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ASIGNATURA:
COMERCIO EXTERIOR
CATEDRATICO:
Prof.
2016
DISTANCIA
COMERCIO
INTERNACIONAL
CICLO:
TURNO:
TEMA:
INTEGRANTES:
LA MERCED - CHANCHAMAYO
2016
DEDICATORIA
INTRODUCCION
Costumbre es un hbito o tendencia adquirida por la prctica frecuente de un acto.
Las costumbres de la vida cotidiana son distintas en cada grupo social,
conformando su idiosincrasia distintiva, que, en el caso de grupos definidos
localmente, conforman un determinado carcter nacional, regional o comercial.1
Las costumbres son
una comunidad y
formas
que
la
de comportamiento particular
distinguen
de
otras
que
asume
comunidades;
toda
como
Usualmente las leyes son codificadas de manera que concuerden con las
costumbres de las sociedades que rigen, y en defecto de ley, la costumbre puede
constituir una fuente del derecho. Sin embargo, en algunos territorios, como los
espaoles de derecho foral (Navarra), y otros pases, la costumbre es fuente de
derecho primaria y como tal se aplica antes (o a la vez) que la ley.
CAPITULO I
RESEA HISTORICA DE LOS USOS Y COSTUMBRES
INTERNACIONALES
1.1.
de
los
tribunales
nacionales,
que,
en
lugar
de
solucionar
CAPITULO II
LA COSTUMBRE INTERNACIONAL
2.1.
DEFINICIN.
Costumbre: Hbito, modo habitual de obrar o proceder establecido por
tradicin o por la repeticin de los mismos actos y que puede llegar a
adquirir fuerza de precepto.
Costumbre internacional: Ley no escrita, considerada como vinculante por
su uso y puesta en prctica a travs del tiempo, fuente de la ley
internacional
2.2.
LA COSTUMBRE.
ELEMENTOS DE LA COSTUMBRE
2.4.
2.5.
NATURALEZA JURDICA
con sus propias valoraciones. Cierto es que ya en la primera poca del TPJI el
juez Altamira en el caso del Lotus lanz una opinin que ha estado apareciendo.
Segn la idea de este magistrado, una norma consuetudinaria podra
manifestarse, ya desde los primeros momentos con tal fuerza, que seria rendir un
buen servicio a la causa del Derecho ayudarle a manifestarse como regla positiva.
Pero ambas Cortes se ha negado sistemticamente a actuar en este sentido de
parteras de la Historia.
Probado el uso, la Corte ha tenido que enfrentar arduos problemas en la
valoracin de la suficiencia o insuficiente de los precedentes, as como en el de la
existencia o inexistencia de la opinio iuris. Segn todos los indicios, esta tarea es
la que el Tribunal realiza con ms dificultad, la que probablemente genera ms
tensiones internas entre las distintas posiciones y tendencias, porque es tambin
aqu donde las opiniones individuales o disidentes mejor marcan la oposicin entre
concepciones encontradas.
En el asunto del Lotus, en el que la sentencia fue aprobada por la mnima
mayora, el Tribunal juzg que los precedentes sobre los que Francia fundaba la
existencia de la costumbre eran escasos, pero an dndolos por buenos, les
faltaba la prueba de convicin de la prctica obligatoria (CPJI, A/10, Pg. 28). En
el de las Pesqueras de Islandia, la opinin minoritaria, sostuvo que la pretensin
de Islandia de extender su derecho exclusivo de pesca a las cincuenta millas no
era un acto contrario al Derecho internacional porque las numerosas tomas de
posicin de muchos Estados permitan poner en tela de juicio la vigencia de la
antigua regla de las doce millas.
La funcin del juez internacional en la fijacin de la existencia y contenido de la
costumbre consiste en algo ms que ser mero servidor de la ley, pues el mismo
construye la norma y, el resultado final de su accin, depende de la composicin
interna de ese Tribunal y del transfondo cultural que en el debate aporte cada
magistrado.
Pero dicho esto, debemos aadir otro elemento de anlisis. La valoracin de los
precedentes no se efecta en medio esterilizado, sino en relacin con las
de cada tres Estados de los que componen la sociedad internacional estn en esta
situacin. El Derecho internacional ha dejado de ser un producto de la sociedad y
cultura europeas para transformarse en el Derecho de la comunidad universal.
En el Derecho consuetudinario esta nueva situacin se traduce en realidades muy
concretas: No puede a partir de ahora, ser aceptada una costumbre general de
Derecho internacional sin que se tenga muy en cuenta la opinin o actitud de los
Estados del Tercer Mundo.
Pero el problema no se plantea slo respecto del Derecho a crear en el futuro,
sino de modo preferente en el de la lex lata; esto es, en la aceptacin del Derecho
existente. No sin parte de razn los nuevos Estados estiman que el Derecho
consuetudinario tradicional responde a intereses de una sociedad capitalista que
no armonizan con los de un mundo en vas de desarrollo. En ese enfrentamiento
entre pases pobres y ricos, se entremezclan ideas justas y otras que lo son
menos; de tal modo que en esa compleja trama resulta difcil encontrar el justo
medio. Esa tendencia de los ltimos decenios hacia la patrimonializacin de
amplias zonas martimas consideradas hasta entonces mar libre, se entiende muy
bien como reaccin desde el dominio de hecho que sobre el mar venan
ejerciendo las grandes potencias martimas. Cuanto menor fuere la franja de mar
reservado por el Derecho internacional a la soberana de los Estados litorales
dbiles, tanto mayor seria el dominio fctico que sobre el mar libre, ejercan
los Estados con poderosas flotas. Pero en una consideracin ms amplia, refleja
una determinada relacin de poder desigual entre unos y otros Estados, como lo
ilustra la vieja polmica del Mare clausum y Mare liberum. Inglaterra, todava dbil
frente al poder martimo holands, favorece la tesis del mar cerrado; cuando
consigue ser una potencia naval fuerte, la Gran Bretaa se convierte a la
doctrina de la libertad de los mares.
Lo que el Derecho internacional general no poda instrumentar en el momento de
acceso y reconocimiento de la independencia de los nuevos Estados en la
comunidad internacional era algo as como un mecanismo equivalente al existente
en
el
Derecho
comunitario
europeo
respecto
del
denominado
acervo
comunitario, para los Estados de nuevo ingreso. En todo caso, existe un cierto
argumento de conveniencia sobre la aceptacin inicial de ese Derecho comn. No
as para el Derecho convencional que se sita en la problemtica particular de la
sucesin de Estados. Con ello, de nuevo, se marca una diferencia entre el
Derecho convencional y el consuetudinario: el principio de la tabla rasa en la
sucesin de Estados para el Derecho convencional es impracticable en el Derecho
consuetudinario.
El artculo 38 del Estatuto de la Corte Internacional de Justicia se refiere a la
costumbre internacional como a una prctica general aceptada como derecho. La
prctica de los sujetos del Derecho Internacional se refleja tanto en la conducta de
sus relaciones exteriores como en la conducta interna. Adems, tal prctica debe
observarse como si fuera obligatoria en virtud de una norma preexistente (opinio
iuris).
En el caso Militaryand Paramilitary Activities la Corte Internacional de Justicia
(I.C.J. Rep, 1986, p. 14) juzg que la prctica requerida para establecer una
norma consuetudinaria no necesita estar rigurosamente conforme a la norma. La
conducta debe, en general, ser consistente con la norma, y los casos de conducta
inconsistente con la norma deben haber sido tratados como incumplimientos de tal
norma, no como indicaciones de reconocimiento de una nueva regla (p. 98). La
Corte consider que las convenciones multilaterales juegan un importante rol en
recoger y definir normas derivadas de la costumbre o, en verdad, en desarrollarlas
(Libia-Malta Continental Sbelf Case (I.CJ. Rep,1985, p. 29).
La prctica ha de ser lo suficientemente duradera para que la opinio iuris se
constituya en el asiento de esa practica que ha de observarse como ordenada
jurdicamente.
Las organizaciones internacionales son el mbito en el cual las prcticas estatales
se plasman concentradamente y las actividades de las organizaciones pueden ser
tambin fuente de prcticas.
2.9.
Artculo 38
1. La Corte, cuya funcin es decidir conforme al derecho internacional las
controversias que le sean sometidas, deber aplicar:
a. las convenciones internacionales, sean generales o particulares, que
establecen reglas expresamente reconocidas por los Estados litigantes;
b. la costumbre internacional como prueba de una prctica generalmente
aceptada como derecho;
c. los principios generales de derecho reconocidos por las naciones
civilizadas;
d. las decisiones judiciales y las doctrinas de los publicistas de mayor
competencia de las distintas naciones, como medio auxiliar para la
determinacin de las reglas de derecho, sin perjuicio de lo dispuesto en el
Artculo 59.
2. La presente disposicin no restringe la facultad de la Corte para decidir un litigio
ex aequo et bono, si las partes as lo convinieren.
CAPITULO III
MEDIOS ALTERNATIVOS DE SOLUCION DE CONFLICTOS
El hecho que vivamos en sociedad presupone una continua interaccin entre los
diferentes agentes econmicos, quienes tienen distintas percepciones de la
realidad objetiva en que se desenvuelven. La existencia de diversas percepciones
origina conflictos entre los agentes econmicos que deben ser resueltos.
Los conflictos que se generan deben ser resueltos de forma eficiente, reduciendo
costos y previniendo la aparicin de nuevos conflictos.
Con el objeto de alcanzar el objetivo antes indicado el sistema jurdico ha
incorporado ciertos medios cuyo propsito es solucionar los conflictos sin generar
mayores antagonismos entre las partes.
Los medios de solucin de controversias ms difundidos son los siguientes:
A. Negociacin
B. Mediacin
C. Conciliacin
D. Arbitraje
Discutir sobre los intereses de las partes, no sobre las posiciones, es decir
debe descubrirse qu es lo que cada uno requiere para satisfacer sus
necesidades.
En otras palabras, no centrarse en las posiciones o propuestas formuladas
sino buscar cul es su sustento, qu es lo que se esconde detrs.
Crear opciones de solucin que satisfagan los intereses mutuos, es decir no
proponer aquello que no aceptaramos de estar en la posicin de la otra parte.
Se trata pues de generar un espacio en el cual las partes se dediquen a la
creacin de frmulas de solucin sin la presin del compromiso, simplemente
para tener una serie de alternativas dentro de las cuales se escoger la ms
conveniente.
Usar criterios objetivos para elegir entre las opciones de solucin aqulla que
ponga fin a la controversia.
Se trata de persuadir a la otra parte sobre la base de la razn, en lugar de
pretender presionarla para que acepte nuestra posicin.
Esta nueva visin del proceso de negociacin se encuentra presente en el
mundo empresarial de hoy, en especial en los siguientes aspectos:
2.2. LA CONCILIACIN
Adicionalmente a la negociacin un segundo medio de solucin de conflictos
es la conciliacin.
Como indicamos anteriormente la conciliacin se distingue de la negociacin
por el hecho que interviene un tercero, designado por las partes, quien las
ayudar a buscar una solucin al conflicto.
2.2.2. TELECOMUNICACIONES
Conforme a la Resolucin del Consejo Directivo de Osiptel N 032-97CD/OSIPTEL en los procedimientos relacionados con los reclamos de
usuarios de los servicios pblicos de telecomunicaciones, el Tribunal de
Consejo
Directivo
027-99-CD/OSIPTEL,
el
procedimiento
CAPITULO III
3.1. EL RECONOCIMIENTO DE LOS USOS Y COSTUMBRES EN EL DERECHO
MERCANTIL INTERNACIONAL
Las transacciones econmicas no han conocido fronteras, salvo cuando el Estado
interventor
las
ha
impuesto.
Recurdese
el
concepto
mismo
de lex
conocido y regularmente observado por las partes en contratos del mismo tipo
en el trfico mercantil de que se trate".
De las normas anteriormente mencionadas se puede establecer la siguiente
clasificacin de usos y costumbres y sus funciones:
a. Prcticas negciales y usos convencionales.
Aun cuando pudiere pensarse que se trata del mismo fenmeno la
convencin las distingue, al expresar en el artculo 8(3) que a ellas se
acudir para determinar la intencin de las partes, y al decir el artculo 9(1)
que las partes quedarn obligadas por cualquier uso en que hayan
convenido y por cualquier prctica que hayan establecido entre ellas.
La Convencin, en los artculos 8 y 9 les reconoce una doble funcin:
interpretativa y normativa. Creemos que la nica distincin predicable es
que en las primeras hay un acuerdo tcito que las incorpora a las
transacciones, mientras en las segundas se trata de un acuerdo expreso.
Encuentran, de alguna manera, equivalencia en su concepcin y funciones,
con el artculo 1622 de nuestro Cdigo civil, comentado anteriormente. Se
trata de usos de aplicacin interpartes que no trascienden ni obligan a la
comunidad negocial.
A ellas se refiere el artculo 8(3), reconocindoles una funcin meramente
interpretativa
b. Usos generales.
A ellos se refiere tanto el artculo 8(3) como el 9(2). Debe hacerse la
siguiente precisin en cuanto a la terminologa adoptada: lo que la
Convencin denomina como usos en el artculo 8(3) y en el artculo 9(2),
son lo que nuestra legislacin denomina costumbres.
Los requisitos que el artculo 9(3) seala son:
o Debe tratarse de un uso del que las partes tenan o deban haber tenido
conocimiento.
No se requiere que efectivamente lo conozcan, pues su obligatoriedad se deriva
de la generalidad de los mismos y que los diferencia precisamente de los usos
particulares o convencionales. En muchos campos del comercio internacional,
como son las compraventas martimas, los seguros, las transacciones financieras,
entre otras, se aceptan prcticas o usos que se aplican a tales negocios a pesar
del desconocimiento por parte de los comerciantes o de su inclusin en los
contratos.
o Que se trate de usos ampliamente conocidos y regularmente observados
en el comercio internacional, por las partes en contratos del mismo tipo en
el trfico mercantil de que se trate.
Se trata del requisito de publicidad, uniformidad y reiteracin indicados en el
artculo 3 de nuestro Cdigo de comercio, generalidad requerida no slo en el
trfico interno, sino relativo a las operaciones de comercio internacional.
3.3. LAS FUNCIONES SON:
a) Funcin interpretativa:
b) Funcin normativa:
Reconocida en el artculo 9(2). Valga sealar, que adems de presumirse
incorporados al contrato, se presumen incorporados a su formacin, siendo ms
amplia esta norma que las de los cdigos nacionales citados anteriormente.
Ntese cmo hay un efecto coincidente entre los usos y costumbres en la
Convencin, que es el de servir como instrumentos de interpretacin. 6 Ya
6 PERALES VISCASILLAS, MARIA DEL PILAR. El contrato de compraventa
internacional de mercancas (Convencin de Viena de 1980). En
<http://www.cisg.law.pace.edu>, 2001, pg. 21.
Ejemplo:
expedido
por
una
agencia
de
inspeccin
reconocida
internacionalmente".8
Durante las conferencias en las cules se debati la redaccin de la Convencin
de Viena, se discuti sobre la posibilidad de incluir el trmino razonabilidad, para
los usos. Sin embargo, ste no se incluy. 9
A pesar de esto, creemos que no hace falta tal inclusin, si se tiene en cuenta la
previsin del artculo 7 numeral 2 de la Convencin, que expresamente dispone:
"Las cuestiones relativas a las materias que se rigen por la presente Convencin
que no estn expresamente resueltas en ella se dirimirn de conformidad con los
8 UNIDROIT. Principios sobre los contratos comerciales internacionales.
Repblica de Colombia. Ministerio de Justicia y del Derecho, Santaf de Bogot
D.C., agosto de 1997, pg. 58.
9 BOUT, PATRICK X. Trade usages: Article 9 of the Convention on Contracts for
the Internacional Sale of Goods. En <http://www.cisg.law.pace.edu>, pg. 4.
reconocido como tal, a las opiniones de las Cmaras de comercio del lugar o a las
recopilaciones de los mismos hechas por instituciones especializadas.
Un ejemplo claro de recopilaciones de usos y costumbres, son los INCOTERMS y
las reglas y usos uniformes relativos a los crditos documentarios, (RUU 500), de
la Cmara de comercio internacional.
3.5. OTRAS DISPOSICIONES DE LA CONVENCIN HACEN REFERENCIA A
LOS USOS Y COSTUMBRES.
El artculo 18(3), que se refiere a la aceptacin de la oferta y que establece que
" si en virtud de la oferta, de prcticas que las partes hayan establecido entre
ellas o de los usos, el destinatario puede indicar su asentimiento ejecutando un
acto relativo, por ejemplo, a la expedicin de las mercaderas o al pago del precio,
sin comunicacin al oferente, la aceptacin surtir efecto en el momento en que se
ejecute ese acto, siempre que esa ejecucin tenga lugar dentro del plazo
establecido en el prrafo precedente".
Otras referencias se hacen en el artculo 32(2) de la Convencin, relativo al
transporte de las mercaderas, y en 35(2) relativo a la aptitud que deben tener los
bienes para que sean conformes.
CAPITULO IV
LOS USOS Y COSTUMBRES EN EL DERECHO PRIVADO CONTEMPORANEO
4.1. LOS USOS Y COSTUMBRES EN EL DERECHO MERCANTIL
Abordaremos los referidos conceptos a partir de su reconocimiento y validez en el
derecho que se empez a gestar en la edad media para regular las actividades de
11 ROCCO Alfredo, Principios de derecho mercantil, Revista de derecho privado, Madrid, 1931, Pg. 119.
Sabido es que entre los siglos XI y XII, se vivi una poca de florecimiento de las
actividades mercantiles, acorde con el desarrollo de las ciudades y la expansin
de la economa agrcola, factores que conllevaron el surgimiento y expansin de la
clase de los comerciantes.12 As, surgi en la edad media el derecho mercantil,
configurndose como un conjunto de usos, aplicados entre los mercaderes en
orden a reglar sus derechos y obligaciones, en general toda su actividad, entre
otras causas, la insuficiencia del derecho vigente en la poca. Por esta y otras
caractersticas los autores coinciden en definir al derecho mercantil o ius
mercatorum, diciendo que consistan en un conjunto de usos y costumbres.
As por ejemplo PIRENNE, quien afirma que el jus mercatorum, que consista en
un conjunto de usos surgidos de la prctica, una especie de derecho
consuetudinario internacional que los mercaderes aplicaban entre ellos en sus
transacciones.13
El derecho mercantil nace y se desarrolla como un derecho eminentemente
consuetudinario, calidad en la cul coincide la totalidad de la doctrina para definir y
caracterizar a esta rama del derecho privado.
As mismo, es necesario destacar, que este conjunto de usos y costumbres que se
configur como una rama del derecho privado, surgi con una vocacin
internacional, pues tal como afirma DE EIZAGUIRRE "La coincidencia de
necesidades y de circunstancias econmicas en Europa occidental, unido al
carcter cosmopolita de la clase mercantil, propician la difusin por dicho mbito
de normas, fundamentalmente de origen italiano, aceptadas por doquier, en razn
a su perfeccin y utilidad contrastadas en la prctica mercatoria". 14
12 BERMAN Harold J., La formacin de la tradicin jurdica de occidente, Fondo de Cultura Econmica,
Mxico 1993, pg. 349 y siguientes.
13 PIRENNE Henri, Historia econmica y social de la edad media, Fondo de cultura econmica, Clsicos de
economa, Colombia, 1993, pg. 45.
14 DE EIZAGUIRRE JOSE MARIA, Derecho mercantil, Civitas, Segunda edicin, 1999, pg. 12.
Este conjunto de usos y costumbres con el paso del tiempo, llegara a ser un
conjunto de leyes que en esencia los recogieron, dando paso as a la etapa de
codificacin y nacionalizacin del derecho mercantil, con las Ordenanzas de Luis
XIV de 1673, las Ordenanzas de Bilbao dictadas por Felipe V en 1737, y los
cdigos napolenicos de 1804 y 1807 (Civil y de comercio respectivamente). Con
stos ltimos y de igual manera los que se inspiraron en ellos, los usos y
costumbres quedaron en un segundo plano, frente a la ley.
Sin embargo, no hay que perder de vista que los usos y costumbres siguieron
influyendo en la evolucin del derecho mercantil, pero en la mayora de los casos
supeditados a la ley. Tambin debe advertirse, que los usos y costumbres, no han
sido patrimonio exclusivo de la legislacin mercantil.
Los usos y costumbres constitutivos de la lex mercatoria, fueron recogidos
tambin por el derecho ingls, al ser incorporados por el common law.
Sin embargo, consideramos el papel de la costumbre, como de que la misma ha
existido como consecuencia de un acuerdo entre las partes y no en virtud del uso
de la fuerza. Igualmente, debe ser concordante con otras costumbres, tener
certidumbre y ser aceptada como obligatoria y de importancia significativa.
Tambin debe ser razonable.
Hoy los usos y costumbres continan en su papel revitalizador del derecho de los
negocios. Adems, se constituye como una alternativa a las dificultades que
pueden presentarse a la hora de tratar de definir la ley nacional o internacional que
resulte aplicable a los contratos y negocios en particular. Las nuevas realidades
mercantiles, la apertura de los mercados, el desarrollo de tecnologa que facilita
las transacciones de bienes y servicios, la agilidad en los modernos medios
presentes en el transporte de mercancas, seguramente llevan en s, una dosis
alta de costumbres que por la opinio iuris seu necessitatis, o conviccin de tratarse
de normas de derecho obligatorias para las partes, la uniformidad, reiteracin y
publicidad de las mismas, las convierten en la nueva lex mercatoria del mundo
moderno.
organizaciones
internacionales, lex
mercatoria que
es
incorporada
tanto
como
conferir
un
cierto
poder
normativo, consagrado
juzgados de comercio".
Adems de la anterior funcin, - la normativa- el Cdigo de comercio
colombiano, le reconoce a la costumbre un papel interpretativo, al decir que:
CAPITULO V
COSTUMBRE INTERNACIONAL
o Derecho
del
espacio
exterior,
instantneamente.
5.2. REQUISITOS Y CONDICIONES
que
se
convirti
en
una
costumbre
5.3. CLASES
La costumbre internacional suele ser clasificada conforme a su grado de
aplicacin, frecuentemente enfocndose desde una perspectiva geogrfica. As
se distinguen las generales, tambin denominadas universales, de las
particulares. Asimismo, dentro de esta ltima categora cabe una subdivisin que
diferencia entre costumbres regionales y locales o bilaterales.
Generales
17 Carrillo Salcedo, Juan Antonio (1991). 2. Curso de derecho internacional pblico. Madrid: Editorial
Tecnos S.A. pp. 85102
Particulares
Las costumbres regionales son las que se originan en el seno de grupo
limitado de estados con caractersticas propias, como pueden ser la Unin
Europea o Iberoamrica, rea est en la que stas han proliferado.
Adems, la norma consuetudinaria regional nicamente obliga a los estados
que participan en la formacin de la misma mediante la prctica reiterada y
la conciencia de que obliga jurdicamente. Por otra parte, en el supuesto de
CAPITULO VI
LA COSTUMBRE EN LA CONVENCION DE VIENA DE 1980
En la Convencin sobre compraventa se puede reconocer un sistema propio de
fuentes, que regulan los aspectos que entran bajo el campo de aplicacin de la
misma. Recordemos que, como lo anotamos anteriormente, la Convencin sobre
compraventa no regula todas las vicisitudes del contrato.
Dentro del captulo II sobre "Disposiciones generales", los artculos 7 a 13 regulan
algunos de los criterios interpretativos y las fuentes del contrato de compraventa, a
los cuales nos referimos a continuacin tratando de establecer una lnea jerrquica
entre las mismas.
6.1.
Queremos aclarar que para efectos del anlisis que hacemos a continuacin,
partimos de la diferencia existente entre los vocablos usos y costumbres. La
Convencin se refiere por un lado a prcticas establecidas entre las partes, y a
usos, a los cules les da un sentido de generalidad. Antes de entrar en materia,
consideramos preciso definir y distinguir los trminos utilizados, toda vez que los
mismos pueden ser comprendidos de manera diferente en la doctrina y legislacin
extranjera.
El trmino uso en el derecho moderno es un trmino amplio que "...comprende
desde la simple habitualidad individual hasta la verdadera y propia costumbre
jurdica".
Segn afirma Anbal torres, "Por uso se entiende la observancia de una regla de
conducta, sin conciencia de su obligatoriedad" 18.
envuelven
tcitamente
la
formacin
de
los
actos
jurdicos,
Artculo 8.
(...) 3. Para determinar la intencin de una parte o el sentido que
habra dado una persona razonable debern tenerse debidamente en
cuenta todas las circunstancias pertinentes del caso, en particular las
negociaciones, cualesquiera prcticas que las partes hubieran
establecido entre ellas, los usos y el comportamiento ulterior de las
partes".
El artculo 9 por su parte:
Artculo 9. 1. Las partes quedarn obligadas por cualquier uso en que
hayan convenido y por cualquier prctica que hayan establecido entre
ellas.
2. Salvo pacto en contrario se considerar que las partes han hecho
tcitamente aplicable al contrato o a su formacin un uso del que
Aun cuando pudiere pensarse que se trata del mismo fenmeno la convencin las
distingue, al expresar en el artculo 8 (3) que a ellas se acudir para determinar la
intencin de las partes, y al decir el artculo 9 (1) que las partes quedarn
obligadas por cualquier uso en que hayan convenido y por cualquier prctica que
hayan establecido entre ellas.
Se trata en consecuencia, de una serie o secuencia de conductas previas entre las
partes, relacionadas en particular a transacciones realizadas anteriormente, que
por ese hecho de la habitualidad, se pueden considerar obligatorias para ellas en
futuras negociaciones, toda vez que se convierten en una regla comn de
comportamiento, sea que las partes decidan de manera expresa incorporar dichos
usos a sus futuros contratos, o lo hagan de manera tcita o implcita.
Es necesario destacar igualmente que la Convencin, en los artculos 8 y 9
les reconoce una doble funcin: interpretativa y normativa. Se trata de usos
de aplicacin interpartes que no trascienden ni obligan a la comunidad
negocial.
A ellos se refiere el artculo 8 (3), reconocindoles una funcin meramente
interpretativa, y el 9 (1) en una funcin normativa.
6.3.
Debe tratarse de un uso del que las partes tenan o deban haber
tenido conocimiento.
tambin para los usos locales si las partes los conocan o eran ampliamente
conocidos. Por lo anterior, tal vez el fallo OLG Frankfurt de 5 de julio de 1995,
segn el cual "Aunque existe un uso comercial establecida (SIC) por el que se
reconoce la falta de respuesta como celebracin de contrato en la jurisdiccin del
destinatario, debido al carcter internacional de la CIM, se debe prestar atencin
nicamente a los usos comerciales conocidos en la legislacin tanto en la
jurisdiccin del oferente como en la del destinatario (prrafo 2) del artculo 9 de la
CIM), adems, los efectos jurdicos del uso comercial deben ser conocidos por
ambas partes".
6.4. FUNCIONES que cumple la costumbre como fuente, dentro del contexto de la
Convencin son:
a. Funcin interpretativa
De acuerdo con lo estatuido en el artculo 8 (3) al que nos referimos
anteriormente, cuando se indica que a los usos -costumbres-, adems de las
prcticas establecidas entre las partes y el comportamiento ulterior de ellas se
debe acudir para determinar la intencin de una parte o el sentido que habra
dado una persona razonable.
b. Funcin normativa
Reconocida en el artculo 9 (2). Valga sealar, que adems de presumirse
incorporados al contrato, se presumen incorporados a su formacin, siendo ms
amplia esta norma que las de los cdigos nacionales citados anteriormente.
Ntese cmo hay un efecto coincidente entre los usos (o prcticas contractuales
particulares) y costumbres (usos generales) en la Convencin, que es el de servir
como instrumentos de interpretacin.22
Al comentar la posibilidad de que las partes puedan disponer con el alcance y bajo
los lmites ya sealados sobre el contenido de su contrato y por ende de las
normas de la Convencin, y adems al tratar sobre los uso y costumbres, hemos
demostrado ya como de las normas antes comentadas se puede deducir
claramente que las normas de la Convencin, ceden en su orden de aplicacin a
los acuerdos contractuales y a las prcticas negociables y costumbres mercantiles
internacionales.
CAPTULO VII
REGLAS Y USOS UNIFORMES DEL COMERCIO INTERNACIONAL
La divisin del mundo en comunidades jurdicas diferentes, plantea los llamados
conflictos de leyes, que provocan una cierta incertidumbre entre los agentes
econmicos de nacionalidades distintas, y que dificultan el comercio internacional
(pues en algunos casos, los operadores -importador y exportador- de dos pases
distintos no saben qu leyes se tienen que aplicar al contrato que celebren para
llevar a cabo su operacin comercial). Para corregirlo se han ideado soluciones
complementarias:
1.
2.
Arbitraje
3.
comercial
internacional,
otra
sobre
Transferencias
internacionales de crdito.
Cuando no resultan suficientes los anteriores, cada Estado dispone de
una legislacin interna que habr de tenerse en cuenta (aunque su
empleo sea cada vez ms restringido).
2.
pudiendo
concluir
que
son
ampliamente
conocidos
Incoterms.
Reglas Uniformes relativas a los cobros, observadas por los bancos
en este tipo de operaciones. El Consejo superior Bancario acept
por unanimidad en 1979 la adhesin de la Banca a tales reglas,
cuya ltima revisin es de enero de 1979 (publicacin 322 de la
CCI).
Reglas y Usos Uniformes relativos a los crditos documentarios,
ltima revisin de 1993- en vigor desde 1 enero de 1994
(publicacin 500 de la CCI) con objeto de recoger los avances
producidos por el transporte y las nuevas aplicaciones tecnolgicas,
3.
en
sus
procedimientos
de
compraventa
comerciales
fecha despus de
empiezan todos los planes y trabajos para dictar derechos, prcticas y usos
comparables de ms de 30 pases. Estos objetivos necesitaban un comit
por el cual se cre un Comit Especial que es encargado de las diferentes
investigaciones y que reuni a diferentes especialistas de varios pases.
Estos expertos experimentaron los problemas que se encontraban en las
diferentes prcticas y tcnicas ms usadas y empleadas en la compraventa
internacional.
La Comisin elaboro una investigacin para obtener una de las primeras
publicaciones de los trminos comerciales en el ao 1928. La obra contena
seis trminos, as como su interpretacin. Tambin el documento contena
una serie de contradicciones por el hecho de haberse sintetizado las
prcticas de ms de treinta pases. La misin era ofrecer una interpretacin
normal, al redactar un conjunto de reglas internacionales que fijasen de un
modo uniforme las obligaciones que haba de recaer sobre las partes
siguiendo el trmino comercial empleado. Y al designar con estos trminos
las compraventas que se celebran normalmente en el trfico internacional.
Las diferentes tipos de reglas se fijaron para definir con la mxima precisin
posible las responsabilidades y obligaciones de las partes. Se centran a
determinar los lmites de los trminos comerciales y establecer que las
reglas que dan una comprensin no tienen lmites para resolver ciertas
dificultades que puedan presentarse ligeramente en los contratos de
compraventa sino que delimitan una serie de usos que, a su vez,
comprenden una cierta forma que fija las relaciones importantes entre
vendedor y comprador. Y de esta forma se ignora aquella teora que
Y USOS
DOCUMENTARIOS
El crdito documentario es un medio de pago por el cual una entidad
financiera (entidad emisora) pone a disposicin del exportador (beneficiario)
el importe de la compraventa, estando condicionada la entrega al
cumplimiento de unas condiciones pactadas.
La definicin exacta del crdito documentario nos la daban las Reglas y Usos
Uniformes Relativas a los Crditos Documentarios en su versin de 1994: Es
todo acuerdo por el que un banco (banco emisor), obrando a peticin y de
conformidad a las instrucciones de un cliente (Ordenante) o en su propio
nombre:
Se obliga a hacer un pago a un tercero (beneficiario) o a su orden, o aceptar
y pagar letras de cambio libradas por el beneficiario.
Autoriza a otro banco a que realice el pago, o a aceptar y pagar las letras de
cambio.
Autoriza a otro banco para que negocie, contra entrega de los documentos
exigidos, siempre y cuando se cumplan los trminos y las condiciones del
crdito.
El crdito documentario implica una obligacin de pago condicionada que
asume la entidad emisora a favor de un beneficiario y siguiendo las
instrucciones del ordenante, basada en los preceptos recogidos en las
Reglas y Usos Uniformes Relativas a los Crditos Documentarios, en su
revisin de 2007 (UCP 600).
El
crdito
documentario
internacionalizarse
las
nace
como
transacciones
consecuencia
comerciales
de
abrirse
que
al
nuevos
entidad emisora.
El propio crdito documentario que el banco emisor remite al beneficiario
directamente o a travs de otra entidad. Si el crdito es confirmado por
otra entidad distinta de la entidad ordenante, la entidad confirmadora
tambin establece un compromiso contractual con el beneficiario
adicional al de la entidad emisora.
Cada elemento contractual es independiente de los otros y regula las
relaciones bilaterales entre las partes.
Las normas aceptadas internacionalmente para el desarrollo de los crditos
documentarios (Reglas y Usos Uniformes Relativos a los Crditos
Documentarios) indican en su versin 2007, en el artculo cuarto que El
crdito, por su naturaleza, es una operacin independiente de la venta o de
cualquier contrato en el que pueda estar basado. Los bancos no estn
afectados ni vinculados por tal contrato, an cuando en el crdito se incluya
alguna referencia a ste. Por lo tanto, el compromiso de un banco de honrar,
negociar o cumplir cualquier otra obligacin en virtud del crdito no est
sujeta a reclamaciones o excepciones por parte del ordenante, resultantes de
sus relaciones con el banco emisor o con el beneficiario. Es decir, el
compromiso adquirido por una entidad de pagar, aceptar o negociar
documentos e instrumentos de giro, o de cualquier otra obligacin incluida en
el crdito documentario no quedar sujeta a las reclamaciones que el
ordenante (importador) pueda hacer contra el beneficiario (exportador) o la
entidad emisora.
No obstante lo anterior, existe jurisprudencia, y slo para casos muy
especficos, por la que un juez ha ordenado la no ejecucin de un pago
asociado a un crdito documentario.
Las reglas y usos relativos a los crditos documentarios (UCP 600) regulan el
tratamiento de los crditos documentarios, as como las relaciones,
obligaciones y responsabilidades de las partes que intervienen en un crdito.
Las Reglas y Usos Uniformes relativos a los Crditos Documentarios nacen
por la necesidad de que las partes intervinientes tiendan al establecimiento
de unos criterios de uniformidad internacional en que se concilien los usos,
costumbres e interpretaciones propias de cada pas.
La Cmara de Comercio Internacional en Pars dict las primeras reglas en
1933. Posteriormente ha habido cinco revisiones ms (1951, 1962, 1974,
1984 y 1993).
Las reglas actualmente en vigor corresponden a la publicacin 600 de la CCI
y son aplicables a los crditos documentarios desde el 1 de julio de 2007.
La importancia y efectividad de esta reglamentacin viene determinada por el
hecho de que, pese al gran desarrollo que han tenido los crditos
documentarios, no ha sido necesaria la existencia de otras normas
complementarias y las existentes han alcanzado la uniformidad de criterios y
el rango de norma interpretativa y transnacional que se pretenda con su
publicacin.
La problemtica fundamental en los crditos documentarios viene cuando
tenemos dos pases con idiomas distintos y cultura comercial distinta.
CONCLUSIONES
Como se puede apreciar de la revisin las normas antes reseadas, existe una
diversidad de medios de solucin de conflictos en el Derecho peruano cuyo
objetivo es constituir una alternativa efectiva para la solucin de los conflictos en la
sociedad.
Sin embargo, no debemos olvidar que el xito o fracaso de los medios de solucin
de conflictos reposa fundamentalmente en nosotros.
En efecto, depende de nosotros promover la solucin de conflictos a travs de
medios que privilegien los intereses de las partes y persigan una solucin
armnica al conflicto en beneficio no slo de los directamente involucrados sino de
la sociedad en general.