OPININ N 078-2009/DTN

Entidad:

Municipalidad Provincial de Chupaca

Asunto:

Posibilidad de otorgar pagos y plazos adicionales al residente y

supervisor de una obra que se ejecuta por administracin directa

Referencia:

Oficio N 005-2009-OAL-MPCH

1.

ANTECEDENTES

Mediante el documento de la referencia, el Asesor Legal de la Municipalidad

Provincial de Chupaca (en adelante, la Entidad) formula consulta sobre la posibilidad
de realizar adendas a los contratos, celebrados bajo el sistema de suma alzada, del
residente y del supervisor de una obra que se ejecuta por administracin directa, con la
finalidad de otorgarles plazos y pagos adicionales.
Cabe precisar que, de acuerdo con el tenor de la presente consulta, su absolucin se
realizar en atencin al Texto nico Ordenado de la Ley de Contrataciones y
Adquisiciones del Estado, aprobado mediante Decreto Supremo N 083-2004-PCM
(en adelante, la Ley), y su reglamento, aprobado mediante Decreto Supremo
N 084-2004-PCM (en adelante, el Reglamento).
2.

CONSULTA Y ANLISIS1

La Entidad formula la siguiente consulta:

() si es procedente o no la elaboracin de addendas de contratos para efectos de
plazos y pagos adicionales de los mencionados contratados, toda vez que dichos
contratos se realizaron a suma alzada, sin embargo y dichas ampliaciones de
contrato se aprecia que los contratados realizaron trabajos complementarios se da
solo para contratistas, en tal sentido, la ambigedad es si es de aplicacin estricta o
no lo estipulado por el Art. 236 del Reglamento de la Ley de Contrataciones y
Adquisiciones del Estado (D.S. N 084-2004-PCM), y si estos extremos tienen que
estar en conjuncin con el art. 231 del mismo cuerpo legal, ()?
Sobre el particular, corresponde indicar lo siguiente:
2.1

En primer lugar, debe precisarse que la contratacin de los bienes o servicios

que una Entidad lleve a cabo con fondos pblicos para satisfacer las necesidades
vinculadas a la ejecucin de una obra pblica por administracin directa, debe
realizarse observando las disposiciones de la normativa de contrataciones del

En principio, es necesario precisar que las consultas que absuelve este Organismo Supervisor son
aquellas referidas al sentido y alcance de la normativa sobre contratacin pblica, planteadas sobre
temas genricos y vinculados entre s, sin hacer alusin a asuntos concretos o especficos, de
conformidad con lo dispuesto por el inciso i) del artculo 58 de la Ley de Contrataciones del Estado,
aprobada mediante Decreto Legislativo N 1017, y la Segunda Disposicin Complementaria Final de su
Reglamento, aprobado mediante Decreto Supremo N 184-2008-EF. En ese sentido, las conclusiones
del presente informe no se encuentran vinculadas necesariamente a situacin particular alguna.

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Estado.
2.2

Ahora bien, la indicada normativa ha previsto dos sistemas de contratacin a

travs de los cuales las Entidades del Estado pueden contratar los bienes,
servicios u obras necesarios para el cumplimiento de sus funciones. Estos son: el
sistema de suma alzada y el sistema de precios unitarios, tarifas o porcentajes.
Segn el artculo 56 del Reglamento, en el sistema de suma alzada el postor
formula su propuesta por un monto fijo y por un determinado plazo de
ejecucin, precisndose que este sistema resultar aplicable cuando las
magnitudes y calidades de la prestacin estn totalmente definidas en las
especificaciones tcnicas y en los trminos de referencia y, en el caso de obras,
en los planos y especificaciones tcnicas respectivos; calificacin que
corresponde al rea usuaria.
Del artculo citado se desprende que cuando una Entidad opta por contratar un
servicio bajo el sistema de suma alzada, conviene un precio global, previo e
invariable para la realizacin total las prestaciones a cargo del contratista, las
que debern ejecutarse con sujecin estricta a los trminos de referencia, bajo
responsabilidad del contratista.
En tal sentido, las contrataciones de servicios que se lleven a cabo bajo el
sistema de suma alzada implican, como regla general, la invariabilidad tanto del
precio como del plazo, elementos que se encuentran directamente relacionados.

2.3

De otro lado, el artculo 36 de la Ley establece que el contrato puede

incorporar modificaciones siempre que no impliquen variacin alguna de las
caractersticas tcnicas, objeto, plazo, calidad, precio y condiciones ofrecidas
en el proceso de seleccin (el resaltado es agregado).
Como se advierte, el artculo citado establece que una vez celebrado el contrato,
este puede incorporar modificaciones que no impliquen variacin de sus
aspectos sustanciales, como son el plazo y el precio pactados. De lo contrario, se
estara estableciendo un trato preferente a favor del postor ganador de la buena
pro, y actual contratista, en perjuicio de los dems participantes del proceso de
seleccin. Lo cual, adems, determinara la vulneracin de los principios que
inspiran la contratacin pblica, entre estos, el de Transparencia, Imparcialidad,
Eficiencia y Trato Justo e Igualitario.
En ese sentido, si bien la normativa de contrataciones del Estado permite la
incorporacin de modificaciones al contenido del contrato, stas no pueden
versar sobre los aspectos fundamentales que motivaron la seleccin del postor
adjudicado tales como el plazo y precio ofertado.

2.4

Sin perjuicio de lo sealado en el punto anterior, la Ley regula determinados

supuestos en los que, independientemente del sistema de contratacin elegido,
una Entidad puede ordenar la ejecucin de prestaciones adicionales o ampliar el
plazo contractual.
As, el artculo 42 de la Ley y el artculo 231 del Reglamento han previsto

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como una de las facultades conferidas a las Entidades durante la etapa de
ejecucin contractual, la posibilidad de ordenar la ejecucin de prestaciones
adicionales cuando stas sean indispensables para alcanzar la finalidad del
contrato. Los indicados artculos prevn, tambin, la posibilidad de ordenar la
reduccin de prestaciones.
Como se advierte, la potestad de la Entidad de ordenar la ejecucin de
prestaciones adicionales responde al propsito de alcanzar la finalidad de la
contratacin y con ello satisfacer el inters pblico que subyace a esta, en esa
medida resulta posible que la Entidad ordene al contratista la ejecucin de
prestaciones adicionales aun cuando la contratacin se lleve a cabo bajo el
sistema de suma alzada.
2.5

Igualmente, el artculo 42 de la Ley y el artculo 232 del Reglamento admiten

la posibilidad de ampliar el plazo de ejecucin contractual a solicitud del
contratista, presentada dentro del plazo previsto, siempre que se verifique
alguno de estos supuestos: (i) cuando se apruebe un adicional y se afecte el
plazo; (ii) por atrasos o paralizaciones no imputables al contratista; (iii) por
atrasos o paralizaciones en el cumplimiento de la prestacin del contratista por
culpa de la Entidad; y (iv) por caso fortuito o fuerza mayor.
En ese sentido, cuando un evento verifique alguna de las causales establecidas
en el artculo 232 del Reglamento, afectando el cumplimiento oportuno de las
prestaciones del contratista, y dicho evento no resulte imputable al contratista, la
Entidad podr ampliar el plazo contractual.

2.6

Adicionalmente, la normativa de contrataciones del Estado establece la

posibilidad de que, dentro de los tres (3) meses posteriores a la culminacin de
un contrato, la Entidad, por nica vez, lleve a cabo una contratacin
complementaria con el mismo contratista, hasta el treinta (30%) del monto del
contrato original, siempre que se trate del mismo bien o servicio, y que el
contratista preserve las condiciones originales.
Al respecto, debe indicarse que la contratacin complementaria se realiza una
vez que el contrato original ha culminado, motivo por el cual se materializa a
travs de la celebracin de un nuevo contrato, el que dar lugar al nacimiento de
una relacin jurdica distinta a aquella inicialmente instaurada entre la Entidad y
el contratista. En ese sentido, a la contratacin complementaria se le aplicar las
normas vigentes al momento de su realizacin, aun cuando sean distintas a las
que se encontraban vigentes al momento de la celebracin del contrato original.2

2.7
2

En este punto, debe indicarse que la posibilidad de celebrar contrataciones

El artculo182 del Reglamento de la Ley de Contrataciones del Estado, Decreto Supremo N 1842008-EF, aplicable a partir del 01.02.09, establece que Dentro de los tres (3) meses posteriores a la
culminacin del contrato, la Entidad podr contratar complementariamente bienes y servicios con el
mismo contratista, por nica vez y en tanto culmine el proceso de seleccin convocado, siempre que se
trate del mismo bien o servicio y que el contratista preserve las condiciones que dieron lugar a la
adquisicin o contratacin. (El subrayado es agregado).

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complementarias est referida tanto a bienes como a servicios, sin restringirse su
aplicacin en razn del tipo de bien o servicio objeto de la contratacin
originaria. En esa medida, en principio, podra llevarse a cabo una contratacin
complementaria que tenga por objeto contratar los servicios de un residente o
supervisor de obra.
Sin embargo, dado que tanto los servicios del residente como del supervisor de
obra se contratan con la finalidad de atender la necesidad de velar por la
idoneidad tcnica de la obra, resultarn necesarios en tanto la obra se encuentre
en ejecucin; por lo que, una vez culminada la obra desaparecera la necesidad
de contratar estos servicios. En este supuesto, no cabra llevar a cabo una
contratacin complementaria.
En relacin con lo anterior, cabe sealar que en la ejecucin indirecta de obras el
contrato de supervisin de obra resulta accesorio al contrato de ejecucin de
obra. En esa medida, si, por ejemplo, la Entidad ordena la ejecucin de
prestaciones adicionales en el contrato de obra, automticamente debera
ordenar adicionales en el contrato de supervisin de obra.
2.8

En virtud de lo expuesto, debe indicarse que la normativa de contrataciones del

Estado establece la potestad de la Entidad de ordenar la ejecucin de
prestaciones adicionales para alcanzar la finalidad de la contratacin, aun
cuando la contratacin se lleve a cabo bajo el sistema de suma alzada.
Igualmente, cuando un evento verifique alguna de las causales establecidas en el
artculo 232 del Reglamento, afectando el cumplimiento oportuno de las
prestaciones del contratista, y dicho evento no resulte imputable al contratista, la
Entidad tiene la potestad de ampliar el plazo de ejecucin contractual.
Por otro lado, la normativa de contrataciones del Estado establece la posibilidad
de que, dentro de los tres (3) meses posteriores a la culminacin de un contrato,
la Entidad, por nica vez, lleve a cabo una contratacin complementaria con el
mismo contratista, hasta el treinta (30%) del monto del contrato original,
siempre que se trate del mismo bien o servicio, y que el contratista preserve las
condiciones originales.
Ahora bien, la contratacin complementaria resulta distinta a los adicionales y
ampliaciones de plazo, pues estos determinan la modificacin del contrato
original, ya sea para la ejecucin de mayores prestaciones o para extender el
plazo de ejecucin contractual, en cambio la contratacin complementaria
conlleva la celebracin de un nuevo contrato, aunque en las mismas condiciones
del contrato original.
Finalmente, debe precisarse que una vez culminada la obra que se ejecuta por
administracin directa desaparecera la necesidad de contratar los servicios del
residente y del supervisor de la obra, supuesto en el cual no cabra llevar a cabo
una contratacin complementaria.

3.

CONCLUSIN

3.1

La normativa de contrataciones del Estado establece la potestad de la Entidad de

ordenar la ejecucin de prestaciones adicionales para alcanzar la finalidad de la
contratacin, aun cuando la contratacin se lleve a cabo bajo el sistema de suma
alzada. Igualmente, cuando un evento verifique alguna de las causales
establecidas en el artculo 232 del Reglamento, afectando el cumplimiento
oportuno de las prestaciones del contratista, y dicho evento no resulte imputable
al contratista, la Entidad tiene la potestad de ampliar el plazo de ejecucin
contractual.

3.2

La normativa de contrataciones del Estado establece la posibilidad de que,

dentro de los tres (3) meses posteriores a la culminacin de un contrato, la
Entidad, por nica vez lleve a cabo una contratacin complementaria con el
mismo contratista, hasta el treinta (30%) del monto del contrato original,
siempre que se trate del mismo bien o servicio, y que el contratista preserve las
condiciones originales.

3.3

La contratacin complementaria resulta distinta a los adicionales y ampliaciones

de plazo, pues estos determinan la modificacin del contrato original, ya sea
para la ejecucin de mayores prestaciones o para extender el plazo de ejecucin
contractual, en cambio la contratacin complementaria conlleva la celebracin
de un nuevo contrato, aunque en las mismas condiciones del contrato original.

3.4

Una vez culminada la obra que se ejecuta por administracin directa

desaparecera la necesidad de contratar los servicios del residente y del
supervisor de la obra, supuesto en el cual no cabra llevar a cabo una
contratacin complementaria.
Jess Mara, 20 de agosto de 2009

JUAN ANTONIO SILVA SOLOGUREN

Director Tcnico Normativo
MPC/.