CONOCIMIE!

'ijO y DERECHO
Jorge Efran Monterroso Salvatierra"

1. CONOCIl\fiENTO y REALIDAD
Hasta el acmal desarrollo del saber, el {mico ser ,vivo que puede
construir conocimiento o adquirirlo, es el hombre: por lo menos. en el sentido
que le asignamos a la palabra conocer. Ubicado en el nivel superior de 11 escala
zoolgica. el ser humano tiene la exclusiva capacidad 'de usar su pensamiento
reflexivo para buscar respuestas a las dudas e inquietudes que se le plantean.
tanto en relacin as mismo como en cuanto a su entorno social o natural.

,Qu puede el hombre conocer'? El esfuerzo cognoscitivo no puede ser

dirigido mas que a la realidad. Esta es todo aquello que tiene la calidad de "ser"
Tal nocin. l gicamente correcta pues incluye a todo lo que es y excluye a lo
que no es. 110 siempre identifica tUl ente concreto y fcilmente apreheudible
por la mente: en efecto, la realidad como concepto. se nos presenta como algo
indefinible. De ella slo podemos hacer un sealamiento a partir de un objeto
especfico: as. es conecto decir que algo "es": pluma. libro. concepto. teora,
etc. Estos ejemplos nos muestran que los objetos de la realidad pueden ser
materiales o tangibles y conceptuales o ideales. A pesar de la enormidad de la
realidad. es obvio : que' el, ser.humano puede orientar su ansiedad de saber hacia
los objetos reales. incluido l mismo. sean dichos entes materiales o ideales. La
realidad.ms cercana al estudioso de los asuntos jurdicos. es eso que llamamos
Derecho. el cual ha ocupado la atencin del espritu humano desde tiempos
remotos: y cuya aprehensin cientfica o filosfica. ha producido
extraordinarios esfuerzos intelectuales y cuantiosa bibliografa.
El hombre para conocer se vale de su razn y de su pensamiento. Tiene
la capacdad de' captar y reflejar en su mente las diferentes formas de la
realidad material tal, como sus sentidos las comunican a su. cerebro: an ms.
mediante su capacidad de generalizacin y abstraccin. puede construir objetos

Este es el primer capitulo del libro que sobre "Teora Geller~l del D,erecho" esta
escribiendo el autor. para uso de los alumnos que cursen la materia del mismo nombre,
en las licenciaturas en Derecho y Ciencias Sociaks, y Consultoria Jurdica,
Doctor en Derecho. miembro del Centro de Investigaciones Jurdico Poltico de la
Facultad de Derecho v Ciencias Sociales. y del Sistema Nacional de Investigadores
(SNl).

176

ideales y dirigir hacia ellos su capacidad de conocer. por ejemplo: patria

potestad. relacin laboral culpabilidad etc.
Los elementos esenciales del conocimiento son tres: sujeto cognoscente
que nicamente puede serlo el hombre. instrumento o memo de conocimiento
integrado por elpensamiento racional y reflexivo: y. en tercer lugar. una realidad
concr~ta sobre la cual recae la actividad del saber. misma que se constituye n
-un objeto de conocimiento especifico. Sin estos tres ingredientes no es posible
producir conocimiento ni adprirrlo,
En el campo de la reflexin cientfico filos fica acerca del Derecho. los
tres citados elementos pueden identificarse as: quien investiga o estudia algn
aspecto de la realidad jurdica, tiene la calidad de suieto cognoscente. El
instrumento para aprehender ra cionalmente el Derecho.
como una totalidad o
una parte de l. es el pensamiento reflexivo de quien pretende estudiarlo: por tal
razn, el verdadero estudio dd Derecho nunca consistir en la mera
memorizacin de ideas o conceptos, aun cuando los mismos hayan sido
enunciados como "verdades eternas' por el profesor. Por ltimo, la realidad u
objeto de conocimien to ser el Derecho desde sus mltiples perspectivas: pero
entendido. no como algo aislado y ajeno a su entamo donde cobra vda, sino
como un elemento integrante de una realidad total. fundamentalmente social '
econmica y poltica.

y;

La Teora del Conocimiento. identificada en la literatura filosfica

tambin con los trminos gnoseologa y epistemologa. sin duda nos mostrar
una ampla clasificacin del saber; sin embargo. para el propsito escolar del
presente texto, nos referiremos solo a tres tipos de conocimiento: emprico.
teolgico y cientfico filosfico. El primero es espontneo. asistemtico y
producto. de 11. observacin simple. Se va acumulando a fuerza de ver la
repeticin de idnticos fenmenos naturales, acerca de los cuales no se plantea
ninguna explicacin sino la simple constatacin .de su frecuencia. As. el
campesino que normalmente no se equivoca al asegurar que llover. con slo ver
si las nubes estn sobre' tUl volcn o una montaa, hecha mano de un verdadero
conocimiento emprico,
Si le preguntamos la razn de su ' afirmacin,
simplemente nos sealar el fenmeno que para l es la seal de lluvia y no
podr damos ninguna explicaci n de tipo causal El meteorlogo tambin
puede hacer la misma afirmaci n con idntica posibilidad de acertar, pero l
estar en condiciones de damos una explicacin acerca de las causas que en tales
condiciones originan la lluvia.

El conocimiento teolgico parte de dogmas absolutos, indiscutibles por

su misma naturaleza. a partir de los cuales se construye lID saber racional y
sistemtico. Por eso se habla. con toda propiedad de una Teologa Sistemtica.
pues se trata de tul conocimiento organizado en forma lgica: el cual se
desprende de tilla afirmacin o negacin que se acepta como verdad absoluta.
En honor a la verdad, la totalidad del conocimiento teolgico no acusa esta
caracterstica. circunstancia que en algunas ocasione s ha permitido muy
interesantes confrontaciones teolgicas. Una de las ms trascendentes. sobre
todo para Amrica Latina, fue la llamada "Teologa de la liberacin" en la
dcada de los sesenta del Siglo pasado: tal corriente del pensamiento teolgico
latinoamericano se insert en la gran discusin acerca de los procesos de
liberacin que se dieron en nuestro continenre. Mucho de lo dogmtico del
pensamiento teolgico. J.1f3 nuestro infortunio mal comprendido y peor usado.
campea en la prctica del. Derecho y en el saber acerca del miS1JlO. La
penetracin de lo teolgico en el pensamiento jurdico es un elemento que
debera merecer mayoratencin como condicionante de la actirnd refractaria al
cambio tan dominante en la mentalidad del jurista,
El conocimiento cientfico filosfico es el resultado de la reflexin del
pensamiento racional y sistemtico dirigido a una parte de la realidad o a ella
como una totalidad. Tiene que ser verificable. esto es comprobable. La verdad
cientfica o filosfica. para ser tal al ser contrastada con la realidad a la cual se
refiere. debe coincidir con ella. L1 realidad como objeto del conocimiento
cientfico filosfico. pnede ser analizada desde una perspectiva de totalidad y
entonces aparece el saber filosfico pero tambin puede ser estudiada desde una
perspectiva de parcialidad. en cuyo caso hace su aparicin el saber cientfico.
En ambos casos el hombre usa su razn y organiza lgicamente el conocimiento
adquirido, lo cual da lugar a las teoras filosficas y a la s teoras cientficas,
segn el sujeto cognoscente adopte una perspectiva de totalidad o de parcialidad.
Filosofa y Ciencia constituyen tul conocimiento cuya diferencia esencial
finalmente no est en la naturaleza de su saber, smo en el objeto de
conocimiento y en el mtodo usado para estudiarlo,
La realidad como tal. aunque analizada desde pticas diferentes. es el
objeto comn del conocimiento filosfico y cientfico por tal razn. todo saber

de ese tipo tiene en ella un baso comunicante a travs del objeto de su estudio.
Esto significa que 1111gtl1la Filosofa o Ciencia es ajena o extraa entre si. aunque
evidentemente unas estarn ms cercanas de las otras: o. a la inversa. unas ms
lejanas de las otras. Una visin contraria del saber, da lugar a feudos particulares
o de grupo, y genera mentalidades feudales y actitudes que impiden su pleno
desarrollo.

liS

El Derecho como realidad que es. como lo veremos ms adelante.

tambin admite ser conocido como un todo (perspectiva filosfica) o a travs de
las parcelas en que pueda ser dividido para su estudio (perspectiva cientfica).
En consecuencia. a nivel de conocimiento es propio y lzico hablar de una
Filosofia del Derecho y tambin de una Ciencia del Derecho: adems, conviene
tener muy presente que ambas 'perspectivas del saber acerca del Derecho. como
admiten ser divididas, dan origen a IUl amplio y complejo espectro del
conocimiento acerca del Derecho. Ese saber cientfico. en su aspecto ms
general. es el que se tratar de comunicar a travs re las p ginas de este libro.
Razones obvias harn del Derecho la preocupacin fundamental. concebido el
mismo como autntico objeto de conocimiento. Lo expuesto hasta aqu. nos
permite arribar a una conclusin definitiva. a lo menos desde el marco terico
que manejamos: el Derecho no estudia, porque tal actividad slo puede realizarla
el hombre: por el contrario. es esrudiado por tratarse de una realidad. misma
que a su vez puede ser aprehendida como lUl especifico objeto de conocimiento.
,

Como Filosofa Y Ciencia tienen objetos de conocimiento diferentes.

determinados por la perspectiva de totalidad o parcialidad que adopte el sujeto
cognoscente. Silfo 1<::lli:nc j(l5 son diferentes: el saber filosfico apunta a la
generalizacin y absnaccion, en tanto que el saber cientfico propende a la
,especializacin y coucretizaciu. En algunos sectores del conocimiento, esta
tendencia "de la Ciencia S~ profundiza m s que en otros: as. en la Ciencia
.Mdica actual se habla ya de subespecializaciones y hasta de HUI! Medicina
General .como especializaci n, En el campo del Derecho, la legalidad se ha
hecho tan vasta y compleja. que el sencillo objeto de conocimiento de principios
del Siglo pasado. se nos presenta ahora enorme y complicado. Tal situaci n ha
impulsado tambin a la especializacin del saber jurdico. aunque razones de
ndole econmica y social no hnn permitido que en la \icLl real del Derecho. es
decir ensu prctica. esa especializacin se manifieste. En el campo docente y
cientfico la situaci n acusa una pequea diferencia. pero en muchos casos ms
'por vocacin del docente y del investigador. que por demandas, necesidades o
. . polticas institucionales;
.
El contenido del conocimiento cientfico filosfico. en trminos
generales. est constituido por las teoras cientficas y por las teoras filosficas,
Anillas a su vez se forman con ideas. nociones. conceptos y definiciones. Tales
niveles del.conocimiento conforman el saber cientfico filos fico. Una idea est
formada por pensamientos aislados acerca de algo. Por ejemplo. se puede tener
una idea del rbol o del hombre. La misma ser el escaln" inferior del
conocimiento acerca de esas realidades. La nocin es un nivel superior de

179

conocimiento-y est conformado por un coninnto de ideas con una mnima

orzanzaciu, La nocin de rbol v la nocin de hombre. en su caso. ser un
saber con cierto rango de organizacin y amplitud en cuanto a su contenido.
El trmino concepto puede entenderse en un sentido amplio y en un
sentido restringido. En su primera acepcin concepto es todo cuanto puede
decirse de algo, es decir. est formado por todos los posibles predicados de un .
objeto: as. concepto de hombre es todo lo que puede decirse del ser humano
como tal. lo-cual nos pone frente a una tarea monumental. No tan diferente ser
la dificultad. si pretendemos aprehender el concepto de Derecho en un sentido
amplio. pues el luismo no se puede agotar en unas cuantas pginas.
contrariamente a lo que se ofrece en algunos trabajos de tesis. L1 significacin
restringida de concepto. hace referencia a aquellos t rminos que representan la
abstraccin de todos los posibles predicados .de algo, En .este sentido. el
concepto "hombre" sintetiza rodo lo que .es posible decir del ser humano, Lo
mismo sucede con el vocablo "rbol" y con otrosconceptos que podamos
identificar. Si aplicamos lo anterior al Derecho. el concepto del mismo admire
ser usado tanto en sentido amplio como en sentido restringido: pero debemos
distinguir claramente esos usos. para manejarlos con toda correccin en nuestras
exposiciones.

La definicin es el IVe! ms alto del conocmuenro humano. Dos

caractersticas 11 identifican: Sl\ brevedad y la .sntesis. En efecto. la definicin
debe ser una oracin muy corta, pero a su vez contener una sntesis del concepto
en sentido amplio: por lo tanto: si usamos.este nivel del, saber correctamente,
. no
.
debemos quedamos nicamente con su cortedad. como suele hacerse '
frecuentemente en los medios jurdicos, . Resumir un concepto en .sentido
amplio, representa la mayor dificultad de una definicin, pero -a su vez es su
mayor virtud y aporte al desarrollo del conocimiento. Se atribuye a Aristteles
la metfora de que la definicin es la crcel del concepto. Tal afrmnciucon
un tpico ingrediente jurdico, resume muy bien b expuesto y subraya la sntesis
.
. como la esencia de la definicin, .
"

' ..

.'

Si aplicamos .esto ltimo al rea de-nuestro inters. la definici n del

Derecho en sentido de totalidad. deber aprehender" la esencia .de dicho
concepto. En otras palabras. definir el Derecho equivale a sintetizar todo lo que
se pueda decir de l en una muy breve oracin. en la cual quede identificada lo
esencial de dicha realidad: es decir. aquello detennnante de la existencia del
Derecho. sin importar tiempo ui lugar. Desde luego. tratar de responder en tal
sentido la pregunta Qu es el Derecho?, viene a ser una tarea propia de quien
se ha fanliarizado con el estudio de las disciplinas jurdicas; nunca, bajo

ISO

ninguna circunstancia. de aquel que se inicia en el conocimiento de esa vasta y

compleja realidad identificada como Derecho.

2. SABER Y DERECHO
El Derecho, COIllO ha quedado evidenciado, no es conocimiento sino una
cosa: por lo tanto, es un objeto que es estudiado y como tal tina parte de la
realidad a la ' cual se puede dirigir el esfuerzo cognoscitivo del hombre. El
Derecho. en cualquiera de sus diversas formas de expresin, esencialmente es
normatividad . reguladora de ciertas conductas humanas socialmente
trascendentes. No~na y conducta son elementos constantes en cualquier tipo de
Derecho: por eso. toda nonnatividad jurdica contendr en el fondo un
imperativo de'conducta: nos ordenar hacer algo o nos ordenar abstenernos de
.hacer algo. Cualquier Derecho est orientado ; regular conductas humanas. con
la finalidad de inducir un cerro comportanento socialmente positivo del
hombre.
El Derecho. ;:C;J10 roda realidad. puede ser estudiado desde dos
perspectivas: de totalidad o globalidad y de parcialidad o fraccionalidad, La
primera dar lugar al saber filos fico (Filosofia del Derecho): la segunda
originar el saber cientfico (Ciencia del Derecho). Ambos niveles del Derecho
corno realidades que.son, admiten ser subdiv-iddos siempre y cuando aparezcan
otros objetos de. estudio 'ms precisos ), 'particulares: los cuales. a su vez:
: . originarn . nuevos y especficos tipos. de 'conocimiento filos ficos o cientficos.
. ": segnel taso. ' .. . :' . . ,
.
" .
. .. .
.
'El Derecho.como totalidad es una realidad en la cual estn contenidas
todas las posibles fonnas de la nonnatividad jurdica: consuetudinaria, positiva,
nacional. , internacional. civil, penal, laboral constitucional, agraria, electoral-.
ecolg~a. sustantiva O procesiva, de tradicin romanista. de tradicin sajona. de
tradicin musulmana, etc. Es el ms" amplio objeto de conocmiento que puedeplantearse elsaber.acerca del Derecho:' . .

'. ..' : :8. mrodo ' para . indagar . la . realidad jurdica estudiada por el
'conocimiento filosfico. es el razonamiento deductivo. Sus herramientas
fundamentales son la generalizacin y la abstraccin, lo cual est en armona
con la enonne extensin de su objeto de conocimiento. Sus ideas, nociones,
conceptos y definiciones. deben tener validez universal en. el mbito de su
amplia realidad; lo cual significa que son vlidos para cualquier zona normativa
del Derecho. Al referirse a la universalidad del cmcepto Derecho, en su
dimensin filosfica, Luis Recasens Siches declara: "Debe se~ un concepto que
-,

181

sirva . lo . mismo para el Derecho civil, que para el penal, el procesal, el

constitucional, erc.; que sea igualmente aplicable al ordenamiento e instituciones
de un pueblo primitivo y al Derecho complicado de un Estado civilizado de
Occidente. valedero tanto para el antiguo como para el medieval. el moderno y
el contemporneo". I

La Filosofa del Derecho aborda los mismos temas de la Filosofia

General pero referidos al Derecho: as. se plantear tres problemas
fundamentales acerca de dicha realidad: el ser. la construccin de su
conocimiento y su valor. Dichas problemticas darn lugar a las tres disciplinas
bsicas del saber jurdico filos fico: Ontologa del Derecho. Epistemologa del
Derecho y Axioloza del Derecho. Preferimos enunciarlas de ese modo .v no
como Ontologa Jurdica, Epistemologa Jur dica y Axiologa Jurdica; ello, para
ser consecuentes con uuestro marco terico. de acuerdo al cual entendemos
dicho saber relacionado a un objeto de conocimiento que es el Derecho.

Como algunas parcela, en que el Derecho puede ser dividido, a su vez

admiten ser subdivididas. aparece la posibilidad de una perspec tiva de totalidad
para su estudio: con ello. tambin se hace posible un enfoque filosfico de
dichas parcelas. Por ejemplo. si es posible clasificar el Derecho Penal en
nacional, internacional. consuetudinario. escrito. de tradicin romanista, de
tradicin sajona, etc.: entonces; resulta l gica y lasta necesaria una Filosofa del
Derecho Penal. cuyo objeto de estudio tiene que ser la nonuarividad penal como
totalidad. es decir. aquel que incluya a todas las expresiones de la legalidad
jtuidico.punitiva..
.
-

La Ciencia del Derecho tiene como objeto de conocimiento al Derecho

Positivo nacional. Este. de acuerdo a lo ya expuesto, es uua fraccin o parte del

Derecho entendido como IDI todo. en el cual estn incluidas las diferentes
formas de dicha realidad normativa. Todo Derecho Positivo nacional constituye
UJl sistema de legalidad. t:n el que leyes de diferente naturaleza y jerarqua
.integran una unidad legislativa, con fines lllUY especficos orientados hacia la
exisrenca y .desarrollo de una sociedad particular y concreta. La'posibilidad de '
fraccionar ese sistema normativo. da lugar al aparecimiento de nuevos y ms
precisos de objetos de conocimiento; los cuales, a su vez. originan un
correspondiente saber cientfico. L1 existencia de una nonnatividad penal o
civil, ser una realidad que una especifica dsciplina jurdica adoptar como su
objeto de estudio.
Recasens Siches, Luis: "Vida Humana, Sociedad- y Derecho" . Fondo de Cultura
Econmica, 2" edicin, 1945, Mxico, pago33.
I

182

-,

Como su objeto de conocimiento es ms preciso. la Ciencia del Derecho

tiene como herramienta metodolgica preponderante el razonamiento inductivo,
el cual parte del caso particular y concreto: sin enbargo, 110 es posible ohidar la
deduccin., por cuanto finalmente lID autntico estudioso del Derecho. ya como
tcnico. docente o cientfico. tiene el reto de resolver el gran problema de aplicar
la ley general y abstracta. a un caso particulary concreto.
La Ciencia del Derecho se plantea, respecto de su objeto de
conocimiento, tres fines fundamentales: describirlo. es decir. evidenciar qu es y
cmo es el Derecho Positivo: explicarlo. esto es. descubrir aquellas causas que
lo determinan y lo hacen ser como esy no un Derecho diferente: y, por ltimo,
transformarlo en funcin del inters social. La legitimidad del Derecho. que el
: pensamientojurdicopositivista y formalista ha ignorado. es uno de los reclamos
ns seriosque la sociedad hace a los responsables de crear y aplicar las leyes. en
, relacin con la crisis social de nuestro tiempo. Una Teoria General del Derecho.
consecuente con las transformaciones sociales y polticas de nuestro tiempo.
tendr que atender IllUY seriamente lo relativo a la legitimidad y eficacia del
Derecho Positivo: lo cual de uinzuna
manera deber sienificar soslavar o
-.
ignorarla legalidad de dicha uonnatividad. La sociedad ha tomado conciencia. a
partir de la profunda crisis que \i ve. de ja ilegitimidad e ineficacia de mucha s de
las leyes estatales, a pesar de su real legalidad. Demanda. por cierto en forma
muy sentida. ' tul Derecho Positivo legitimo y eficaz para resolver sus
.necesidades ms urgentes, entre las cuales sin-duda alguna y' de" forma dramtica
, estla
justicia
' .". .". : ' " . ..' .. ' . ..
.
. .. . p~.
. '
'

..

i :'.P()R ,Quf ,UNA

TEORIA GEi~ERAL' DEL DERECHO?

El Derecho Positivo como realidad normativa, se acrecienta cada da

ms, 'tomndose por ello -enorme 'y.compleja: sin 'embargo, a pesar de esa
dilatacin. corno objeto de conocimiento, admite: ser . estudiado desde 'dos
perspectivas diferentes: la fil sfica y. l~, .-centfica, Por otro lado, CO~lO ya lo
hemos' sealado en forma muy breve, la Posibilidad de que los objetos de
conocimiento .de , dichas perspctivas sefragmenten, ' posibilita 'a .su vez ' el
advenimiento d filosofias y de ciencias con relaci n al Derecho. Desde luego.
en todo caso habr una Filosofia del Derecho y una Ciencia del Derecho, dentro
de las cuales cabrn las filosofias particulares del Derecho y las ciencias
particulares del Derecho.
. El Derecho Positivo. es decir la normatividad jurdica creada y aplicada
por el Estado, tambin puede ser estudiado desde la perspectiva filosfica y la

~rspectiva cientfica. Si se adopta un objeto de conocimiento universal, que

mcI~'iI a todos los derechos positivos ncmalmente en vigor y a los que lo
estuvieron en el pasado, evidentemente aenerar tul conocimiento de carcter
filosfico: por lo tanto. tendremos que r~ferimos a una Filosofia del Derecho
Positivo. cuyo objeto de estudio ser tan vasto y complejo como derechos
positivos particulares pueda contener.

La normativdad jurdica positiva. como ya se seal, es lUI sistema de

legalidad. Proponemos considerarlo como objeto de conocimiento de la Ciencia
del Derecho, a la que preferimos identificar como Teora General del Derecho.
trmino que se ha ganado bastante reconocimiento en la actual reflexin
cientfico filosfica acerca del Derecho. Como las leyes integrantes de un
particular Derecho Positivo son de diferente naturaleza y jerarqua, es posible
organizarlas mediante una clasificacin de las mismas, de acuerdo a criterios
preestablecidos. De esa manera podemos identificar cdigos y leyes penales.
cdigos y leyes chiles. cdigos y leyes laborales. etc. Cada una de esas clases
de leyes. como objetos de conocimiento m s precisos. darn lugar II disciplinas
jurdicas paniculares. a las cuales preferimos llamarles teoras especiales del
Derecho Positivo. As, el Derecho Penal concebido como realidad uonnariva y
no como conocimiento. ser el cbjcto de estudio de la Teora del Derecho Penal.
Este puede dar lugar a nuevos y precisos objetos de conocimiento: por ejemplo:
el tipo. la culpabilidad. el sujeto activo. el sujeto pasivo. Dichas realidades
nonnativas; asu vez darn origen a teor as penales especiales como teora del
: tipo. teora de.la.culpabilidad. teora del sujeto activo'. teo~ia del sujeto pasivo.
., .
.
.
.
Tradicionalmente. en las universidades y centros de estudios superiores.
la' enseanza del Derecho se organiz a partir de tres rveles: el primero se
.cubri con el curso de Introduccin al Estudio del Derecho. el segundo se busc
alcanzarlo a travs de los denominados " CtuSOS tcnico jurdicos": por ltimo. en
elnivel ms alto de Ios 1I1.1paS curriculares, se ubic el curso de Filosofa del
Derecho. Por medio de la "Introducci n al Estudio del Derecho" se pretendi
~ una informacin general acerca de la realidadnOlmativa: y. conio deba ser,
con tUI necesario y lgico prop sirojntroducrorio. para encaminar a quien se
iniciaba en el estudio eje . las cuestiones jurdicas. Su contenido temtico
-anterior, .'que haba "formado parte' de ~a materia de "Derecho Civil", fue
substituido por el del nuevo curso: sm embargo, desafortunadamente se
",

La Dra. Lama Claudia

Flores. brillante alumna de licenciatura en nuestra

Unidad Acadmica, el 16 de Enero del mio ::!OOO present para su examen de grado en la
UNAM, su tesis "Autora y participacin". Por. la excelencia de su trabajo y sus
magnificas respuestas a las rplicas, fue aproba~n con mencin honorfica.

184

LfnaI"C\

-,

asignaron al mismo temas que. en rigor de verdad, eran propios de

General del Derecho y basta de Filosofa del Derecho.

Teora

La informacin particular de las diferentes zonas del Derecho Positivo,

requiri la mayor parte de los cursos de la carrera y por tal razn ocup el
mayor espacio de los mapas curriculares. En este nivel del saber jurdico. el
propsito fue proporcionar al estudiante el conocimiento ms completo de los
diferentes campos de la legalidad vigente: penal. civil, administrativa, laboral.
agraria, ecolgica. tanto Sustantiva como procesal etc, En la actualidad dicha
aspiracin resulta imposible. debido especialmente a la enorme dilatacin de la
legalidad positiva : por ello. es ridcula y evidencia gran ignorancia. la
declaracin de quien afirma que domina a profundidad la vasta realidad de las
leyes 'igentes, Esta situacin determina la necesidad de la especializacin en
. una de las ramas del Derecho Positivo y el cultivo de su respectivo conocimienfo
cientfico. En el mbito de la t""ll:.eiauza. impone seleccionar en los programas
.de estudio los temas ms irnponantes de las respectivas materias. que penuitan
al esmdianre tener una visi n .:t." neIaJ de ese campo del conocimiento: y. en
razn de su prioridad vocacional o personal. profundizar los temas que
posteriormente le inreresen.

En el nivel superior, al final de la carrera se ubic el curso de Filosofia

del Derecho, a travs del cual se busc proporcionar informacin acerca del
amplio y complejo campo del Derecho: desd una perspectiva de totalidad. Su
temtica incluy bs temas 'ms abstractos y. aenerales; qtvO mejor tratamiento y
. 'cofuPren\;in. re"qilcianqn conocimiento pr;'io de las diferentes parcelas del
Derecho Positivo. Felizmente 'as se comprendi y dicha materia OCup el
alto-en
el listado de
las materias delestudio. jmidico.
. .
escaln ms
.
'
.
.
El diseo del conocimiento del Derecho descrito muy someramente en
Ios prrafos anteriores, dominante an hoy en la mayora de las instituciones
dedicadas a la enseanza del saber acerca del Derecho. pone de manifiesto la
falta de un espacio-para esmdiar.el DerechoPositivo como conjunto. Este. como
sistema de legalidad 'y j' Pesar contener normas de muy diversa naturaleza y
.. jerarqua, sin'duda alguna constituye una -unidad normativa; y. por supuesto debe
' ser estudiado como tal. si se quiere proporcionar una formaciu jurdica integral
de alto nivel terico para una prctica eficiente. Los cursos disciplinarios
quedaron entre dos extremos, la Introduccin al Estudio del Derecho y la
Filosofa del Derecho. Sl \Ul puente entre ambos. En eLprimero de los cursos
citados, el estudiante reciba una informacin que finalmente 110 result
estrictamente introductoria, pues fne confrontado a estudiar algunos problemas

185

no pertinentes para un principiante:' inmediatamente se introduca a las zonas

particulares del Derecho Positivo y sus respectivas teoras cientficas, para de
all saltarbruscamente a los problemas filosficos del Derecho.
.

El vaco sealado dificult la comprensin de la Filosofa del Derecho.

desprestigi dicho saber y lo hizo aparecer como un innecesario instrumento
terico. model en los 'abogados una comprensin fraccionada del Derecho
Positivo: Y. lo que ha resultado ms grave, ha desembocado en una formaci n
deficiente de los profesionales del Derecho. Estos, a pesar de los profundos
cambios operados en la realidad (poltica. social y econmica) y en el
pensamiento juridico. siguen encallados en un positivismo ortodoxo: el cual. . a
pesar del entusiasmo y la buena fe de ellos. IllUY poco puede ayudarles a
, intervenir seriamente en la solucin de la crisis social de nuestro tiempo.
'

.. .

Lo que hemos expuesto en las pginas anteriores. nos permite proponer

. para proporcionar la informaci n cientfico filosfica acerca del Derecho. los

niveles siguientes: el primero corresponde a las teor as particulares del Derecho
Positivo. cuyos objetos de estudio sern las respectivas provincias de la
nonnatividad vigente: el segundo pertenece a la Teora General del Derecho.
cuya realidad a estudiar ser el Derecho Positivo vigente, entendido como un
sistema unitario de legalidad: el tercero. en el plano ms general y abstracto del
saber juridico. es el dominio de la Filosofa del Derecho y su objeto de
conocimiento es el mas extenso. ' Esta organizacin del saber jurdico, permitir
una gadual ~ integral comprensin de la realidad del Derecho. tanto del que se
.adquiere . desde la perspectiva cielllifica como' del que se obtiene desde la
perspectiva filosfica. . .
." ,' .. . ' ..
. . .La Introduccin al Estudio del Derecho no constituye conocimieurorni
cientfico I filosfico. por la sencilla razn de que no tiene,como objeto de ,
estudio. una especfica .pane de la realidad jurdica. En rigor de verdad, fatal y
afortunadameute tiene que ser .un mecanismo de informaci n bsica, de
naturaleza descriptiva' y .por ello menos 'analtica. acerca del Derecho y
predominantemente del'Derecho' Positivo, Su misin docente es proporcionar al
estudiante qu~ se. inicia en ~1S estudiosjurdicos, una ,visin de la amplia y
. . '
.
. "
.
Un ejemplo es el problema filosfico que Garca Maynez plantea a sus novicios
lectores. al inicio de su texto: "Qu es el derecho? He aqui lo primero quc el estudioso
se pregunta, al hollar el umbral de la ciencia jurdica, El problema, lgicamente anterior
a los dems de la misma disciplina es. al propio tiempo. el ms arduo de todos:' Garc a
Maynes Eduardo: "Introduccin al Estudio del Derecho". Editorial Porra, 32'. edicin
revisada. 1980, Mxico, Pago3.

186

compl~ja reali~d del Derecho, as como los elementos b sicos para f~ilitarle el
posterior esmdio de las diferentes parcelas de la Iezalidad vizenre. En el
desarrollo de dicho curso no deben abordarse temas propios de la Teoria General
del Derecho, ni mucho menos de la Filosofa del Derecho: pues. como resulta
lgico de acuerdo a lo ya planteado, los mismos requieren la mayor familiaridad
con la problemtica jurdica en general y especialmente con la relacionada a la
normatividad positiva. .

4. DISEO CVRRICVLAR
DERECHO.

TEORIA

GENERAL

DEL

En la ahora Facultad de Derecho v Ciencias Sociales de la Benemrita

.Universidad Autnoma de Puebla (BU.'\.P). varias veces se intento modificar la
tradicional forma de organizar y ensear el conocimiento acerca del Derecho. En
una ocasin, cuando lo politice desplaz a lo acadmico del primer lugar. se
ubic el ClU"SO de Filosofa del Derecho a mitad de la carrera en el 3er.
Semestre. error que afortunadamente se super oportuna e inmediatamente.
Como contenido del curso Introducci n al Esrudio del Derecho. se adopt casi
literalmente el ndice de la IllUY conocida obra. con el mismo titulo. del
connotado jurista mexicano Eduardo Garca Maynes,
Ante las observaciones crticas que se hicieron al plan de estudios. se
substituy dicho curso por el de "Teor a del Derecho". Desafortunadamente ei
resultado final del cambio file una simple substitucin de nombre. pues se
continu enseando la temtica tradicional. Anuestro entender. eso se debi a
que la respuesta se busc bsicamente a partir del anlisis del listado de cursos.
impropiamente llamado "plan de estudios": y no. como debi haber sido. desde
la perspectiva de un diseo curricular, con su respectivo conjunto de materias y
su lgico como necesario complemento: programas con contenidos temticos
mnimos. Al evahar el Plan deEstudios de 1985, la comisin integrada por la
Licda, Ma, Esther Gmez Rodrguez, el Dr. Fernando Torre L pez y el autor de
este libro. encargada de redactar el actual Diseo Curricular de la Facultad de
Derecho v Ciencias Sociales, declar: "7.2.1. No tiene fundamento terico ni se
formul ~ledic1llte un procedimiento metodolgico-adecuado. En realidad se
concreta a IUl mero listado de materias. las cuales en su mayora tienen como
programa el ndice de tul texto elaborado por autores ajenos ala facultad"

2 "Dise o Curricular" de la facultad de Derecho y Ciencias Sociales. de la Benem rita

Universidad Aut noma de Puebla (352 pginas). ejemplar fotocopiado. Puebla. M xico,

1992. pag, 154.

ISi

Ese sealamiento es vlido para todos 105 anteriores "planes y

programas de estudio' de nuestra Unidad Acadmica. situacin que
posblemente se ha repetido en la historia de las instituciones de enseanza
superior dedicadas a impartir y promover el conocimiento acerca del Derecho.
no slo en Mxico sino tambin en Amrica Latina A pesar de los cinco
congresos que celebr la entonces "Escuela de Derecho". en el lapso de 1977 a
1985... nunca se elabor lID verdadero diseo curricular como el ahora vigente.
Este fue el resultado de un riguroso trabajo de investigacin, cuya reali;acin
corri -bajo la responsabilidad de la comisin ya citada. 11 que a su vez cont con
la asesora de expertos en la materia curricular: as como de instancias siperiores
de -la BUAP. especialmente el "Centro de Formacin y Superacin Docente".
Los trabajos de la comisin dieron inicio el 4 de febrero de 1992 y culminaron a
' .finales .del mismo ao con IUI mapa curricular fundamentado. tant~ en 10 terico
.:..y acadmico. como en las exigencias del mercado de trabajo que tambin fue
analizado durante la investigaci n,

El DiseI10 Curricular. elaborado por la comisin responsable. entr en

visor en azosto de 1992. Continu con el sistema semestral .v estuvo vizenre

"-

hasta el mio de 199-1. En 1995 sum algunas modificaciones. de las cuales las
ms relevantes de sealar fueron: adopcin del sistema de crditos, inclusi n de
las materias del llamado tronco comn universitario, establecimieuro de los
niveles bsico y formativo para las asignaturas del mapa curricular. y . la
. adopcin : de cuatrimestres que . substituyeron a 105 antiguos semestres.
Constituyen el tronco comn universitario las asignaturas: Lengua Extranjera 1
'II. .m, .:V . N . .v Normarividad de los Derechos..Humanos. Estos cambios
're"sPoildi~;01;J a decisiones d~ una pol tica general de .la Benemlita Universidad
Autnoma de Puebla, en cuanto a su oferta educativa global. .
Las materias componentes del mapa curricular 1995.de la Facultad de
Derecho y .Ciencias Sociales. oficialmenre se han organizado en dos niveles: el
bsico y el formativo, El primero est integrado por ClU'SOS a travs de 105 cuales
se pretende.dar al esmdianre, una informacin geeial que le permita el estudio
adecuado de las diferentes ZOlli1S del Derecho Positivo. . Mediante esas
asiznaturas "bsicas" el estudiante obtendr algunos instrumentos. tericos v
prttics: que' le sern tiles para comprender manejar las materias del nivel
formativo. Este es mas amplo que el bsico y contiene a todas las materias de
contenido tcnico jurdico, a travs de las cuaJes el estudiante recibir la
informacin fundamental relativa al sistema mexicano de legalidad vigente.
Dentro del nivel formativo estn "ubicadas las tennnales especializadas.
mecanismo que le permitir al estudiante seleccionar y profundizar las reas de

0.

,....

...

sn inters vocacional,

188

-,

'

Aunque el actual plan de estudios se ha estructurado bajo el sistema de

crditos, la rzida seriacin anterior no fue eliminada sino substituida por lID
sistema de requisitos bastante flexible. La verdad es que la amplitud de tal
flexibilidad representa un cierto riesgo para la adecuada seleccin de las
materias a cursar. bsicamente debido a la natural inexperiencia de los alumnos;
sin embargo, ese peligro puede ser neutralizado con una intervencin inteligente
y responsable de los tutores estudiantiles. Estos deben conocer muy bien el
Diseo Curricular y no solament e el mero listado de las m aterias. pues la
comprensin y manejo de ambos ins trumentos es indispensable para una tutora
efic az. especialmente para ayudar al estudiante a seleccionar sus materias para el
respectivo cuatrimestre, Lo an terior pone en evidencia, ndependientemenre de
la libertad permitida por d sistema de crditos. que lo aconsejable es realizar
los estudios de acuerdo a un cierto orden lgico, pues obviamente algunos ,
cursos sern mejor comprendidos si previamente se aprueban aquellos que
racional y necesariamente son su antecedente,
El curso de "Teorn General del Derecho" es parte del nivel formativo y
no tiene ningn requisito previo. lo que en teora y de acuerdo a L1 normarivi dad
vigente. permite al estudiante cursarlo prcticamente cuando l lo decida . No
obstante esa posibilidad. dado que su objeto de estudio es el Derecho Positivo
Mexicano como un todo. es decir como sistema constitutivo de una mudad
normativa, lo pertinente ser estudiarlo cuando se hayan aprobado la mayor
parte de las materias tcnico j urdicas del nivel formativo: esto. porque es mucho
ms fcil comprender el todo cuando se conocen sus partes. o por lo menos la
mayora de ellas. Por la misma razn metodolgica.. T eoria Geernl del '
.Derecho no debe ser esrndiada antes de Filosofia del Derecho: pues como ya se
ha explicado, el objeto de conocimiento es mucho ms amplio para Filosofia del
Derecho que para Teor a General del Derecho. Ser ms factible comprender
aquella si previamente se conoce algo del Derecho Positivo; el cual como
realidad es parte del Derecho en general. el que a su vez es el objeto de estudio
de la Filosofia del Derecho.
.
"- -

As pues. la Teoria General del Derecho aparece como el necesario

' puent entre el conocimiento especializado de las diferentes zonas del Derecho
Positivo y el conocimiento ms general y abstracto de la Filosofia del Derecho.
Tan trascendental suceso acadmico. es la primera vez que sucede en la historia
de nuestra Facultad de Derecho y Ciencias Sociales: y. sin luzar a dudas.
constituye un positivo avance para la enseanza critica. integral sistemtica
del saber acerca de I Derecho.

189

Al margen de la organizacin oficial de las materias integrantes del

actual "mapa curricular-plan 1995". los cursos que integran el mismo pueden
clasificarse a partir del rea de conocimiento a la cual cada lUlO de ellos
pertenece. Este criterio sigui la Comisi n de Seguimiento y Evaluaci n
Curricular, al dividir el mapa de asignaturas en cinco reas: tcnico juridica
fimdamental. juridico social, jurdico filosfica. jurdica instrumental y de
cultura universitaria. En stas dos ltimas ubic algunas materias que en rigor de
verdad no son perspectivas del conocimiento cientfico filosfico. como
redaccin jurdica. mtodos y tcnicas de investigaci n. idiomas extranjeros y
computacin.' A la luz de la experiencia que podemos extraer de los casi ocho
aos de aplicacin del actual Diseo Curricular, es posible establecer las reas
siguientes: tcnico jurdica. jurdico social. jurdico filosfica y jurdico
hist rica, En cada una de ellas y en las materias que las constituyen, ser factible
descubrir nn objeto de conccimiento y su respectiva teora cientfica o filosfica.
tal como ya 10 hemos tratado de explicar en las liueas anteriores.
En el rea tcnico jurdica deben colocarse todos Jos ClU'SOS del "nivel
formativo". excepto los talleres de las terminales especializadas que
estrictamente no son perspectivas de conocimiento: y, por tener como objeto de
estudio especificas parcelas del Derecho Positivo. algunos pertenecientes al
"nivel bsico" . entre los cuales estn: Teora General del Proceso (1 y Ir) Y
Normatividad de los Derechos humanos. Corresponden al rea jurdico social:
Economa Poltica. Sociologa Jurdica y Teora del Estada. En el rea jurdico
filosfica deben colocarse: Filosofa Poltica y Filosofia del Derecho: por
ltimo, en el rea histrico jurdica obviamente tendrn que situarse: Historia del
Derecho y Derecho Romano.
Dentro del mismo mapa curricular analizado (plan 1995). si aplicamos
los. criterios desarrollados en el apartado "conocimiento y realidad", existen
asignaturas que en rigor de verdad no contienen conocimiento cientfico ni
filosfico; sin embargo, desde el punto de vista didctico y pedaggico. cumplen
una funcin muy valiosa para la infonnacin y fonnaci n del estudiante. En tal
situacin estn ahumas materias del nivel bsico .v los talleres del nivel
formativo: sin embargo. todas. presentan una caracterstica comn: son
mecanismos de apoyo a' la informacin y formacin, global e integral, del
egresado; por tal razn. pueden ser clasificadas en dos grupos, segn se busque
a travs de ellas apuntalar el campo de lo jurdico o la fonnacin general del

"Plan de Estudios 95~. presentado a la Direccin General de Educacin Superior de la

BUAP para el registro en la Direccin General de Profesiones. el 2i de septiembre de
1995. pags. 9-15. Publicacin fotocopiada de 19 pginas.

190

estudiante. Si partimos del criterio expuesto. es posible identificar en esos

CIlISOS. unos de apoyo jurdico y otros de apoyo general. Entre los primeros se
encuentran: los talleres de 'las terminales especializadas del nivel fonnatvo.
Introduccin al Estudio delDerecho. Mtodos y Tcnicas de Investigacin, y
Redaccin Jurdica, Como materias de apoyo general aparecen: Derechos
Humanos, Computacin. Ecologa. Globalizacin y Lengua Extranjera.
A la luz de la explicacin anterior. podemos con fundamento afirmar
que la divisin del mapa curricular Plan 1995 en nivel bsico y nivel formativo,
como qued definitivarueuic luego del proceso burocrtico administrativo que
culmin con su aprobacin formal. no es del todo correcta, Por "bsico' debe
.entenderse 10 necesariamente fundamental. aquello sobre lo cual se asienta
. :algo; sin, embargo. ('11 el "nivel b sico' encontramos materias que en realidad
. sonparte de ese algo fi!!lu<i(.o 5' de ninguna manera su fundamento: tal es el caso
de las asignaturas. Teoria G t'I;O;:W ] del Proceso y Normatividad de los Derechos
Humanos, En ambas aparece una legalidad positiva, como preciso y panicular
objeto de conocimiento cienrico: en consecuencia si forman parte del
fundamento y por lo mismo son Derecho Positivo. deberan estar colocados en
el "nivel formativo", En la ordenaci n por reas del conocimieuto. de acuerdo a
lo ya analizado, su exacto sirio est en el rea rcnco jurdica.
Por otra parte. . para'Ia actividad verdaderamente educativa. formar es
algo ms que informar. La formaci n escolar apunta. entre otros objetivos, a
: crear..luen~sh~ito~ " omodificarJos gk110~. a generar habilidades o actitudes.
.Basados en esta consideracin afirmamos, con todo .respeto 'y pleno
convencimiento. que el contenidodel "nivel formativo" no 'permite satisfacer la
.exizencia
de formar personas: esto, debido' a que la totalidad

. de sus inaterias
incluidos los talleres y asignaturas de las "terminales especializadas". a
excepcin de Filosofa del Derecho, estn orientadas al estudio tcnico jurdico
de lasdiferent~s ZOlk15 del Derecho Positivo Mexicano.y no precisamente a la
formaci n integral y global del estudiante. Los cursos que pueden permitir tan
'importante objetivo, junto. con el ya . . citado .de-Filosofa del Derecho y de
acuerdo
a las precisiones
hechas. estn
colocados en elllaruado "nivel bsico".
.
. . . .'
..
~

Para qne los objetivos del D~eilo Curricular sean alcanzados y no se

repita la histeria de otros intentos fallidos. se impone salirle al paso a dos riesgos
muy posibles. los cuales tienen que ver con el contenido temtico de
Introduccin al Estudio del Derecho y con la actitud de los.profesores ante los
cambios consagrados en el actual plan de estudios. Si partimos de la experiencia
docente de nuestra realidad ms prxima. no es exagerado temer que en el
progmma de Teolia General del Derecho se lleguen a poner. temas propios .de

l!>l

Introduccin al Estudio del Derecho: o, a la inversa. cono ya ha sucesido en el

cercano pasado. Por otro lado. tambin es fundada la aprensin de que el
docente enseJie temas correspondientes a Introduccin al Estudio del Derecho en
el curso de Teoria del Derecho: o lo contrario, como con mucha frecuencia y
para infortunio de la calidad de la enseanza, suele en nuestros dias suceder.
Aunque en nuestra opinin esto ltimo constituye la situacin mas grave. la
verdad es que ambos riesgos desvirtan la naturaleza y funcin de la Teoria
General del Derecho. Ello trae por consecuencia, la inevitable neutralizacin de
los fines y \ mudes del Diseo Curricular,
Cmo evitar los peligros descritos? Una buena medida ser clarificar
por todos los medios posibles. a docentes ya : alumnos, la diferencia cientfica.
acadmica y curricular que existe entre la Introduccin al Estudio del Derecho y
la Teolia General del Derecho. Este esfuerzo institucional deber apuntar a la
plena comprensin de la razn de ser de dichos cursos en la oferta educativa
de la Facultad de Derecho: y a entender. porque dichas materias estn situadas
en los dos diferentes niveles del actual diseo curricular: una al inicio de la
carrera, en el nivel b sico: la otra. en la parte alta del mapa curricular y dentro
del nivel formativo. Con In intencin de contribuir al logro de 105 objetivos
planteados, conscientes que se alcanzarn ms rpidamente y con un mayor
grado de calidad mediante polticas y estrategias institucionales, abordaremos
los subsiguientes temas de este capmlo, a partir del marco terico que ya hemos
desarrollado.
"

5. LA TEORIA GENERAL' DEL DERECHO ,COMO CIENCIA,.

El "Diccionario de uso del Espaol" describe el significado de teor a asi:

"Conjunto organizado de ideas referentes a una cierta cosa o que tratan de
explicar un fenmeno".' Si partimos de esta nocin. resulta propio afirmar que
teora cientfica es sinnimo de Ciencia: y. como tal. constituye la
la
explicacin racional y verificable de una especfica realidad.
Ha sido un
infortunio para la investigacin jurdica y la misma prctica del 'Derecho
Positivo. la muy arraigada actitud de menospreciar la teora frente a la prctica.
Es comn escuchar en los ambientes universitarios dedicados al estudio del
Derecho. a ciertos desorientados profesores. pregonar con aire doctoral que lo .
importante es la prctica y no la teoria; algunos. en las posiciones ms
ignorantes y aberrantes. se animan a afirmar que la teoria no sirve para nada.
Tambin hemos escuchado a algunos estudiantes decir expresiones similares,
J

Moliner, Mara: "Diccionario de uso del Espaol" (Tomo HZ) . Editorial Gredos S.A.

21' reimpresi n, Madrid. 1998, pago 1292.

192

espec~ente ~do enfrentan la dificultad de hacer su tesis de grado para

concluir sus estudios profesionales.
Es muy conveniente sealar. con relacin a tan nociva actitud. la
conveniencia de distinguir entre teoria y "rollo". La verdadera teoria encarna
una explicacin cientfica de algo adoptado como su objeto de conocimiento:
por lo tanto. deber ser un instrumento apto para describirlo. explicarlo y en su
caso transformarlo de manera racional. El "rollo" efectivamente no sirve para
nada. aun cuando su expositor 1(1 presente como teora. La Teora General del
Derecho...como Ciencia que ~S. describe y explica el Derecho Positivo como su
objeto de conocimiento: y. en su caso. proporciona elementos para su
transformacin a favor eh, la socieda d,
.' ."

De acuerdo H lo ya desarrollado en los subcaptulos -anteriores. la

Ciencia es un saber que se distingue de los otros conocimientos por sus
caractersticas propias: adems. tiene como su objeto de estudio especficas
parcelas de la realidad. cuya precisin tambin permite distinguirle de los OU"OS
campos del saber en los que el hombre puede incursionar. El conocimiento
cientfico no es posible sin un objeto sobre el cual recae la activ-dad
coznosciriva del ser lnunano. Ella se dirige inevitablemeute a una realidad
particular y concreta que,-ene a ser la razn de ser de la Ciencia: y, como ya se
ha explicado,' cuando ese objeto de conocimiento se fracciona porque aparecen
nuevas realidades ms : espec ficas y 'precisas,
las mismas originan
'. especializaciones cientficas y sus correspondientes ciencias. sin lugar a dudas
": con tia il.,yOI 'gradode j)rofundidad-, . _
. :. ,
.
~

'El:sabercientfico est formado por teoras, -Ias cuales se refieren a la

realidad que constituye su especfico y particular objeto de estudio. En rigor de
verdad, no existe tilla Ciencia en sentido absolutamente general. porque
.tampoco existe un objeto con una extensin de tal totalidad que puede ser'
conocido cientficamente.
La realidad como tal.. es decir con
y.
.
. una autntica
.
antolgi.<:;a dimensin de. generalidad y totalidad. es un objeto de conocimiento
que pertenece de manera exclusiva a la FiJosofia. .
.
.
. .
-

hay

. . . 'P~r supuesto que

Ciencias cuyos objetos de conocimiento tienen lUl
mayor o menor grado de generalidad. caracteristica que ha ~emtido su
fralZIlleIiacin por el descubrimiento en l de realidades ms particulares, las
cuales se toman objetos de estudio propios ~ ciencias ms especiaJ.izadas. Los
ejemplos de la Antropologa y de la Oceanografa pueden ayudt,11los a
comprender esta tendencia de la Ciencia. La Antropologa, cuyo objeto de
conocinenTo es la realidad hombre como ser animal y soci.al ha originado

193

multitud de ciencias antropolgicas orientadas a estudiar especficas partes.

aspectos o productos del ser humano: entre ellas podemos mencio llar: la
Lingstica. la Arqueologa. la Antropologa Fsica y la Antropologa Social que
tambin
es conocida como Antropologa Cultural La tendencia a la
especializacin del saber cientfico, ha provocado que la Arqueologa se
subdivida en Paleografa y Epigrafa, integrantes de la llamada Antropologa
Literaria: Numismtica, Iconografa y Glptica, que conforman la denominada
Antropologa del Arte: por ltimo. vla .Antropologa de usos y costumbres
integrada por dos disciplinas ms especializadas: la Antropologa Prehistrica y
la .~tropologia Comparada La Antropologa Fsica se subdivide en
Antropometra, Etnografa y Etnologa.
..

, En la enciclopedia del saber se habla hoy de las Ciencias del Mar o de

.la Oceanografia. cuy-o enorme objeto de conocimiento es la vasta y compleja

realidad iarina .(los ocanos y su contenido). Esta puede ser estudiada desde
por lo menos cuatro aspectos: el fsico para conocer sus limites y estructuras, el
qumico que nos conducir al origen y composicin de las aguas ocenicas, el
dinmico cuyo objeto de estudio sern los movirnientos que afectan las aguas
marinas: por ltimo. el biolgico tendr como su realidad a estudiar la
produccin orgnica de los ocanos, La posibilidad de que ese enorme objeto de
conocimiento se puede de smembrar en realidades ms especificas. ha dado lugar
al aparecimiento de las modernas Ciencias del Mar. cuyas caractersticas sin
,'.dnda ser la promdzacin y especializacin de'sus investigaciones.
.
, . : " i::s'<,ls. ciencias generales, ~~ ,e~ 'send.~ limitado que hemos sealado, se
subdividen en ciencias particulares porque su .objeto de conocimiento tambin
permite su fraccionamiento. ,A,estas alturas podemos enunciar IUl principio de
leoria del conocimiento, vital para el inters acadmico que se persigue alcanzar
con este texto: "todo verdadero conocimiento cientifico supone un autntico
objeto de conocimiento", No hay,Ciencia ni Filosofa sin una realidad. a la cual
el hombre pueda dirigir Su actividad cientfica o filosfica. El desarrollo del
saber cientfico cepende de que su realidad relati\:aIDeIt' genernI.sobre la cual
recae el estudio.se fragment y algunas'de suspartes aparezcan como nuevos
objetos
de
conocimiento.
"
.
.
.
.. .. ' .
.
Desde luego. la mejor comprensin y el ms alto desarrollo de las
lluevas y especializadas discipIinas cientficas, en gran parte depender del buen
manejo y conocimiento de los principios de la ciencia general de la cual se
desprenden. Esto. debido a una razn simple pero fundamental: el objeto de
conocimiento de L1 ciencia especializada es parte del ms amplio objeto de
conocimiento de la ciencia general: por lo tanto, no debe estudiarse ni
.

194

'

considerarse como algo absolutamente independiente de la realidad a la cual

pertenece. Esta situacin nos neva inevitablemente a la nocin de sistema. tan
necesario para una formacin integral del genuino universitario, El especialista
en el campo de la medicina, a veces parece olvidar que la pequea pero profunda
realidad de su especializacin es parte de tul sistema unitario y complejo que es
el cuerpo humano; por lo tanto. fuera de ese conjunto, dichas partes no pueden
ser estudiadas ni investigadas con exactitud cientifca. ni en su funcionamiento
ni en sus deficiencias.
El abogado suele cometer el mismo error en su campo de accin
profesional. Todos 10$ derechos particulares (civil, penal laboral etc.,. en que
es posible dividir el Derecho Positivo. son panes del mismo. Ignorar tal
circunstancia, nos conducir a una hermenutica parcial e indebida de los
preceptos legales vigentes. Esa ser la consecuencia de concebir dichas
normatividades especificas de manera aislada. como si fuesen realidades ajenas
unas de las otras. al margen del sistema de legalidad al cual pertenecen. Por
ejemplo. el concepto de autijnrdicidad o contrariedad al Derecho. aunque
pertenece especficamente a la Teora del Derecho Penal. no se puede
comprender ni manejar en la vida real. si no se tiene presente que lo.antijurdico
penal para ser tal ..Iebc contrariar al orden jurdico en su conjunto y no
solamente a la legalidad penal. El sentido exacto de cosa. mueble o
matrimonio. que a veces encontramos en el ordenamiento penal. debemos
buscarlo en las normas de naturaleza civil. A superar esta incorrecta visin de
la Ciencia del Derecho y de las disciplinas cientficas que de ella se desprenden,
. se 'o rienta el Curso de Teora General del Derecho en el actual Diseo.Curricular
de nuestra Unidad Acadmica.
Una teora como saber cientfico, acusa caractersticas que permiten
distinguirlo de las otras forma de conocimiento, En primer lugar se obtiene
mediante el mtodo cientfico: por tal razn, debe ser comprendida antes que
. memorizada. Las afirmaciones, negaciones o ex..plicaciones, contenidas en la
teora de ahuma disciplina cientfica.
tienen que poseer la calidad de
verificables. esto es:
siempre debe ser posible su comprobacin. La verdad
cientfica deviene de confrontar la proposicin con la realidad. Su amiona
demuestra certeza y su contrariedad evidencia falsedad, En las primitivas
sociedades. tanto del viejo continente como del lluevo. sus miembros ms
ancianos tenan el monopolio de la verdad: en los medios eclesisticos y ms
fuertemente en el pasado remoto. la autoridad de un ilustre "magster" tena la
ltima palabra en cuestiones de verdad y fe: pero hoy. en los autnticos
ambientes universitarios. L1 realidad es el nico instrumento racionalmente
vlido. mediante el cual ~wos verificar la verdad de una proposicin

195

cientfica. En la verdadera Universidad no hay lugar para "vacas sagradas" ni

para "santones", Estos especimenes son propios de otros ambientes. Para la
Ciencia la nica medida.de la verdad invariablemente es la realidad.

En segundo lugar, la Ciencia se construye a travs del conocimiento

adquirido por el pensamieno reflexivo y racional. El hombre de Ciencia dirige
su especulacin cognoscitiva hacia la realidad y sta se refleja en su mente
mediante el uso de la raz n, La racionalidad del saber cientfico se manifiesta
en su consistencia. es decir. en su coherenca interna v externa. Hav coherencia
, interna cuando las afirmaciones y/o negaciones provenientes de la Ciencia. no se
contradicen entre s, sino al contrario: armonizan y se complementan entre S.
La coherencia externa consiste en que los enunciados cientficos est n en
armona con la realidad y confirmadas en el objeto de su esmdio.

- En tercer lugar. el autntico conocimiento cientfico es sistemtico. Esto

" significa que debe constituir un conjunto de proposiciones lgicamente
estruc turadas. para su ms clara presentacin y efectiva socializacin. El saber
cientfico como sistema implica la reunin de diferentes reflexiones y
pensamientos, organiza dos de tal manera que constituyan en su COIlUlto una
unidad conceptual, suficien te para describir y explic ar la realidad asumida como
su objeto de estudio.

. '.- L1 leona cientfica respect de su objeto de conocimiento. debe alcanzar

tres objetivos fundamentales: describirlo, e.xrplicarlo y transfonnarlo en funcin
. ~.el inters social... Lo primero que una ciencia' particular debe .hacer con su
objeto de conocimi ento es decirnos cmo es. Para alcanzar este propsito es
, . suficiente su mera descripcin, en otras palabras, "fotografiar" la realidad sin
, hacer ' ninguna otra consideracin o reflexin. Es el primer paso de la
investigacin y resultar grave soslayarlo por las premuras; pero tambin .es
conveniente sealar, que el saber cientfico no se agota con la simple descripcin
de la realidad. pues se le deben asignar superiores propsitos c~n relacin a la
transformac n de la realidad estudiada Y. 'a la solucin de los ' problemas
..
". planteados:' . . . . ....
El segundepaso deunateora cientfica 'es el 'd~ explicar porque su '
objeto de ' conocimiento es como es ); no de otra manera, lo cual conlleva a
identificar las causas o factores que lo determinan. Este objetivo representa un
mayor grado de dificultad que el anterior, pero se nos presenta como algo
esencial para la atencin adecuada de los problemas a cuya solucin est
abocada la Ciencia. Ser posible encontrar la solucin pertinente a una

196

problemtica, sobre todo si es de naturaleza social. nicamente si se conoce su

origen y la causalidad que la hace ser como es.
Por ltimo, una teora cientfica debe tener como su ms alto propsito
la transfrmacin de su objeto de conocimiento, siempre para beneficio del
inters social. puesto que el cambio por el cambio resulta irracional Este
objetivo. sobre lodo tratndose de realidades sociales del tercer mundo. aparece
como fundamental y de vital necesidad p..'U1I la actividad cientfica, En el
primer mundo. con la abundancia de recursos econmicos disponibles, 'quizs
no resulte ofensivo que la Ciencia se formule objetivos propios de la
investigaci n pura. al margen de los problemas sociales.
La Ciencia del Derecho o Teora General del Derecho. a la luz de lo
arriba expuesto. como saber cientfico encuentra en el Derecho Positivo
nacional su especifico objeto de conocimiento, La nonnatividad vigente. como
sistema de leaaldad de IUJa entidad estatal derennnada es la realidad que debe
ser estudiada por la Teora G~n::I1lJ del Derecho. Como sta puede ser escindida
en diferentes parcelas. que adquieren la calidad de nuevos objetos de
conocimiento ms especficos. aparecen las teoras particulares del Derecho
Positivo. mismas que !JO sen ~'1las a la teor a general: por tal razn. el mejor
manejo de estas disciplinas jurdicas cuyas especificas realidades son parte de la
ms ampla realidad que es la legalidad positiva.. demanda tener presente esta
inevitable comunicacin, la cual se da en rbs sentidos: en razn del objeto de
conoc~elllo y tambin de su. respectivo saber cientfico.
En cuanto a sus fines. la Teora General del Derecho se plantea los
mismos del conocimiento cientfico: la descripcin del Derecho Positivo como
sistema de legalidad \igente. pala tener una \isin fiel de su composici n y
estructuracin formal: su explicaci n causal. la cual nos permitir entender su
origen e identificar los factores determinantes de su namraleza jurdica y
caractersticas que 10 identifican: por ltimo, en el ms alto IVe!: de: sureflexin centca. la transformacin de esa normatividad en funci n de!
ptimo cumplimiento de su funcin social. Los tres fines enunciados, ponen de
manifiesto la relevancia que deben tener en una Teora ~neral del Derecho, los
temas de la legitimidad y eficacia del Derecho Positivo: lo cual no deber
significar, por ningn motivo, el olvido de la legalidad que ha ocupado
tradicionalmente el primer lugar.
La Teora General del Derecho. como Ciencia que es. debe construirse

mediante el mtodo cientfico: por 10 mismo, sus enunciados y postulados tienen

que ser por n~esidad verificables: dicho de otra manera: sin excepcin alguna,

197

deben ser susceptibles de comprobacin. El criterio de verdad es. como en la

teora cientfica en general. la confrontacin de sus proposiciones con la
realidad. La racionalidad de su contenido. exige una Teoria General del Derecho
coherente interna y externamente; por lo tanto, no debe acusar contradiccin
entre sus afirmaciones y/o negaciones, ni mucho menos con su objeto de
conocimiento y el entorno social en el cual dicha realidad se encuentra.
.
Por ltimo. si el Derecho Positivo se concibe como un sistema de
legalidad lgicamente esnucnundo y por ello mismo una mudad nOI1lmtT\11:
correlativamente, la Teora General del Derecho que lo estudia debe constituir
tul sistema de conceptos y definiciones ordenados conforme a criterios lgicos.
que permita comprender. explicar. y en su caso transformar racionalmente la
realidad del Derecho Positivo. La unidad de este sistema de legalidad positiva.
es una perspectiva absolutamente necesaria para su comprensi n: pero adems,
es necesaria para la conecta aplicacin al caso concreto de cualquier n0I111a
perteneciente a una de las parcelas del Derecho Positivo, La generalidad del
Derecho Positivo como sistema uormarivo y la particularidad de una norma
especfica de esa legalidad vi gente. tienen en la Teora General del Derecho un
mecanismo apropiado para lograr una aut ntica exgesis sis temtica: con ello se
lograr aplicar correctamente la ley general y abstracta, al caso particular y .
concreto.
S. TEORIA GENERU DEL DERECHO Y FILOSOFL<\. DEL
DERECHO.

Las diferencias entre estas dos perspectivas del conocimiento acerca del
Derecho. se pueden establecer por el mismo camino recorrido para distinguir
Ciencia y Filosofia: esto es, a partir de la perspectiva que adopte el sujeto
cognoscente y el subsecuente objeto de conocimiento que desde esa posicin l
adopte. Si se pretende aprehender el Derecho como totalidad. es decir, como
una realidad en la cual estn contenidas todas las posibles formas de ese obje}o."
de estudio, ' las teoras sern filosficas; pero. si por,el contrario, se pretende
captar nna parte de eS<1 totalidad' identificada como Derecho. el conocimiento
ser cientfico. La Teora General del Derecho .estudia la realidad del Derecho
,Positivo. el cual es parte del Derecho en general. Esa disciplina jurdica acusa
una evidente tendencia a la especializacin; por ello. es frecuente que quien
hace Ciencia del Derecho se incline por esmdiar una parcela del Derecho
Positivo. con el propsito de realizar un estudio ms profundo, En tal caso se
enfrentar a un menor grado de generalizacin y abstraccin, pero nunca deber
olvidar que SlI pequea parcele es parte de una totalidad: el Derecho Positivo
nacional.
'

'198

Lo marcado arriba, permite identificar otra diferencia entre Teora

General del Derecho y Filosofa del Derecho a partir de su tendencia. Mientras
la primera tiende a la especializacin. la segunda apunta a la generalizaci n, De
la Filosofia del Derecho saldrn las filosofias especiales, cuando de su objeto de
conocimiento se separen otras realidades susceptibles de estudiarse desde una
perspectiva de un menor grado de generalidad. Por ejemplo. si la materia de
estudio es un Derecho Positivo regional o universal, se originar un saber de
carcter filosfico. dada la evidente amplitud de su objeto de conocimiento:
entonces. lo propio ser referirnos a una Filosofia del Derecho Positivo y no a
una Teora General del Derecho, corno lo hace Miguel Villero Toranzo.
Con relacin a lo .planteado en el prrafo que antecede. el citado autor
asienta: "Claro esta: Ul~al:GD del tercer nivel de abstraccin que tomara como
material odos los Derechos posirivos llegarla al mximo nivel de abstracci n,
Esa sera TGD. pues slo ;~l) poseera la generalidad genuina que implica el
calificativo de "general",": En el conocimiento. ms aun si se trata del
cientfico. lo general no debe entenderse de manera tan absoluta. pues ello nos
lleva a confundir las per;:;.Iecli..as cientfica y filosfica : adems. la generalidad
uo depende excusivamenre de un objeto de conocimiento inmutable. En
realidad. es el sujeto cognoscente quien lo elige desde la posicin de totalidad o
fraccionalidad adoptada, lo cual de ninguna manera significa que lo pueda crear
arbitrariamente;
El grado ms .alto de generalizacin y abstraccin corresponde al saber
filosfico. pero dentro de este campo an cabe hacer la distincin entre la
Filosofia General y las filosofias especiales; entre stas obviamente debemos
situar la Filosofa del Derecho. Si el conocimiento filosfico acusa el mayor
grado de generalizacin y abstraccin. para el estudio de la realidad como
totalidad; a-la Filosofia del Derecho .colllO saber filosfico. corresponder esa
misma perspectiva pero en IUl menor grado. pues su estudio se circunscribir al
estudio del Derecho como un todo. De ella tambin, como ya se dijo. sera
posible la derivacin de otras filosofas; cuyos objetos de conocimiento tendrn
que ser parcelas de la realidad Derecho. obviamente C01\ un grado de menor
generalizacin y abstraccin del que atae a la Filosofia del Derecho.

Otra diferencia entre Teora General del Derecho y Flosofa del

Derecho. radica en el mtodo propio de cada una de dichas disciplinas. La
Filosofia. como se desprende de las explicaciones anteriores. recurre
Villero Toranzo. Miguel: "Teora General del Derecho". Editorial Porra. Mxico,
1989, pago 84.

-199

prepo~d:rante1llente . a la deduccin debido a la amplitud de su objeto de

conocuniemo (realidad como totalidad).
El saber filosfico exige
ftuldamentahuente generalizaci n y abstraccin. lo cual es ms factible cuando
se conoce por lo menos lo m s trascendente de las partes de ese todo (realidad)

que es su objeto <te estudio. Los postulados filosficos. g lo son en verdad.

deben ser vlidos para toda la realidad a la cual se refieren: as. los que
autnti~amente pertenecen a la Filosofa del Derecho. se Podrn aplicar a
cualquier forma que el Derecho asuma en la realidad: nacional. internacional.
positivo. consuetudinario, natural, etc.

La Teora General del Derecho. por su carcter cientfico. hecha mano

predominantemente de la inducci n, en razn de la menor extensin de su obieto
de conocimiento. La Ciencia parte del caso particular y concreto para obtener
un saber relativamente general esto es. que sea vlido en una precisa parte de
la realidad: por ello. la Teor a General del Derecho deber estar conformada por
un conocimiento con pretensiones ele validez en tID especfico Derecho Positivo.
que en nuestra circunstancia t'S el mexicano. Por tal razn. los posrulados
cientficos de esta disciplina jurdica aspiran a tener validez en todas las zonas
de la nonnatividad jurdica vigente, En esto consiste la generalidad, por cierto
relativa. de la Teora General del Derecho.
Las explicaciones que anteceden, ratifican la necesidad de tomar en
cuenta la prelacin lgica de las teoras especiales que esrudian las diferentes
porciones de la legalidad positiva, respecto de la Teora General del Derecho
que tiene como objeto de conocimiento el Derecho Positivo como. un todo.
sistem tico y unitario: por ltimo, en el nivel ms alto de abstraccin y
generalizacin. la Filosofia del Derecho cuya realidad a estudiar es el Derecho
en g~neral. La mejor manera de abordar los estudios de la carrera, ser respetar
ese-orden y tomar los cursos conforme al mismo. Hacerlo de otra manera.
dificultar la comprensin del estudio. provocar confusiones: y. lo ms grave.
propiciar una formaci n parcial asistemtic con muy serias lagunas para
comprender la dilatada y compleja realidad jurdica,

a.

7. TEORIA GENER.\L . DEL.

ESTUDIO DEL DERECHO.

DE~CHO

E INTRODUCCION AL

Como ha quedado asentado. nicamente exi~te~ dos perspec~vas del

conocimiento acerca del Derecho: la filosfica y la CIentfica. L1 totalidad y_la
fracconalidad marcan L1 diferencia entre Filosofa del Derecho y Teora
General del Derecho. En ambos caso se pretende conocer el Derecho en forma
racional y sistemtica. Los dos conocimientos devienen verificables, en tanto

son susceptibles de ser confrontados con la realidad Muy diferente es el caso de

1,1 "Introduccin al Estudio del Derecho". que no constituye en si misma una
disciplina cientfica o filosfica. bsicamente porque no tiene una realidad
especifica como su objeto de conocimiento. No obstante y a pesar de la verdad
de la afirmacin anterior. en el pasado dicha materia ha sido reconocida como
autntico conocimiento cientfico: _.
v, en casos extremos, se le ha llegado a
identificar basta como el ftmdamento de la Ciencia del Derecho. Este es el caso
del Profesor Emrito de la Universidad Nacional Mayor de San Marcos. Mario.
Alzamora Valdez, quien categrico afirm: ..... para expresarlo en el lenguaje de
Radbruch, la "Introduccin a la Ciencia del Derecho" trata de los principios que
sirven de fundamenro a dicha ciencia. tanto desde el punto de vista su contenido
como de su mtodo y de los problemas comunes a las diversas ramas del saber
jurdico"."

L1 asignatura "Introduccin al Estudio del Derecho". identificada en la

literatura jurdica de varias maneras, es considerada como una materia
indispensable en cualquier mapa curricular de la carrera jurdica: y. en honor a la
verdad lo es. pero ello 100 significa que su contenido temtico constituya tul
conocimiento cienufi co. Olr.:5 asignaturas estn en la misma situacin y eso no
les 111ce perder Sil impcnnncia o jerarqua. !lO slo en el DiseJ10 Curricular, sino
ms an en la formacin integral y sistemtica de quien busca dedicarse al
estudio re la re alidad del Derecho. Es IUl grave error equiparada a una T eolia
General del Derecho, incluir en SI! remaricn o peor aun en la exposici n que
hace el docente desde L1 ctedra. ternas propios de la Filosofia del Derecho: no
slo porque algunos de esos problemas no corresponden a una verdadera
Introduccin al Estudio del Derecho, sino adems porque son planteados a quien
apenas se inicia en el estudio de una realidad que por razones obv1as le es
desconocida.
El curso al cual nos referimos, 111 sido llamado de muy diversas
maneras, pero en general. todas esas denominaciones han comunicado su
verdadera aspiracin didctica: ser una "introduccin" o InI instrumento que
ayude al principiante a estudiar esa realidad "llamada Derecho. Se le ha
idenlificado COlUO "Introducci n a las Ciencias Jurdicas y Sociales".
"lIitroduccilI a la Ciencia del Derecho". "Prolegmenos al Derecho".
"Principios generales de legislacin". "Introduccin a la Jurisprudencia"
"lllO'oduccill a las Ciencias Jurdicas y Polticas", etc. Sin embargo.
es
mucho ms conocida como "Introduccin al Estudio del Derecho". desde que
Alzamora Valdez. Mano: "Introduccin a la Ciencia del Derecho". Tlpografia Sesator,
" edicin, Lima. Per, 1980. pa.4 (prlogo a la primera edicin).

20t

apareci en 1940 el libro con el mismo nombre. del preclaro Maestro Eduardo

Garc a Maynes.
La concepcin de tal materia en la citada obra, en cuanto a su jerarqua
acadmica y contenido temtico, marc en forma dominante la enseanza del
Derecho en Mxico y en Amrica Latina: sin embargo, su lectura a travs de
nuevos instrumentos tericos. nos muestra que el tral1sCIIISO del tiempo, las
transfonnaciones socales, econmicas y polticas: y desde luego. 11 evolucin
del conocimiento cientfico filosfico. ha modificado el contexto que dio origen
al libro de Garca Maynes y por lo mismo su contenido ha sido en mucho
superado. Al margen de esa inevitable accin del tiem;..oo y de los cambios de la
implacable realidad. es una exigencia de justicia reconocer el gran impulso que
.dio al desarrollo del saber jur dico, tanto en 10 cientfico como en lo filosfico,
el rantas veces,citado texto: en efecto. en 11 mayora de los centros de enseanza
del Derecho. los programas de la materia fueron por mucho tiempo el ndice de
esa obra. abiertamente en unos casos y disimuladamente en otros. Justamente,
paradjicamente esa lectura acr tica del libro y no tanto su contenido, ntrbuy
tambin en parte al estancamiento del conocimiento jurdico,
El aspecto relativo a la temtica propia de la Introducci n al Estudio del
Derecho. es de suma importancia para clarificar su funcin acadmica. su raz n
de ser como asignatura y el por qu de su ubicacin en el mapa curricular de
cualquier Escuela o Facultad dedicadaa.la ellSeI111lZiI del Derecho: "Sin embargo,
ms importante an es clarificar. el I"e! de la enseanza de su contenido pues
par tratarse de una "introduccin': con la cual se pretende ayudar a estudiar el
"Derecho", es posible que algunos de sus temas. por lo menos en 51\ enunciado
general, puedan aparecer en 105 programas de otras materias. ' En tal caso, la
diferencia uecesariamente consistir en la profnndidad y el carcter analtico de
su enseanza y estudio. sobre todo si se trata de Teora General del Derecho o de
Filosofia del Derecho. pero especialmente de la primera.
Es absolutamente'necesario tenerpresente que con esta materia se busca
"introducir" al ne fito al el estudio del "Derecho", y que, por otro lado. la
mayor parle del tiempo de la carrera lo dedicar el estudiante a adentrarse en la
complejidad de un sistema especifico de legalidad positiva. segn se desprende
de la extensin del nivel formativo y de las terminales especializadas del "Mapa
ClUricul'lf-plan 1995", Este objetivo didctico de la Introducci n a! Estudio del
Derecho. nos muestra la necesidad de proporcionar lUI<1 informaci n general y
descriptiva. de esa realidad social y normativa denominada "Derecho", as
como de sus posibilidades o perspectv115 de estudio: pero a su vez, es obvia la
necesidad de dedicar el mayor espacio y tiempo para que el estudiante tenga una

idea. tambin general y descriptiva, del Derecho Positivo. Este, no debemos

olvidarlo, ser estudiado en parcelas inmediatamente despus. Por esta razn, 1'\
denominacin n1<15 exacta del curso debe ser la de "Introduccin al Estudio del
Derecho Positivo Mexicano". tal como se asent en el primer documento
oriznal del Diseo Curri::ular v tambin se consizn en posteriores
publicaciones dirigidas a la comuridad de la Facultad de Derecho y Ciencias
Sociales. para su divulgacin y comprensin.
El carcter elemental e instrumental del curso. anunciado ya por su
ubicacin en la parte n1<15 baja del mapa curricular impone excluir de su
programa y ms an de las explicaciones de clase. temas de carcter filosfico o
que requieran de mayor generalizacin o abstraccin. Insistimos. el nivel
programtico y expositivo debe ser esencialmente descriptivo: no requiere de
definiciones o anlisis de altos vuelos tericos. pues el estudiante todava no est
preparado para realizar dichos ejercicios con xito y pro....echo. Es aleccionadora
la declaracin de un exp erimentado maestro de Introduccin al Estudio del
Derecho: "Comprobadamente tediosa y dificil para el novato en Derecho resulta
tambin la idea de principiar por (ofrecerle las definiciones del derecho y la
flosofia de las normas.. ,v de las fuentes del derecho"
CAPITh'LO II: El. DERECnO POSITIVO COMO SISTEMA
1. QU ES EL DERECHO POSITIVO?

En sus orgenes la expresin "Derecho Positivo" se opuso a la del

Derecho Natural. Este se entendi como algo universal y permanente y. aquel
como una normatividad histrica y relativa, propia de una realidad politicosocial panicular y concreta. El Derecho Natural estaba constituido por los
principios extrados de la voluntad de Dios o de la naturaleza humana, mediante
la acrividad racional del hombre: en cambio. el Derecho Positivo se forma ba por
las leyes emanados de la voluntad del legislador, para IUl tiempo determinado y
una especfica realidad nacional. Los romanos no necesitaron del trmino "ius
positivuin''. pues las normas del mismo quedaban incluidas en el "ius cvile"
que era e1 Derecho Romano por excelencia: el cual se contrapona al "us'.
gentum" o Derecho de los otros pueblos.

.. Carrillo

Z31ce. Ignacio: "Introduccin al Estudio del Derecho". Editorial Banca y

Comercio. 9' edicin. Mxico, 1991.pag. XIV (prembulo).

203

~. la ac~~d el Derecho Positivo es propio de un Estado y se origina

de la actividad legislativa, en los ordenamientos jurdicos de tradicin romanista.
siempreque la misma se realice de conformidad con los preceptos que regulan la
producci n de la ley escrita. El Derecho Positivo tambin se puede derivar de la
costumbre, en aquellos paises que la reconocen como Diente de Derecho.
Cuando tal cosa sucede, generalmente suele ser considerada la costumbre como
una Diente supletoria de la ley escrita y -con algunas limitaciones: tal es el caso
del sistema de legalidad espaol, segn Se desprende del arto l. apartado 3. del
Cdigo Civil de Espaa: "L1 costumbre slo rezr en defecto de la lev
aplicable. siempre-que no sea contraria a la moral o al orden pblico y qu~
resulte probada." En ese sentido es muy propio referirse al Derecho Espaol, al
Derecho Ruso. al Derecho Mexicano, etc. Esto significa que el Derecho Positivo
tiene un carcter nacional y que pertenece a un Estado en particular.
Como tul sistema de lesalidad nacional. el Derecho Positivo est
formado por leyes de distinta naturaleza. jerarqua y origen: sin embargo. no
obstante esa hererogcneidad, constituye una unidad normativa y rncional. cuyo
objetivo final es contribuir l posibilitar la existencia y el desarrollo de la \ida
social. Un sistema de legalidad puede estar formado por leyes sustantivas y
procesivas.
de naturaleza constitucional civil, penal agraria. laboral
administrativa. etc. A pesar de que ontol gicamente son diferentes. esas normas
se relacionan y armonizan entre si. forman parte de un todo annonnco y
coherente. v funcionan como un mecanismos regulador
de la- conducta social de
~
los individuos de una sociedad especfica,

Por el nivel jerrquico que ocupan en el sistema de legalidad, las

normas integrantes de un Derecho Positivo
particular son constitucionales,
.
ordinarias y reglamentarias, Las primeras son las de mayorjerarqua.contienen
los principios mdamentales y provienen del poder constitucional: las segundas,
son producto de la actividad normal del legislador ordinario y desenvuelven con
mayor amplitud y precisin el contenido de algn precepto constitucional; por
ltimo. las-rezlamentarias son elaboradas por el poder ejecutivo, estn ubicas en
el ranso de ia menor jerarqua y desarrollan .principios o criterios de una ley
ordinaria, Hay algunas leyes que <!llllC)ue suelen denominarse '~g1atllenta?as .".
en realidad S011 ordinarias por haber SIdo formulados por el 'legislador ordinano
v desarrollar el contenido y alcance de normas constitucionales. Ejemplo de
esto es la Ley de Asociaciones Religiosas y Culto Pblico, la cual en su arto l.
declara que "es reclamentaria de las disposiciones de la Constitucin Poltica de

s Cdigo Civil de Espaa: coleccin a cargo de Llnis Puig Ferriol, Editorial Ariel S_-\.
Bercelona. 2000 , pago27.

los Estados Unidos Mexicanos en materia de asociaciones, agrupaciones

religiosas. iglesias y culto pblico." No obstante tal declaracin. dicha ley es
ordinaria por las razones ya apuntadas.
Si se <tiende a su origen. las leyes que conforman un Derecho Positivo
nacional pueden ser legislativas, judiciales y declaraciones de voluntad. Las
primeras se originan del quehacer del legislador y por eso se encuentran en el
texto de la ley escrita. Estas mrrnas son generales y abstractas. Lo primero.
porque en principio se aplican a todos los ndividuos integrantes de la sociedad:
lo segundo, porque en ellas tienen que estar contenidos todos los supuestos
susceptibles de darse en la vida rea!. Por ejemplo . el arto 312 del Cdigo de
Defensa Social del Estado de Puebla. contiene el tipo de homicidio en estos
trminos: "Comete el delito de homicidio el que prive de la vida a otro". Tal
precepto es general porqu e se aplicar a quien legalmente se le pueda atribuir la
muelle de una persona: pero tambi n es abstracto. porque en ese privar de la
vida descrito por el tipo estn comprendidas todas las formas idneas de matar a

alguien,
Las nOIIDas judiciales aparecen como consecuencia de la actuacin de
los jueces y se encuentran en las respectivas sentencias. A diferencia de las
legislativas y de forma correlativa. son particulares y concretas; lo primero.
porque afectan a una o vari as personas en particular sobre quien o quienes recae
el fallo judicial: 10 segundo, por referirse a un supuesto especifico que ..sucedi
en la "ida real. : acerca del cual el juzgador se pronunci en su sentencia.
Retomando el ejemplo del precepto usado en el prrafo anterior. no se .trata
de que comete homicidio "el que prive de la vra a otro", sino que X dispar
contra Z y lo mat. En tal caso podemos identificar, IUI supuesto concreto como
file el disparo de X y un sujeto particular Z quien result muerto.

ya

Las 1I011naS que se originan de la declaracin de voluntad, S01l

fundamentalmente el testamento y los contratos, En el primer caso, estamos
frente a IUJa autntica declaracin unilateral de la voluntad, que produce normas
de carcter obligatorio para quienes estn involucrados en la ltima intencin del
testador. De igual manera. en los contratos se pone de manifiesto el inters yIa
bilateral declaracin de volunrad de los contratantes. lo cual da por consecuencia
el nacimiento de normas que obligan mutuamente a los signanres de IUl
convenio. Estas normas tambin son particulares y concretas, porque vinculan a
especificas personas y se refieren a determinados supuestos de la "ida real.
Es pues el Derecho Positivo un complejo y amplio sistema estatal de
legalidad. constindo por una normatividad de diferente naturaleza. jerarqua y

205

origen. que se aplica en un preciso espacio fisico a una especifica poblacin; con
una vigencia indeterminada, cuyo objetivo final es posibilitar la normal
convivencia social y el desarrolle de la sociedad.

2. VALIDEZ DEL DERECHO POSITIVO.

"El jroblema de la validez es el problema de la existencia de la regla en
cuanto a tal. independientemente del juicio de valor sobre su contenido de
justica", 9 Las normas aisladas no tienen ningn sentido. Siempre se encuentran
formando parte de un sistema re legalidad especifico: por lo tanto. una norma
jur dica existe como tal slo si puede considerarse parte de un orden.jurdico,
Segn Kelsen.l'' la validez normativa puede ser apreciada en cuanto "esferas":
temporal. espacial material y personal. Tales aspectos. constituyen lo que el
mismo autor denomin "mbito de validezde las normas."

en

que las normas

El mbito espacial de validez es el espacio fsico
tienen el carc ter de obligatorias. es decir el territorio del Estado en el cual son
aplicadas. El arto 42 constirucioaal, que debe interpretarse sistemticamente
tomando en consideraci n lo conducente del arto 27 tambin constitucional.
establece lo que debe considerarse como el territorio nacional De los preceptos
citados. se deduce la aplicacin de tUL criterio tridimensional para la
determinacin del territorio, conforme al cual debe entenderse como 1.11 la
superficie continental y de las is11S incluido el mar territorial, el espacio areo y
el subsuelo. La extensin y trminos de los mares territoriales, como la
extensin y modalidades del espacio situado sobre el territorio nacional. sern
los fijados por el Derecho Internacional, De acuerdo a los arts, 43 y 115
constitucionales, las leyes pueden ser aplicadas en todo el tenitorio nacional y
entonces tendrn el carcter de generales: pero tambin pueden ser aplicadas
nicamente en una parte del territorio nacional y entonces tendrn el carcter de
locales. Por lo tanto, si se toma en consideraci n el mbito espacial-de validez,
las normas pueden ser federales. estatales o municipales: segn sean vlidas eii
todo el territorio de la federacin, en el que corresponde a lUI Estado o a tul
nunuopio,

. El Derecho Positivo en su conjunto, como una unidad sistemtica, tiene

una vigencia indeterminada Ningi Estado nace para existir durante un periodo

Bobbio. Norberto: "Teora General del Derecho", traduccin de Eduardo Rozo Acua.
Editorial Debate. 5". Reimpresin. Madrid. pago 34.
10 Kelsen. Hans: "Teora General del Derecho y del Estado", traduccin de Eduardo
Garcia Maynez, Imprenta Universitaria. Mxico. 1949. pags. 43-45.
9

determinado. La desaparicin de lID Estado, aunque en teoria puede ser U1l acto
voluntario, lo ms comn es que sea el resultado de lID acto de fuerza como la
anexin a otro Estado: aunque tambin puede originarse de un acto de la
naturaleza. como puede ser el desaparecimiento del territorio nacional. El mbito
temporal de validez se refiere al tiempo que dura la vigencia de una ley. Dentro
del sistema de legalidad vigente. pueden haber leyes con una vigencia
deternrinada cuando en ella misma se establece la duracin de su vigencia, pero
Tambin puede darse el caso de leyes de vigencia indeterminada, en las cuales no
se fija de antemano el tiempo en que estarn vigentes, En este caso el final de la
vigencia debe ser declarada. en forma precisa y clara. en una ley posterior
(derogatoria expresa): pero tambin puede darse el supuesto de que la nueva ley
regule la materia de la anterior y la substituya de esa manera (derogatoria tcita).
El mbito material de validez se relaciona a la materia que regula el
ordenamiento juridico. Desde esta perspectiva las normas del Derecho Positivo
pueden ser pblicas. privadas y sociales: las cuales constituyen. respectivamente,
el Derecho Pblico. el Derecho Privado y el Derecho Social. El primero regula
el propio orden jur dico cid Estado. las relaciones de ste con los particulares y
con otros estados. EJI e-st; tipo de normas predomina el inters general. Dentro
del Derecho Pblico estn comprendidas. entre OU<lS. las normas que
corresponden al Derecho Constitncional. al Derecho Penal, al Derecho Procesal
al Derecho Adminisnaivo v ;JI Derecho Internacional Pblico. El Derecho
Privado reglamenta el orden Jurdico entre particulares y en su beneficio. En las
nonnas jurdicas de car cter privado predomina el inters individual, los
derechos privados por excelencia son el Derecho Civil y el Derecho Mercantil.
El Derecho Social se carncteriza por su tendencia a favorecer a la parte
en situacin de desventaja en la relacin jndica. Dentro de l se han ubicado
tradicionalmente el Derecho del Trabajo y el Derecho Agrario, supuestamente
orientados a proteger al trabajador y al campesino. Es conveniente hacer notar
la tendencia a la privatizacin de estas normatividades de naturaleza social. lo
cual 113 producido el desmantelamiento de Sll tendencia proteccionista hacia el
ms dbil. Tal simaci n, como muchas otras. es consecuencia de las nuevas
remas para relacin entre el capital y el trabajo impuestas por la' globalzaci n y
e(nuevo orden econ mico social a nivel inremacional, Dentro del Derecho
Social tambin deben quedar incluidos el Derecho de Menores y el Derecho de
Familia, por su carcter protector de los menores y de los miembros desvalidos
del ncleo familiar. En anoos derechos el juzgador debe atender. no tanto a la
solucin de IIDa litis, sino a la necesidad de otorgar proteccin a quien en la
relacin juridica resulta en situacin desfavorable y en algunos casos hasta de
indefensin.

'207

El mbito personal de validez se refiere a las personas hacia las cuales se

dirigen las normas del sistema de legalidad. En estas hay leyes generales e
individuales, Las primeras se aplican a todas las personas pertenecientes a la
clase descrita en el texto legal. Por ejemplo, el arto 1099 del Cdigo Civil
Federal contie.ne una norma genera). porque establece un derecho para quienes
pertenezcan a la clase "dueo del predio sirviente": en consecuencia, toda
persona que tenga la calidad de dueo de un predio sirviente, sin excepcin
alguna, tie.ne el derecho de "sealar el lugar donde haya de constituirse 11
servidumbre de paso". Las normas individuales afectan a una persona o a un
determinado nmero de ellas. Tal es el caso de las sentencias. cuyas normas
slo se aplican a las persona rcerca de las cuales se pronunci el fallo. Esos
preceptos. pese a tener un mbito de validez muv restrinsido. tambin forman
parte del sistema de legalidad positiva.
.

2.

SISTE~L4..TICIDAD

DEL DERECHO POSITIVO.

El vocablo sistema hace referencia a concurrencia de elementos que

forman lUI algo arm nico y racional. orientado para alcanzar lUI fin. El
Diccionario de uso del espa ol, de Mara Molinar, lo define asi: "Conjunto
ordenado de normas y procedimientos con que funciona o se hace tnconar una
cosa".'! Un determinado Derecho Positivo nacional se nos presenta como un
sistema porque sus normas. aunque son diferentes entre s, guardan una cierta
racionalidad y constituyen un cuerpo orgnico y unitario. Su estudio como .tal
no ha recibido mayor atencin de los juristas, quienes se han dedicado mucho
ms al anlisis de la norma aislada. La Teoria General del Derecho. tal como lo
hemos expuesto en el primer cap tulo. pretende ser una disciplina juridica que
se plantea el Derecho Positivo nacional como la realidad a estudiar, es decir
como su objeto de conocimiento propio; por tal razn lo analiza. no por las
partes que lo constituyen (Derecho Constitucional, Derecho Penal Derecho
Civil. etc.). SitIO en su globalidad, como una entidad orgnica y unitaria,
El examen del sistema de legalidad en su conjunto, como una unidad
normativa, tiene en R11ls Kelsen a uno de sus" ms preclaros iniciadores. Para
este autor" la normativdad de un orden jurdico se puede dividir en dos grandes
apartados: la nomoesrtica y la noniodinmica. La primera consiste en el
estudio de las normas jurdicas tal cual son. aisladas de su contexto orgnico.
Este ha sido el estudio tradicional del Derecho. aunque en la realidad los
preceptos normativos nunca estn solos . pues siempre se presentan como parte
Maria. ob. cit (Tomo H-Z). pago1177.
12 Kelsen, HaIl5: ob. cit. (ver ndice).
11 Moliner.

de lID todo sistemtico. La nomodinrnica es el estudio del ordenamiento

jurdico como tal. Es el anlisis de las normas jurdicas pero como partes de un
todo, que es el particular y respectivo orden jurdico: por ejemplo. el sistema
mexicano de legalidad. Para que la sistematicidad de lID particular sistema
normativo exista. se requiere que el mismo tenga unidad, coherencia e
mre~dad.
-

Ul\'IDAD. La complejidad. heterogeneidad y enorme extensi n del

Derecho Positivo. no excluye su necesaria mudad. El mismo se nos presenta. a
pesar de la diversidad de sus normas, como un todo orznico v sistemtico con
.
una definida racionalidad: hacer posible la vida social y la plena realizacin del
ser humano. Esta finalidad, que proporciona sentido social a la legalidad
positiva. es la . nica justificaci n aceptable para su presencia en la sociedad.
Cuando un ordenamiento jur dico nacional no se orienra hacia ese supremo fin.
no tiene ninguna razn de ser y s:: existencia es a todas luces injustificada .

Una norma es nHid;! en fil mo pertenezca a un Derecho Positivo

particular y concreto. Su \ulidez est determinada por la norma superior
confonne a la cual ha sido creada , La nueva norma tiene dos lmites : lUlO
material y el otro fon nal, Conforme al primero el contenido de la nueva norma
tiene que restringirse al autorizado por el rgano superior el cual no puede ser
rebasado por la accin legisladora de la instancia inferior, pues en tal caso la
llueva ley no formar parte del orden jurdico por resultar materialmente
ilegales. Por razn del lmite formal. el Iezislador est obliando a elaborar la
nueva ley segn el procedmienro previamente establecido en-la norma superior;
en caso contrario, la norma as creada no formar parte del orden jurdico
vigente por padecer de una ilegidad formal.
El fundamento interno de todo ordenamiento normativo positivo es la
norma constimcional, Es la ms general de todas. la de ms alta jerarqua y la
que produce la unidad del sistema de legalidad: como las normas estn
organizadas de acuerdo a un orden jerrquico, la inferior se legitima en la
superior conforma a la ami ha sido creada: y as sucesivamente. hasta llegar a la
norma constitucional que es la superior. Esta a su vez, se ve legitimada por un
fundamento necesariamente externo
al Derecho Positivo el cual est
constituido por la norma jurdica fimdamental.

209