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LA MORA y la reforma al artculo 509 del Cdigo Civil argentino (*)

por
Luis MOISSET de ESPANS
____________________
SUMARIO:
I.- Introduccin.
II.- Derecho comparado:
a) Mora "ex persona";
b) Regla general: interpelacin. Excepcin: obligaciones a
plazo.
c) Mora "ex re".
III.- Mora del deudor. Elementos.
IV.- El nuevo artculo 509 y la clasificacin de los plazos.
V.- Obligaciones a plazo.
VI.- Obligaciones en las que no se ha fijado plazo (la exigibilidad
surge de la naturaleza y circunstancias de la obligacin).
a) Comodato;
b) Depsito; donacin; mandato.
VII.- Obligaciones sin plazo (o plazo indeterminado):
a) No se fij ningn plazo;
b) Se fij como plazo un acontecimiento no forzoso;
c) Acciones concedidas al acreedor.
VIII.- Problemas no considerados en la reforma.
a) actos ilcitos;
b) obligaciones de no hacer;
c) falta de colaboracin del acreedor;
d) mora del acreedor.
IX.- Conclusiones.
____________________

(*) Trabajo publicado en Jurisprudencia Argentina 1968-V-794.


Algunos datos se han actualizado para esta publicacin.

I.- Introduccin.
Una de las modificaciones de importancia introducidas por
la ley 17.711 al Cdigo civil, es la sustitucin del principio
sentado en el artculo 509, que exiga la interpelacin para la
constitucin en mora, por el rgimen de la "mora ex re", que se
produce automticamente por el solo vencimiento del plazo en el que
deba cumplirse la obligacin.
No creemos menester detenernos a hacer una relacin pormenorizada de las razones que impulsaron a Vlez Srsfield a adoptar la mora "ex persona", siguiendo al Cdigo civil francs1, que
en este punto se haba apartado del sistema consagrado por el derecho romano y las Leyes de Partida, donde rega la regla "dies interpellat pro homine".
Para justificar esta actitud el codificador ilustr el
artculo 509 con una extensa nota
en este momento-

-que no es del caso reproducir

y la mayor parte de los tratadistas nacionales

aceptaron la posicin adoptada por Vlez, considerndola la ms


justa, entre otras razones porque si el acreedor no reclama el
cumplimiento es porque no se considera perjudicado y porque en
tales casos debe prevalecer el principio del "favor debitoris"2.
Otros, como LAFAILLE, sin pronunciarse sobre los fundamentos tericos, han sostenido que, ya que el cdigo haba establecido el principio de la mora "ex persona", no era conveniente modi-

. Cdigo civil de Francia: "Art. 1139.- El deudor queda constituido en


mora sea por el requerimiento u otro acto equivalente, sea por efecto de la
convencin de las partes cuando ellas establezcan que la caducidad del
trmino, sin necesidad de ningn requerimiento, producir la mora del deudor".
2

. Conf. Alfredo COLMO: "Obligaciones", 3 ed., Abeledo - Perrot, Buenos


Aires, 1961, N 91, p. 71; Eduardo B. BUSSO: "Cdigo civil anotado", Ediar,
Buenos Aires, 1949, T. 3, art. 509, N 28, p. 259; Jorge J. LLAMBAS: "Tratado
de Derecho civil - Obligaciones", ed. Perrot, Buenos Aires, 1967, T. I, N
105, p. 119; Raymundo M. SALVAT: "Tratado de Derecho civil - Obligaciones"
(actualizado por Galli), 6 ed., Tea, Buenos Aires, 1952, T. I, Ns. 97 y 97 a, p. 109 y 110.

3
ficarlo por "motivos de orden prctico, entre ellos la dificultad
de suprimir un temperamento profundamente arraigado en nuestras
costumbres"3, mxime teniendo en cuenta que el interesado puede
insertar convencionalmente una clusula que estipule la mora automtica, por el solo vencimiento del plazo.
Finalmente, algunos han expresado que cuando se trata de
obligaciones de plazo determinado resulta superflua la exigencia de
requisitos formales4, ya que el deudor conoce exactamente el momento
en que debe cumplir la prestacin, y avalan sus afirmaciones con la
solucin que predomina en el derecho comparado, donde se advierte
que la mayora de los cdigos vigentes prescinden de la interpelacin cuando se trata de obligaciones a plazo.
Este pensamiento es el que ha prevalecido tambin en la
reciente reforma y se traduce en la nueva redaccin dada al artculo 509; pero nos parece conveniente que, antes de analizar esa
norma, efectuemos una rpida recorrida por el derecho comparado,
para verificar cules son los sistemas imperantes en esta materia.
II.- Derecho comparado.
La mayor parte de los autores suelen formar solamente dos
grupos distintos de cdigos: a) aquellos en que la mora se produce
"ex re"; y b) los cdigos en que hay mora "ex persona". Pero, pronto advertimos que no siempre las listas son coincidentes y algunos
cuerpos legales se encuentran en uno u otro grupo; ello se debe a
que se han empleado criterios distintos para efectuar estas clasificaciones. Algunos tratadistas establecen la diferencia sobre la
base de que los cdigos consagren, o no, como regla general la

. Hctor LAFAILLE: "Tratado de las Obligaciones", Ediar, Buenos Aires,


1947, T. I, N 161, p. 160.
4

. Guillermo A. BORDA: "Manual de obligaciones", Perrot, Buenos Aires,


1959, N 71; y "Tratado de Derecho civil - Obligaciones", 2 ed., Perrot,
Buenos Aires, 1967, N 52, p. 56; Luis M. REZZNICO: "Estudio de las
Obligaciones", 9 ed., Depalma, Buenos Aires, 1961, T. I, p. 133; Leonidas
ANASTASI: "La interpelacin como requisito de la mora", J.A., T. I, p. 398,
reproducido en J.A. 1959-VI, p. 631, nota 2.

4
necesidad de la interpelacin, y nos dicen que cuando se requiere
la interpelacin dicho cuerpo legal sigue el sistema francs de la
mora "ex persona", y cuando no se exige la interpelacin el cdigo
debe agruparse entre los que consagran la mora "ex re"; en cambio,
otros autores miran nicamente las obligaciones a plazo, y si en
ellas la mora se produce automticamente, dicen que ese cdigo
corresponde al grupo en que la mora se produce "ex re".
Pero, es el caso que en algunos cdigos se sienta como
principio general la necesidad de la interpelacin para la constitucin en mora (en lo cual se aproximan al modelo francs), pero se
establece entre las excepciones a esta regla la hiptesis de las
obligaciones a plazo (en lo que se asemejan a las viejas leyes
romanas). Por lo expuesto nosotros creemos que pueden distinguirse
tres sistemas.
a) Mora "ex persona".
El primero, inspirado en el Cdigo civil francs, establece la necesidad de la interpelacin, incluso para las obligaciones a plazo, aunque a veces se contemplen casos excepcionales de
mora "ex re", por otras causas. Pertenecen a este grupo casi todos
los cdigos europeos del siglo XIX, muchos de los cuales ya no
tienen vigencia, como los de Npoles5 y de Cerdea6

y tambin otros

que han subsistido, como los cdigos civiles de Mnaco

y de Holan-

. Cdigo civil de Npoles o de las Dos Sicilias: Art. 1093.- El deudor


es constituido en mora tanto por la intimacin u otro acto equivalente, como
en virtud de la convencin cuando ella estableciera que el deudor caer en
mora por el slo transcurso del trmino, sin necesidad de ningn otro acto.
6

. Cdigo civil de Cerdea: Art. 1230.- El deudor es constitudo en


mora tanto por intimacin u otro acto equivalente, como por fuerza de la
convencin que estableciese que el deudor est en mora por el transcurso del
trmino convencional, sin necesidad de ningn otro acto.
7

. Cdigo civil de Mnaco: "Art. 994.- El deudor est constituido en


mora, sea por requerimiento u otro acto autntico equivalente, sea por efecto
de la convencin cuando ella establezca que sin necesidad de requerimiento y
por la sola caducidad del trmino, el deudor cae en mora".

5
da8, cuyas normas reproducen casi literalmente el modelo francs;
y las mismas caractersticas tiene en Amrica la solucin consagrada en el antiguo cdigo boliviano artculo 730, hoy reemplazado por
la codificacin Banzer9 y en el Cdigo de Hait10.
Siempre dentro de este sistema, que requiere la interpelacin para la constitucin en mora

-aunque con modalidades pro-

pias, pues se prev la posibilidad de la mora "ex re" cuando de la


naturaleza y circunstancias de la obligacin resulte que la poca
en que deba cumplirse fue un motivo determinante-, encontramos una
serie de Cdigos que tomaron como modelo el proyecto de GARCA
GOYENA para Espaa11, entre los que se cuenta el viejo artculo 509
8

. Cdigo civil de Holanda (viejo): "Art. 1273.- El deudor est


constituido en mora sea por requerimiento u otro acto equivalente, sea por
efecto de la propia convencin, cuando ella establezca que el deudor cae en
mora por el solo vencimiento del tiempo fijado".
Con posterioridad a la publicacin originaria de este artculo se ha
sancionado un nuevo Cdigo que en su Libro 6, artculo 82, establece tambin
la necesidad de requerimiento, pero en el artculo 83 dispone que no es
menester interpelacin cuando hubo plazo determinado, la obligacin deriva de
un acto ilcito o el deudor ha expresado que no cumplir la obligacin.
9

. Cdigo civil de Bolivia (viejo): "Art. 730.- El obligado se hace


moroso siempre que haya habido requerimiento por parte del acreedor u otro
acto equivalente, o cuando se ha pactado que sin necesidad de acto alguno y
por slo el transcurso del trmino sea constituido en mora".
Cdigo civil de Bolivia de 1975: "Art. 340.- Constitucin en mora.- El
deudor queda constituido en mora mediante intimacin o requerimiento judicial
u otro acto equivalente del acreedor.
Art. 341.- Mora sin intimacin o requerimiento.- La constitucin de mora
tiene efecto sin intimacin o requerimiento cuando:
1) Se ha convenido en que el deudor incurre en mora por el solo
vencimiento del trmino.
2) La deuda proviene de hecho ilcito.
3) El deudor declara por escrito que no quiere cumplir la obligacin.
4) As lo dispone la ley en otros casos especialmente determinados".
10

. Cdigo civil de Hait: "Art. 930 (idntico al artculo 1139 del


Cdigo civil francs).
11

. Proyecto de Garca Goyena: "Art. 1007.- Para que el obligado a


entregar una cosa incurra en mora, debe mediar requerimiento por parte del
acreedor, excepto en los casos siguientes:
1) Cuando en el contrato se haya estipulado expresamente que el
vencimiento del plazo lo produzca, sin necesidad de requerimiento.
2) Cuando de la naturaleza y circunstancias del contrato resulte que la
designacin de la poca en que deba entregarse la cosa fue un motivo
determinante, por parte de quien haba de recibirla, para celebrarlo.
En las obligaciones recprocas, ninguno de los contratantes incurre en
mora, si el otro no cumple o no se allana a cumplir debidamente la obligacin
que le es respectiva.
Cuando hay mora, por parte de los dos contratantes, perjudica la

6
de nuestro Cdigo; el Cdigo civil uruguayo12; y los de Espaa13,
Puerto Rico14; Per15 y Guatemala16.
En lo que respecta a Cuba hasta hace pocos aos su Cdigo
civil era el propio Cdigo espaol, de manera que el artculo 1100

posterior".
12

. Cdigo civil de Uruguay: "Art. 1336.- El deudor cae en mora, sea por
interpelacin judicial o intimacin de la protesta de daos y perjuicios, sea
por la naturaleza de la convencin, o por efecto de la misma cuando en ella
se establezca que el deudor caiga en mora por el solo vencimiento del
trmino".
"Art. 1341.- Los daos y perjuicios slo se deben cuando el deudor ha
cado en mora de cumplir su obligacin o cuando la cosa que se haba
comprometido a dar o a hacer no poda ser dada o hecha, sino en el tiempo
determinado que ha dejado transcurrir".
13

. Cdigo civil de Espaa: "Art. 1100.- Incurren en mora los obligados


a entregar o hacer alguna cosa desde que el acreedor les exija judicial o
extra judicialmente el cumplimiento de su obligacin.
No ser, sin embargo, necesaria la intimacin del acreedor para que la
mora exista:
1) Cuando la obligacin o la ley lo declaren as expresamente.
2) Cuando de su naturaleza y circunstancias resulte que la designacin
de la poca en que haba de entregarse la cosa o hacerse el servicio fue
motivo determinante para establecer la obligacin.
En las obligaciones recprocas ninguno de los obligados incurre en mora
si el otro no cumple o no se allana a cumplir debidamente la que le incumbe.
Desde que uno de los obligados cumple su obligacin, empieza la mora para el
otro".
14

. Cdigo civil de Puerto Rico: El artculo 1053 es idntico al


artculo 1100 espaol.
15

. Cdigo civil del Per de 1936: "Art. 1253.- Incurre en mora el


obligado desde que el acreedor le exija judicial o extra judicialmente el
cumplimiento de su obligacin.
Empero no ser necesaria la intimacin del acreedor para que la mora
exista:
1) Cuando la ley o el pacto lo declaren expresamente.
2) Cuando de su naturaleza y circunstancias resultare que la designacin
de la poca en que haba de entregarse la cosa o hacerse el servicio, fue
motivo determinante para establecer la obligacin".
16

. Cdigo civil de Guatemala: "Art. 1428.- El deudor de una obligacin


exigible se constituye en mora por la interpelacin del acreedor".
"Art. 1430.- El requerimiento para constituir en mora al deudor o al
acreedor, debe ser judicial o notarial. La notificacin de la demanda de pago
equivale al requerimiento".
"Art. 1431.- No es necesario el requerimiento:
1) Cuando la ley o el pacto lo declaren expresamente.
2) Cuando de la naturaleza y circunstancias de la obligacin resultare
que la designacin de la poca en que deba cumplirse la prestacin, fue
motivo determinante para que aquella se estableciera.
3) Cuando el cumplimiento de la obligacin se ha imposibilitado por
culpa del deudor, o ste ha declarado que no quiere cumplirla, y
4) Cuando la obligacin procede de un acto o hecho ilcito".

7
del Cdigo civil cubano reproduca textualmente la misma norma que
ya hemos citado (ver nota 13); cuando escribimos originalmente este
trabajo no sabamos si se haban reformado o no las leyes civiles
despus de la revolucin de Fidel Castro, pero ahora se ha dictado
en julio de 1987 un nuevo Cdigo, que entr en vigencia a comienzos
de 1988, cuyo artculo 295 ha variado ligeramente la redaccin,
pero en lneas generales adopta la misma solucin17.
Acotemos tambin que en nuestro pas, tanto el Anteproyecto de Bibiloni18, como el Proyecto de Reforma de 193619 y el Anteproyecto de 195420, haban credo oportuno mantener el sistema vi17

. Cdigo civil de Cuba: "Art. 295.- 1. El deudor de una obligacin


vencida incurre en mora desde que el acreedor le exija judicial o extra
judicialmente su cumplimiento.
2. La exigencia no es necesaria, sin embargo, cuando el da de la
ejecucin se ha fijado de comn acuerdo o fue motivo determinante para
establecer la obligacin.
3. El deudor moroso responde de los daos y perjuicios ocasionados al
acreedor si despus de estar en mora la prestacin se hace imposible.
4. En las obligaciones recprocas, ninguno de los obligados incurre en
mora si el otro no cumple o no se allana a cumplir debidamente lo que le
incumbe. Desde que uno de los obligados cumple la obligacin, comienza la mora
para el otro".
18

. Anteproyecto de Bibiloni: "Art. 1020.- Para que el deudor incurra


en mora, debe mediar requerimiento judicial o extrajudicial por parte del
acreedor, excepto en los casos siguientes:
1) Cuando se haya estipulado expresamente que el mero vencimiento del
plazo lo produzca.
2) Cuando de la naturaleza y circunstancias de la obligacin resulte que
la designacin del tiempo en que deba cumplirse la obligacin, fue un motivo
determinante por parte del acreedor.
3) Cuando la obligacin proviene de delito.
4) Cuando el crdito tuviese por objeto una abstencin, y el deudor
hubiera realizado un hecho contrario.
5) Cuando por ausencia u ocultacin del deudor, no fuese posible el
requerimiento. En tal caso la intimacin por va de declaracin, producir los
efectos de l".
19

. Proyecto de Reforma de 1936: "Art. 572.- Para que el deudor incurra


en mora debe mediar requerimiento judicial o extrajudicial del acreedor,
excepto en los siguientes casos:
1) Cuando se hubiese estipulado expresamente que el mero vencimiento del
plazo lo produzca.
2) Siempre que por la naturaleza y circunstancias de la obligacin
resulte que la designacin del tiempo en que deba cumplir la obligacin fue
un motivo determinante por parte del acreedor.
3) Si la obligacin procediere de un acto ilcito".
20

. Anteproyecto de 1954: "Art. 860.- Para que el deudor incurra en


mora, debe mediar requerimiento judicial o extrajudicial por parte del
acreedor, excepto en los casos siguientes:
1) Cuando se haya estipulado que el mero vencimiento del plazo lo

8
gente, exigiendo como regla general la interpelacin, aunque se
ampliaba la enumeracin de casos de excepcin, en especial para
incluir las obligaciones provenientes de actos ilcitos entre los
casos en los cuales la mora debe producirse automticamente.
b) Regla general: interpelacin. Excepcin: obligaciones a
plazo.
Consideramos que deben reunirse en un segundo grupo aquellos cdigos que, si bien es cierto que sientan como regla general
la necesidad de la interpelacin, excluyen de esta exigencia las
obligaciones a plazo.
En verdad al establecer esa excepcin estn consagrando
-aunque sea en forma disimulada-

el principio romano "dies inter-

pellat pro homine". Pertenecen a este sistema el Cdigo civil alemn21, el Cdigo suizo de las Obligaciones22, el Cdigo civil de

produzca.
2) Cuando de la naturaleza y circunstancias de la obligacin resulte que
la designacin del tiempo en que deba cumplir la obligacin fue un motivo
determinante por parte del acreedor.
3) Cuando el deudor haya manifestado por escrito la decisin de no
cumplir la obligacin.
4) Cuando la obligacin proceda de un acto ilcito....".
21

. Cdigo civil alemn: "Artculo 284.- Si el deudor no cumple la


prestacin a requerimiento del acreedor, que se practique despus de tener
lugar el vencimiento, incurre en mora por dicho requerimiento. Al
requerimiento se equipara la interposicin de la demanda, as como la
notificacin de un mandato de pago en el procedimiento monitorio.
Si est sealado para la prestacin un tiempo segn el calendario, el
deudor incurre en mora sin requerimiento si no cumple la prestacin en el
tiempo sealado. Lo mismo vale si a la prestacin ha de preceder un aviso y
el tiempo para la prestacin est determinado de forma que ha de computarse
a partir del aviso segn el calendario".
22

. Cdigo suizo de las Obligaciones: "Art. 102.- El deudor de una


obligacin exigible queda constituido en mora por la interpelacin del
acreedor.
Cuando el da de la ejecucin ha sido determinado de comn acuerdo, o
fijado por una de las partes en virtud de un derecho que le est reservado y
por medio de una advertencia regular, el deudor cae en mora por el solo
vencimiento de ese da".

9
Panam23; el Cdigo italiano de 194224), el Cdigo civil griego de
194625 y el moderno Cdigo civil portugus de 196726.

23

. Cdigo civil de Panam: "Art. 985.- Incurrirn en mora los obligados a entregar alguna cosa desde que el acreedor les exija judicial o extra
judicialmente el cumplimiento de su obligacin.
No ser, sin embargo, necesaria la intimacin del acreedor para que la
mora exista:
1) Cuando el deudor no ha cumplido la obligacin dentro del trmino
expresamente estipulado.
2) Cuando la obligacin o la ley declaren expresamente que no es
necesaria la intimacin.
3) Cuando de su naturaleza y circunstancias resulte que la designacin
de la poca en que haba de entregarse la cosa o hacerse el servicio, fue un
motivo determinante para establecer la obligacin.
En las obligaciones recprocas ninguno de los obligados incurre en mora
si el otro no cumple o no se allana a cumplir debidamente la que le incumbe.
Desde que uno de los obligados cumple su obligacin, empieza la mora para el
otro."
24

. Cdigo civil italiano: "Art. 1219.- Constitucin en mora.- El deudor


queda constituido en mora mediante la intimacin o requerimiento hecho por
escrito.
No es necesaria la constitucin en mora:
1) Cuando la deuda deriva de hecho ilcito.
2) Cuando el deudor ha declarado por escrito no querer cumplir la
obligacin.
3) Cuando ha vencido el trmino, si la prestacin debe ser cumplida en
el domicilio del acreedor. Si el trmino vence despus de la muerte del
deudor, los herederos no quedan constitudos en mora ms que mediante
intimacin o requerimiento hechos por escrito y transcurridos ocho das desde
la intimacin o el requerimiento".
El viejo cdigo italiano de 1865 tambin consagraba la mora "ex re" para
las obligaciones a plazo, en su art. 1223.
25

. Cdigo civil de Grecia: "Art. 340.- Mora del deudor.- El deudor de


una prestacin exigible queda constituido en mora por la interpelacin del
acreedor, por va judicial o extrajudicial".
"Art. 341.- Plazo fijo.- Si se ha convenido un da determinado para la
ejecucin de la prestacin, el deudor queda constituido en mora por el solo
vencimiento del plazo".
Si se ha fijado para la ejecucin de la prestacin un plazo determinado
a partir del requerimiento, el deudor queda constituido en mora cuando,
despus de efectuado el requerimiento, el plazo ha expirado".
"Art. 342.- El deudor no queda constituido en mora si el retardo en el
cumplimiento de la prestacin se debe a circunstancias de las que l no es
responsable".
26

. Cdigo civil de Portugal: Art. 805.- Momento de la constitucin en


mora.- 1. El deudor queda constituido en mora despus de haber sido
interpelado judicial o extrajudicialmente.
2. Hay, sin embargo, mora del deudor sin necesidad de interpelacin: a)
Si la obligacin tuviere plazo cierto; b) si la obligacin proviniere de hecho
ilcito; c) si el propio deudor impidiese la interpelacin, considerndoselo
interpelado, en este caso, en la fecha en que normalmente lo habra sido.
3. Si el crdito fuese ilquido no hay mora mientras no se hiciese
lquido, salvo si la falta de liquidez fuese imputable al deudor".

10
c) Mora "ex re".
Finalmente, encontramos una cantidad de cdigos que consagran como primera regla la mora automtica, para la hiptesis de
las obligaciones a plazo; es decir el principio romano, del que se
haba apartado el Cdigo civil francs.
Ya en el siglo XIX encontramos en Amrica el Cdigo de
Chile27, que permaneci fiel en este punto a la solucin que preconizaban el Derecho Romano y las Leyes de Partida. Como la obra de
BELLO sirvi de modelo a los cuerpos legales que sancionaron muchas
repblicas americanas, veremos que la norma consagrada en su artculo 1551 ha sido reproducida literalmente en los cdigos de
Colombia28, El Salvador29, Ecuador30, y Honduras31.
El mismo temperamento, es decir la consagracin de la
mora "ex re", han adoptado en el siglo XX los legisladores brasile-

27

. Cdigo civil de Chile: "Art. 1551.- El deudor est en mora:


1) Cuando no ha cumplido la obligacin dentro del trmino estipulado,
salvo que la ley en casos especiales exija que se requiera al deudor para
constituirlo en mora.
2) Cuando la cosa no ha podido ser dada o ejecutada sino dentro de
cierto espacio de tiempo, y el deudor lo ha dejado pasar sin darla o
ejecutarla.
3) En los dems casos, cuando el deudor ha sido judicialmente
reconvenido por el acreedor".
28

. Cdigo civil de Colombia, artculo 1608.

29

. Cdigo civil de El Salvador, art. 1422.

30

31

. Cdigo civil de Honduras, art. 1525.

Cdigo civil del Ecuador, art. 1541.

11
o32, mejicano33, y venezolano34, como as tambin los modernos cdigos de los pases de la Europa del Este, que pertenecen al llamado
sistema socialista de derecho35, entre los que podemos citar el

32

. Cdigo civil del Brasil (viejo): "Art. 960.- El incumplimiento de


la obligacin, positiva y lquida, en su trmino, constituye en mora de pleno
derecho al deudor.
No habiendo plazo designado, comienza la mora desde la interpelacin,
notificacin o protesto".
Cdigo de 2003: Art. 397.- El incumplimiento de la obligacin, positiva
y lquida, en su trmino, constituye de pleno derecho en mora al deudor.
No habiendo plazo designado la mora se constituye mediante interpelacin
judicial o extrajudicial.
33

. Cdigo civil de Mjico (Federal): "Art. 2104.- El que estuviere


obligado a prestar un hecho y dejare de prestarlo o no lo prestare conforme
a lo convenido, ser responsable de los daos y perjuicios en los trminos
siguientes:
I. Si la obligacin fuere a plazo, comenzar la responsabilidad desde
el vencimiento de ste.
II.- Si la obligacin no dependiere de plazo, se observar lo dispuesto
en la parte final del artculo 2080.
El que contraviniere una obligacin de no hacer, pagar daos y
perjuicios por el solo hecho de la contravencin".
"Art. 2105.- En las obligaciones de dar que tengan plazo fijo, se
observar lo dispuesto en la fraccin I del artculo anterior.
Si no tuvieren plazo cierto, se aplicar lo prevenido en el artculo
2080, primera parte".
"Art. 2080.- Si no se ha fijado el tiempo en que debe hacerse el pago
y se trata de obligaciones de dar, no podr el acreedor exigirlo, sino despus
de los 30 das siguientes a la interpelacin que se haga, ya judicialmente,
ya en lo extrajudicial, ante un notario o ante dos testigos.
Tratndose de obligaciones de hacer, el pago debe efectuarse cuando lo
exija el acreedor, siempre que haya transcurrido el tiempo necesario para el
cumplimiento de la obligacin".
34

. Cdigo civil de Venezuela: "Art. 1629.- Si la obligacin es de dar


o hacer, el deudor se constituye en mora por el solo vencimiento del plazo
establecido en la convencin.
Si el plazo vence despus de la muerte del deudor, el heredero no
quedar constitudo en mora, sino por un requerimiento u otro acto
equivalente; y, nicamente ocho das despus del requerimiento.
Si no se establece ningn plazo en la convencin, el deudor no quedar
constitudo en mora sino por un requerimiento u otro acto equivalente".
35

. Se trataba de Cdigos modernos a la fecha de redaccin de este


trabajo. Hoy esos pases han abandonado el sistema socialista pero, de acuerdo
a los datos que poseemos, en materia de obligaciones se han mantenido las
normas que mencionamos.

12
cdigo hngaro de 195936 y el Cdigo polaco de 196437. Es tambin el
sistema que ha adoptado nuestro legislador en la reforma introducida por la ley 17.711.
Los estudios de derecho comparado no tienen ningn significado si se limitan a la mera reproduccin de textos legales, sin
ningn orden. No es tampoco suficiente el haberlos agrupado, distinguiendo los sistemas imperantes en la actualidad, sino que es
menester sacar de ello algunas conclusiones.
El examen efectuado pareciera indicar el predominio del
principio de la mora automtica, en lo que se refiere a las obligaciones a plazo, aunque la lectura de las normas vigentes permite
apreciar la existencia de algunos matices diferenciales de inters,
que tienden a prevenir problemas que pueden presentarse, si se hace
una aplicacin absoluta de la regla.
Vemos, entonces, que varios cdigos especifican que la
mora automtica slo se producir cuando se trate de obligaciones
de plazo "cierto" (Portugal, Alemania, Grecia, Mjico), o cuando el
cumplimiento deba efectuarse en el domicilio del acreedor (Italia), o consideran que no hay mora cuando el deudor no es responsable del incumplimiento (Grecia y Polonia).
Por otra parte, se advierte que la regla general que
establece la mora "ex re" para las obligaciones a plazo es insuficiente, ya que hay hiptesis de obligaciones que no son a plazo, en
las cuales tambin debera producirse la mora en forma automtica,
y muchos cuerpos legales consideran conveniente incluir reglas que
contemplen hiptesis tales como las obligaciones provenientes de

36

. Cdigo civil de Hungra: "Art. 298.- El deudor est en mora:


a) Cuando el plazo de ejecucin estipulado en el contrato, o que resulta
de manera indudable del destino de la prestacin, ha transcurrido sin
resultado;
b) En los otros casos, cuando el deudor no cumple su obligacin pese al
requerimiento del acreedor".
37

. Cdigo civil de Polonia: "Art. 476.- El deudor cae en mora si no


cumple la prestacin en el plazo fijado, o si no hay plazo fijado, cuando no
efecta la prestacin inmediatamente despus de haberle sido requerido su
cumplimiento.
Estas reglas no se aplican cuando la mora en el cumplimiento se debe a
circunstancias de las que el deudor no sea responsable".

13
los hechos ilcitos (Italia, Guatemala, Portugal y en Argentina el
Anteproyecto de Bibiloni, el Proyecto de 1936 y el Anteproyecto de
1954), o el incumplimiento de las obligaciones de no hacer (Mjico,
artculo 2104, ap. II; Brasil, artculo 961, norma que se inspira
en el artculo 1072 del Esboo de Freitas; y en nuestro pas el
Anteproyecto de Bibiloni)38.
Pensamos que estos aportes del derecho comparado deben
ser tenidos en cuenta al efectuar el anlisis de normas que consagran un sistema de mora "ex re", como lo hace el nuevo Cdigo paraguayo.
Observemos, adems, que dentro de los cdigos que han
optado por el principio de la mora automtica para las obligaciones
a plazo, existe una diferencia de tcnica, que es la que nos ha
permitido distinguir dos sistemas: unos consagran como norma general la necesidad de la interpelacin y luego regulan una serie de
excepciones entre las cuales merece especial mencin la hiptesis
de las obligaciones a plazo. Otros, en cambio, exponen directamente
el principio de la mora "ex re".
La tcnica que pareciera predominar entre los ms modernos cdigos occidentales es la que consagra como regla general la
necesidad de la interpelacin, enumerando luego taxativamente las
hiptesis de excepcin, corriente a la que se afilian el Cdigo
alemn de 1900, el italiano de 1942, el griego de 1946 y el portugus de 1967. Muchos civilistas se preguntan: por qu no ha procedido de la misma manera la Reforma? En tal sentido hemos tenido
oportunidad de escuchar crticas, considerando que constituye una
falla tcnica el no haber asentado, al igual que en los cdigos
mencionados, la regla general de la interpelacin, y la mora "ex
re" como excepcin.
Pero, si estudiamos a fondo las normas de esos cuerpos
legales, debemos llegar a la conclusin de que las excepciones son

38

. Hoy debemos decir que en el nuevo Cdigo de Brasil, en vigencia


desde enero de 2003, ha desaparecido esa norma, y no hay previsin alguna
relativa a la mora en las obligaciones de no hacer.

14
tan importantes y numerosas que la verdadera regla la constituye
la mora automtica!
Podramos formularnos, entonces, otra pregunta: es tcnicamente correcto establecer como regla general un principio que
tiene ms excepciones que casos de aplicacin? Y, si se encuentra
como primera excepcin a las obligaciones a plazo: subsiste realmente como regla general el principio de la mora "ex persona", o
readquiere plena vigencia la mxima "dies interpellat pro homine"?
En realidad nos parece que aunque esos Cdigos establezcan como principio la necesidad de interpelacin, en la prctica la
regla se ha invertido, y esto tambin podra ser considerado como
un defecto de tcnica legislativa!
Por eso no criticamos el nuevo artculo 509, que se ha
abstenido de consagrar expresamente una regla general, limitndose
a clasificar las obligaciones segn tengan o no plazo, ya que las
soluciones que ha adoptado vienen a coincidir, en el fondo, con las
que prevalecen en casi todas las legislaciones, donde no se exige
la interpelacin en la hiptesis de las obligaciones a plazo.
III.- Mora del deudor. Elementos.
Tradicionalmente nuestra doctrina ha sostenido que para
que existiese mora deban reunirse tres requisitos, dos de ellos
enunciados expresamente en el artculo 509: retardo e interpelacin, y el otro que surga de la sistemtica del Cdigo, la culpa39.
Sin embargo, pese a esta coincidencia casi total, algn tratadista
como BORDA ha expresado que el concepto de mora es puramente obje-

39

. Eduardo B. BUSSO, obra citada, T. 3, art. 509, N 11 a 21, p. 275


y siguientes; Alfredo COLMO, obra citada, N 95: "... nuestra mora supone
imputabilidad y, de consiguiente, culpa"; Pedro LEN, "Apuntes de clase",
versiones taquigrficas, ao 1962, p. 190 a 192; Hctor LAFAILLE, obra citada,
T. 1, N 159 a 164, p. 158 y ss. y en especial N 164, p. 163; Jorge J.
LLAMBAS, obra citada, T. 1, N 93 y 143, y para el acreedor N 145; Luis M.
REZZNICO, obra citada, p. 127; Raymundo M. SALVAT, obra citada, T. 1, N 87,
p. 103.

15
tivo, y se configura con prescindencia de la culpa del deudor, por
solo el retardo y la interpelacin40.
La reforma ha aclarado los conceptos en este punto, dejando perfectamente establecido que la culpa es uno de los elementos que integran la mora, ya que permite al deudor eximirse de
responsabilidad si prueba que el retardo no le es imputable. Expresa textualmente el ltimo prrafo del nuevo artculo:
"Para eximirse de las responsabilidades derivadas de la
mora, el deudor deber probar que no le es imputable".
Se reconoce de esta manera la razn que inspiraba a la
doctrina mayoritaria a sostener que la imputabilidad es uno de los
elementos constitutivos de la mora.
La interpelacin, en cambio, ha dejado de ser un elemento
normal, desde el momento que se establece que la mora se producir
automticamente por el solo vencimiento del plazo. Sin embargo es
conveniente hacer notar que constituye un elemento adicional, aun
en el caso de las obligaciones a plazo, si se desea que la mora
tenga efecto interruptivo de la prescripcin; para lograr este
objetivo no bastar la mora "ex re", ni tan siquiera una simple
interpelacin, sino que el requerimiento deber efectuarse por acto
autntico, como lo dispone el prrafo que se ha agregado al artculo 3986:
" ... La prescripcin liberatoria tambin se interrumpe,
por una sola vez, por la constitucin en mora del deudor,
efectuada en forma autntica ...".
En resumen, en el nuevo rgimen los elementos de la mora
son dos: retardo y culpa. La interpelacin constituye un requisito
40

. Guillermo A. BORDA: "Tratado de Derecho civil - Obligaciones", 2


ed., Perrot, Buenos Aires, 1967, T. I, N 55, p. 51: "Los elementos normales
de la mora son dos: a) el retardo del deudor en el cumplimiento puntual; b)
la interpelacin del acreedor, exigiendo el cumplimiento; es lo que se llama
la constitucin en mora"; y "Manual..." N 70, p. 51.

16
adicional cuando se trata de obligaciones a plazo y tambin

-con

las exigencias formales establecidas en el artculo 3986-

ser

siempre necesaria, en cualquier tipo de obligaciones, si se desea


lograr la interrupcin de la prescripcin.
IV- El nuevo artculo 509 y la clasificacin de los plazos.
Nos parece conveniente realizar una comparacin previa
entre el artculo 509 del Cdigo de Vlez, que todos conocemos, y
la nueva norma.

Nuevo art. 509

Cdigo de Vlez
Para que el deudor incu-

EN LAS OBLIGACIONES A PLAZO

rra en mora debe mediar reque-

LA MORA SE PRODUCE POR SU SOLO

rimiento judicial o extraju-

VENCIMIENTO.

dicial por parte del acreedor,

SI EL PLAZO NO ESTUVIERE EXPRE-

excepto en los casos siguientes:

SAMENTE CONVENIDO, PERO RESULTA-

1) Cuando se haya estipulado

RE TCITAMENTE DE LA NATURALEZA

expresamente que el mero ven-

Y CIRCUNSTANCIAS DE LA OBLIGA-

cimiento del plazo la produzca.

CIN EL ACREEDOR DEBER INTERPE


LAR AL DEUDOR PARA CONSTITUIRLO
EN MORA.

2) Cuando de la naturaleza y

SI NO TUVIERE PLAZO, EL JUEZ,

circunstancias de la obligacin

A PEDIDO DE PARTE, LO FIJAR EN

resulte que la designacin del

PROCEDIMIENTO SUMARIO, A MENOS

tiempo en que deba cumplirse

QUE EL ACREEDOR OPTE POR ACUMULAR

la obligacin, fue un motivo


determinante por parte del
acreedor.

LAS ACCIONES DE FIJACIN DE PLAZO


Y DE CUMPLIMIENTO, EN CUYO CASO EL
DEUDOR QUEDAR

CONSTITUIDO EN

17
MORA EN LA FECHA INDICADA EN LA
SENTENCIA PARA EL CUMPLIMIENTO DE
LA OBLIGACIN.
PARA EXIMIRSE DE LAS RESPONSABILIDADES DERIVADAS DE LA MORA, EL
DEUDOR DEBER PROBAR QUE NO LE ES
IMPUTABLE.

Como ya lo hemos expresado al referirnos a los elementos


de la mora, lo primero que salta a la vista es que se ha suprimido
la necesidad de la interpelacin. Surge tcitamente, de la redaccin del nuevo artculo, que el principio se ha invertido y que la
nueva regla ser la existencia de la mora automtica, para las
obligaciones a plazo, con las excepciones que se asientan en los
prrafos siguientes.
Aunque aceptamos que otros puedan pensar de manera distinta, entendemos que el retorno al principio "dies interpellat pro
homine", constituye un verdadero acierto
detalles

41

; podemos discrepar en

-vinculados con la redaccin de la norma o con la omisin

de algunas previsiones-

pero no es menos cierto que cualquiera

fuese la redaccin que se le hubiese dado, jams habra conformado


a todos los juristas. Procuraremos, pues, que nuestro anlisis
tenga la mayor objetividad posible.
Resulta claro que el legislador ha pretendido clasificar
todas las obligaciones segn exista o no exista un plazo para su
cumplimiento y como la divisin que efecta no coincide exactamente
con la clasificacin de los plazos que tradicionalmente ha realizado la doctrina, es menester tratar de desentraar cules son las
distintas categoras que establece, de acuerdo a los trminos que
ha empleado. Las hiptesis que se plantean son tres:
a) Obligaciones a plazo.

41

. Conf. Guillermo A. BORDA: "Manual...", N 71, p. 51 y "Tratado..."


N 52, p. 56.

18
b) Obligaciones en las que no se ha fijado plazo (pero que son
exigibles a partir de cierto momento, y ello resulta de las caractersticas mismas de la obligacin).
c) Obligaciones sin plazo (hiptesis en las que debe recurrirse al juez pidiendo la fijacin de un plazo para su cumplimiento).
Estudiaremos por separado estos casos y procuraremos
ilustrar con ejemplos qu obligaciones estn comprendidas dentro de
cada uno de ellos.
V.- Obligaciones a plazo.
Si nos atenemos a la terminologa empleada por la doctrina en materia de plazos, veremos que hay dos tipos de "obligaciones
a plazo", aquellas en las cuales se lo ha fijado con relacin a un
da, mes y ao, o con respecto a otra fecha cierta (artculo 567);
y aquellas otras en las cuales se ha fijado el plazo para terminar
el da en que se produzca un hecho futuro, que necesariamente ha de
suceder, aunque no se sabe cuando acaecer (artculo 568). As
interpretada, la locucin "obligaciones a plazo" que emplea la
reforma, al integrarse en la sistemtica de nuestro Cdigo, ha de
comprender tanto los casos de "plazo cierto", como los de "plazo
incierto"42, pues en ambos casos hay un plazo fijado y no puede
pensarse jams en solicitar al juez su determinacin, ni en exigir
la ejecucin de la prestacin antes del cumplimiento del plazo.
Ilustraremos con ejemplos ambas hiptesis:

42

. Aclaremos, de paso, que en muchas oportunidades los tribunales


argentinos, incluso la Suprema Corte, han confundido el "plazo incierto", que
es un plazo fijado por las partes, con el "plazo indeterminado", que puede y
debe ser fijado por el juez; ver, por ejemplo, L.L. 57-120; 88-537; J.A., 35636: 1956-I-223; y E.D., 31 octubre 1967, p. 6.
Los propios autores incurren en vacilaciones: verbigracia REZZNICO,
especifica bien que en el plazo incierto el hecho futuro es necesario (obra
citada, p. 558); pero luego coloca las obligaciones a mejor fortuna entre las
de plazo incierto (obra citada, p. 561 y nota 44), para
-finalmenteretornar a la denominacin correcta y expresar que en ese caso estamos frente
a un plazo indeterminado (obra citada, p. 563) y que " ... en esos casos, de
plazo indeterminado su fijacin corresponde a los jueces", lo que constituye,
a nuestro entender, la buena doctrina.

19
a) Hay plazo "cierto" cuando estipulamos que la obligacin
debe cumplirse el da 15 de agosto de 1968 (se ha fijado da, mes
y ao); o la Navidad del ao en curso (que tambin es una fecha
cierta: 25 de diciembre de 1968); o a 30 das de la fecha...
b) La obligacin tiene plazo "incierto" cuando el deudor se ha
comprometido a pagar una suma de dinero el da en que muera Fulano;
o el da de la primera lluvia a partir de la fecha. Se trata de
acontecimientos que forzosamente han de ocurrir (por eso constituyen un plazo, y no una condicin), pero no sabemos cuando sobrevendrn (por eso el plazo es incierto).
El plazo ha sido claramente fijado por las partes, y no
se concibe que recurran al juez pidiendo que ste determine otro
distinto, sino que debern esperar que el acontecimiento se produzca y recin en ese momento la obligacin ser exigible.
De acuerdo a lo previsto en el nuevo artculo 509 la mora
se producir automticamente en ambas hiptesis, aunque quizs no
sea sta la solucin ms acertada.
Ya hemos visto que en el Derecho Comparado hay varios
ordenamientos jurdicos que limitan la mora automtica a los casos
de plazo "cierto", y ello se debe a que las exigencias no pueden
ser iguales cuando el deudor conoce con exactitud el momento en que
ha de vencer la obligacin, y sin embargo no cumple, que cuando se
encuentra frente a un plazo incierto, que puede sobrevenir repentinamente, y por esa misma razn le resulta difcil el cumplimiento
inmediato.
Pensamos que la mora "ex re" deba haberse limitado a las
obligaciones de plazo "cierto"; pero el texto legal es terminante,
y engloba ambas hiptesis.
VI.- Obligaciones en las que no se ha fijado plazo (la exigibilidad
surge de la naturaleza y circunstancias de la obligacin).
El segundo prrafo del actual artculo 509 expresa que
"si el plazo no estuviere expresamente convenido, pero resultare

20
tcitamente de la naturaleza y circunstancias de la obligacin, el
acreedor deber interpelar al deudor para constituirlo en mora".
Debemos confesar que al leer por primera vez este dispositivo legal, y compararlo con el inciso 2 de la norma consagrada
por Vlez Srsfield, pensamos que se haba cometido un desatino.
Aceptbamos la sustitucin del principio de la mora "ex
persona" por la mora "ex re", pero nos pareca totalmente incorrecto que por el simple deseo de reformar se trastrocase todo el rgimen y que, mientras por un lado se suprima la interpelacin para
las obligaciones a plazo, por otro se estableciese ese requisito
precisamente para las hiptesis en las cuales el Cdigo lo haba
considerado innecesario.
En realidad habamos equivocado el enfoque, porque el
parecido de la locucin empleada en ambas normas ("la naturaleza y
circunstancias de la obligacin") nos haba llevado inconscientemente a asimilar dos supuestos de hecho que son totalmente diferentes.
El empleo del mismo giro evocaba en nuestra memoria conceptos que habamos utilizado durante largos aos y recordbamos
los numerosos ejemplos de obligaciones en las cuales, por su naturaleza y circunstancias, el plazo designado era esencial, y la
falta de cumplimiento dentro de este trmino "provocaba automticamente" la mora del deudor. Doctrina43 y jurisprudencia44

nos sumi-

nistraban una cantidad de ejemplos; verbigracia, el caso del con-

43

. ver Alfredo COLMO: "Obligaciones", 3 ed., Abeledo - Perrot, Buenos


Aires, 1961, N 94, p. 74; Guillermo A. BORDA: "Tratado ...", N 65, p. 69 y
"Manual ...", N 74, p. 53; Eduardo B. BUSSO: "Cdigo civil anotado", Ediar,
Buenos Aires, 1949, T. III, art. 509, N 97 a 115, p. 266 a 268; Hctor
LAFAILLE: "Tratado de las obligaciones", Ediar, Buenos Aires, 1947, T. I, N
163, p. 161; Pedro LEN, obra citada, p. 195; Jorge Joaqun LLAMBAS: "Tratado
de Derecho Civil - Obligaciones", ed. Perrot, Buenos Aires, 1961, T. I, N
124, p. 138; Luis M. REZZNICO: Obra citada, p. 134 y 135; Raymundo M. SALVAT:
"Tratado de Derecho civil - Obligaciones" (actualizado por Enrique V. Galli),
6 ed., Tea, Buenos Aires, 1952, N 100 y 101, p. 111 y ss.
44

. J.A., t. 1, p. 698 (adquisicin de materiales por empresarios);


J.A., t. 74, p. 375 (contrato de transporte); J.A., t. 23, p. 332 (devolucin
de un prstamo con el cual deba satisfacerse a los acreedores del concurso);
J.A., T. 61, p. 603 (restitucin de una bodega para la fecha de iniciacin de
la nueva cosecha); E.D., T. 7, p. 675 (ejecucin artstica en fecha
determinada).

21
trato de transporte, especialmente cuando la mercadera es perecedera; o la carga que debe efectuarse en un buque antes que el navo
zarpe; o la orquesta que se contrata para los das de carnaval; o
el pago estipulado por semestre adelantado, para el primer da del
semestre45, etc., etc.
Evidentemente en estos casos no poda, ni puede exigirse
la interpelacin para constituir en mora al deudor, ya que "despus
de transcurrido el plazo" no cabe la posibilidad de cumplimiento.
Pero,

es que acaso el segundo prrafo del artculo 509

reformado se refiere a esas situaciones, como se ha sostenido por


algunos y tambin llegamos a pensar nosotros en un primer momento?
Enfticamente debemos responder con una negativa.
Cuando Vlez Srsfield hablaba en el Cdigo de "la designacin del tiempo en que deba cumplirse la obligacin", estaba
refirindose claramente a obligaciones que tenan un plazo fijado,
y ese plazo era tan importante

-de acuerdo a las caractersticas

y naturaleza de la obligacin-

que resultaba esencial y su venci-

miento provocaba la "mora automtica" o, mejor dicho, el "incumplimiento definitivo".


Quizs sea conveniente insistir un poco sobre este particular; si analizamos las hiptesis enumeradas por la doctrina y
jurisprudencia como casos de mora "ex re"
inciso 2 del artculo 509 del cdigo-

-correspondientes al

veremos que siempre hay un

plazo fijado. En la actualidad, con el nuevo rgimen de la mora, se


aplicar en estos casos el primer prrafo del artculo 509 y tambin la mora se producir automticamente, por tratarse de obligaciones a plazo.
En realidad, como lo han sealado diversos autores nacionales y extranjeros, ni siquiera se trata de verdaderas hiptesis

45

. Las resoluciones de los tribunales argentinos, interpretando el


Cdigo de Vlez, han sido numerosas y coincidentes. Compartimos, sin embargo,
la opinin de COLMO (obra citada, p. 73), que no considera que en tales
hiptesis haya "mora ex re". En cambio esos fallos han sido defendidos por
Leonidas Anastasi en un trabajo titulado "La interpelacin como requisito de
la mora", publicado en J.A., T. 1, p. 398 y reproducido en J.A. 1959-VI, p.
631, nota 2.

22
de mora, pues aqu no hay un simple retardo sino que, como el plazo
era esencial, el cumplimiento fuera de trmino resulta imposible
(cargar el buque despus que zarp, animar los bailes de Carnaval
despus de terminadas las fiestas, etc.), y por tanto nos hallaremos frente a casos de incumplimiento, no de mora.
En cambio el segundo prrafo del artculo 509 reformado
se refiere a obligaciones que no tienen plazo expresamente convenido, aunque de la naturaleza y circunstancias de la obligacin resulte que sern exigibles a partir de cierta poca: en tal caso la
mora se lograr por medio de la interpelacin.
Est bien claro que se trata de dos situaciones totalmente distintas y perfectamente diferenciables.
Para comprender bien el funcionamiento del dispositivo
quizs sea conveniente brindar algunos ejemplos de obligaciones en
las cuales no se ha fijado plazo, sino que bastar la interpelacin
extrajudicial para constituir en mora al deudor, y procuraremos
extraer ejemplos del propio Cdigo.
a) Comodato
Una persona presta un libro, sea una novela, sea un libro
de estudio y no fija plazo para la devolucin. Ser necesario
recurrir al juez para la fijacin de un plazo para la restitucin,
o bastar la simple interpelacin para constituir en mora al deudor?

Creemos que de las circunstancias y naturaleza de la obliga-

cin surge el deber de restituir el libro dentro de ciertos plazos:


en el caso de la novela, luego del tiempo que normalmente se emplea
en leer un libro de esa naturaleza; en la hiptesis del libro de
texto, despus que el joven estudiante haya preparado la asignatura
en la que deba examinarse.
Transcurridos esos plazos la obligacin se hace exigible
y el comodatario podr reclamar la restitucin del libro, y si no
se lo devolviesen le bastar con la interpelacin extrajudicial
para constituir en mora al deudor. Tiene aqu plena aplicacin el
artculo 2271 que establece que cesa el comodato cuando no se ha

23
fijado plazo, "por haberse terminado el servicio para el cual la
cosa fue prestada".
Ms an, en materia de comodato la naturaleza misma del
contrato, que es un prstamo gratuito, autoriza al comodante a
solicitar la devolucin en cualquier momento -an antes de los
plazos convenidos- si por circunstancias imprevistas y urgentes
tuviese necesidad de la cosa (artculo 2284), y aqu tambin se
podr constituir en mora al deudor por va de la interpelacin
extrajudicial.
b) Depsito; donacin; mandato.
1) Tambin la naturaleza del contrato de depsito hace
que la obligacin de restituir la cosa pueda exigirse en cualquier
poca, an antes de los plazos designados, si los hubiese (artculo
2217); con mayor razn si no hubiese un plazo expresamente convenido, el depositante podr reclamar la devolucin de la cosa en cualquier momento, y si el depositario se negara a hacerlo, lo constituir en mora por medio de la interpelacin.
2) Efectuada y aceptada una donacin, el donante tiene la
obligacin de entregar la cosa al donatario, y si no cumpliese con
el requisito de la tradicin, indispensable para que se transmita
el derecho real de propiedad, el donatario podr constituirlo en
mora, y desde ese momento el donante deber la cosa y los frutos
que ella produzca como si fuera un poseedor de mala fe (artculo
1833).
3) Si en virtud del contrato de mandato el mandatario ha
cobrado algunas sumas por cuenta de su mandante, la naturaleza
misma del contrato impone la obligacin de que se las entregue sin
dilacin en el momento en que le sean reclamadas (artculo 1913 in
fine), y si no lo hiciera entendemos que procede la constitucin en
mora mediante la interpelacin.

24
Puede ocurrir tambin que el mandatario haya efectuado
gastos de su propio peculio para cumplir el mandato; en tal caso
podr reclamar a su mandante en cualquier momento la restitucin de
esos desembolsos o adelantos que hubiese realizado (artculos 1949
y 1955), regla que tambin es aplicable cuando el mandato ha consistido en el pago de deudas de juego (artculo 2061).
Hemos procurado de esta manera brindar una serie de ejemplos, tomados del propio cdigo, de aplicacin del segundo prrafo
del nuevo artculo 509, sin que la enumeracin sea de ninguna manera taxativa.
En todos los casos que hemos analizado la naturaleza
misma del contrato, y las circunstancias que lo rodean, hacen exigible la obligacin y permiten que el acreedor constituya en mora
al deudor por medio de la interpelacin.
VII.- Obligaciones sin plazo (o plazo indeterminado).
El tercer prrafo del nuevo artculo contempla la hiptesis de las obligaciones que, de acuerdo al lenguaje de la reforma,
carecen de plazo, y arbitra como solucin que el juez lo fije, a
pedido de parte.
La denominacin empleada para caracterizar estas obligaciones puede originar algunas dificultades interpretativas y motivar una confusin con respecto al grupo anterior. En realidad corresponden a las obligaciones que el Cdigo denominaba de "plazo
indeterminado"; aqu la exigibilidad de la prestacin no va a surgir de las circunstancias y naturaleza de la obligacin, sino que
ser menester recurrir al juez para que ste fije un plazo de cumplimiento.
Y decimos que puede acarrear confusiones, no porque el
legislador haya procedido desacertadamente al distinguir las diferentes hiptesis, sino porque nuestro esquema mental no est adecuado a los nuevos trminos y podemos caer fcilmente en el error.
La distincin trazada nos parece lgica, pues el supuesto
que estudiamos anteriormente se refiere a obligaciones en las cua-

25
les aunque las partes no han fijado plazo, surge tcitamente que
sern exigibles a partir de cierto momento. En la hiptesis que
ahora estudiamos, en cambio, no existen elementos de juicio suficientes, sea porque las partes no han fijado ningn plazo, sea
porque han hecho referencia a acontecimientos que no es forzoso que
sucedan. Veamos ejemplos de los dos tipos de situaciones que pueden
presentarse.
a) No se fij ningn plazo (ej. locacin

de obra; obligacio-

nes de dar sumas de dinero).


Si las partes no han determinado ningn plazo para el
cumplimiento de la locacin de obra, la naturaleza del contrato no
permite determinar cul es el momento en que debe cumplirse la
prestacin; por eso ser menester acudir ante la justicia para que
se fije un plazo, como lo manifiesta el artculo 1635, cuando dice:
"A falta de ajuste sobre el tiempo en que debe ser concluda la obra, entindese que el empresario debe concluirla
en el tiempo razonablemente necesario, segn la calidad de la
obra, pudiendo en tal caso el locatario exigir que este tiempo
se designe por el juez".
Tambin encontramos en el Cdigo el artculo 618, en el
captulo de las obligaciones de dar sumas de dinero, que dispone:
"Si no estuviere determinado en el acto por el que se ha
constitudo la obligacin, el da en que deba hacerse la entrega del dinero, el juez sealar el tiempo en que el deudor
deba hacerlo...".
b) Se fij como plazo un acontecimiento no forzoso (ej. obligaciones "a mejor fortuna".

26
Las partes han tomado en cuenta un acontecimiento futuro,
no necesario, como ser la posibilidad de que el deudor pague cuando
mejore de fortuna. Por excepcin este hecho no necesario, no constituye una condicin, ni se supedita a ese acontecimiento la existencia misma de la obligacin, que deber cumplirse en algn momento. Sin embargo, como no hay elementos de juicio suficientes para
determinar desde qu instante la obligacin ser exigible, el
acreedor tendr que recurrir al juez para pedir que fije el plazo.
Entre los casos de aplicacin de las previsiones contenidas en esta parte del artculo 509 se encuentran
dicho-

-como hemos

las obligaciones a las que se refieren los artculos 620 y

752, que disponen:


"Art. 620.- Si la obligacin autorizare al deudor para
satisfacerla cuando pudiese, o tuviese medios para hacerlo,
los jueces a instancia de parte, designarn el tiempo en que
deba hacerlo".
"Art. 752.- Si por el acto de la obligacin se autorizase
al deudor para hacer el pago cuando pudiese o tuviese medios
de hacerlo, se observar lo dispuesto en el artculo 620".
Creemos innecesario reproducir aqu las mltiples hiptesis en que nuestros tribunales han hecho aplicacin de estas normas, como ser cuando el acreedor se compromete a pagar cuando consiga un crdito hipotecario, o a restituir unos vehculos de transporte cuando cierta empresa importadora le haga entrega de unidades
similares que haba encargado, etc. Reiteramos, s, lo manifestado
anteriormente (ver nota 42): con frecuencia algunos autores y muchos fallos judiciales han expresado incorrectamente que en estas
obligaciones hay plazo incierto, cuando en verdad se trata de un
plazo indeterminado.
El plazo incierto es un plazo fijado por las partes y
sera totalmente arbitrario pretender que el juez pueda modificarlo.

27
En el plazo indeterminado no hay plazo, porque las partes
no lo han fijado en absoluto, o porque se equivocaron al tomar en
consideracin un hecho que no deba ocurrir forzosamente, pero como
la obligacin realmente existe, y debe cumplirse, corresponde a los
tribunales determinar desde qu momento ser exigible.
c) Acciones concedidas al acreedor.
Dice el tercer prrafo del artculo 509:
"Si no tuviere plazo, el juez, a pedido de parte, lo
fijar en procedimiento sumario, a menos que el acreedor opte
por acumular las acciones de fijacin de plazo y de cumplimiento, en cuyo caso el deudor quedar constitudo en mora en
la fecha indicada en la sentencia para el cumplimiento de la
obligacin".
La reforma dispone que el trmite sea sumario, pero no se
detiene all, sino que

-con muy buen criterio-

arbitra otra solu-

cin, permitiendo acumular la accin de cumplimiento con la de


fijacin de plazo, para evitar dos procesos y agilizar de esa manera el trmite judicial.
En tal caso el acreedor podr reclamar, juntamente con la
fijacin de un plazo, el cumplimiento de la obligacin, y luego de
probarse en el juicio la existencia, monto y exigibilidad de la
prestacin, el juez en su sentencia condenar al deudor a pagar la
obligacin y, al mismo tiempo, fijar un plazo para su cumplimiento.
A partir de ese momento tendremos ya una obligacin a
plazo fijo y determinado, y tambin una sentencia judicial que
ordena su cumplimiento; si el deudor no cumple en el tiempo fijado,
caer automticamente en mora y, adems, podr iniciarse sin ms
trmite la ejecucin de la sentencia.
Se evita de esta forma un doble litigio, y en el mismo
pleito se logra el reconocimiento de la obligacin, la sentencia

28
que manda pagarla, y la fijacin del plazo que har caer en mora
automticamente, en caso de incumplimiento.
En este aspecto la norma es merecedora de elogios, pues
ahorra desgastes jurisdiccionales intiles.
VIII.- Problemas no considerados en la reforma.
Pensamos que hubiera sido conveniente contemplar algunos
aspectos que el legislador ha dejado de lado y que, sin embargo,
han

originado

preocupacin.

Brevemente

sealaremos

algunos

de

ellos.
a) Actos ilcitos.
Casi desde la sancin del Cdigo preocup a nuestros
autores y a los jueces el problema de las obligaciones derivadas de
los actos ilcitos. Era menester que se interpelase al deudor para
constituirlo en mora y que comenzasen a correr los intereses? O la
mora se produca "ex re"?

Y, en este ltimo caso: la mora autom-

tica era aplicable solamente a las obligaciones nacidas de los


delitos, o alcanzaba tambin a las provenientes de los cuasidelitos?
Se trata de un problema que no slo ha preocupado a la
doctrina nacional, sino que
el derecho comparado-

-como lo hemos comprobado al recorrer

ha sido motivo de especial consideracin en

algunos cdigos modernos que disponen expresamente que sta es una


hiptesis de mora "ex re"46.
En general nuestros autores, basndose en la propia nota
de Vlez Srsfield al artculo 509, y en la disposicin del artculo 1107, sostuvieron que no era aplicable a los actos ilcitos el
mismo rgimen que para las obligaciones contractuales y que, en

46

. Ver el inciso 1, artculo 1219, Cdigo civil italiano (nota 24); el


inciso 2, ap. b, artculo 805, Cdigo civil portugus (nota 26); y el inciso
4, artculo 1431, Cdigo civil de Guatemala (nota 16).

29
consecuencia, no era menester la interpelacin47. Sin embargo ha
existido una profunda divisin en la doctrina y jurisprudencia, ya
que en un primer momento prevaleci, en un plenario de las Cmaras
civiles de la Capital, la tesis que sostena que la mora "ex re" se
produca nicamente cuando se trataba de delitos48, tesitura en la
que an se mantiene LLAMBAS49, a pesar de que otro plenario posterior50 ha venido a rectificar esta doctrina y aceptar la tesis amplia, que afirma que la mora se produce automticamente tanto para
los delitos como para los cuasidelitos.
Creemos que, para poner fin a todas las controversias,
hubiera sido conveniente agregar un prrafo al artculo 509 en el
que se expresase que en el caso de actos ilcitos (delitos o cuasidelitos), no es necesaria la interpelacin, aunque el silencio de
la reforma no es tan grave porque, como no se ha alterado nada
sobre el particular, es posible prever que la jurisprudencia seguir la doctrina que predominaba despus del ltimo plenario, y considerar que la mora se produce automticamente, sea que la obligacin provenga de un delito, o de un cuasidelito.
b) Obligaciones de no hacer.
Tambin el incumplimiento de las obligaciones de no hacer
debe provocar automticamente la mora, y as lo entiende la mayor
parte de la doctrina. Tampoco en este caso la omisin de un texto

47

. Guillermo A. BORDA: "Manual ...", N 74, p. 53 y "Tratado ...", N


68, p. 71; Eduardo B. BUSSO: obra citada, art. 509, N 127, p. 269; Alfredo
COLMO: obra citada, N 74, p. 94; Hctor LAFAILLE: obra citada, N 163, p.
161; Jorge J. LLAMBAS: obra citada, N 127 y 128; Luis M. REZZNICO: obra
citada, N 7, p. 137; Raymundo M. SALVAT, obra citada, nota de Galli, N 106
a), T. I, p. 117.
48

. Cmaras civiles en pleno, 15 de marzo 1943, J.A., 1943-I-844.

49

. Jorge J. LLAMBAS: obra citada, N 127 y 128. Compartan esa


posicin BUSSO y REZZNICO (obras y lugares citados en nota 47).
Sealamos como una curiosidad que el Anteproyecto de 1954, que puede
considerarse obra de LLAMBAS, habla de "actos ilcitos" en general, y no slo
de delitos (ver art. 860, inc. 4).
50

J.A., 1959-I-540.

30
es demasiado grave, pues aunque algn autor haya expresado que
sera necesaria la interpelacin, la jurisprudencia es pacfica y
siempre ha interpretado que la sola violacin de la obligacin de
no hacer produce la mora del deudor51.
c) Falta de colaboracin del acreedor.
Si releemos el artculo 1219 del Cdigo civil italiano
(ver nota 24), advertiremos que en ese cuerpo legal, en las obligaciones a plazo, la mora slo se producir automticamente cuando la
prestacin deba ser cumplida en el domicilio del acreedor. Nuestra
jurisprudencia ha tenido tambin oportunidad de pronunciarse en el
mismo sentido y esta solucin tiene como fundamento el hecho de que
si la obligacin debiera cumplirse en el domicilio del deudor al
acreedor le bastara con no prestar su colaboracin, es decir no
hacerse presente, para provocar la mora.
Se ha criticado acerbamente al nuevo artculo 509 por no
incluir una disposicin semejante, circunstancia que en cierta
medida se agrava en razn de que nuestro cdigo no ha legislado
sobre la mora del acreedor; pero quizs este defecto pueda subsanarse con una aplicacin inteligente del ltimo prrafo del nuevo
artculo 509, que exime de responsabilidad al deudor si prueba que
el incumplimiento no le es imputable, aunque en verdad la prueba
del "hecho negativo", la no concurrencia del acreedor, puede resultar una prueba diablica. En esta hiptesis entendemos que debera
recaer sobre el acreedor la carga de probar que se hizo presente en
el domicilio del deudor el da del pago, para que pudiera considerrselo a ste moroso.
Podr argirse que si el acreedor no se presenta en el
domicilio del deudor el da del vencimiento, ste tendr el remedio
de efectuar un pago por consignacin el primer da hbil posterior;

51

. El Cdigo de Bolivia, sancionado con posterioridad a la confeccin


originaria de este trabajo, dispone en su art. 343 que las disposiciones sobre
mora son inaplicables a las obligaciones de no hacer, porque cualquier hecho
que contravenga a stas importa incumplimiento.

31
pero ello implica un perfecto conocimiento de la ley, y la necesidad de contar con el auxilio de un letrado diligente, que efecte
todos los trmites sin demoras, realizando el depsito y presentando los escritos de inmediato. Ser ello posible en todos los casos? Creemos que no; por eso confiamos en que nuestros magistrados
han de obrar con suma prudencia cuando se presenten casos de esta
naturaleza y deban juzgar la culpa o inimputabilidad del deudor.
d)

Mora del acreedor.


La falta de normas sobre la mora del acreedor constituye

un vaco en nuestro Cdigo, que slo se llena parcialmente con los


preceptos sobre el pago por consignacin. La doctrina ha sealado
unnimemente este problema, y ya que la reforma ha modificado tan
sustancialmente el rgimen de la mora, es una lstima que haya
dejado pasar la oportunidad de solucionar este problema.
IX.- Conclusiones.
Para finalizar este ensayo hemos de recapitular brevemente las conclusiones que hemos extrado del anlisis de este artculo que modifica el rgimen de la mora.
1) Cuando en la obligacin se ha fijado un plazo, sea cierto
o incierto

-que son las dos formas de plazo determinado-

la mora

se producir en el momento del vencimiento, sin necesidad de interpelacin.


En general la solucin es buena, aunque creemos que debi
restringirse a las hiptesis de plazo cierto, y hacerse extensiva
la mora "ex re" a las obligaciones de no hacer y a las que derivan
de hechos ilcitos.
2) Cuando no se ha fijado plazo, pero ste resultase tcitamente de la naturaleza y circunstancias de la obligacin, que se
vuelve exigible a partir de cierta poca, no ser menester recurrir
al juez, sino que bastar la interpelacin extrajudicial para cons-

32
tituir en mora al deudor (ver arts. 1822, 1913 in fine, 2217, 2271,
etc.).
Entendemos que para las hiptesis de plazo incierto deba
haberse arbitrado una solucin semejante.
3) Cuando no existe ningn plazo, como es el caso de las obligaciones "a mejor fortuna" (artculos 620 y 752), o en la locacin
de obra (artculo 1635), el deudor deber dirigirse al juez solicitando la fijacin de un plazo.
4) En el nuevo rgimen los elementos de la mora son dos: retardo y culpa.
5) La interpelacin constituir siempre un requisito adicional
-en cualquier tipo de obligaciones-

si se desea lograr la inte-

rrupcin de la prescripcin (artculo 3986).

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