpretacin dinmica con la interpretacin histrica de la
Constitucin dentro de la ms genrica "Poder Judicial vs. Poder constituyente" (35). Y no es para menos, mientras
las interpretaciones sistemticas, equilibradas o armnicas no ofrecen reparos, la interpretacin dinmica mueve los
cimientos del derecho constitucional. Como hemos visto, parte de la base de un especial reconocimiento al rol de los
jueces -y en especial de la Corte Suprema- como intrpretes finales de la Constitucin. Ellos estn habilitados para
"aggiornar" los textos constitucionales, para adaptarlos a los tiempos, para que la Constitucin no sea un "cadver
embalsamado" (36), que no deba pensarse "hacia atrs", sino "hacia delante". Permite que el cambio de sentido de
los trminos constitucionales sea cubierto mediante el procedimiento de la "integracin" constitucional; requiere la
bsqueda de datos y valoraciones de la realidad actual y de las exigencias contemporneas del bien comn; subraya
la presencia de las "clusulas abiertas" en los textos constitucionales.
No obstante, el excesivo activismo judicial no deja de merecer reparos. No podra tener ms actualidad la famosa
frase de Charles Evans Hughes "Vivimos bajo una Constitucin, pero la Constitucin es lo que los jueces dicen que
es". No en vano en EE.UU. adquiri tanta trascendencia la tesis de John Hart Ely (37) en el sentido de que la
Constitucin no era un sistema de conceptos y valores cerrados y sustantivos, sino un conjunto de procedimientos
formales dirigido a asegurar que la toma de decisiones estuviera abierta a todos en forma igualitaria, por lo que la
tarea del juez no era descubrir valores fundamentales, lo que en una democracia le corresponda a los
representantes del pueblo en las legislaturas, sino reforzar el proceso de representacin poltica de manera que
comprendiera a las minoras (38). No fue ajena al surgimiento de esta tesis, naturalmente, la cida crtica de
Alexander Bickel al Poder Judicial como el menos democrtico de los tres poderes (39). El libro de Robert Burt que
hemos citado en este trabajo -"Constitucin y Conflicto"- tambin se inscribe en este cuestionamiento al Poder
Judicial como "nico" intrprete de la Constitucin.
Pese a todo, el anlisis histrico que hemos pretendido hacer en este trabajo a travs del problema con que se
enfrent la democracia norteamericana desde sus orgenes, y su valiente tratamiento por la Suprema Corte, ante la
pasividad del rgano que constitucionalmente deba encararlo con carcter general, ms los ejemplos que hemos
dado de la jurisprudencia argentina, nos arroja un balance netamente positivo de la interpretacin dinmica de la
Constitucin. Como dice Sags, termina con la "tirana de los muertos" sobre las generaciones presentes y futuras.
Si la Corte estadounidense en el caso "Brown" se hubiera guiado por una interpretacin histrica ("originalista") de la

-9Constitucin, quin sabe cuntos aos ms la segregacin racial hubiese continuado siendo legal en los Estados del
sur. El mismo Congreso que haba aprobado la XIV Enmienda, casi inmediatamente despus haba sancionado leyes
que establecan escuelas segregadas por razones raciales en el Distrito de Columbia (40), y, segn algunos
historiadores, el mismsimo Lincoln lleg a decir que lo mejor que podan hacer las personas de raza negra era volver
a Africa (41).
Especial para La Ley. Derechos reservados (ley 11.723)
(*) El presente trabajo fue publicado en el ao 2002 por Editorial La Ley en "Derecho Constitucional. Coleccin de
anlisis jurisprudencial" dirigida por el Dr. Alberto R. Dalla Va, titular de Derecho Constitucional de la U.B.A.
Solamente se han cambiado las palabras "En el ao 2004 se cumplirn..." por "Este ao se cumplen...".
(1) "Art. 1: "Que todos los hombres son por su naturaleza libres e independientes, y tienen ciertos derechos
inherentes, de los cuales, cuando entran en estado de sociedad, no pueden por ningn contrato, privar o despojar a
su posteridad; especialmente el goce de la vida y de la libertad, con los medios de adquirir y poseer la propiedad y de
perseguir y obtener la felicidad y la seguridad".
(2) JOHNSON, Paul, "Estados Unidos. La historia", p. 293, Javier Vergara Editor, Barcelona, 2001.
(3) La ms clara expresin de ello fue la pequea "guerra civil" entre esclavistas y antiesclavistas que se produjo al
incorporarse Kansas en 1855, conf. Johnson, ob. cit., p. 403.
(4) JOHNSON, ob. cit., p. 372.
(5) IRONS, Peter, "A people's history of the Supreme Court", p. 173, Pengin Books, New York, 2000.
(6) Ver el magnfico libro de LINARES, Juan Francisco, "Razonabilidad de las leyes", Ed. Astrea, Buenos Aires, 1970.
(7) Segn BURT, Robert, ("Constitucin y conflicto", p. 40, Eudeba, Buenos Aires, 2000), hubo un "acuerdo implcito"
que se alcanz en 1877 cuando fueron retiradas las tropas del norte: que los blancos del sur seran libres para
subordinar a los negros.
(8) Se prohibieron los matrimonios entre blancos y negros; se legislaron delitos especiales que slo se aplicaban a
los negros; se dictaron leyes de vagancia a los negros a hacer trabajos serviles, que se denominaron "cdigos
negros", conf. JOHNSON, ob. cit., p. 471.
(9) IRONS, Peter, ob. cit., p. 231.
(10) BURT, Robert, ob. cit., p. 350.
(11) Clark bas su testimonio en la "prueba de las muecas" que haba realizado en escuelas de nios negros. Entre
una mueca blanca y otra negra, las nias elegan la primera, lo que slo poda explicarse por la estima de
inferioridad que tenan de s mismas; IRONS, Peter, ob. cit., p. 388.
(12) IRONS, Peter, ob. cit, p. 389.
(13) IRONS, Peter, ob. cit., p. 388.
(14) En ello se fund el rechazo de otro de los casos que llegaron a la Corte, "Davis v. Prince Eduard County".
(15) "Gebhart v. Belton", "Davis v. Prince Edward Conty" y "Bollin v. Sharpe" respectivamente.
(16) La frase denota la extrema prudencia en que la Corte debi manejarse. Al decir "En el terreno de la educacin
pblica..." no descartaba expresamente que en "otros terrenos" pudiera ser vlida.
(17) El conflicto, de Little Rock dio lugar a otro importante fallo de la Corte sobre segregacin racial, "Cooper v. Aarn"
de 1958; conf. IRONS, ob. cit, p. 404.
(18) Para Vanossi fue la Corte en "Brown" la que permti la integracin racial, ya que ni Kennedy, ni Johnson ni el
Congreso hubieran podido sancionar la Ley de Derechos Civiles, sin ese antecedente; v. "Teora Constitucional", p.
95, T. II, Ed. Depalma, 1976.
(19) Ver JOHNSON, Paul, ob. cit., p. 788 y sigtes.
(20) Sigo en este tema a BURT, Robert, ob. cit., p. 27 y sigtes., SAGES, Nstor, "La interpretacin judicial", p. 100,
Ed. Depalma, 1998; y a DALLA VIA, Ricardo, "Derecho Constitucional Econmico", p. 135, Ed. Abeledo Perrot, 1999.
(21) SAGES, ob. cit., p. 102.
(22) Ob. cit., p. 102.
(23) Fundamental importancia, tuvo en cuanto a la profundizacin democrtica el fallo "Baker v. Carr" de 1962, que
apunt a que el principio "un ciudadano igual un voto" fuera una realidad y no una mera declamacin, superando
nuevamente los argumentos basados en la autonoma de los Estados para regular su rgimen poltico.
(24) Fallos: 308, v. 2, p. 2268.
(25) Posicin de "activismo judicial" o "poder contramayoritario", que en la misma poca se puso de manifiesto en los
casos "Bazterrica" (Fallos: 308:1412) y "Portillo" (ED 133-372), entre otros.
(26) LA LEY, 2001-C, 508.
(27) Las mismas han sido tratadas por COLAUTTI, Carlos, en "La jurisdiccin extraterritorial y los delitos contra el
derecho de gentes", LA LEY, 1999-E, 996, y "El artculo 118 de la constitucin y la jurisdiccin extraterritorial", en LA
LEY, 1998-F, 1101, o Boletn N 174, ao XVI de la A.A.D.C.
(28) "La interpretacin judicial de la Constitucin" cit., p. 36/7.
(29) SAGES, "Los delitos 'contra el derecho de gentes' en la Constitucin Argentina", ED 146-936).
(30) "La persecucin penal universal de los delitos de lesa humanidad", La Ley del 23/8/00.

- 10 (31) Trabajos citados.

(32) Fallos: 211:161.
(33) JA, 1966-I-324.
(34) Fallos: 310:1162, "causa 44".
(35) "La interpretacin judicial..." cit., p. 83.
(36) Expresin de SAGES, ob. cit., p. 105.
(37) "Democracy and Distrust: A Theory of Judicial Review", 1980.
(38) Ver DALLA VIA, ob. cit., p. 147; y MILLER, Jonathan, "Control de constitucionalidad: el poder poltico del poder
judicial y sus lmites en una democracia", en MILLER, CAYUSO y GELLY, "Constitucin y poder poltico", T. I, p. 49,
Ed Astrea, 1987.
(39) "The Least Dangerous Branch", publicado en 1962.
(40) BURT, ob. cit., p. 30.
(41) JOHNSON, ob. cit., p. 467.