CONCEPTOS DE DERECHO PENAL

2. Qu es el Derecho Penal?

A pesar de que una definicin debiera ser el resultado ltimo de una

seria investigacin en cualquier rama del conocimiento, para efectos
didcticos es menester presentar a priori qu se entiende por Derecho
Penal, aunque posteriormente se aclare todo lo relativo a sus
caractersticas, objeto y fin.
No existe, al respecto de la definicin del Derecho Penal, una
concepcin nica, pues sta depender no solamente del momento
histrico en que se desarrolle o de la escuela a la que pertenezca el
autor que la exponga, sino tambin a las ideas propias de este, por lo
que habr que reconocer tantas definiciones como autores que las
plantean, sin poder hacer una descalificacin de las mismas, salvo por
lo que respecta a la confusin que en muchos autores persiste en
considerar al Derecho Penal y la ciencia que lo estudia una misma
cosa, error que se aclarar en el captulo respectivo.
Por tratarse de la definicin un sector del Derecho en la que slo se
destaca un papel particular que lo diferencia de otros sectores, de
entre las diversas concepciones pueden distinguirse, en primer lugar,
las que optan por el criterio de las teoras morales del Derecho (el
llamado iusnatualismo), por el formalismo jurdico o por el realismo
sociolgico; y ya dentro de la Ciencia Jurdico Penal en particular,
pueden encontrarse las que surgen de las distintas escuelas que han
planteado su filosofa respecto de esta rama del universo jurdico, e
igualmente pueden diferenciarse las que atienden a su sentido
objetivo o al subjetivo, y ser ese el primer criterio al que se atender,
aunque no e manera exhaustiva y slo para iniciar el estudio de
nuestra materia.

a) Ius Poenale
I. Fin
II. Elementos y caracteres
III. Sus relaciones con otros sectores del universo jurdico
b) Ius Puniendi

DERECHO PENAL OBJETIVO

DERECHO PENAL SUBJETIVO

(ius poenale)

(ius puniendi)

Se refiere a las normas jurdico

penales en s.

Se refiere a la facultad de aplicar

una sancin a aqullos que
actualizan las hiptesis que prev
el ius poenale.

a) Ius Poenale
A continuacin se presentan diversas definiciones del Derecho Penal
en sentido objetivo:
DEFINICIN

Conjunto de leyes que determinan los delitos y las penas que el poder social i
delincuente.

Conjunto de principios relativos al castigo del delito.

Conjunto de reglas establecidas por el Estado, que asocian el crimen como he

pena como su legtima consecuencia.

Conjunto de normas que regulan el ejercicio del poder punitivo de

al delito, como presupuesto, a la pena como su consecuencia jurd

Conjunto de aquellas condiciones libres para que el derecho que ha sido pertu
una voluntad opuesta a l, sea restablecido y restaurado en todas las esferas
donde la violacin lleg.

Sector del ordenamiento jurdico que, en garanta de las condicion

desarrollo de la comunidad, atribuye efectos jurdicos propios (pen
seguridad) a determinadas conductas humanas (delitos).

Derecho criminal es la ciencia que estudia el sistema de normas jurdicas regu

del poder (ius puniendi nacional e Internacional) que determinan las penas de
acciones delictivas, las medidas de correccin y seguridad aplicables a los del
y algunas indemnizaciones correspondientes a las vctimas; pretende el
restablecimiento desarrollo del orden jurdico, la defensa de la sociedad y
repersonalizacin de los autores de aquellas acciones; en una palabra, la reali
algunos derechos humanos ms violados.

El Derecho Penal objetivamente considerado es el conjunto de ley

el Estado define los delitos, determina las penas imponibles a los
la aplicacin concreta de las mismas a los casos de incriminacin

I. Fin

Algunos autores, siguiendo ciertas ideas kelsenianas, afirman que el

contenido del Derecho es sociolgico o poltico y que sociolgico o
poltico, ms no jurdico, es el fin que persigue; idea que ha trado
negativas consecuencias prcticas (como principal ejemplo estn las
leyes penales de Nuremberg) al no reconocer que el Derecho
obviamente el Penal en primer lugar, al regular conductas, no puede
carecer de un fin por s, de lo contrario se llegara a la conclusin de
que un delito no es la lesin de un bien jurdicamente protegido, sino
simplemente la violacin de un deber. As la finalidad del Derecho
Penal en general, es la proteccin de los intereses de la persona
humana, los que constituirn los bienes jurdicos; ms no todos los
intereses, slo aqullos de superior jerarqua, a los que otorga esa
proteccin mediante la amenaza y la ejecucin de la pena.

II. Elementos y caracteres

De la lectura de las diversas definiciones que de Derecho Penal han

dado los autores a travs de la historia, se puede deducir la existencia
de sus elementos fundamentales:

DELINCUENTE:
visto desde el
punto de vista
jurdico

DELITO:
como
antecedente

SANCIN:
como
consecuencia

El Derecho Penal, comparte con todos los sectores del universo

jurdico, una naturaleza normativa y valorativa, que surge de la
distincin kantiana entre el mundo del ser y el del deber ser,
ubicndose el Derecho Penal en este ltimo, al ser un producto
cultural, creado en atencin a ciertos valores que se considera
conveniente proteger.

III. Relaciones con otros sectores del universo jurdico

En primer lugar debe quedar claro que el Derecho guarda una unidad,
es slo uno; sin embargo se pueden distinguir sectores del mismo
sistema jurdico, que se caracterizan de manera tan acentuada que es
posible distinguir distintas ramas especiales, nacidas de la
complejidad de la vida humana, de aqu que pueda hablarse del
Derecho Penal como rama del Derecho Pblico pues slo el Estado
puede establecer las leyes que determinen los delitos y el gobernado
se hallar en una situacin de subordinacin frente a aqul interno
de un pas, y que guarda relaciones con otras ramas de la
enciclopedia jurdica:
SE RELACIONA
CON:
DERECHO
CONSTITUCIONAL

En primer lugar, al ser el Estado el nico sujeto actualmen

determinar y sancionar los delitos, guarda estrecha relaci
ste, por estar justamente establecida en la Constitucin l

organiza el Estado y las facultades de determinados rgan

de las acciones consideradas delitos y la forma de sancion
dichas acciones. Igualmente al ser la Constitucin la base
actual, en ella se encuentran preceptos penales fundamen
Constitucin Poltica de los Estados Unidos Mexicanos cont
importantsimo principio tpico (nullum crimen sine lege
ltimo, tambin guarda relacin en virtud de que, al organ
Constitucional al Estado, segn las necesidades que en un
reconoce la colectividad, y al dar el Derecho Penal satisfac
protegindolas mediante la amenaza de la pena, ciertos ti
surgir o derogarse de acuerdo al cambio en la tutela de de
puede citarse en este sentido la derogacin de los tipos qu
la religin de Estado , al establecerse el laicismo constituc
DERECHO
El delito ha cobrado una importante vida internacional, hoy
INTERNACIONAL
incuestionable la estrecha relacin que guardan los Estado
inmediatez de los medios de comunicacin y de los interes
enlazan a todos los pueblos de la tierra; por lo que incluso
existencia de un Derecho Penal internacional, que tiene el
la no poco discutida creacin de la Corte Penal Internacion
voluntad de varios Estados que se obligan incluso a modifi
internas para ajustarse a los convenios pactados.
DERECHO PRIVADO Cuando el desconocimiento de las obligaciones civiles imp
del orden pblico, entra en funcin el Derecho Penal, pues
sufrido por el particular, el dao causado es resentido por
ejemplo, cuando se incumplen gravemente las obligacione
cnyuge o con los hijos. Pero no slo de esta forma se rela
y el Civil o el Mercantil, pues los delitos patrimoniales, por
comprenderse sin acercarse a instituciones propias de esta
como la quiebra fraudulenta por ejemplo.

b) Ius Puniendi
Pufendorf fue de los primeros en explicar claramente la idea de los
derechos subjetivos distinguindolos del Derecho objetivo como
sistema de leyes, siendo aqullos la facultad de hacer alguna cosa,
concedida o permitida por las leyes. En este sentido, Binding
estableci el concepto de derecho penal subjetivo del Estado como la
facultad o derecho de castigar; aunque algunos autores como Manzini,
negaran la existencia del derecho penal en sentido subjetivo,
arguyendo que ste no es ms que un atributo de la soberana de los
Estados.
Sin embargo ha surgido la necesidad de responder a la cuestin de
cul es el fundamento por el cual puede el Estado imponer una
sancin a los que han incurrido en la comisin de una accin que el
mismo Estado ha determinado como delito, por lo que han aparecido

diversas explicaciones:

TEORA
TEORAS
ABSOLUTAS

FUNDAMENTO

El fundamento de castigar esta en la justicia absoluta. El delito es un ma

sera una injusticia, la pena es una justa consecuencia.

ABSOLUTA: teora La pena calma la irritacin divina por el sufrimiento del autor del delito, p
de la expiacin
borrar la falta mediante la represin, sin pretender readaptar al delincuen

ABSOLUTA: teora
de la retribucin
TEORAS
RELATIVAS O
UTILITARIAS

La pena compensa el mal sufrido, mediante la represin sin que importe l

delincuente.
Se castiga para que no se vuelva a cometer delitos y, de acuerdo con el fi
siguientes teoras: de la prevencin, de la enmienda, y de la defensa soci

TEORAS MIXTAS

Pretende conciliar a las teoras absolutas con las relativas, por lo que la p
pero tambin utilitario, por lo que el delito es la razn de la pena y su ese
dejar de lado el mantenimiento del orden y la defensa de la sociedad.

TEORAS
ANARQUISTAS

No es concebible que exista un derecho a castigar. La imposicin de una p

fuerza y sta de ninguna manera puede ser fundamento de la justicia, pu
injusticia y arbitrariedad, observando a la pena como otro crimen.

DERECHO PENAL
Dra. Evelyn Toro Arniez
992781836
CONCEPTOS BASICOS DE DERECHO PENAL
DEFINICION DE DERECHO PENAL
Cuello Caln; conjunto de leyes que determinan los delitos y las penas que el poder social
impone al delincuente .
Von Liszt; conjunto de reglas jurdicas establecidas por el Estado que asocian el crimen como
hecho a la pena como legtima consecuencia .
S. Soler parte del derecho que se refiere al delito y a las consecuencias que ste acarrea, esto
es, generalmente la pena .
conjunto de normas jurdicas que regulan el ejercicio del poder punitivo del Estado; conectando
en el delito la pena como consecuencia jurdica .
La misin del Derecho Penal. La misin del Derecho Penal no es la proteccin de los bienes
jurdicos como sostienen algunos autores. La misin primordial del Derecho Penal es
fomentar el respeto a los bienes jurdicos, es decir, su funcin es de carcter tico
social. El derecho no puede prohibir la causacin de un resultado. Lo que hace es prohibir la
realizacin de conductas dirigidas a lesionar o que lleven consigo la posibilidad poner en peligro,
un bien jurdico y esta funcin la cumple mandando o prohibiendo determinadas acciones y no
tratando de evitar la causacin de determinados resultados. Sin embargo, el disvalor de la
accin por s solo no es suficiente para configurar el injusto criminal, ste queda plenamente
constituido cuando al disvalor de la accin se agrega el disvalor del resultado.
Bienes Jurdicos. Bien jurdico es todo bien vital de la comunidad o del individuo, que por su
significacin social, es protegido jurdicamente. Todo aquello que es importante para el orden
social, cuyo mantenimiento pacfico es asegurado mediante normas jurdicas y que es
considerado valioso para la vida en comunidad, constituye un bien jurdico (Binding) . Bienes
jurdicos son la vida, el honor, la propiedad, la seguridad del Estado, la moralidad pblica, etc. El
orden jurdico est compuesto, precisamente, por el conjunto de todos los bienes jurdicos, como
una unidad orgnica. Para que esos bienes no sean lesionados ni puestos en peligro las normas
jurdicas prescriben la manera como deben conducirse los hombres. Sin embargo, la
observancia de estas normas no puede quedar entregada a la sola voluntad de los individuos.
Cada vez que alguien desobedece estas normas el Derecho dispone la manera de reafirmarlas,
ya sea declarando nulo un acto celebrado en contravencin a las normas; ordenando reparar los
daos ocasionados con culpa o dolo; restituir lo adquirido ilegtimamente, etc.
Sin embargo, hay algunas transgresiones que revisten especial gravedad ya que afectan en
mayor medida el orden jurdico pues afectan bienes que por su importancia social podemos
llamar bienes jurdicos vitales.
Tan importantes son estos bienes que la autoridad dispone de servicios armados para prevenir
atentados en su contra (fuerzas policiales). No obstante y a pesar de ello, de todas maneras
llegan a producirse tales atentados. Es entonces cuando el derecho seala las mas graves
consecuencias para estas transgresiones.

Como las sanciones civiles son insuficientes, la autoridad recurre a medidas mas eficaces para
que ellas no vuelvan a repetirse. Estas sanciones que reflejan la mas alta expresin de poder
jurdico del estado, son las sanciones penales que pueden afectar a los mas importantes
derechos personales del hombre, como son su vida (pena muerte), su libertad (penas privativas
y restrictivas de libertad) o su honor ( reprobacin social).
Se debe distinguir entre bien jurdico y objeto material del delito. A menudo ambos conceptos
coinciden. p. ej. la vida es bien jurdico y objeto material en el caso del homicidio. Pero no
siempre es as, por ej. en la falsificacin de documento el objeto jurdico es la fe pblica en tanto
que el objeto material es el documento sobre el cual recae la accin del sujeto. En el hurto el
objeto material es la cosa substrada y el bien jurdico afectado, la propiedad.
Como decamos la misin del Derecho Penal no es la proteccin actual de los bienes jurdicos,
esto es, de la persona, la propiedad, la fe pblica, etc. La misin mas profunda del Derecho
Penal es de carcter tico social asegurando el respeto a los elementales valores sociales
mediante la conminacin penal y el castigo de su inobservancia manifestada a travs de
conductas dirigidas a la lesin de bienes jurdicos.
Leyes penales. Corresponde a la legislacin penal sealar cuales son aquellas conductas
dirigidas a lesionar o poner en peligro bienes jurdicos vitales cuya lesin o puesta en peligro
debe dar lugar a la aplicacin de estas mximas sanciones penales. Para este efecto, la ley
penal utiliza un medio indirecto que consiste en describir determinadas conductas a las que
conmina con una pena. No indica en forma expresa el bien jurdico protegido pero el puede
deducirse fcilmente de su texto. A cada Estado le corresponde determinar los bienes jurdicos
que pasaran a ser protegidos penalmente de acuerdo a su poltica legislativa.
Normas. Carlos Binding, penalista alemn del siglo pasado, observ que contrariamente a lo
que se cree, el delincuente al actuar no quebranta la ley penal, sino que procede precisamente
de acuerdo a la conducta descrita en ella y por ello se le aplica la pena. El individuo que mata a
otro no contraviene lo sealado en el artculo 391 del C.P. sino que acta precisamente de
acuerdo con lo que el prev. De aqu dedujo Binding que lo que el delincuente viola no es la ley
pena, sino algo que antes y por encima de ese precepto y que se expresa en un imperativo
jurdico, en este caso, no matars. A estos imperativos jurdicos el profesor alemn los
denomin normas. Tales normas emanan directamente del orden jurdico general, el que
impone a los individuos reglas que debe ser observadas y que, por lo general, consisten en la
obligacin de respetar los diferentes bienes jurdicos. El que infringe una norma realiza una
conducta antijurdica que no siempre es delito. Para que sea delito es necesario que una ley
penal considere a esa conducta como tal y le asigne una pena. En el falso testimonio lo que el
sujeto infringe es la norma que obliga a decir la verdad al tribunal pero realiza la conducta del
Art. 209 del C.P.
PARTES DEL DERECHO PENAL
I.-PARTE GENERAL. Estudia los principios y normas de carcter general e instituciones que la
aplican en el campo del derecho
II.-PARTE ESPECIAL. Tiene por objeto el estudio de diversas especies de delitos, en particular
las penas o medidas de seguridad que para cada especie establece la ley positiva.
Estn los diversos delitos y penas, medidas de carcter represivo para aquellos sujetos que
infringen el orden jurdico establecido en las normas y reglas de conducta-ticos de una
sociedad, el C.P. Es el que acta precisamente de acuerdo con lo que l prev.
CARACTERISTICAS:

a) FUNCION PUBLICA. Corresponde al estado establecer los delitos, siendo el nico encargado
de aplicar las penas y medidas de seguridad por medio de sus rganos propios y hacerlas
cumplir.
Es publica y regulado por el Estado, lo regula y determina que conducta es delito y con que
norma lo va ha sancionar.
b) ES REGULADOR DE CONDUCTAS HUMANAS. Significa que regula las conductas de los
hombres en cuanto se manifiesta o exteriorizan el fuero intimo del hombre, no puede ser materia
de derecho y queda marginado de cualquier medida coactiva o sancionadora (cuando exterioriza
la conducta no esta tipificado en el cdigo penal)
c) ES VALORATIVA (fuera de la ley) sus desapariciones contienen juicios de valor, alcanzados
sobre la base de una escala cuya graduacin lo determina el inters, que resulta del entender
de los hechos a luz de la finalidad propuesta por el derecho penal.
d) ES FINALISTA ( es sancionador de las penas, en donde una pena es su final) mediante sus
mandatos y normas persigue determinas fines sociales , como mantener el orden jurdico y
defender las buenas costumbres, el fin es la proteccin del inters, una vez protegidos se
convierten en vienes jurdicos.
e) ES SANCIONADOR (por que aplica las normas) su caracteristica del derecho penal reside en
la sancion, ya que el precepto del derecho penal en nada se diferencia de otras, solo la sancion
es el elemento diferenciador. El derecho penal es otorgar un amparo seguro y eficaz a los vienes
juridicos vitales , que emanan del derecho general.
La amenaza no es delito, solo cuando ya se haya cometido el delito, recien el codigo lo
sanciona.
Los pensamientos no son sancionados
La tentativa se sanciona los actos preparatorios, es la intervencin de la segunda persona, lo
sancionable.
TEORIAS DEL DELITO

ABSOLUTA: teora La pena calma la irritacin divina por el sufrimiento del autor del delito, por lo ta
de la expiacin
borrar la falta mediante la represin, sin pretender readaptar al delincuente.

ABSOLUTA: teora
de la retribucin
TEORAS
RELATIVAS O
UTILITARIAS

La pena compensa el mal sufrido, mediante la represin sin que importe la regen
delincuente.
Se castiga para que no se vuelva a cometer delitos y, de acuerdo con el fin que p
siguientes teoras: de la prevencin, de la enmienda, y de la defensa social.

TEORAS MIXTAS

Pretende conciliar a las teoras absolutas con las relativas, por lo que la pena tien
pero tambin utilitario, por lo que el delito es la razn de la pena y su esencia es
dejar de lado el mantenimiento del orden y la defensa de la sociedad.

TEORAS
ANARQUISTAS

No es concebible que exista un derecho a castigar. La imposicin de una pena es

fuerza y sta de ninguna manera puede ser fundamento de la justicia, pues toda
injusticia y arbitrariedad, observando a la pena como otro crimen.

Es el estudio del delito

Delito. Es la accin del individuo
Tpica. Es el cdigo penal
Antijurdico. Contra la ley
Culpable. Donde hay dolo o culpa, es la accin del hombre como una imprudencia, es conducta
humana
Delito. Lesin del bien como grave
Falta. Lesin del bien mnimo
Sujeto de delito.
Sujeto activo. Ser humano que realiza la accin
Sujeto pasivo. La persona sobre quien cae el delito
Bien jurdico tutelables. Es la vida, el patrimonio, el honor etc.
Tipicidad. Gesto o palabra
Gua para un proceso ilcito o licito de una accin
Estn los principios y normas de carcter general
CARACTERSTICAS DEL DERECHO PENAL

A. Es una funcin pblica. El Estado, en uso de su soberana, es el nico que puede

determinar cules son las conductas punibles y fijarles una pena
B. Castiga las conductas externas. El derecho penal es regulador de conductas externas.
Nunca ser delito el mero hecho de pensar. Ulpiano afirmaba que nadie puede ser sancionado
por su pensamiento. Carrara afirmaba que con el pensar no se puede delinquir. Goethe, por su
parte, se senta capaz de cometer cualquier delito
C. Es un derecho normativo. El derecho penal establece prohibiciones, normas y mandatos
que deben ser observados estrictamente por los destinatarios (Polaino).

D. Es un derecho valorativo. El derecho penal, para sancionar, elige aquellas conductas que
tengan un significado importante para el ordenamiento jurdico. Se evalan las conductas
importantes. No toda actuacin es infraccin penal, solamente aquellas que lesionan o puedan
lesionar bienes jurdicos importantes para la comunidad.
E. El derecho penal es finalista. Tiene como fin velar por el respeto de la norma. Para el
bienestar comn y por ser finalista es un derecho destinado a corregir aquellas conductas
peligrosas para la comunidad.
F. El derecho penal es un sistema discontinuo de ilicitudes. Este aspecto est vinculado con
su carcter normativo y valorativo. No castiga todas las conductas ilcitas, sino que solamente
aquellas que tiene relevancia social, que ponen en peligro o atentan contra la convivencia
.Cuando la conducta ilcita es importante y viola o causa detrimento a una persona, el legislador
la eleva a la calidad de delito, no se castigan todos los actos del ser humano, sino los que
tengan relevancia en el plano social; ej., aborto.
G. El derecho penal es un derecho sancionatorio o punitivo, es decir, que castiga los actos
delictivos.Fomenta el respeto por los bienes jurdicos que son importantes para la comunidad.
Luego al sancionar las conductas que pueden lesionarlos se protegen estos bienes. Por lo
anterior, se dice que no es declarativo de derechos "Por lo anterior, se dice que no es
declarativo de derechos
H. Es un derecho personalsimo. Las penas y sanciones se aplican exclusivamente a la
persona que cometi el delito. Hoy no responden los parientes ni los hijos por los hechos
delictivos de otros. Ej.: Art.93 N 1 C.P.
ASPECTOS FUNDAMENTALES DEL DERECHO PENAL
Se habla de un derecho penal sustantivo o comn o material, cuando se refiere
exclusivamente al delito, a las penas y tambin al delincuente.
Derecho penal adjetivo o formal, son las normas de procedimiento o de enjuiciamiento para
aplicar la ley a un caso concreto. Ej. CPP"Derecho penal adjetivo o formal, son las normas de
procedimiento o de enjuiciamiento para aplicar la ley a un caso concreto,
Derecho penal ejecutivo, el que aplica y ejecuta penas, adems de medidas de seguridad ( 79
CPDerecho penal subjetivo, la facultad del Estado de fijar penas. Es las perspectiva abstracta
del derecho penal. Cuando se hace efectivo el derecho punitivo es exclusivamente en virtud de
una ley ( 18, 80 CP )
Derecho penal objetivo, conjunto de leyes y normas que definen los delitos y las penas
( derecho concreto).

Escuelas Penales
Derecho Penal. Escuelas clsicas y positivistas. Dogmatismo jurdico.
Fundadores. Teoras. Delitos. Penas. Imputabilidad criminal. Sanciones
Derecho / Derecho Penal

Las Escuelas Penales

Escuelas Clsicas
Agrupan a los pensadores y tratadistas del derecho penal que, fundndose en el libre albedro humano y en la
eficacia de la pena como ejemplaridad general e individual escarjuridica criminal sobre principios de estricto
dogmatismo jurdico, liberalidad en le proceso y trato humanitario de los procesados, con eliminacin de torturas y
otros sistemas crudes de inquisicin o castigo.
El resultado de las teoras de los filsofos de los siglos XVII y XVIII fue la formacin de una escuela general de
derecho penal cuyos principios se concentraron en los cdigos penales promulgados despus de la Revolucin
Francesa que con algunas adiciones y modificaciones, rigen en la actualidad y forman el derecho penal liberal surgido
as de la denominada poca de Luces.
Principales Fundadores
Cesar Beccaria fue el iniciador de esta escuelas, denominada clsica siendo sus continuadores, en Italia Rossi
Carrara; en Francia Ortoln y Chauveau, Helie; y en Espaa Garcia Goyena Y Pacheco. El mximo exponente de
esta doctrina ha sido el maestro Italiano Francisco Carrara.
El profesor Ladislao no expone la tesis de la escuela clsica de la forma siguiente:
El delito es una entidad jurdica que se compone de diversas fuerzas: morales y fsicas.
El derecho de castigar corresponde al Estado a titulo de tutela jurdica.
El fin de la pena es el restablecimiento del orden externo de la sociedad.
La pena es un contenido necesario del derecho.
La Imputabilidad criminal tiene un fundamento moral.
El mtodo de investigacin en el derecho penal es objetivo.
La escuela clsicas, establece la proporcionalidad entre el delito y las penas; excluyen las corporales e infamantes;
defiende como garanta suprema la inexistencia de delito para la ley positiva sin previa declaracin del mismo; y
propugna ardorosamente las garantas individuales en el procedimiento y en las condenas penales.
Caracteres de la Escuelas Clsicas
Mtodo lgico-abstracto puesto que le derecho Penal, por ser derecho, haba de trabajarse con esa metodologa.
Imputabilidad basada sobre el libre albedro y la culpabilidad moral: Carrara dijo que no poda concebirse en el
derecho Penal si no construirlo sobre esas bases.
El delito como antijurdico, ya que es un ente de hecho, si no el concepto jurdico de que el segn Carrara, se
derivan todas las consecuencias de un sistema derecho Penal.
La Pena se concibe por los clsicos como un mal y como un medio de tutela jurdica. Es verdad que entre los
penalistas de aquellas personas de aquellas pocas hay algunos que no creen en el libre albedro o que asignan a la
pena un fin de defensa. Por eso Romagnos Feveerbach y Benthan se les ha llamados padres de positivismo.
Principios de la Escuela Clsica:
El Delito, es una infraccin de la ley de Estado compuesto por dos fuerzas:
-Moral: Conciencia de Hacerlo

-Fsica: que es la accin

La Pena, es la necesidad que tiene la sociedad de castigar al delincuente o infractor, nace en la conciencia del
sujeto activo que lo comete, generando responsabilidades moral, obra con su propia conciencia.
El Delito, es la transgresin de la ley establecida el cual requiere retribucin moral a la sociedad, representada en
la multa o aos de condena no es regenerativo es una consecuencia jurdica.
La Responsabilidad Moral, se funda en el libre albedro, y el sujeto debe responder, escogi esta conducta y no
otra licita
Previsin, Efectos de las infracciones que establece la ley
Voluntad, es la forma de obrar contra el derecho
Escuela Positivista
Para la escuela Positivista, adems de el delito y las sanciones penales exciten otro elemento: Protagonista; es decir
la persona que comente el delito Delincuente, la persona que se le va a imputar el delito.
Fundadores .Esta escuela comienza con los estudios de Lombroso, sobre el hombre delincuente, en su organismo,
su carcter, sus signos distintivos, su estado de animo dirigindose as a una antropologa criminal, despus continua
con Ferri y Garofalo, quienes se basaban en las estadsticas y estudiaban las causan de los delitos siendo as
sociologa criminal.
Segn Lombroso el nio es un salvaje que se civiliza por la educacin ya que los actos del nio serian criminales si
el hombre lo cometiera, donde el hombre criminal reproduce la tendencia del nio, los instintos animales, prehumano,
basndose as en un hombre arcaico. Despus Lombroso crea una categora especial de individuo con los
criminales, denominndolo el tipo criminal. Ferri completa la doctrina positivista penal utilizando el mtodo inductivo
sealando que el hombre va al crimen por factores individuales, las cuales son los caracteres Psicofsicos congnito;
Fsico, ambiente fsico, sociales, ambientes sociales.
Estos factores concurre en cada hecho, pero puede prevalecer uno sobre los demas

CSAR LOMBROSO

(1836-1909). El profesor Lombroso fue un

clebre antroplogo y criminalista italiano. sus
principales obras de criminologa, en las que
sostiene que el criminal es mucho ms un
enfermo que un culpable, son las siguientes: Le
Gnie et la Folie; L'homme criminel; Le Crime,
causes et remdes.
Materialista a ultranza en la mayor parte de su
existencia, el profesor Lombroso empez por
combatir a priori la realidad de los fenmenos
medimnicos. Pero tras haber realizado
experimentos con Eusapia en 1891 en compaa
de los profesores Tamburini, Bianchi y Vizioli,
escribi las lneas siguientes, que tuvieron
entonces, en el mundo cientfico, profunda
repercusin:
"Estoy todo confundido y lamento haber
combatido con tanta persistencia la posibilidad de
los hechos llamados espiritistas; y digo los
hechos porque sigo siendo opuesto a la teora.
Pero los hechos existen y me enorgullezco de ser

esclavo de ellos (dei fatti mi vanto di essere

schiavo)."
A esta poca pertenece la obra Los Fenmenos
de Hipnotismo y Espiritismo.
Sin embargo, prosiguiendo sus experimentos,
Lombroso se convirti progresivamente al
espiritismo y, hacia el final de su vida, se declar
abiertamente adepto de la doctrina, siendo
entonces cuando escribi: After Death What?
(Qu despus de la muerte?), obra en la que un
captulo se halla consagrado a la "Biologa de los
Espritus".

II. LA ESCUELA POSITIVA

De la ejecutoria doctrinal de la escuela clsica puede hacerse hoy un balance objetivo, del que resultan aportaciones
positivas y datos negativos, mritos y demritos. Estos ltimos son muy de tener en cuenta, ya que ellos justifican en
gran parte la aparicin y el progresivo desarrollo de la escuela positiva.
1. Sus principales representantes
La creacin de la escuela positiva se debe a CSAR LOMBROSO. La desarrollan RAFAEL GAROFALO y ENRIQUE
FERRI. El pensamiento de estos tres autores conforma los postulados fundamentales de la escuela.
A) La aportacin de CSAR LOMBROSO
Las aportaciones ms. destacadas de CSAR LOMBROSO a la gnesis de la escuela positiva son la aplicacin del
mtodo inductivo experimental al estudio de la delincuencia y su concepcin del criminal nato. Aparte de ellas, la
verdadera significacin de LOMBROSO est en la historia de la Criminologa, disciplina de la que puede considerarse
fundador.
B) La aportacin de RAFAEL GARFALO
Entre los discpulos que la creciente fama de C. LOMBROSO agrupa en torno a su ctedra, figura RAFAEL
GAROFALO quien aporta a la escuela su profundo conocimiento del Derecho, que sirve para plasmar en frmulas
jurdicas, asequibles a tericos y prcticos, las nuevas ideas. Este conocimiento jurdico faltaba, en el perodo de
iniciacin de la tendencia positiva, no slo a LOMBROSO sino tambin a FERRI que, aunque ms tarde realizara una
grandiosa elaboracin jurdica, era entonces mero filsofo del Derecho.
C) La aportacin de ENRIQUE FERRI
Otro de los discpulos de la ctedra de LOMBROSO es ENRIQUE FERRI, llegado a ella en el mismo ao que
GAROFALO. Ha sido, como dice GRISPIGNI, el sistematizador, animador, defensor, divulgador y realizador de la
escuela. La primera aportacin que hace al patrimonio ideolgico del positivismo criminolgico es su conocida tesis
sobre la negacin del libre albedro. La expone en su libro La teora de la imputabilidad y la negacin del libre
albedro, enfrentndose as a los clsicos en uno de sus ms firmes postulados. Su significacin fue tanta que el
propio F. CARRARA la refut personalmente en una Apostilla, aadida a la recensin que de la obra hizo LOMBROSO
en el Archivio Giuridico.
2. Sus postulados fundamentales
Los fundamentales postulados de la Escuela Positiva, siguiendo el orden utilizado para sealar los de la Clsica, son:
A) El Derecho.

Para la escuela positiva, el Derecho es un producto social lo mismo que otras manifestaciones de la vida humana
asociada. Esta concepcin, adecuada al mtodo empleado, no permite dar al Derecho un contenido distinto del que
resulta de las fuentes legislativas, y hace innecesaria la investigacin de su origen primero.
B) El Derecho Penal.
Es tambin un producto social, obra de los hombres. La ley penal tiene su origen en la necesidad evidente de la vida
asociada, y representa el poder soberano que el Estado ejercita, como derecho y deber impuesto por aquella
necesidad. La razn de la justicia penal es la defensa social, entendida como defensa del Estado en su ordenamiento
jurdico-positivo, esto es: la defensa de las condiciones fundamentales para la vida de los ciudadanos ordenados y
constituidos en comunidad.
C) El delito.
De lo que se acaba de apuntar, resulta que, para la escuela positiva, el delito es tanto un fenmeno jurdico como un
ente fctico. Debe contemplarse en ambos aspectos, pues uno y otro, si no se integran, resultan insuficientes.

D) La sancin.
Tiene por fin asegurar la defensa social, y ha de cumplir una funcin preventiva. No debe ser slo proporcionada a la
gravedad del delito, como propugnaban los clsicos, sino que ha de adaptarse tambin, y en primer trmino, a la
peligrosidad del delincuente, empleando incluso la segregacin por tiempo indeterminado, esto es: hasta que el reo
aparezca readaptado a la vida libre. De la misma manera aade FERRI que el enfermo entra en el hospital, no
por un tiempo fijado de antemano, lo que sera absurdo, sino hasta que se readapte a la vida ordinaria.

E) El mtodo.
La escuela positiva aplica a la investigacin de la criminalidad el mtodo inductivo-experimental. Como ya hemos
dicho, se emplea en nuestro campo primero por LOMBROSO y despus por FERRI. Lo que justifica su aplicacin a la
Ciencia penal, segn FERRI, es la idea de que todas las ciencias tienen una misma naturaleza y un idntico objeto: el
estudio de la naturaleza y el descubrimiento de sus leyes, para beneficio de la humanidad.

Derecho Administrativo y Estado

Se llega al concepto de derecho administrativo a travs del concepto de Estado. El advenimiento del
Estado de Derecho fue el resultado de la convergencia de ciertas circunstancias, entre las que se
destacan las revoluciones inglesa (1688) y francesa (1789), la emancipacin americana (1776) y las
teoras polticas enunciadas por Montesquieu (divisin de poderes) y Rousseau (la ley como expresin
de la voluntad general).

Estado de Derecho: forma de Estado en que se reconocen y tutelan los derechos pblicos
subjetivos de los ciudadanos, mediante el sometimiento de la Administracin a la ley.

En el Estado de Derecho se ubica a la Administracin como esencialmente ejecutiva, encontrando en

la ley su fundamento y el lmite de su accin. Es una Administracin sometida al Derecho y, aunque
est habilitada para dictar reglas generales, stas estn subordinadas a la ley.
Estado
Es la organizacin jurdico-poltica ms perfecta que se conoce hasta el presente. Es un ente orgnico
unitario, estructurado jurdicamente bajo la forma de una corporacin, que detenta el ejercicio del
poder.
Segn Raneletti el poder de imperium del Estado, tambin llamado poder pblico o poder ettico, es
uno y nico. La divisin de poderes no es sino la distribucin del poder ettico entre distintos centro o
complejos orgnicos para el ejercicio preferente, por parte de cada uno de ellos, de determinada
funcin, todas ellas destinadas al cumplimiento de los cometidos estatales. Pero los que estn
separados o divididos son esos centros, no el poder.
Tipos de Estado
1.
2.
3.

Unitario: Existe un solo ordenamiento jurdico.

Federal: Hay una coexistencia de ordenamientos jurdicos:
Federal o nacional.

Provincial o local: Las provincias ejercen el poder que no han delegado a la Nacin; as pues,
se reservan la facultad de dictar leyes de orden administrativo.

Elementos del Estado

1.

Poblacin: Es el elemento humano. Al respecto, se debe distinguir entre:

Habitantes: Son los residentes dentro del territorio.

Pueblo: Concepto ms restringido, ya que se refiere a la parte de la poblacin que tiene el

ejercicio de los derechos polticos.
1.
2.

Territorio: Es elemento geogrfico. En nuestro caso comprende: suelo, subsuelo, espacio

areo, mar continental, mar argentino y plataforma submarina.

3.

Poder: o imperium. Energa o fuerza necesaria con que cuenta el Estado para llevar a cabo
sus objetivos. La finalidad del Estado es la realizacin de objetivos comunitarios. El ejercicio del
poder ser legtimo si el bien que se persigue es el bien comn; es decir que una orden para ser
legtima (adems de emanar formalmente del rgano competente) debe serlo en su sustancia.
4.
Gobierno: Conjunto de rganos que ejercen el poder, para el cumplimiento de las funciones
del Estado.
Criterios de clasificacin de las funciones del Estado

Orgnico o subjetivo: Ve a la funcin de acuerdo con el rgano que la cumple. El estudio de

las funciones bajo este criterio se relaciona con la teora de la divisin de poderes expuesta por
Montesquieu
Material, objetivo o funcional: Considera el contenido del acto sin reparar en el rgano que lo
cumple. Es el que debe aplicarse al derecho administrativo, para no dejar fuera los papeles
administrativos cumplidos por la Administracin Pblica, ya que hay actividad materialmente
administrativa en el Poder Legislativo, en el Poder Judicial y en los entes pblicos no estatales. Los
entes pblicos no estatales tienen potestades de poder poltico por delegacin del Estado (v.g.: las
sanciones aplicadas a los profesionales por los respectivos Consejos Profesionales son
procedimientos pertenecientes al derecho administrativo).

Funciones del Estado desde el punto de vista material

1.
2.

Ejecutiva o administrativa: Es la funcin del Estado que se ocupa de la satisfaccin de los

intereses comunitarios impostergables. Es la funcin ms amplia que se utiliza en la esfera
estatal y es la funcin principal del Poder Ejecutivo, donde encontramos el derecho
administrativo puro.
3.
Legislativa: La que se ocupa del dictado de las leyes, que son normas jurdicas de alcance
general, de cumplimiento obligatorio y dirigidas a un nmero indeterminado o determinable de
personas. Es la funcin principal del Poder Legislativo.
4.
Jurisdiccional o judicial: La que se ocupa de resolver una controversia en materia jurdica
entre dos partes con intereses contrapuestos, imponiendo una decisin a las mismas con fuerza
de verdad legal. La actividad judicial contina y completa la legislativa. Mientras que la
legislacin establece un ordenamiento jurdico, la justicia asegura su conservacin y
observancia. Esta funcin se ejerce respecto de actos concretos, en los cuales la ley ha sido
violada o se pretende que ha sido violada. Es la funcin del Poder Judicial.
Derecho administrativo. Concepto.
El Derecho Pblico es el derecho aplicable a todas las relaciones humanas y sociales en las
cuales el Estado entra en juego.
El Derecho Administrativo es una rama del Derecho Pblico Interno (ste es pblico porque no
existe lucro, e interno porque es diferente del internacional) y est compuesto por normas
jurdicas que regulan la actividad administrativa del Poder Ejecutivo y la actividad
materialmente administrativa del Poder Ejecutivo, el Poder Legislativo y de los entes pblicos
no estatales.
La tarea del derecho administrativo es arbitrar los cauces jurdicos necesarios para la defensa de
los derechos colectivos, asegurando la realizacin de los intereses comunitarios.
Caractersticas del Derecho Administrativo

El derecho administrativo se caracteriza por ser:

5.

Contralor: A partir de la reforma de 1994 se han creado rganos que slo tienen funciones
de control, tales como la Auditora General de la Nacin, el Defensor del Pueblo, etc. Otros
organismos ejercen funciones de control, por delegacin del poder estatal; estos organismos
tienen poder de polica, que es una funcin administrativa.
6.
Comn: Es un derecho que, al igual que el derecho civil, es comn a todas las actividades
(municipales, tributarias, etc.) y sus principios son aplicables a todas esas materias.
7.
Autnomo: Es una rama autnoma del Derecho, tiene sus propios principios generales, se
autoabastece; es decir es un sistema jurdico autnomo paralelo al derecho privado.
8.
Local: Es un derecho de naturaleza local porque tiene que ver con la organizacin poltica en
nuestro pas; es decir que habr un derecho administrativo provincial y un derecho
administrativo nacional. As, cumpliendo con lo dispuesto por el artculo % de la CNA cada
provincia dicta sus propias normas administrativas.
Relaciones del Derecho Administrativo con otras ramas del Derecho
9.

10.

11.

12.

13.

14.
15.
16.

Exorbitante: Excede la rbita del derecho privado, porque donde hay una organizacin
estatal hay derecho administrativo. No hay plano de igualdad entre partes, ya que una de ellas es
el Estado, que tiene facultades de poder pblico.
Constitucional: El derecho constitucional comprende las normas que regulan la estructura
u organizacin jurdico-poltica del Estado. Las normas del derecho administrativo tratan de la
actividad que se desarrolla dentro de los rganos del Estado (por ejemplo, el art. 99 de la CNA
enumera las atribuciones del P.E.). La norma de derecho administrativo es creada por el
legislador dentro de los lmites de la norma constitucional.
Penal: Se relaciona con el derecho administrativo por el concepto de sancin, tpico del
derecho penal. Existe el derecho administrativo disciplinario que se aplica en lo interno de la
Administracin, puesto que son sanciones que el superior jerrquico impone al inferior por
faltas disciplinarias. Adems existen en la rbita del Ministerio de Justicia organismos de ndole
administrativa, como por ejemplo el Servicio Penitenciario.
Financiero: El derecho financiero regula la actividad financiera del Estado referente a la
recaudacin, gestin y disposicin de los medios econmicos necesarios para el cumplimiento
de la misin de ste. Las relaciones entre el derecho administrativo y el financiero son
inmediatas y contiguas. Ello es as porque las funciones y modos de aplicacin de las normas
financieras son esencialmente administrativos; por ejemplo, las circulares del BCRA son de
naturaleza administrativa.
Procesal: El derecho procesal es la rama del Derecho que se ocupa de las formalidades que
deben cumplirse en todo proceso. Hay instituciones que son reguladas por el derecho procesal y
que son adoptadas por el derecho administrativo. El derecho administrativo crea sus normas,
pero el derecho procesal es supletorio.
Municipal: No es ms que derecho administrativo puro aplicado a un mbito particular, el
comunal.
Civil: Existen instituciones del l que son aplicables al procedimiento administrativo, tales
como los conceptos de capacidad, persona jurdica, persona fsica, etc.
Comercial: Las sociedades del Estado responden al concepto de sociedad comercial.
Clasificacin de las fuentes

17.

Ambiental: El Cdigo de Minera establece que la propiedad originaria de las minas es del
Estado, el que otorga a los particulares su explotacin por medio de concesiones y permisos.
18. Reales o formales:

Reales o materiales: Atienden a la naturaleza de la fuente, sin necesidad de que sea una
norma jurdica (v.g.: doctrina, jurisprudencia).

Formales: Normas jurdicas (CNA, ley, reglamento).

1.
2.

Directas: Normas jurdicas.

Indirectas: Doctrina, jurisprudencia, dictmenes de la Procuracin del Tesoro Nacional (su
titular es el jefe de todos los abogados del Estado).
1.

Directas o indirectas:

Mediatas o inmediatas:

Mediatas: Doctrina, jurisprudencia, costumbre, principios generales del derecho, tratados

internacionales.

Inmediatas: norma jurdica.

Orden de prelacin de las leyes

1.
2.
3.
4.
5.
6.
7.

Constitucin Nacional.
Tratados internacionales.
Leyes.
Decretos-leyes.
Reglamentos.
Ordenanzas municipales.
Resoluciones.

Los tratados internacionales

Su inclusin en el orden de prelacin obedece a una tendencia mundial que en los siglos XVIII y XIX
incluy los derechos individuales y en el siglo XX los derechos humanos. Los tratados internacionales
contemplados hasta el momento en nuestra Constitucin son de integracin (art. 75, inc. 24) y de
derechos humanos (art. 75, inc. 22).
Los 10 tratados sobre derechos humanos includos en el mencionado inciso 22 del artculo 75 de la
Constitucin son:

Declaracin Americana de los Derechos y Deberes del Hombre;

Declaracin Universal de los Derechos Humanos;
Convencin Americana sobre Derechos Humanos (Pacto de San Jos de Costa Rica);
Pacto Internacional de Derechos Econmicos, Sociales y Culturales;
Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos y su Protocolo Facultativo;
Convencin sobre la Prevencin y la Sancin del Delito de Genocidio,
Convencin Internacional sobre la Eliminacin de todas las Formas de Discriminacin Racial;
Convencin sobre la Eliminacin de todas las Formas de Discriminacin contra la Mujer;
Convencin contra la Tortura y otros Tratos o Penas Crueles, Inhumanos o Degradantes;
Convencin sobre los Derechos del Nio

Los fallos de los organismos creados a raz de pactos de derechos humanos, como la Corte
Interamericana de los Derechos Humanos, creada por el Pacto de San Jos de Costa Rica, no tienen
imperium sobre los estados; sus sanciones son de tipo moral.
Fuentes del derecho administrativo
Constitucin Nacional
Gran nmero de disposiciones relacionadas con el derecho administrativo se encuentra en la CNA:

Reconocimiento como persona jurdica pblica del Estado Argentino (art. 35).
Establecimiento de la integracin unipersonal del P.E. (art. 87).
Establecimiento del trmino del mandato del P.E. (art.90).
Establecimiento de las atribuciones del P.E. (art.99), entre las que se cuenta la potestad
reglamentaria (inciso 2).
Creacin de la figura del Jefe de Gabinete de Ministros (art. 100), en la que el Presidente de la
Nacin delega funciones administrativas (inciso 1).

Ley
La ley puede ser:

formal: Es la sancionada por el Congreso; recibe un nmero identificatorio.

material: Es el instrumento de naturaleza legislativa que no proviene del Poder Legislativo
(v.g.: reglamento, decreto)

Los caracteres de la ley son:

1.
2.

3.
4.
5.
6.

Es una norma jurdica de alcance general, abarca a un nmero indeterminado o determinable

de personas.
Excepcionalmente puede haber leyes que se refieran a una situacin particular, por ejemplo el
otorgamiento de pensiones graciables o subsidios. En esto se diferencia del reglamento que
siempre tiene alcance general.
Regula situaciones impersonales (excepto lo dicho en el punto anterior).
Regula situaciones abstractas.
Es de cumplimiento obligatorio.
Si no tiene fecha cierta, tiene vigencia desde el octavo da de su publicacin oficial.
Las leyes pueden ser de diferentes tipos:

7.

Si no se establece fecha para el fin de su vigencia, el mismo opera por principios generales; as,
por ejemplo una ley deroga a otra de igual categora, salvo que se trate de una ley especial
anterior (las leyes especiales slo pueden ser derogadas por leyes especiales.
8.
Federales: Las controversias que se generen respecto de ellas se dirimen en juzgados
federales. Ej.: electoral, de ciudadana, organizacin de aduanas, etc.
9.
Comunes: Las que rigen en todo el territorio, pero su aplicacin est a cargo de tribunales
locales y provinciales (art. 75, inc. 12 CNA)
10. Locales: Las emanadas de las legislaturas provinciales y la de la Ciudad Autnoma de Buenos
Aires. El Congreso Nacional legisla para la Capital Federal (art. 75, inc. 30, CNA).
Respecto del lugar y tiempo de aplicacin de las leyes, debe tenerse en cuenta que se aplican:
11.

Convenio: El ejemplo ms tpico es la Ley de Coparticipacin, que pone a disposicin de las

provincias la estructura de recaudacin y luego redistribuye lo recaudado (art. 75, inc. 2, CNA).
12. Dentro del territorio nacional;

13.

extraterritorialmente, en los buques de bandera nacional en alta mar, embajadas,

representaciones diplomticas.
Decreto-ley
La doctrina nacional considera que es decreto-ley la norma de naturaleza jurdica dictada
durante un gobierno de facto. Bielsa considera que el decreto-ley es decreto por su forma y ley
por su contenido jurdico.
No se derogan una vez restablecida la regularidad constitucional para no crear anormalidad
jurdica. Su derogacin compete al rgano legislativo.
Reglamento o decreto
El decreto siempre emana del P.E.N. El reglamento puede emanar de diferentes rganos.
Los reglamentos constituyen una fuente cualitativa y cuantitativa del derecho administrativo;
adems son leyes en sentido material y gozan de las mismas caractersticas de la ley, excepto que
nunca son, como a veces las leyes, de alcance individual.
La derogacin de los reglamentos puede ser expresa o tcita; es expresa cuando as lo establece
el reglamento posterior; es tcita cuando la nueva reglamentacin es incompatible con la
anterior.
Los reglamentos pueden ser clasificados en varios tipos:

14.

Respecto del tiempo de aplicacin, el principio general emanado del Cdigo Civil es que las
leyes no tienen efecto retroactivo, salvo disposicin en contrario. La Suprema Corte tiene
pacfica jurisprudencia en materia impositiva: por tratarse de leyes de orden pblico pueden ser
de aplicacin retroactiva (v.g.: Ley de Convertibilidad). Recordemos que las leyes de orden
pblico son aquellas que tienen que ver con la seguridad, que no se pueden dejar de lado por
voluntad de las partes y que responden a un inters colectivo y general.
15. Ejecutivos: El art. 99, inc. 2 de la CNA confiere al P.E.N. atribuciones para expedir este tipo
de reglamentos, los cuales se dictan para posibilitar la aplicacin de la ley, completndola y
detallando lo necesario para asegurar su aplicacin y cumplimiento; el mismo artculo establece
la limitacin de no alterar el espritu de la ley con excepciones reglamentarias. De lo dicho se
deriva que estos reglamentos son secundum legem.
16. Autnomos, independientes o constitucionales: Los que dicta el P.E.N. en uso de
atribuciones exclusivas reconocidas por la CNA. No necesitan ley previa del Congreso, son por
tanto praeter legem (v.g.: Estatuto del empleado pblico). Los reglamentos autnomos no
pueden derogar ninguna ley y por ello si se dictara una ley en una materia que es el contenido de
un reglamento independiente, ste debera desaparecer.
17. Delegados: Habitualmente la delegacin se da cuando un rgano descarga su competencia
en un rgano inferior, segn pacfica jurisprudencia de la Corte. Pero en este caso la delegacin
es horizontal, ya que es el Poder Legislativo el que descarga una competencia en el Poder
Ejecutivo; estos reglamentos fueron muy discutidos en doctrina, y hasta 1957 la Corte los
admiti pero no como delegados, sino alegando que eran reglamentos ejecutivos. El punto de
inflexin se dio con el caso Delfino; en esa oportunidad la Corte dijo que hay delegacin de
facultades cuando una autoridad investida de un poder determinado, hace pasar el ejercicio de
este poder a otra autoridad o persona, descargndolo sobre ella; pero agregaba que existe una
distincin fundamental entre la delegacin de poder para hacer la ley, y la de conferir cierta
autoridad al rgano ejecutivo a fin de regular los pormenores y detalles necesarios para la
ejecucin de aqulla. Dijo la Corte que si bien una verdadera delegacin es inadmisible en
nuestro ordenamiento, no lo es una mayor participacin del ejecutivo en la instancia
reglamentaria. A partir de la reforma constitucional de 1994, el art. 76 de la CNA prohibe la

delegacin legislativa en el Ejecutivo, con 2 excepciones, y siempre que la delegacin sea

aprobada a priori:

materias determinadas de administracin, o

emergencia pblica.
1.

de necesidad y urgencia: Es una herramienta del ordenamiento jurdico existente en todo

los pases. En nuestro pas compete a la Comisin Bicameral Permanente el tratamiento de estos
reglamentos, al no estar la misma an en funcionamiento hay posturas encontradas en la
doctrina:

Al no estar reglamentada la Comisin Bicameral Permanente, el Ejecutivo no puede emitir

este tipo de reglamentos, ya que configura un caso de inconstitucionalidad de los mismos.
Si la Comisin Bicameral no est reglamentada, tal mora es atribuible al Poder Legislativo, por
lo tanto el Ejecutivo no hace ms que disponer de las facultades conferidas por la CNA: segn el
art. 99, inc. 3, el Presidente de la Nacin acta como colegislador, al ser el responsable de la
promulgacin y publicacin de las leyes.

Amn de la cuestin de la falta de definicin de lo que es "necesidad y urgencia", hay materias que
estn siempre excludas de estos reglamentos: penal, tributaria, electoral, rgimen de los partidos
polticos. Todo decreto de necesidad y urgencia requiere del acuerdo general de los ministros (con el
cual stos adquieren responsabilidad solidaria), y su sometimiento a la Comisin Bicameral
Permanente dentro de los 10 das, para que ella controle la constitucionalidad del reglamento y eleve
su dictamen al plenario de cada Cmara tambin en el plazo de 10 das.
Jurisprudencia administrativa
La jurisprudencia est constituda por las sentencias judiciales concordantes sobre un mismo punto.
Su misin es:

explicativa: si la ley es oscura, su aplicacin por los rganos judiciales supone aclarar y fijar su
alcance;
supletoria: la jurisprudencia debe dar solucin a los casos que la ley no ha previsto;
renovadora: la jurisprudencia prolonga la vigencia de la ley, y hace flexibles y duraderos sus
principios.

La jurisprudencia administrativa puede ser de 2 tipos, segn su origen:

1.
2.

Sentencias del fuero contencioso administrativo (sede judicial).

Dictmenes de la Procuracin del Tesoro Nacional (sede administrativa).

Doctrina
Son los estudios cientficos acerca de determinadas cuestiones. Es la opinin de los estudiosos de una
rama del derecho y las soluciones que proponen. La doctrina estudia la legislacin y tambin la
jurisprudencia y hace las observaciones que estima pertinentes. No tiene fuerza obligatoria.
Costumbre
Es una fuente no escrita que resulta de la prctica constante y uniforme de un comportamiento con la
conviccin de que responde a una obligacin jurdica. Por tanto tenemos que la costumbre se
caracteriza por su:

Uniformidad en el modo de realizacin del hecho;

Repeticin constante e ininterrumpida del hecho;
Generalidad de la prctica del hecho; y
Duracin de la prctica por cierto tiempo.

La costumbre puede ser:

1.
2.

Praeter legem: o anterior a la ley. norma consuetudinaria que llena las lagunas de la ley,
creando derechos en situaciones no reguladas legalmente.
3.
Secundum legem: o que sigue a la ley.
4.
Contra legem: No es admisible, en todo caso habr que modificar la ley; slo se acepta en
casos espordicos.
5.
Precedentes administrativos: actos administrativos repetidos que pueden emanar de
cualquier rgano de administracin. El acto administrativo es la decisin, la jurisprudencia es la
interpretacin de esa decisin.
Principios generales del Derecho
El principio acerca de que nadie puede alegar su propia torpeza admite excepciones en el derecho
administrativo, como una prerrogativa de la Administracin Pblica, porque atiene el inters general
(v.g.: revocacin de un acto administrativo).
Tratados internacionales
Constituirn fuente si contienen normas pertinentes.
Sujetos en la Administracin Pblica

Persona: Todo ente susceptible de adquirir derechos y contraer obligaciones. Hay personas
de existencia visible y personas de existencia ideal.
Persona jurdica: Es una creacin artificial; es el sujeto de derechos y obligaciones que no
es persona fsica; es distinta a la persona de cada uno de sus componentes. Las personas jurdicas
pueden ser:

privadas.

o
o
o

pblicas: Segn el art. 33 del C.Civil, son:

o

Estado Nacional
Provincias
Municipios
Entidades autrquicas
Iglesia Catlica.

Criterio de diferenciacin
Las personas jurdicas privadas se rigen por el derecho privado. Las personas jurdicas pblicas por el
derecho pblico.

Las personas jurdicas pblicas estn desempeadas por funcionarios pblicos, el patrimonio que les
sirve de sustento son los fondos pblicos, la actividad que realizan se lleva a cabo a partir del acto
administrativo, las cuestiones que los involucren y sean llevadas a la justicia lo sern por ante el fuero
contenciosos administrativo federal. Adems poseen prerrogativas que hacen al poder pblico y estn
sujetas a fiscalizacin estatal.
Personas jurdicas pblicas
stas pueden ser:
1.
2.
3.

No estatales: La Iglesia catlica y los Colegios Profesionales.

Estatales: Integrada por la Administracin Pblica centralizada y descentralizada. Las
personas jurdicas pblicas estatales se caracterizan por:
Tener un patrimonio mayoritaria o ntegramente estatal.
Por ser de creacin estatal, por medio de:

o
o

ley (universidad), o
decreto (parques nacionales).
Necesitar la atribucin de recursos para poder funcionar.
Estas sujetas al control del Estado, control restringido llamado tutela administrativa.

Soberana. Autonoma. Autarqua. Autarca.

La soberana y la autonoma son conceptos polticos. La autarqua y autarca son conceptos
administrativos.
1.
2.

Soberana: El Estado Nacional no reconoce ningn otro poder superior a s mismo. Admite
excepciones, ya que por ejemplo el Estado Argentino reconoce que dentro del Mercosur hay un
tribunal ms alto que la Corte Suprema. la soberana pertenece al Estado Nacional.
3.
Autonoma: La entidad autnoma es la que se da sus propias normas y se rige por ellas;
estas normas deben dictarse dentro del marco normativo general dado por un ente superior. As
las provincias, de acuerdo al art. 5 de la CNA son entes autnomos porque se dictan sus propias
constituciones siempre que aseguren su administracin de justicia, su rgimen municipal y la
educacin primaria, en cuyo caso la el Gobierno federal garantizar a cada provincia el goce y
ejercicio de sus instituciones. La autonoma implica autarqua.
4.
Autarqua: Es la capacidad de administrarse a s mismo. La entidad autrquica recibe la ley
de afuera, no se da sus propias normas. Los entes autrquicos nacen por ley o por decreto y
dependen del Estado Nacional. La autarqua puede ser:

territorial: supone una base geogrfica en la cual el ente desarrolla su actividad (municipios).
funcional o por servicios: supone una diferencia con base tcnica (BCRA, BNA, UBA).
Administracin Pblica descentralizada. (autoridades autrquicas).
1.

Autarca: Es la autosuficiencia econmica. Es la que menos atribuciones tiene.

rganos en la Administracin Pblica

Se refiere a quienes actan por las entidades de la Administracin Pblica. Pueden ser:

Institucin: P.E.N.
Personas: aquellos seres humanos que actan por el rgano.

Los rganos se clasifican por:

1.

Constitucional; P.E.N.
Legal: una ley del Congreso les da origen.
1.

Origen:

Estructura:
Unipersonal: P.E.N.

Colegiado: Compuesto por una pluralidad de persona que puede funcionar cuando se rene
un nmero determinado de miembros (qurum). Ej.: Corte Suprema de Justicia.
Funciones:
Activas: Los que tienen por funcin principal la toma de decisiones; la actividad tpica es el
acto administrativo (P.E.N.).
Jurisdiccionales: Actan como un juzgado (Tribunal de Faltas).
Consultivas: Procuracin del Tesoro Nacional; asesora al P.E.N. en cuestiones jurdicas, su
actividad se traduce en dictmenes.

Formas de la Administracin Pblica

1.
1.
2.

P.E.N.
Jefe de Gabinete de Ministros (de acuerdo a las atribuciones conferidas por el art. 100,
CNA).
3.
Ministerios.
4.
Directores generales de administracin.
En la Administracin Pblica centralizada hay dos principios: el de jerarqua y el de
competencia. Al interior de ella se dan relaciones interorgnicas y mantiene relaciones
interadministrativas con la Administracin Pblica descentralizada.
2.

Centralizacin: Existe una sola persona jurdica pblica: el Estado Nacional; en

consecuencia no se demandar a un rgano sino a aqul. La centralizacin trae aparejada la
subordinacin jerrquica entre los distintos rganos del ente. Son rganos de la Administracin
Pblica centralizada:
3.
Descentralizacin: Compuesta por diferentes personas jurdicas, dotadas de personalidad
jurdica propia en virtud de la particular actividad que desarrollan. En este tipo de
administracin encontramos a los entes autrquicos (ej.: BCRA) y a las ahora inexistentes
empresas estatales, sociedades del estado y sociedades con participacin estatal. El P.E.N.
tambin preside esta Administracin, y tiene facultades de contralor, aunque no tan intenso
como en la Administracin Pblica centralizada. La Administracin Pblica descentralizada
mantiene hacia el interior relaciones interorgnicas y mantiene relaciones interadministrativas
con la centralizada.

4.

Desconcentracin: Es un procedimiento para agilizar la actividad de la Administracin

Pblica. Existe desconcentracin cuando un rgano, sin adquirir personera jurdica, es dotado
(por su especialidad) de independencia operativa, y del manejo de sus propios recursos.

Principios fundamentales de la organizacin administrativa

Jerarqua
Significa que los superiores imparten rdenes a los inferiores a efectos de cumplir con rdenes que les
han sido encomendadas. Existe una excepcin vertical que reina en toda la organizacin
administrativa: el Presidente de la Nacin est exento de la subordinacin jerrquica porque es el
jerarca mximo y no tiene sobre l ningn superior.
Todos aquellos funcionarios que se encuentran en el mismo nivel tienen la misma jerarqua. En
sentido horizontal, los ministros tienen la misma jerarqua.
El principio de la jerarqua sirve para la atribucin de tareas y para ejercer el control sobre el
cumplimiento de lo ordenado. Existen funcionarios de staff que, por tanto, estn fuera de la jerarqua.
Competencia
Aptitud legal que tiene un rgano para actuar. Es el conjunto de atribuciones, poderes o facultades
que le corresponden a un rgano en relacin con los dems; cuando se crea el rgano se establece
legalmente qu es lo que tiene que hacer.
Competencia no es lo mismo que capacidad. Las personas privadas tienen capacidad, las pblicas
tienen competencia. En el derecho privado el principio es la presuncin de capacidad hasta tanto se
demuestre lo contrario; en el derecho pblico es a la inversa, un rgano no ser competente hasta
tanto una norma lo habilite para el cumplimiento de determinada funcin.
La competencia reconoce varios tipos, y puede ser en razn de:

Materia: Qu es lo que el rgano puede hacer (Ej.: el Ministerio de Justicia tiene

competencia en todo lo que haga a los servicios penitenciarios, el Ministerio de Economa tiene
competencia en todo lo que haga a la gestin financiera de la Administracin Pblica).
Grado: Los rganos que se encuentran en un mismo nivel, como los ministros, son
competentes para designar, cada uno de ellos, a los empleados de su ministerio, debiendo
refrendar con su firma los decretos emanados de su ministerio. La ley de ministerios es la que
regula la cantidad de ministerios que puede haber.
Lugar: Determina el mbito territorial en el cual el rgano tiene aptitud legal para actuar.
Tiempo: Se adquiere una vez que se est investido por el cargo para poder cumplir sus
funciones. (Ej.: un ministro que tiene que asumir maana no tiene competencia, la podr tener a
partir de maana y una vez que renuncie habr cesado la competencia).

Los caracteres de la competencia emanan del artculo 3 de la ley 19549; la competencia es:
1.
2.

De origen legal:, resulta de la CNA, de la ley y de los reglamentos dictados en su

consecuencia.
3.
De ejercicio obligatorio: la competencia es una carga y no un derecho subjetivo.
4.
Improrrogable: acepta 2 excepciones, en las cuales la competencia se desplaza:

delegacin: Cuando un superior la transfiere a un inferior, como por ejemplo la delegacin

que hace el Presidente de la Nacin de las funciones administrativas en el Jefe de gabinete de
ministros. La delegacin debe ser expresamente autorizada, en caso contrario no es procedente.
avocacin: Es la inversa de la anterior: la competencia de un inferior es asumida por un
superior. La avocacin es procedente a menos que una norma la prohiba expresamente.

rganos de fiscalizacin administrativa

Los rganos cuya nica tarea es la de controlar, son, segn estn en la rbita de cada uno de los
poderes del Estado:
1.

Poder Ejecutivo:

Sindicatura General de la Nacin: Es una entidad autrquica que depende directamente

del Presidente de la Nacin.

Se ocupa de la auditora contable y financiera del sector pblico.

Se integra con "sucursales", las unidades de Auditora Interna, que son las encargadas de reunir
informacin, detectar irregularidades e informar a la SGN.
Otra funcin de la SGN es la de fijar las normas de la contabilidad pblica.
Trabaja monitoreando coetneamente la actividad administrativa.
Cuando detecta una irregularidad que afecta al erario, tiene que informar dentro de los 15 das al
Presidente. Si adems sospecha de un funcionario, debe comunicarlo a la Fiscala Nacional de
Investigaciones Administrativas.

Procuracin del Tesoro Nacional: rgano de asesoramiento jurdico del PEN; su titular
es el jefe de todos los abogados del Estado.
Entes reguladores: Monitorean el cumplimiento de los contratos de concesin de los
servicios pblicos. Son entidades autrquicas, que adems reciben las quejas y sugerencias de los
consumidores, en audiencias pblicas.
Fiscala Nacional de Investigaciones Administrativas: Es una dependencia del
Ministerio Pblico que sustancia sus investigaciones mediante sumarios administrativos. Es un
organismo hbrido ya que, adems de estos sumarios administrativos, lleva a la justicia las
sospechas comunicadas por la SGN con respecto a la conducta delictuosa de los funcionarios
pblicos.
1.
2.

Poder Legislativo:

Auditora General de la Nacin: Ente contemplado por el art. 85 de la CNA. Es un

organismo de asistencia tcnica del Congreso, cuyo titular es elegido por la primera minora.. Sus
funciones consisten en el control de la legalidad, gestin y auditora de la actividad de toda la
Administracin Pblica, as como intervenir en la aprobacin o rechazo de las cuentas de
percepcin e inversin de fondos pblicos. Se expresa a travs de dictmenes, los cuales no son
vinculantes.
Comisin Bicameral Permanente: Se ocupa de los decretos de necesidad y urgencia,
como se vio anteriormente.

Comisin Revisora de Cuentas:

Defensor del Pueblo: Organismo independiente, contemplado en el art. 86 de la CNA; cuyo
titular es designado y removido por el Congreso con el voto de las 2/3 de los presentes, siendo
reelegible una sola vez, y que tiene legitimacin procesal, es decir que puede iniciar juicios. Son sus
funciones la defensa y proteccin de los derechos humanos y dems derechos y garanta ante
hechos, actos u omisiones de la Administracin Pblica, as como el control del ejercicio de las
funciones administrativas pblicas.
1.
2.

Poder Judicial:
Proceso judicial.

Acto administrativo
Acto administrativo es toda declaracin de voluntad administrativa; es decir que es una decisin que
toma un rgano de la Administracin Pblica y que tiene efectos jurdicos sobre el administrado.
El acto jurdico (que siempre produce efectos jurdicos) tiene por objeto la adquisicin, modificacin
o extincin de derechos u obligaciones. El acto administrativo no es sino una de las especies del acto
jurdico (que es el gnero), y tiene efectos jurdicos sobre el destinatario o administrado.
Aunque el acto administrativo no es la nica forma de manifestarse que tiene la Administracin
Pblica, si es el nico acto atacable.
El acto administrativo se distingue de:

los actos internos de la Administracin Pblica, ya que stos no tienen efectos sobre el
administrado (v.g.: circulares);
los actos civiles de la Administracin Pblica, que son los que ejerce la Administracin
Pblica en la esfera del derecho privado, dejando de lado el derecho pblico (Ej.: contrato de
alquiler con un particular para instalar una dependencia de la AFIP).

Tipos de actos administrativos

1.

Por su alcance:
Individual:

o
o
o
o
o

Sus efectos jurdicos van dirigidos a personas determinadas.

Adquieren eficacia para el administrado a partir de la notificacin.
Su vigencia se agota en el caso concreto a que se aplica.
En algunos casos puede ser retroactivo.
Para lograr la extincin de un acto administrativo individual (que crea derechos
subjetivos a favor de particulares) , la Administracin Pblica debe recurrir a la va judicial.
General:

o
o

El ejemplo tpico es el reglamento.

Van dirigidos a un nmero determinado o indeterminado de personas.

Adquieren eficacia a partir de la publicacin en el diario de publicaciones legales

vigente.
o
o
o

1.

Un reglamento tiene vigencia indeterminada en el tiempo.

No puede ser retroactivo.
La Administracin Pblica puede extinguirlo en sede administrativa en cualquier
momento.
Por su formacin:
Unilateral: No toma en cuenta el deseo o voluntad de l adminitrado.

Bilateral: Cuando la voluntad del particular contribuye a la formacin del acto. Es el

supuesto de los contratos administrativos.

Elementos del acto administrativo

1.

Requisitos esenciales: Son aquellos que si faltan o estn viciados provocan la nulidad absoluta
del acto y el decaimiento del mismo, ya que no es subsanable y se retrotrae todo a la situacin
anterior, como si no hubiera habido acto. Existe un elemento subjetivo (voluntad, capacidad)
que se da por hecho aun cuando no surge del texto de la ley 19.549. El resto de los requisitos
esenciales surge del art. 7 de la citada ley y ellos son:

Competencia: Aptitud legal que tiene un rgano para actuar, en razn del lugar, la materia,
el tiempo y el grado.
Causa: Son los antecedentes y circunstancias de hecho y de derecho existentes al momento de
emitirse el acto, considerados por la Administracin para el dictado del mismo. Por ejemplo, la
falta de presentacin de una DD.JJ configura una circunstancia de hecho; la presentacin en
tiempo y forma configura un antecedente de derecho.
Motivacin: Es la expresin de las razones que han llevado al rgano administrativo a dictar
el acto, as como la expresin de los antecedentes de hecho y de derecho (causas) que preceden y lo
justifican. La falta de motivacin equivale a una falta de fundamentacin y puede afectar la validez
del acto, ya que la Administracin Pblica no puede obrar arbitrariamente: sus decisiones deben
expresar los motivos de hecho y de derecho que concurren para determinar la legitimidad del acto
Objeto: Es la resolucin adoptada por la Administracin Pblica en el caso concreto, es el
efecto prctico que se pretende obtener con el acto. De acuerdo a lo establecido en el inciso. c del
art. 7 de la ley 19.549, el objeto:

debe ser fsica y jurdicamente posible; es fsicamente imposible cuando no es posible

in rerum natura, es jurdicamente imposible cuando est prohibido por la ley.
o
debe decidir todas las peticiones formuladas, pudiendo introducirse otras cosas no
solicitadas. Si la Administracin introduce una nueva cuestin, no puede resolver hasta tanto el
administrado conteste por dicha cuestin ya que, en caso contrario, se estara violando el
derecho de rplica. Las nuevas cuestiones introducidas por la Administracin no pueden
afectar derechos adquiridos.

Procedimientos: Son los pasos que deben darse previamente a la emisin del acto (cuando
se trata de pasos posteriores a la emisin del acto, se trata de lo que la ley entiende como forma y
que desarrolla en el art. 8). En los casos en que la resolucin, es decir el acto, pudiere afectar
o

derechos constitucionales, la Administracin, previo dictado del acto, debe solicitar el dictamen al
Departamento Legal que corresponda al rgano; este dictamen no es vinculante.

Finalidad: El fin del acto administrativo consiste en la satisfaccin del inters pblico. Es el
objetivo tenido en cuenta por el legislador al redactar la norma; no se pueden perseguir fines
encubiertos, es decir que la finalidad no debe ser contraria a la ley. Es muy difcil encontrar el vicio
en la finalidad. El fin siempre est reglado de acuerdo a nuestro derecho positivo y la
discrecionalidad puede ejercerse slo con respecto al objeto del acto; es decir que la
Administracin Pblica no puede, en ejercicio de sus facultades discrecionales, violar la finalidad
del inters pblico sealada por la norma.
1.

Forma: Se refiere al modo en que, posteriormente al dictado del acto, la resolucin llega a
conocimiento del administrado. Las formas, en derecho administrativo, cumplen
fundamentalmente una funcin de garanta, tanto de los derechos de los administrados como de
la legalidad que debe existir en la actividad administrativa. En general, el acto administrativo
debe ser escrito, fechado y firmado por la autoridad emisora. Excepcionalmente pueden
admitirse otras formas: verbal (es la forma generalmente usada cuando se trata de la actividad
de polica), grfica (por ejemplo, los carteles de sealizacin de trnsito).

Silencio administrativo: Cuando la Administracin Pblica calla, vencido el plazo

correspondiente (si la norma en cuestin no establece plazo, el mximo es de 60 das) debe
entenderse tal situacin como una negativa a la peticin del administrado; vencido tal plazo el
interesado debe requerir pronto despacho, y si pasados 30 das la falta de pronunciamiento
contina, deber considerarse que hay silencio de la Administracin, habilitando al administrado
para recurrir a la va judicial. (art. 10).

Caracteres del acto administrativo

Son los establecidos por el art. 12 de la ley 19.549:
1.

prohibicin de que los jueces decreten de oficio la nulidad del acto administrativo, y
necesidad de alegar y probar la ilegitimidad.
1.

Presuncin de legitimidad: (iuris tantum, tan slo de derecho). Salvo prueba en

contrario, se presume la legitimidad del acto administrativo, vale decir que ha sido dictado de
acuerdo con el ordenamiento jurdico vigente. Las consecuencias de esta presuncin de
legitimidad son:

Ejecutoriedad: Es una manifestacin de la auto-tutela de la Administracin, es la

posibilidad de que ella misma provea a la realizacin de sus propias decisiones, cuando el orden
jurdico le ha concedido expresa o implcitamente tal atribucin. La ejecutoriedad puede ser:

propia: significa que la Administracin dicta el acto y provee por s sola a su cumplimiento;
slo es procedente cuando la ley la faculta a ello expresa o implcitamente.
impropia: se presenta en el supuesto en que la decisin, emanada de la Administracin,
obtiene su cumplimiento por medio de una resolucin judicial a instancia de la Administracin. Es
decir que la decisin emana de la Administracin pero es ejecutada en mrito a una sentencia
judicial.
1.

Actividad reglada y discrecional de la Administracin Pblica

2.

La Administracin puede, de oficio o a pedido de parte, suspender la ejecucin del acto si el

mismo afecta al inters pblico o si se alega fundadamente la nulidad absoluta del acto.
3.
Actividad reglada: Las facultades de un rgano estn regladas cuando una norma jurdica
predetermina en forma concreta una conducta determinada que el rgano debe seguir. Esta
conducta puede ser predeterminada de distintas maneras:

Regulacin directa: La norma prev en forma expresa o razonablemente implcita la conducta

que debe seguir la Administracin. (v.g.: arts. 99 y 100 de la CNA).
Regulacin indirecta: Es la que regula el derecho de los particulares a que la Administracin
Pblica no interfiera su esfera de accin.
Regulacin residual: La que est implcita en los art. 28 y 33 de la CNA, por no pertenecer a la
regulacin directa o indirecta.
1.

Actividad discrecional: La que no depende de normas legislativas concretas y

preexistentes que la regulen. Ello no implica arbitrariedad. Las facultades discrecionales le
permiten al rgano cierta libertad para elegir entre uno u otro curso de accin, o para hacer una
cosa de una u otra forma. La necesidad de dejar a la Administracin Pblica cierta actividad
discrecional deriva de la circunstancia de que es imposible para el legislador tener una visin
exacta de los elementos concretos que, al menos en parte y en ciertos casos, condicionan la
oportunidad de la decisin administrativa. Las facultades discrecionales pueden derivar de:

frmulas elsticas: Son las frmula jurdicas indeterminadas (bienestar general, inters
pblico, etc.)
normas insuficientes: Al no haber un criterio preexistente, la resolucin depende del criterio
del agente administrativo.

Nulidad del acto administrativo

La nulidad es consecuencia de un vicio en los elementos constitutivos del acto. En el derecho
administrativo el particular o administrado slo puede pedir la nulidad si est legitimado, es decir
solamente en los casos en que el acto afecte sus derechos subjetivos o intereses legtimos. Los actos
administrativos son regulares o irregulares. Los regulares son anulables, es decir que si tienen vicios,
stos son subsanables. Los irregulares son los que estn gravemente viciados y su nulidad es absoluta
e insanable. Por lo tanto tendremos:
1.

Nulidad absoluta: Los actos nulos de nulidad absoluta no pueden sanearse (art. 14). Los
vicios que tornan nulo de nulidad absoluta un acto administrativo pueden ser de dos tipos:
Vicios generales de los actos jurdicos:

a.
b.

Error esencial: Cuando se excluye la voluntad de la Administracin (error en la persona,

error en el objeto).
c.
Dolo: El dolo es toda asecin de lo que es falso o disimulacin de lo que es verdadero. El dolo
difiere del error en que es intencional. Para que el dolo ocasione la invalidez del acto
administrativo debe ser grave y determinante de la accin del agente. Sea que el dolo fuera
propio del agente o del administrado o de ambos, el acto administrativo resultar nulo de
nulidad absoluta.

d.

Violencia fsica o moral: La violencia que se ejece sobre el funcionario puede ser fsica o
moral, aun cuando esta ltima va acompaada de actitudes que pueden hacer presumir una
violencia fsica. En uno u otro supuesto de violencia ejercida sobre el agente, el acto resultar
nulo de nulidad absoluta si, a causa de ello, la voluntad de la Administracin ha quedado
excluida.
e.
Simulacin absoluta: Cuando ninguno de los elementos resultan veraces.

Vicios especficos de los actos administrativos:

a.

Incompetencia: Puede ser por razn de:

territorio: Se produce si el rgano actuante excede el mbito fsico dentro del cual debe
ejercer su competencia.
materia: El rgano administrativo debe realizar las funciones que especficamente le
competen, debe actuar dentro de la esfera de competencia que le corresponde. La competencia de
cada rgano de la Administracin Pblica est sealada por la norma. Si un rgano administrativo
dictara un acto con contenido judicial, o si invadiera la esfera de atribuciones pertenecientes a otro
rgano de la Administracin, dicho acto sera nulo de nulidad absoluta.
tiempo: Se produce si el agente decide antes (todava no asumi) o despus (ya ces en sus
funciones) del tiempo en que su decisin hubiera sido vlidamente posible .
grado: El inferior jerrquico no puede dictar un acto que sea de la competencia del superior,
ni el superior dictar, en principio, alguno que fuera de la exclusiva competencia del inferior por
razones tecnicas.
a.
b.

Falta de causa: Cuando el acto se dicta prescindiendo de los hechos que le dan origen o
cuando se funda en hechos inexistentes o falsos.
c.
Falta de motivacin: Si el acto est fundado en elementos falsos es arbitrario y por ello
nulo. Tambin es nulo de nulidad absoluta el acto ilgicamente motivado, es decir cuando se
obtiene una conclusin que no tiene nada que ver con el argumento que se utiliza. La omisin de
la motivacin da origen a la nulidad absoluta, ya que no slo se trata de un vicio de forma sino
tambin de un vicio de arbitrariedad.
d.
Vicios en el objeto: Cuando el acto tuviera un objeto que no fuera cierto, o cuando se
tratara de un acto fsica o jurdicamente imposible.
e.
Vicio en la finalidad o desviacin de poder: Cuando el acto se ha dictado con un fin
distinto al previsto por el legislador. Para que ocurra la desviacin de poder debe haber una
autoridad administrativa con competencia, que haga uso de poder para un fin distinto del
conferido por la ley. Entre los supuestos de desviacin de poder pueden estar los siguientes:

que el agente acte con una finalidad personal;

que los actos sean realizados con el objeto de beneficiar a terceros;
que el fin perseguido sea de inters general pero distinto del fin preciso que la ley asigna al
acto (v.g.: cuando el poder de polica se usa no para mantener el orden sino para aumentar los
recursos de la comuna).
a.

b.

Vicios en las fomas esenciales: Cuando se incurre en vicios graves respecto de los
procedimientos que deben seguirse o cuando hay falta absoluta de forma exigida por la leyu para
la exteriorizacin del acto.

1.

Anulabilidad: Son anulables los actos administrativos regulares con vicios leves., que no
impiden la existencia de los elementos esenciales. Si el acto ya ha sido notificado, dicha
anulabilidad debe ser solicitada en sede judicial por la Administracin. Sin embargo puede ser
revocado, modificado o sustituido de oficio en sede administrativa si el interesado

hubiere conocido el vicio,

si la revocacin, modificacin o sustitucin lo favorece sin perjudicar a terceros, y
si el derecho hubiera sido otorgado a ttulo precario.

Un acto administrativo es anulable, y por tanto saneable, por ejemplo, cuando:

el vicio fuera del objeto, en razn de no resolverse todas las peticiones formuladas.
el vicio fuera de la causa en razn de haber realizado la Administracin una errnea
apreciacin de los hechos que forman la causa del acto, siempre que tal errnea apreciacin no
impida la existencia de este elemento.
se tratare de un vicio leve de procedimiento.

Contratos administrativos
Los contratos de derecho pblico son aquellos por los cuales el Estado satisface indirectamente el
inters general.
Los contratos de derecho pblico (gnero) pueden clasificarse como internacionales (tratados que
realiza el P.E. con aprobacin del Congreso) o internos. stos ltimos son los contratos
administrativos.
El concepto de contrato administrativo no difiere del concepto de contrato en el derecho privado, pero
al ser una de las partes el Estado, tiene carctersticas propias.
Puede definirse el contrato administrativo como aquel en que la Administracin ejerce prerrogativas
en cuanto a su interpretacin, ejecucin y extincin, cuidando de no alterar la ecuacin financiera del
mismo. El objeto de este contrato se rige por el derecho pblico. En todo contrato administrativo tiene
que participar un rgano estatal en ejercicio de funcin administrativa.
Elementos del contrato administrativo
1.
2.

Celebrado por un organismo estatal competente.

Objeto del contrato es la obligacin consistente en una prestacin de dar, hacer o no hacer,
querida por las partes. Pueden ser objeto del contrato cosas que estn fuera del comercio.
3.
Acuerdo de voluntades, que implica una manifestacin de voluntad coincidente de las partes y
presupone la capacidad jurdica del cocontratante y la competencia del rgano estatal.
4.
Causa del contrato es la situacin de hecho que ha considerado la Administracin y que la
determina a contratar para satisfacerla. Es considerada un elemento esencial por aplicacin
analgica de lo dispuesto por el art. 7 de la ley 19.549.
5.
Forma se refiere al como como se documenta el vnculo contractual.
Clasificacin de los contratos de derecho administrativo
6.

La finalidad del contrato administrativo es la satisfaccin del inters general, fin que debe ser
tenido en cuenta por la Administracin en la realizacin del contrato.
7.
En razn del objeto: Pueden ser de obra pblica, administrativos, etc.

8.

Colaboracin: La prestacin principal est a cargo del particular o cocontratante (v.g.:

contrato de obra pblica).
Atribucin: La prestacin principal la hace la Administracin. Por ejemplo, en la concesin
de un bien de dominio pblico la prestacin la realiza el organismo estatal que concede a un
particular el uso de una porcin del dominio pblico por un trmino limitado, mediante el pago de
un canon por parte de ese particular.
1.

En razn del rgimen jurdico:

Nominados: Tienen un nombre especfico y generalmente son tpicos. Por ejemplo el

contrato de obra pblica es un contrato tpico porque est regulado por una ley propia, es decir
tiene su propio rgimen jurdico.
Innominados: No tienen ni nombre ni rgimen jurdico especfico; se constuyen por
analoga.
1.

En razn de la parte a cargo de la prestacin:

En razn de la prestacin: La prestacin puede ser

Instantnea: El contrato se cumple con una nica prestacin (v.g.: contrato de suministro).

de tracto sucesivo: El contrato se cumple mediante una serie de prestaciones. (v.g.:

contrato de obra pblica).

Caractersticas del contrato administrativo

1.
2.

3.
4.
5.
6.
7.
8.

Clusulas exorbitantes: pueden ser expresas o pueden ser virtuales o implcitas

(facultades de direccin y control estatal). Puede no haber este tipo de clausulas. Este tipo de
clusulas, admitidas por el derecho pblico, no es admisible en el derecho privado, su sola
existencia acarreara la nulidad del contrato.
Formales: Generalmente estos contratos se celebran por escrito.
Prerrogativas del poder pblico: lo que acarrea la desigualdad jurdica entre las partes;
ello no implica la falta de proteccin del cocontratante.
Intuitu person: Es un contrato celebrado entre personas definidas.
Restriccin del cocontratante para cesionar: Salvo que el Estado preste su acuerdo a la
cesin.
Efectos respecto de 3os: Puede tenerlos, como por ejemplo en una cesin de servicio
pblico.
Diferencias entre parte en el supuesto de excepcin de incumplimiento: Para que
la excepcin sea viable y poder rescindir el contrato, el cocontratante debe ir a la Justicia. El
Estado, en cambio, puede rescindir el contrato unilateralmente.

Seleccin del cocontratante

Etapa precontractual:
1.
2.
3.

Deteccin de la necesidad.
Partida presupuestaria (debe haberla, ya sea contemplada en la Ley de Presupuesto o no).
Preparacin del proyecto (trabajo tcnico).

4.

Seleccin del cocontratante, mediante diversos mecanismos: Licitacin pblica, licitacin

privada, contratacin directa, remate, concurso, etc. El principio general es que el Estado puede
elegir discrecionalmente el mtodo a utilizar, salvo que se trate de contratos por montos
superiores a los $ 950.000, en cuyo caso debe procederse a licitacin.
5.
Preadjudicacin y/o adjudicacin. Tarea realizada por comisiones, donde el principio es
adjudicar el contrato a la oferta ms conveniente (no neesariamente la ms barata).
6.
Perfeccionamiento del contrato. En las etapas anteriores el particular es oferente. A partir de
esta etapa ya se habla de cocontratante.

Etapa contractual: Ejecucin del contrato.

Mecanismos de seleccin del cocontratante

Licitacin Pblica:
1.

Oposicin y concurrencia de todos los oferentes.

Publicidad del acto, traducido en la publicacin de los pliegos y sus modificaciones.
Igualdad de todos los oferentes.
1.

Principios de la licitacin pblica:

Pliego de condiciones: Debe prepararse previo al llamado a licitacin. El pliego de

condiciones es el documento que establece las obligaciones de las partes. Es preparado
unilateralmente por la Administracin, los particulares tomarn conocimiento de l despus de
publicado. Se dice que los pliegos de condiciones son la ley del contrato, ya que determinan las
normas a seguir en todo el desarrollo de la operacin y los elementos y los efectos del contrato a
celebrarse, debiendo cumplirse estrictamente sus reglas. No puede ser modificado con
posterioridad a la presentacin de las propuestas ni luego de la adjudicacin. El pliego de
condiciones puede ser:

general: El que establece las disposiciones aplicables a todos los contratos realizados por un
mismo rgano de la Administracin

particular: Contiene todos los derechos y disposiciones particulares de cada contrato.

El precio del pliego de condiciones tiende a resarcir a la Administracin del costo del pliego y a evitar
la presentacin indiscriminada de oferentes.
1.
2.

Llamado a licitacin: Publicacin realizada en diarios de alcance masivo y en la separata

de licitaciones del Boletin Oficial. En este llamado se dan a conocer todas las caractersticas de la
obra y condiciones de la licitacin.
3.
Presentacin de propuestas: Las propuestas deben ser secretas y presentarse por escrito
y en sobre cerrado; el secreto de la propuesta:

salvaguardarda los intereses econmicos de la Administracin, evitando confabulaciones de

los licitantes,
proteje a los licitantes, ya que evita los manejos que los funcionarios pblicos pudieran
intentar a favor de uno de ellos y en perjuicio de los dems,
salvaguarda el derecho a la igualdad de oportunidades y el derecho a que todos los oferentes
sean tratados por igual.

Una vez presentada la propuesta no puede ser retirada sin ser pasible el licitante de la aplicacin de
las sanciones administrativas previstas.
1.
2.

Apertura de sobres: Es un acto solemne ( en presencia de un escribano pblico) al que

pueden concurrir todos los que han intervenido en la licitacin.
3.
Adjudicacin: Dependiendo de la complejidad del contrato, puede haber una
preadjudicacin en la que una comisin que se expedir al respecto. Si es un contrato simple, la
adjudicacin es directa, la cual suele ser aplicable cuando el criterio para evaluar las ofertas es el
menor precio. Podra darse el caso de que ninguna oferta satisfaga a la Administracin, caso en
el cual se declarar fracasada la licitacin. Si hay empate o empate tcnico los empatantes deben
mejorar sus ofertas.
4.
Impugnacin: Puede realizarla un oferente sobre puntos de la oferta de otro licitante. Los
recursos a disposicin a estos efectos son establecidos en el pliego particular de condiciones.

Licitacin privada: Es una invitacion restringidad a aqullos que la Administracin sabe

que estn en condiciones de ejecutar el contrato. Es procedente en los siguientes casos:

o
o
o
o
o

o
o

Contrato con especial capacidad o competencia: porque se sabe que dicha

capacidad est en manos de pocos y conocidas personas.
Contrato que no supere determinado lmite: Slo aplicable a contratos que no
superen un monto de $ 950.000.-.
Licitacin pblica fracasada o desierta: Una licitacin pblica se considera
desierta cuando no se present ningn oferente, y fracasada cuando ninguna oferta ha sido
satisfactoria.
Trabajos urgentes o suplementarios: trabajos que deben realizarse por
circunstancias imprevistas o para la satisfaccin de intereses comunitarios impostergables.
Contratacin directa: Es procedente:

Si no excede el lmite de $ 950.000.-.

Cuando se trata de trabajos urgentes o suplementarios.
Por circunstancias imprevistas o urgentes (v.g.: escasez notorio de un producto que
satisfaga necesidades inmediatas).
o
Cuando se trata de contrataciones entre distintos organismos de la Administracin.
o
Cuando es para reparar vehculos o motores.

Remate: Mecanismo para la realizacin de bienes muebles o inmuebles por parte de la

Administracin.

Concurso: Se utiliza para cubrir vacantes en el sector pblico. El concurso comprende las
siguientes etapas:
o
o
o

1.
2.
3.
4.
5.

Decisin administrativa fijando las bases y llamando a concurso, a cuyo efecto debern
hacerse las publicaciones pertinentes.
Presentacin de los aspirantes, indicando sus antecedentes y su aceptacin por la
administracin.
Realizacin de los exmenes (oposicin) o valorizacin de los antecedentes.
Pronunciamiento del ente encargado del concurso.
Aprobacin de la decisin de ese ente y nombramiento del agente.

Los concursos pueden ser:

de oposicin;
de antecedentes;
de oposicin y antecedentes.

Servicio pblico
Es la prestacin que efecta la Administracin en forma directa o indirecta para satisfacer una
necesidad de inters general. Es una prestacin de actividades o de bienes, pero no de dinero.
La prestacin es directa cuando es la propia Administracin la que realiza la prestacin. Si es
indirecta, la prestacin se lleva a cabo a travs de los administrados, ya sea que stos acten en forma
individual o bajo la forma de empresa.
El servicio pblico tiene los siguientes caracteres:

continuidad: la prestacin no puede interrumpirse ni paralizarse. Un servicio es continuo

cuando no se interrumpe. El Estado tiene el deber de asegurar la continuidad; a tal efecto, la
Administracin puede reservarse en el contrato de concesin la facultad de aplicar sanciones al
concesionario que itnerrumpe la prestacin de servicio.
regularidad: Un servicio es regular cuando se presta en forma correcta y de acuerdo con la
reglamentacin vigente.
igualdad: el servicio debe prestarse en igualdad de condiciones, pero ello no impide que se
establezcan diversas categoras de usuarios mantenindose en estricta igualdad a todos los que
estn en la misma situacin.
generalidad: el servicio pblico es para todos y no para determinadas personas. No pueden
negarse las prestaciones a quienes las solicitan, si estn en condiciones reglamentarias.

Procedimiento administrativo
Es la parte del derecho administrativo que estudia las reglas y los principios que rigen para la
intervencin de los interesados en la preparacin e impugnacin de la voluntad de la Administracin
Se refiere, entonces, a las formalidades a las que deben sujetarse la Administracin y los
administrados en el desarrollo de la funcin administrativa; estar formalidades aseguran la eficacia de
la gestin de la Administracin y el respeto de los derechos e intereses de los administrados.
Clasificacin de los procedimientos administrativos
1.
2.

Tcnicos: Son los empleados por la Administracin para obtener y ordenar todo los datos y
elementos de juicio necesarios para decidir sobre cuestiones que apunten al bien comn, no
teniendo consecuencias jurdicas para el administrado (v.g.: construccin de una obra pblica,
creacin o modificacin de servicios, etc.).
3.
De gestin: Contemplan la relacin jurdica entre la Administracin y el particular, quien
busca el reconocimiento de un derecho o inters legtimo protegido administrativamente.
4.
Sancionatorios: Son los procedimientos disciplinarios que buscan limitar a los funcionarios
de la Administracin, observando las extralimitaciones cometidas (sustanciando un sumario) y
aplicando las sanciones correspondientes. Tambin son sancionatorios los procedimientos
correctivos, es decir aquellos que se refieren a los particulares.
Principios del procedimiento administrativo

Son un conjunto de garantas que permiten una eficaz labor de la Administracin y, a la vez, la
seguridad jurdica del administrado, es decir, su posibilidad de presentar recursos y efectuar
reclamaciones frente a los actos de la Administracin. Cualquier violacin a alguno de estos
principios acarrea la nulidad del acto administrativo.
5.

Recursivos: Son procedimientos fundamentales para el control de la voluntad de la

Administracin. Son los realizados por los particulares interesados para impugnar actos
administrativos, con el objeto de obtener una decisin revocatoria o modificatoria de una
decisin anterior. El recurso puede interponerse ante el mismo rgano cuyo acto administrativo
se trata de impugnar o ante un rgano superior. Los procedimientos recursivos son aplicables en
el mbito de la Administracin Pblica centralizada y descentralizada, con excepcin de las
Fuerzas Armadas y de Seguridad.
6.
Principios sustantivos: o de fondo. Provienen del derecho natural y son recogidos por la CNA;
su finalidad es la proteccin de los derechos fundamentales de los particulares.

Legalidad: La Administracin debe someterse, dentro del procedimiento administrativo, al

estricto cumplimiento de las normas jurdicas, respetando los derechos subjetivos administrativos
que dichas normas confieren a los administrados.

Igualdad: Deriva directamente del art. 16 de la CNA y consagra que todos los administrados
en igual posicin tienen derecho a ser tratados de igual forma. Por tanto la Administracin no
tiene facultades para otorgar privilegios o prerrogativas a los particulares ni para negar derechos
arbitrariamente.

Razonabilidad: o justicia. La decisin que pone fin al procedimiento administrativo, es

decir el acto administrativo tiene que ser razonable, proporcional a la finalidad que se busca; no
puede ser una decisin arbitraria. Es decir que el concepto de razonabilidad encierra la idea de
sentido comn.
1.

Pincipios adjetivos: o de forma. Estos principios se relacionan con el derecho procesal; son de
jerarqua legal y reglamentaria y contribuyen al respeto de los principio sustantivos.

Informalismo a favor del administrado: Es tanto una garanta como una caracterstica
del procedimiento administrativo. Implica la posibilidad del administrado de excusarse en relacin
con las exigencias formales no esenciales del procedimiento, las que pueden ser cumplidas con
posterioridad. El administrado puede excusarse con respecto a las irregularidades citadas en los
arts. 15 y 16 de la ley 19.549 y a las nulidades relativas, quedando fuera de esta garanta las
nulidades absolutas, ya que la existencia de vicios esenciales es inexcusable. La informalidad es
slo para el particular y no para la Administracin, la que no puede basarse en este principio para
no cumplir con las facultades legales que le competen.
Impulsin de oficio: La Administracin debe impulsar el expediente hasta su terminacin,
efectuando todos los actos tendientes a la finalizacin del expediente, documento en el cual se
cristaliza el procedimiento administrativo.
Bsqueda de la verdad material: La Administracin no debe contentarse con lo
aportado por el administrado, sino que debe actuar, aun de oficio, para obtener otras pruebas y
para averiguar los hechos que hagan a la bsqueda de la verdad material u objetiva, ya que en
materia de procedimiento administrativo la verdad material prima sobre la verdad formal.

La verdad material implica que, en el momento de la correspondiente toma de decisiones, la

Administracin debe remitirse a los hechos, independientemente de lo alegado o probado por el
particular. Esto diferencia al procedimiento administrativo del proceso civil, donde el juez debe
ajustarse a las pruebas aportadas por las partes, siendo stas el nico fundamento de la sentencia y
tratndose, por tanto, de una verdad formal.

Debido proceso adjetivo: Este principio, contenido en el art. 1 de la ley 19.549, proviene
del art. 18 de la CNA, que consagra la garanta de defensa en juicio. Es pues, una garanta
constitucional de ciertas formas procesales, que persigue el logro del bien comn, pero sin
avasallar los inviolables intereses particulares. El debido proceso adjetivo comprende tres
derechos, a saber:
a.
b.

Derecho a ser odo: Antes y despus del acto administrativo. La Administracin no puede
decidir sin escuchar a la parte interesada o sin darle la posibilidad de expresarse sobre el mrito
de la decisin. Este derecho se manifiesta, por ejemplo, en el derecho a pedir vista de las
actuaciones (o sea a observar el estado del procedimiento en cualquier momento). A diferencia
de lo que ocurre en el proceso judicial, en el procedimiento administrativo los particulares
pueden optar entre actuar personalmente (para lo que estn legitimados) o por representante (el
cual debe acreditar tal calidad).
c.
Derecho a ofrecer y producir pruebas: La prueba constituye la actividad material dirigida a
determinar la veracidad de los hechos que hacen a la cuestin planteada. Los particulares tienen
derecho a ofrecer y producir las pruebas que consideren pertinentes, las cuales se sumarn a las
producidas y obtenidas de oficio. La prueba puede ser pericial, documental, testimonial, etc. La
Administracin no puede negarse a hacer efectiva la prueba ofrecida por el particular, salvo en
casos excepcionales y cuando la prueba sea claramente irrazonable, debiendo fundamentar su
rechazo.
d.
Derecho a una decisin fundada: Este derecho se relaciona con el requisito esencial de
motivacin del acto administrativo, es decir que la decisin administrativa debe expresar los
fundamentos que llevan a la emisin del acto.
1.

Otros principios:

Gratuidad o economa procesal: Este principio es necesario para que el particular pueda
intervenir en el procedimiento administrativo sin limitaciones de tipo econmico. Como
consecuencia de este principio no existe condena en costas, ni es necesario abonar impuestos o
tasas en caso de impugnaciones.
Sencillez, rapidez y eficacia del procedimiento: Tiende a que la actuacin de la
Administracin y la participacin de los particulares sea ms eficiente, por medio de la
simplificacin de procedimientos, concentracin de elementos de juicio, eliminacin de plazos
intiles, flexibilidad probatoria, etc. En definitiva este principio propugna un empleo racional de
tiempo y medios.

Recursos
El objeto de todo recurso es obtener la impugnacin de la parte resolutiva de un acto. Los recursos
son la va reglamentaria mediante la cual se protege y controla la legalidad de los actos
administrativos.
La impugnacin administrativa es requisito previo a la impugnacin judicial, para acceder a la
instancia jurdica deben haberse agotado todas las instancias administrativas.

Debe tenerse en cuenta que los actos administrativos pueden ser:

definitivos a asimilables a definitivo (los que definen el fondo de la cuestin).

interlocutorios (los que deciden una cuestin incidental dentro de un procedimiento
principal)
de mero trmite (los que dilatan innecesariamente el procedimiento).
1.

Recurso de reconsideracin: Regulado por los arts. 84 a 88 de la ley 19.549. Es la peticin

que se hace a la misma autoridad que emiti el acto, a fin de que lo modifique o lo deje sin
efecto.

Optativo.
Se interpone ante el rgano que dicto el acto administrativo, que es el competente para
resolverlo. Si dicho acto hubiera sido dictado en competencia delegada, el recurso podr
presentarse ante el superior jerrquico.
Procede contra cualquier tipo de acto administrativo.
Plazo para su interposicin: 10 das habiles administrativos desde la notificacin del acto.
Plazo para su resolucin: dentro de los 30 das hbiles administrativos.

o
o

alegato.
Si en el plazo fijado no se resuelve, podr considerarse denegado tcitamente el recurso.
Si hubiere denegacin, ya se dentro del plazo fijado, ya sea tcita, el interesado puede pedir
que se eleve el recurso a un rgano superior al que debi decidir (es decir que el recurso de
reconsideracin lleva implcito el recurso jerrquico).
Una vez elevado al superior, el administrado tiene 5 das para ampliar o mejorar los
fundamentos.
1.

Si no se presenta prueba, el plazo comienza a correr desde la interposicin del recurso.

Si existe presentacin de prueba, el plazo comienza a correr desde la presentacin del

Recurso jerrquico: Es el medio por el cual un particular puede recurrir al rgano superior
jerrquico a efectos de que se revea una disposicin del inferior jerrquico (que haya lesionado
un derecho subjetivo o un inters legtimo del recurrente) y, en su caso, se la revoque, suspenda
o modifique.

Se interpone ante el superior jerrquico del organismo administrativo de que se trate.

Procede contra todo acto administrativo definitivo o asimilable a tal emanado de la
Administracin Pblica centralizada.
Puede presentarse directamente, no es necesario haber interpuesto previamente un recurso de
reconsideracin.
Plazos cuando no se ha interpuesto previamente un recurso de reconsideracin:

Para su interposicin: dentro de los 15 das hbiles desde la notificacin del acto.
De oficio y dentro de los 5 das de interpuesto, deber ser elevado a la mxima
autoridad jerrquica del rea (Ministros o Secretarios de la Presidencia; si el acto impugnado
emana de alguno de ello, el recurso deber ser resuelto por el P.E.N.)
Plazo para su resolucin: dentro de los 30 das de recibidas las actuaciones o de la
presentacin del alegato (si se hubiere recibido prueba).
Vencido el plazo, y no habiendo resolucin, se reputa denegado el recurso.
El recurso jerrquico agota la instancia administrativa, dejando expedita la va judicial.

o
o

1.

2.

Se interpone contra el acto definitivo o asimilable a tal emanado de la autoridad mxima de

un ente autrquico (Administracin Pblica descentralizada).
Puede descartarse este recurso e ir directamente a la instancia judicial, de ser as no hay
marcha atrs, no se puede iniciar una accin judicial, luego desistir de ella y pretender interponer
entonces un recurso de alzada. Si se elige directamente la va judicial, implica la renuncia
irrevocable a la instancia administrativa. (a la inversa s, alzada y luego via judicial).
Plazos: igual que para el recurso jerrquico.
Resuelve el Ministro del rea a que pertenezca el ente.
Vencido el plazo, y no habiendo resolucin, se reputa denegado el recurso.
1.

Recurso de alzada:

Recurso de queja: Es el recurso que se interpone ante el inmediato superior jerrquico

contra los defectos de tramitacin e incumplimiento de plazos (siempre que tales plazos no sean
los fijados para la resolucin de recursos). El incumplimiento de los plazos se da por el mero
transcurso de los tiempos fijados por las normas; si no hubiera un plazo establecido, se
considerar el genrico de 10 das, previsto en el art. 1 de la ley 19.549.

En este caso no es un acto administrativo lo que se recurre, sino que el recurrido es el agente
pblico que tiene a su cargo el desearrollo del procedimiento administrativo.
Por ello ante quien se interpone y quien resuelve es el superior jerrquico inmediato del sujeto
recurrido.
No existe plazo para su interposicin
Plazo para su resolucin: dentro de los 5 das de presentada la queja.
La interposicin de este recurso no suspende el procedimiento principal.
La resolucin es irrecurrible.

Los plazos para la presentacin de los recursos son obligatorios y perentorios. La nica excepcin es la
denuncia de ilegitimidad, que es un instrumento de menor jerarqua que puede ser presentado fuera
de los plazos legales, quedando su recepcin librada a la discrecionalidad de la Administracin.
La denuncia de ilegitimidad no habilita la instancia judicial.
Una vez agotada la instancia administrativa, el particular tiene un plazo de 90 das para pasar a la
instancia jurisdiccional. Cumplido este plazo, se produce la caducidad del derecho.
Reglamentos de necesidad y urgencia:
Es una herramienta del ordenamiento jurdico existente en todo los pases. En nuestro pas compete a
la Comisin Bicameral Permanente el tratamiento de estos reglamentos, al no estar la misma an en
funcionamiento hay posturas encontradas en la doctrina:

Al no estar reglamentada la Comisin Bicameral Permanente, el Ejecutivo no puede emitir

este tipo de reglamentos, ya que configura un caso de inconstitucionalidad de los mismos.
Si la Comisin Bicameral no est reglamentada, tal mora es atribuible al Poder Legislativo, por
lo tanto el Ejecutivo no hace ms que disponer de las facultades conferidas por la CNA: segn el
art. 99, inc. 3, el Presidente de la Nacin acta como colegislador, al ser el responsable de la
promulgacin y publicacin de las leyes.

Amn de la cuestin de la falta de definicin de lo que es "necesidad y urgencia", hay materias que
estn siempre excludas de estos reglamentos: penal, tributaria, electoral, rgimen de los partidos
polticos. Todo decreto de necesidad y urgencia requiere del acuerdo general de los ministros (con el
cual stos adquieren responsabilidad solidaria), y su sometimiento a la Comisin Bicameral

Permanente dentro de los 10 das, para que ella controle la constitucionalidad del reglamento y eleve
su dictamen al plenario de cada Cmara tambin en el plazo de 10 das.
Competencia
Aptitud legal que tiene un rgano para actuar. Es el conjunto de atribuciones, poderes o facultades
que le corresponden a un rgano en relacin con los dems; cuando se crea el rgano se establece
legalmente qu es lo que tiene que hacer.
Competencia no es lo mismo que capacidad. Las personas privadas tienen capacidad, las pblicas
tienen competencia. En el derecho privado el principio es la presuncin de capacidad hasta tanto se
demuestre lo contrario; en el derecho pblico es a la inversa, un rgano no ser competente hasta
tanto una norma lo habilite para el cumplimiento de determinada funcin.
La competencia reconoce varios tipos, y puede ser en razn de:

Materia: Qu es lo que el rgano puede hacer (Ej.: el Ministerio de Justicia tiene

competencia en todo lo que haga a los servicios penitenciarios, el Ministerio de Economa tiene
competencia en todo lo que haga a la gestin financiera de la Administracin Pblica).
Grado: Los rganos que se encuentran en un mismo nivel, como los ministros, son
competentes para designar, cada uno de ellos, a los empleados de su ministerio, debiendo
refrendar con su firma los decretos emanados de su ministerio. La ley de ministerios es la que
regula la cantidad de ministerios que puede haber.
Lugar: Determina el mbito territorial en el cual el rgano tiene aptitud legal para actuar.
Tiempo: Se adquiere una vez que se est investido por el cargo para poder cumplir sus
funciones. (Ej.: un ministro que tiene que asumir maana no tiene competencia, la podr tener a
partir de maana y una vez que renuncie habr cesado la competencia).

Los caracteres de la competencia emanan del artculo 3 de la ley 19549; la competencia es:
1.
2.

De origen legal:, resulta de la CNA, de la ley y de los reglamentos dictados en su

consecuencia.
3.
De ejercicio obligatorio: la competencia es una carga y no un derecho subjetivo.
4.
Improrrogable: acepta 2 excepciones, en las cuales la competencia se desplaza:

delegacin: Cuando un superior la transfiere a un inferior, como por ejemplo la delegacin

que hace el Presidente de la Nacin de las funciones administrativas en el Jefe de gabinete de
ministros. La delegacin debe ser expresamente autorizada, en caso contrario no es procedente.
avocacin: Es la inversa de la anterior: la competencia de un inferior es asumida por un
superior. La avocacin es procedente a menos que una norma la prohiba expresamente.

Martes, 11 de Mayo de 2010 a las 23:17 | 0