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por
Luis MOISSET de ESPANS
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SUMARIO:
I.- Introduccin.
II.- Derecho comparado:
a) Mora "ex persona";
b) Regla general: interpelacin. Excepcin: obligaciones a
plazo.
c) Mora "ex re".
III.- Mora del deudor. Elementos.
IV.- El nuevo artculo 509 y la clasificacin de los plazos.
V.- Obligaciones a plazo.
VI.- Obligaciones en las que no se ha fijado plazo (la exigibilidad
surge de la naturaleza y circunstancias de la obligacin).
a) Comodato;
b) Depsito; donacin; mandato.
VII.- Obligaciones sin plazo (o plazo indeterminado):
a) No se fij ningn plazo;
b) Se fij como plazo un acontecimiento no forzoso;
c) Acciones concedidas al acreedor.
VIII.- Problemas no considerados en la reforma.
a) actos ilcitos;
b) obligaciones de no hacer;
c) falta de colaboracin del acreedor;
d) mora del acreedor.
IX.- Conclusiones.
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I.- Introduccin.
Una de las modificaciones de importancia introducidas por
la ley 17.711 al Cdigo civil, es la sustitucin del principio
sentado en el artculo 509, que exiga la interpelacin para la
constitucin en mora, por el rgimen de la "mora ex re", que se
produce automticamente por el solo vencimiento del plazo en el que
deba cumplirse la obligacin.
No creemos menester detenernos a hacer una relacin pormenorizada de las razones que impulsaron a Vlez Srsfield a adoptar la mora "ex persona", siguiendo al Cdigo civil francs1, que
en este punto se haba apartado del sistema consagrado por el derecho romano y las Leyes de Partida, donde rega la regla "dies interpellat pro homine".
Para justificar esta actitud el codificador ilustr el
artculo 509 con una extensa nota
en este momento-
3
ficarlo por "motivos de orden prctico, entre ellos la dificultad
de suprimir un temperamento profundamente arraigado en nuestras
costumbres"3, mxime teniendo en cuenta que el interesado puede
insertar convencionalmente una clusula que estipule la mora automtica, por el solo vencimiento del plazo.
Finalmente, algunos han expresado que cuando se trata de
obligaciones de plazo determinado resulta superflua la exigencia de
requisitos formales4, ya que el deudor conoce exactamente el momento
en que debe cumplir la prestacin, y avalan sus afirmaciones con la
solucin que predomina en el derecho comparado, donde se advierte
que la mayora de los cdigos vigentes prescinden de la interpelacin cuando se trata de obligaciones a plazo.
Este pensamiento es el que ha prevalecido tambin en la
reciente reforma y se traduce en la nueva redaccin dada al artculo 509; pero nos parece conveniente que, antes de analizar esa
norma, efectuemos una rpida recorrida por el derecho comparado,
para verificar cules son los sistemas imperantes en esta materia.
II.- Derecho comparado.
La mayor parte de los autores suelen formar solamente dos
grupos distintos de cdigos: a) aquellos en que la mora se produce
"ex re"; y b) los cdigos en que hay mora "ex persona". Pero, pronto advertimos que no siempre las listas son coincidentes y algunos
cuerpos legales se encuentran en uno u otro grupo; ello se debe a
que se han empleado criterios distintos para efectuar estas clasificaciones. Algunos tratadistas establecen la diferencia sobre la
base de que los cdigos consagren, o no, como regla general la
4
necesidad de la interpelacin, y nos dicen que cuando se requiere
la interpelacin dicho cuerpo legal sigue el sistema francs de la
mora "ex persona", y cuando no se exige la interpelacin el cdigo
debe agruparse entre los que consagran la mora "ex re"; en cambio,
otros autores miran nicamente las obligaciones a plazo, y si en
ellas la mora se produce automticamente, dicen que ese cdigo
corresponde al grupo en que la mora se produce "ex re".
Pero, es el caso que en algunos cdigos se sienta como
principio general la necesidad de la interpelacin para la constitucin en mora (en lo cual se aproximan al modelo francs), pero se
establece entre las excepciones a esta regla la hiptesis de las
obligaciones a plazo (en lo que se asemejan a las viejas leyes
romanas). Por lo expuesto nosotros creemos que pueden distinguirse
tres sistemas.
a) Mora "ex persona".
El primero, inspirado en el Cdigo civil francs, establece la necesidad de la interpelacin, incluso para las obligaciones a plazo, aunque a veces se contemplen casos excepcionales de
mora "ex re", por otras causas. Pertenecen a este grupo casi todos
los cdigos europeos del siglo XIX, muchos de los cuales ya no
tienen vigencia, como los de Npoles5 y de Cerdea6
y tambin otros
y de Holan-
5
da8, cuyas normas reproducen casi literalmente el modelo francs;
y las mismas caractersticas tiene en Amrica la solucin consagrada en el antiguo cdigo boliviano artculo 730, hoy reemplazado por
la codificacin Banzer9 y en el Cdigo de Hait10.
Siempre dentro de este sistema, que requiere la interpelacin para la constitucin en mora
6
de nuestro Cdigo; el Cdigo civil uruguayo12; y los de Espaa13,
Puerto Rico14; Per15 y Guatemala16.
En lo que respecta a Cuba hasta hace pocos aos su Cdigo
civil era el propio Cdigo espaol, de manera que el artculo 1100
posterior".
12
. Cdigo civil de Uruguay: "Art. 1336.- El deudor cae en mora, sea por
interpelacin judicial o intimacin de la protesta de daos y perjuicios, sea
por la naturaleza de la convencin, o por efecto de la misma cuando en ella
se establezca que el deudor caiga en mora por el solo vencimiento del
trmino".
"Art. 1341.- Los daos y perjuicios slo se deben cuando el deudor ha
cado en mora de cumplir su obligacin o cuando la cosa que se haba
comprometido a dar o a hacer no poda ser dada o hecha, sino en el tiempo
determinado que ha dejado transcurrir".
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7
del Cdigo civil cubano reproduca textualmente la misma norma que
ya hemos citado (ver nota 13); cuando escribimos originalmente este
trabajo no sabamos si se haban reformado o no las leyes civiles
despus de la revolucin de Fidel Castro, pero ahora se ha dictado
en julio de 1987 un nuevo Cdigo, que entr en vigencia a comienzos
de 1988, cuyo artculo 295 ha variado ligeramente la redaccin,
pero en lneas generales adopta la misma solucin17.
Acotemos tambin que en nuestro pas, tanto el Anteproyecto de Bibiloni18, como el Proyecto de Reforma de 193619 y el Anteproyecto de 195420, haban credo oportuno mantener el sistema vi17
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gente, exigiendo como regla general la interpelacin, aunque se
ampliaba la enumeracin de casos de excepcin, en especial para
incluir las obligaciones provenientes de actos ilcitos entre los
casos en los cuales la mora debe producirse automticamente.
b) Regla general: interpelacin. Excepcin: obligaciones a
plazo.
Consideramos que deben reunirse en un segundo grupo aquellos cdigos que, si bien es cierto que sientan como regla general
la necesidad de la interpelacin, excluyen de esta exigencia las
obligaciones a plazo.
En verdad al establecer esa excepcin estn consagrando
-aunque sea en forma disimulada-
pellat pro homine". Pertenecen a este sistema el Cdigo civil alemn21, el Cdigo suizo de las Obligaciones22, el Cdigo civil de
produzca.
2) Cuando de la naturaleza y circunstancias de la obligacin resulte que
la designacin del tiempo en que deba cumplir la obligacin fue un motivo
determinante por parte del acreedor.
3) Cuando el deudor haya manifestado por escrito la decisin de no
cumplir la obligacin.
4) Cuando la obligacin proceda de un acto ilcito....".
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Panam23; el Cdigo italiano de 194224), el Cdigo civil griego de
194625 y el moderno Cdigo civil portugus de 196726.
23
. Cdigo civil de Panam: "Art. 985.- Incurrirn en mora los obligados a entregar alguna cosa desde que el acreedor les exija judicial o extra
judicialmente el cumplimiento de su obligacin.
No ser, sin embargo, necesaria la intimacin del acreedor para que la
mora exista:
1) Cuando el deudor no ha cumplido la obligacin dentro del trmino
expresamente estipulado.
2) Cuando la obligacin o la ley declaren expresamente que no es
necesaria la intimacin.
3) Cuando de su naturaleza y circunstancias resulte que la designacin
de la poca en que haba de entregarse la cosa o hacerse el servicio, fue un
motivo determinante para establecer la obligacin.
En las obligaciones recprocas ninguno de los obligados incurre en mora
si el otro no cumple o no se allana a cumplir debidamente la que le incumbe.
Desde que uno de los obligados cumple su obligacin, empieza la mora para el
otro."
24
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c) Mora "ex re".
Finalmente, encontramos una cantidad de cdigos que consagran como primera regla la mora automtica, para la hiptesis de
las obligaciones a plazo; es decir el principio romano, del que se
haba apartado el Cdigo civil francs.
Ya en el siglo XIX encontramos en Amrica el Cdigo de
Chile27, que permaneci fiel en este punto a la solucin que preconizaban el Derecho Romano y las Leyes de Partida. Como la obra de
BELLO sirvi de modelo a los cuerpos legales que sancionaron muchas
repblicas americanas, veremos que la norma consagrada en su artculo 1551 ha sido reproducida literalmente en los cdigos de
Colombia28, El Salvador29, Ecuador30, y Honduras31.
El mismo temperamento, es decir la consagracin de la
mora "ex re", han adoptado en el siglo XX los legisladores brasile-
27
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11
o32, mejicano33, y venezolano34, como as tambin los modernos cdigos de los pases de la Europa del Este, que pertenecen al llamado
sistema socialista de derecho35, entre los que podemos citar el
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cdigo hngaro de 195936 y el Cdigo polaco de 196437. Es tambin el
sistema que ha adoptado nuestro legislador en la reforma introducida por la ley 17.711.
Los estudios de derecho comparado no tienen ningn significado si se limitan a la mera reproduccin de textos legales, sin
ningn orden. No es tampoco suficiente el haberlos agrupado, distinguiendo los sistemas imperantes en la actualidad, sino que es
menester sacar de ello algunas conclusiones.
El examen efectuado pareciera indicar el predominio del
principio de la mora automtica, en lo que se refiere a las obligaciones a plazo, aunque la lectura de las normas vigentes permite
apreciar la existencia de algunos matices diferenciales de inters,
que tienden a prevenir problemas que pueden presentarse, si se hace
una aplicacin absoluta de la regla.
Vemos, entonces, que varios cdigos especifican que la
mora automtica slo se producir cuando se trate de obligaciones
de plazo "cierto" (Portugal, Alemania, Grecia, Mjico), o cuando el
cumplimiento deba efectuarse en el domicilio del acreedor (Italia), o consideran que no hay mora cuando el deudor no es responsable del incumplimiento (Grecia y Polonia).
Por otra parte, se advierte que la regla general que
establece la mora "ex re" para las obligaciones a plazo es insuficiente, ya que hay hiptesis de obligaciones que no son a plazo, en
las cuales tambin debera producirse la mora en forma automtica,
y muchos cuerpos legales consideran conveniente incluir reglas que
contemplen hiptesis tales como las obligaciones provenientes de
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los hechos ilcitos (Italia, Guatemala, Portugal y en Argentina el
Anteproyecto de Bibiloni, el Proyecto de 1936 y el Anteproyecto de
1954), o el incumplimiento de las obligaciones de no hacer (Mjico,
artculo 2104, ap. II; Brasil, artculo 961, norma que se inspira
en el artculo 1072 del Esboo de Freitas; y en nuestro pas el
Anteproyecto de Bibiloni)38.
Pensamos que estos aportes del derecho comparado deben
ser tenidos en cuenta al efectuar el anlisis de normas que consagran un sistema de mora "ex re", como lo hace el nuevo Cdigo paraguayo.
Observemos, adems, que dentro de los cdigos que han
optado por el principio de la mora automtica para las obligaciones
a plazo, existe una diferencia de tcnica, que es la que nos ha
permitido distinguir dos sistemas: unos consagran como norma general la necesidad de la interpelacin y luego regulan una serie de
excepciones entre las cuales merece especial mencin la hiptesis
de las obligaciones a plazo. Otros, en cambio, exponen directamente
el principio de la mora "ex re".
La tcnica que pareciera predominar entre los ms modernos cdigos occidentales es la que consagra como regla general la
necesidad de la interpelacin, enumerando luego taxativamente las
hiptesis de excepcin, corriente a la que se afilian el Cdigo
alemn de 1900, el italiano de 1942, el griego de 1946 y el portugus de 1967. Muchos civilistas se preguntan: por qu no ha procedido de la misma manera la Reforma? En tal sentido hemos tenido
oportunidad de escuchar crticas, considerando que constituye una
falla tcnica el no haber asentado, al igual que en los cdigos
mencionados, la regla general de la interpelacin, y la mora "ex
re" como excepcin.
Pero, si estudiamos a fondo las normas de esos cuerpos
legales, debemos llegar a la conclusin de que las excepciones son
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tan importantes y numerosas que la verdadera regla la constituye
la mora automtica!
Podramos formularnos, entonces, otra pregunta: es tcnicamente correcto establecer como regla general un principio que
tiene ms excepciones que casos de aplicacin? Y, si se encuentra
como primera excepcin a las obligaciones a plazo: subsiste realmente como regla general el principio de la mora "ex persona", o
readquiere plena vigencia la mxima "dies interpellat pro homine"?
En realidad nos parece que aunque esos Cdigos establezcan como principio la necesidad de interpelacin, en la prctica la
regla se ha invertido, y esto tambin podra ser considerado como
un defecto de tcnica legislativa!
Por eso no criticamos el nuevo artculo 509, que se ha
abstenido de consagrar expresamente una regla general, limitndose
a clasificar las obligaciones segn tengan o no plazo, ya que las
soluciones que ha adoptado vienen a coincidir, en el fondo, con las
que prevalecen en casi todas las legislaciones, donde no se exige
la interpelacin en la hiptesis de las obligaciones a plazo.
III.- Mora del deudor. Elementos.
Tradicionalmente nuestra doctrina ha sostenido que para
que existiese mora deban reunirse tres requisitos, dos de ellos
enunciados expresamente en el artculo 509: retardo e interpelacin, y el otro que surga de la sistemtica del Cdigo, la culpa39.
Sin embargo, pese a esta coincidencia casi total, algn tratadista
como BORDA ha expresado que el concepto de mora es puramente obje-
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tivo, y se configura con prescindencia de la culpa del deudor, por
solo el retardo y la interpelacin40.
La reforma ha aclarado los conceptos en este punto, dejando perfectamente establecido que la culpa es uno de los elementos que integran la mora, ya que permite al deudor eximirse de
responsabilidad si prueba que el retardo no le es imputable. Expresa textualmente el ltimo prrafo del nuevo artculo:
"Para eximirse de las responsabilidades derivadas de la
mora, el deudor deber probar que no le es imputable".
Se reconoce de esta manera la razn que inspiraba a la
doctrina mayoritaria a sostener que la imputabilidad es uno de los
elementos constitutivos de la mora.
La interpelacin, en cambio, ha dejado de ser un elemento
normal, desde el momento que se establece que la mora se producir
automticamente por el solo vencimiento del plazo. Sin embargo es
conveniente hacer notar que constituye un elemento adicional, aun
en el caso de las obligaciones a plazo, si se desea que la mora
tenga efecto interruptivo de la prescripcin; para lograr este
objetivo no bastar la mora "ex re", ni tan siquiera una simple
interpelacin, sino que el requerimiento deber efectuarse por acto
autntico, como lo dispone el prrafo que se ha agregado al artculo 3986:
" ... La prescripcin liberatoria tambin se interrumpe,
por una sola vez, por la constitucin en mora del deudor,
efectuada en forma autntica ...".
En resumen, en el nuevo rgimen los elementos de la mora
son dos: retardo y culpa. La interpelacin constituye un requisito
40
16
adicional cuando se trata de obligaciones a plazo y tambin
-con
ser
Cdigo de Vlez
Para que el deudor incu-
VENCIMIENTO.
RE TCITAMENTE DE LA NATURALEZA
Y CIRCUNSTANCIAS DE LA OBLIGA-
2) Cuando de la naturaleza y
circunstancias de la obligacin
CONSTITUIDO EN
17
MORA EN LA FECHA INDICADA EN LA
SENTENCIA PARA EL CUMPLIMIENTO DE
LA OBLIGACIN.
PARA EXIMIRSE DE LAS RESPONSABILIDADES DERIVADAS DE LA MORA, EL
DEUDOR DEBER PROBAR QUE NO LE ES
IMPUTABLE.
41
; podemos discrepar en
de algunas previsiones-
41
18
b) Obligaciones en las que no se ha fijado plazo (pero que son
exigibles a partir de cierto momento, y ello resulta de las caractersticas mismas de la obligacin).
c) Obligaciones sin plazo (hiptesis en las que debe recurrirse al juez pidiendo la fijacin de un plazo para su cumplimiento).
Estudiaremos por separado estos casos y procuraremos
ilustrar con ejemplos qu obligaciones estn comprendidas dentro de
cada uno de ellos.
V.- Obligaciones a plazo.
Si nos atenemos a la terminologa empleada por la doctrina en materia de plazos, veremos que hay dos tipos de "obligaciones
a plazo", aquellas en las cuales se lo ha fijado con relacin a un
da, mes y ao, o con respecto a otra fecha cierta (artculo 567);
y aquellas otras en las cuales se ha fijado el plazo para terminar
el da en que se produzca un hecho futuro, que necesariamente ha de
suceder, aunque no se sabe cuando acaecer (artculo 568). As
interpretada, la locucin "obligaciones a plazo" que emplea la
reforma, al integrarse en la sistemtica de nuestro Cdigo, ha de
comprender tanto los casos de "plazo cierto", como los de "plazo
incierto"42, pues en ambos casos hay un plazo fijado y no puede
pensarse jams en solicitar al juez su determinacin, ni en exigir
la ejecucin de la prestacin antes del cumplimiento del plazo.
Ilustraremos con ejemplos ambas hiptesis:
42
19
a) Hay plazo "cierto" cuando estipulamos que la obligacin
debe cumplirse el da 15 de agosto de 1968 (se ha fijado da, mes
y ao); o la Navidad del ao en curso (que tambin es una fecha
cierta: 25 de diciembre de 1968); o a 30 das de la fecha...
b) La obligacin tiene plazo "incierto" cuando el deudor se ha
comprometido a pagar una suma de dinero el da en que muera Fulano;
o el da de la primera lluvia a partir de la fecha. Se trata de
acontecimientos que forzosamente han de ocurrir (por eso constituyen un plazo, y no una condicin), pero no sabemos cuando sobrevendrn (por eso el plazo es incierto).
El plazo ha sido claramente fijado por las partes, y no
se concibe que recurran al juez pidiendo que ste determine otro
distinto, sino que debern esperar que el acontecimiento se produzca y recin en ese momento la obligacin ser exigible.
De acuerdo a lo previsto en el nuevo artculo 509 la mora
se producir automticamente en ambas hiptesis, aunque quizs no
sea sta la solucin ms acertada.
Ya hemos visto que en el Derecho Comparado hay varios
ordenamientos jurdicos que limitan la mora automtica a los casos
de plazo "cierto", y ello se debe a que las exigencias no pueden
ser iguales cuando el deudor conoce con exactitud el momento en que
ha de vencer la obligacin, y sin embargo no cumple, que cuando se
encuentra frente a un plazo incierto, que puede sobrevenir repentinamente, y por esa misma razn le resulta difcil el cumplimiento
inmediato.
Pensamos que la mora "ex re" deba haberse limitado a las
obligaciones de plazo "cierto"; pero el texto legal es terminante,
y engloba ambas hiptesis.
VI.- Obligaciones en las que no se ha fijado plazo (la exigibilidad
surge de la naturaleza y circunstancias de la obligacin).
El segundo prrafo del actual artculo 509 expresa que
"si el plazo no estuviere expresamente convenido, pero resultare
20
tcitamente de la naturaleza y circunstancias de la obligacin, el
acreedor deber interpelar al deudor para constituirlo en mora".
Debemos confesar que al leer por primera vez este dispositivo legal, y compararlo con el inciso 2 de la norma consagrada
por Vlez Srsfield, pensamos que se haba cometido un desatino.
Aceptbamos la sustitucin del principio de la mora "ex
persona" por la mora "ex re", pero nos pareca totalmente incorrecto que por el simple deseo de reformar se trastrocase todo el rgimen y que, mientras por un lado se suprima la interpelacin para
las obligaciones a plazo, por otro se estableciese ese requisito
precisamente para las hiptesis en las cuales el Cdigo lo haba
considerado innecesario.
En realidad habamos equivocado el enfoque, porque el
parecido de la locucin empleada en ambas normas ("la naturaleza y
circunstancias de la obligacin") nos haba llevado inconscientemente a asimilar dos supuestos de hecho que son totalmente diferentes.
El empleo del mismo giro evocaba en nuestra memoria conceptos que habamos utilizado durante largos aos y recordbamos
los numerosos ejemplos de obligaciones en las cuales, por su naturaleza y circunstancias, el plazo designado era esencial, y la
falta de cumplimiento dentro de este trmino "provocaba automticamente" la mora del deudor. Doctrina43 y jurisprudencia44
nos sumi-
43
21
trato de transporte, especialmente cuando la mercadera es perecedera; o la carga que debe efectuarse en un buque antes que el navo
zarpe; o la orquesta que se contrata para los das de carnaval; o
el pago estipulado por semestre adelantado, para el primer da del
semestre45, etc., etc.
Evidentemente en estos casos no poda, ni puede exigirse
la interpelacin para constituir en mora al deudor, ya que "despus
de transcurrido el plazo" no cabe la posibilidad de cumplimiento.
Pero,
y naturaleza de la obligacin-
-correspondientes al
45
22
de mora, pues aqu no hay un simple retardo sino que, como el plazo
era esencial, el cumplimiento fuera de trmino resulta imposible
(cargar el buque despus que zarp, animar los bailes de Carnaval
despus de terminadas las fiestas, etc.), y por tanto nos hallaremos frente a casos de incumplimiento, no de mora.
En cambio el segundo prrafo del artculo 509 reformado
se refiere a obligaciones que no tienen plazo expresamente convenido, aunque de la naturaleza y circunstancias de la obligacin resulte que sern exigibles a partir de cierta poca: en tal caso la
mora se lograr por medio de la interpelacin.
Est bien claro que se trata de dos situaciones totalmente distintas y perfectamente diferenciables.
Para comprender bien el funcionamiento del dispositivo
quizs sea conveniente brindar algunos ejemplos de obligaciones en
las cuales no se ha fijado plazo, sino que bastar la interpelacin
extrajudicial para constituir en mora al deudor, y procuraremos
extraer ejemplos del propio Cdigo.
a) Comodato
Una persona presta un libro, sea una novela, sea un libro
de estudio y no fija plazo para la devolucin. Ser necesario
recurrir al juez para la fijacin de un plazo para la restitucin,
o bastar la simple interpelacin para constituir en mora al deudor?
23
fijado plazo, "por haberse terminado el servicio para el cual la
cosa fue prestada".
Ms an, en materia de comodato la naturaleza misma del
contrato, que es un prstamo gratuito, autoriza al comodante a
solicitar la devolucin en cualquier momento -an antes de los
plazos convenidos- si por circunstancias imprevistas y urgentes
tuviese necesidad de la cosa (artculo 2284), y aqu tambin se
podr constituir en mora al deudor por va de la interpelacin
extrajudicial.
b) Depsito; donacin; mandato.
1) Tambin la naturaleza del contrato de depsito hace
que la obligacin de restituir la cosa pueda exigirse en cualquier
poca, an antes de los plazos designados, si los hubiese (artculo
2217); con mayor razn si no hubiese un plazo expresamente convenido, el depositante podr reclamar la devolucin de la cosa en cualquier momento, y si el depositario se negara a hacerlo, lo constituir en mora por medio de la interpelacin.
2) Efectuada y aceptada una donacin, el donante tiene la
obligacin de entregar la cosa al donatario, y si no cumpliese con
el requisito de la tradicin, indispensable para que se transmita
el derecho real de propiedad, el donatario podr constituirlo en
mora, y desde ese momento el donante deber la cosa y los frutos
que ella produzca como si fuera un poseedor de mala fe (artculo
1833).
3) Si en virtud del contrato de mandato el mandatario ha
cobrado algunas sumas por cuenta de su mandante, la naturaleza
misma del contrato impone la obligacin de que se las entregue sin
dilacin en el momento en que le sean reclamadas (artculo 1913 in
fine), y si no lo hiciera entendemos que procede la constitucin en
mora mediante la interpelacin.
24
Puede ocurrir tambin que el mandatario haya efectuado
gastos de su propio peculio para cumplir el mandato; en tal caso
podr reclamar a su mandante en cualquier momento la restitucin de
esos desembolsos o adelantos que hubiese realizado (artculos 1949
y 1955), regla que tambin es aplicable cuando el mandato ha consistido en el pago de deudas de juego (artculo 2061).
Hemos procurado de esta manera brindar una serie de ejemplos, tomados del propio cdigo, de aplicacin del segundo prrafo
del nuevo artculo 509, sin que la enumeracin sea de ninguna manera taxativa.
En todos los casos que hemos analizado la naturaleza
misma del contrato, y las circunstancias que lo rodean, hacen exigible la obligacin y permiten que el acreedor constituya en mora
al deudor por medio de la interpelacin.
VII.- Obligaciones sin plazo (o plazo indeterminado).
El tercer prrafo del nuevo artculo contempla la hiptesis de las obligaciones que, de acuerdo al lenguaje de la reforma,
carecen de plazo, y arbitra como solucin que el juez lo fije, a
pedido de parte.
La denominacin empleada para caracterizar estas obligaciones puede originar algunas dificultades interpretativas y motivar una confusin con respecto al grupo anterior. En realidad corresponden a las obligaciones que el Cdigo denominaba de "plazo
indeterminado"; aqu la exigibilidad de la prestacin no va a surgir de las circunstancias y naturaleza de la obligacin, sino que
ser menester recurrir al juez para que ste fije un plazo de cumplimiento.
Y decimos que puede acarrear confusiones, no porque el
legislador haya procedido desacertadamente al distinguir las diferentes hiptesis, sino porque nuestro esquema mental no est adecuado a los nuevos trminos y podemos caer fcilmente en el error.
La distincin trazada nos parece lgica, pues el supuesto
que estudiamos anteriormente se refiere a obligaciones en las cua-
25
les aunque las partes no han fijado plazo, surge tcitamente que
sern exigibles a partir de cierto momento. En la hiptesis que
ahora estudiamos, en cambio, no existen elementos de juicio suficientes, sea porque las partes no han fijado ningn plazo, sea
porque han hecho referencia a acontecimientos que no es forzoso que
sucedan. Veamos ejemplos de los dos tipos de situaciones que pueden
presentarse.
a) No se fij ningn plazo (ej. locacin
de obra; obligacio-
26
Las partes han tomado en cuenta un acontecimiento futuro,
no necesario, como ser la posibilidad de que el deudor pague cuando
mejore de fortuna. Por excepcin este hecho no necesario, no constituye una condicin, ni se supedita a ese acontecimiento la existencia misma de la obligacin, que deber cumplirse en algn momento. Sin embargo, como no hay elementos de juicio suficientes para
determinar desde qu instante la obligacin ser exigible, el
acreedor tendr que recurrir al juez para pedir que fije el plazo.
Entre los casos de aplicacin de las previsiones contenidas en esta parte del artculo 509 se encuentran
dicho-
-como hemos
27
En el plazo indeterminado no hay plazo, porque las partes
no lo han fijado en absoluto, o porque se equivocaron al tomar en
consideracin un hecho que no deba ocurrir forzosamente, pero como
la obligacin realmente existe, y debe cumplirse, corresponde a los
tribunales determinar desde qu momento ser exigible.
c) Acciones concedidas al acreedor.
Dice el tercer prrafo del artculo 509:
"Si no tuviere plazo, el juez, a pedido de parte, lo
fijar en procedimiento sumario, a menos que el acreedor opte
por acumular las acciones de fijacin de plazo y de cumplimiento, en cuyo caso el deudor quedar constitudo en mora en
la fecha indicada en la sentencia para el cumplimiento de la
obligacin".
La reforma dispone que el trmite sea sumario, pero no se
detiene all, sino que
28
que manda pagarla, y la fijacin del plazo que har caer en mora
automticamente, en caso de incumplimiento.
En este aspecto la norma es merecedora de elogios, pues
ahorra desgastes jurisdiccionales intiles.
VIII.- Problemas no considerados en la reforma.
Pensamos que hubiera sido conveniente contemplar algunos
aspectos que el legislador ha dejado de lado y que, sin embargo,
han
originado
preocupacin.
Brevemente
sealaremos
algunos
de
ellos.
a) Actos ilcitos.
Casi desde la sancin del Cdigo preocup a nuestros
autores y a los jueces el problema de las obligaciones derivadas de
los actos ilcitos. Era menester que se interpelase al deudor para
constituirlo en mora y que comenzasen a correr los intereses? O la
mora se produca "ex re"?
46
29
consecuencia, no era menester la interpelacin47. Sin embargo ha
existido una profunda divisin en la doctrina y jurisprudencia, ya
que en un primer momento prevaleci, en un plenario de las Cmaras
civiles de la Capital, la tesis que sostena que la mora "ex re" se
produca nicamente cuando se trataba de delitos48, tesitura en la
que an se mantiene LLAMBAS49, a pesar de que otro plenario posterior50 ha venido a rectificar esta doctrina y aceptar la tesis amplia, que afirma que la mora se produce automticamente tanto para
los delitos como para los cuasidelitos.
Creemos que, para poner fin a todas las controversias,
hubiera sido conveniente agregar un prrafo al artculo 509 en el
que se expresase que en el caso de actos ilcitos (delitos o cuasidelitos), no es necesaria la interpelacin, aunque el silencio de
la reforma no es tan grave porque, como no se ha alterado nada
sobre el particular, es posible prever que la jurisprudencia seguir la doctrina que predominaba despus del ltimo plenario, y considerar que la mora se produce automticamente, sea que la obligacin provenga de un delito, o de un cuasidelito.
b) Obligaciones de no hacer.
Tambin el incumplimiento de las obligaciones de no hacer
debe provocar automticamente la mora, y as lo entiende la mayor
parte de la doctrina. Tampoco en este caso la omisin de un texto
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J.A., 1959-I-540.
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es demasiado grave, pues aunque algn autor haya expresado que
sera necesaria la interpelacin, la jurisprudencia es pacfica y
siempre ha interpretado que la sola violacin de la obligacin de
no hacer produce la mora del deudor51.
c) Falta de colaboracin del acreedor.
Si releemos el artculo 1219 del Cdigo civil italiano
(ver nota 24), advertiremos que en ese cuerpo legal, en las obligaciones a plazo, la mora slo se producir automticamente cuando la
prestacin deba ser cumplida en el domicilio del acreedor. Nuestra
jurisprudencia ha tenido tambin oportunidad de pronunciarse en el
mismo sentido y esta solucin tiene como fundamento el hecho de que
si la obligacin debiera cumplirse en el domicilio del deudor al
acreedor le bastara con no prestar su colaboracin, es decir no
hacerse presente, para provocar la mora.
Se ha criticado acerbamente al nuevo artculo 509 por no
incluir una disposicin semejante, circunstancia que en cierta
medida se agrava en razn de que nuestro cdigo no ha legislado
sobre la mora del acreedor; pero quizs este defecto pueda subsanarse con una aplicacin inteligente del ltimo prrafo del nuevo
artculo 509, que exime de responsabilidad al deudor si prueba que
el incumplimiento no le es imputable, aunque en verdad la prueba
del "hecho negativo", la no concurrencia del acreedor, puede resultar una prueba diablica. En esta hiptesis entendemos que debera
recaer sobre el acreedor la carga de probar que se hizo presente en
el domicilio del deudor el da del pago, para que pudiera considerrselo a ste moroso.
Podr argirse que si el acreedor no se presenta en el
domicilio del deudor el da del vencimiento, ste tendr el remedio
de efectuar un pago por consignacin el primer da hbil posterior;
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pero ello implica un perfecto conocimiento de la ley, y la necesidad de contar con el auxilio de un letrado diligente, que efecte
todos los trmites sin demoras, realizando el depsito y presentando los escritos de inmediato. Ser ello posible en todos los casos? Creemos que no; por eso confiamos en que nuestros magistrados
han de obrar con suma prudencia cuando se presenten casos de esta
naturaleza y deban juzgar la culpa o inimputabilidad del deudor.
d)
la mora
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tituir en mora al deudor (ver arts. 1822, 1913 in fine, 2217, 2271,
etc.).
Entendemos que para las hiptesis de plazo incierto deba
haberse arbitrado una solucin semejante.
3) Cuando no existe ningn plazo, como es el caso de las obligaciones "a mejor fortuna" (artculos 620 y 752), o en la locacin
de obra (artculo 1635), el deudor deber dirigirse al juez solicitando la fijacin de un plazo.
4) En el nuevo rgimen los elementos de la mora son dos: retardo y culpa.
5) La interpelacin constituir siempre un requisito adicional
-en cualquier tipo de obligaciones-