LAS SUCURSALES EN LA LEY GENERAL DE SOCIEDADES PERUANA

Percy CASTLE LVAREZ MASA

l. PREMBULO
Una constante en la experiencia mundial sobre la regulacin de las sucursales es
precisamente la falta de sta. Son pues pocos y, en su caso, escaso y corto lo
escrito acerca de sus antecedentes y el anlisis doctrinario realizado respecto de
estos establecimientos mercantiles.
La legislacin especfica y de carcter societario dedicada a las sucursales y, en
general, a los establecimientos permanentes no ha sido de mayor trascendencia. La
mayora de la existente est relacionada sobre todo con los aspectos
registrales, con la apertura de sucursales de empresas del sistema financiero y con
la regulacin tributaria de los establecimientos permanentes o "permanents
establishments':
Pese a ello, debemos reconocer que a raz de la dacin de la vigente Ley General de
Sociedades ("LGS")(1) y el nuevo Reglamento del Registro de Sociedades
("RRS")(2), la regulacin de las sucursales en el Per es privilegiada.
Las sucursales constituyen, ni ms ni menos, con las sociedades y otras formas
empresariales permitidas por nuestra legislacin(3), un verdadero vehculo por el
cual los empresarios nacionales o extranjeros pueden canalizar sus actividades, y
desarrollar todo o parte de su objeto social en un territorio determinado. En cuanto a
la inversin extranjera, la prctica nos ensea que el dilema del medio idneo de
establecer vehculos empresariales se baraja entre la alternativa de
constituir alguna sociedad o empresa de responsabilidad limitada, las
denominadas subsidiarias o filiales, versus la de establecer una sucursal, siendo de
extrema relevancia determinar en cada momento cules son las diferencias entre
uno u otro vehculo, con la finalidad de que el inversionista pueda realizar su
evaluacin acerca de la eficiencia de la entidad legal elegida.
En ese sentido, consideramos importante en este mundo global izado y
de mercados abiertos, examinar la presencia de las sucursales en el
pas y los alcances de su regulacin general (lo que en el presente caso se
circunscribir principalmente a sus alcances societarios), pues a la luz de las
necesidades de la inversin extranjera tan requerida en nuestros pases y la mente
del empresario, existe un nivel de paridad respecto a las sociedades.
Consecuentemente, debemos contribuir en resaltar sus bondades, y llamar la
atencin sobre aquellos aspectos en los cuales la legislacin especfica de las
sucursales podra afinarse.

II. RESEA HISTRICA

La escasez doctrinaria y legislativa anotada, nos obliga a transmitir en algunas
lneas un esbozo de lo que habran sido los antecedentes histricos de la sucursal en
el Derecho Societario y, en particular, en el Derecho peruano, tanto
ms cuando ello alimentar y cimentar los conceptos y puntos de vista
sobre los cuales se desarrolla este trabajo.
Segn cuentan algunos autores(4), las sucursales nacen a partir del siglo
XII, como consecuencia inmediata del desarrollo del comercio, crendose a lo largo
del Mediterrneo y de los Mares Bltico y del Norte, las primeras por
los comerciantes italianos y por los comerciantes de La Hansa(5).
De un anlisis sobre el entorno histrico de la sucursal puede
sealarse, sin embargo, que ella no nace en el mismo sentido o bajo la misma
perspectiva que la persona jurdica o las sociedades. Al tener las
sucursales autonomas no individualidad dentro de un contexto jurdico, como s
lo tiene la persona jurdica, su creacin se sustenta de manera general en aquellos
conceptos (de sociedad, persona jurdica, empresa y empresario), pero de
manera particular en otros caracteres elementales del derecho mercantil y de
las sociedades, como son: (i) el establecimiento mercantil, (ii) el domicilio; y, (iii) la
representacin.
En efecto, la voluntad natural del empresario de expandir sus actividades fuera del
lugar inicial o habitual de sus negocios, genera lo que en trminos societarios
entenderamos como la realizacin de actos de la sociedad, destinados a ampliar el
entorno de desarrollo del objeto social a lugares distintos al de su sede social,
mediante el establecimiento de un lugar fijo y continuo de negocios realizado por un
representante.

1 El establecimiento mercantil
Ura y Menndez(6) sealan que, en sentido vulgar, la expresin establecimiento
mercantil alude tanto a la tienda como al almacn abiertos al pblico, en los que el
empresario ejercita el comercio al por menor o mayor.Garrigues(7) seala que es
normal que la empresa tenga un punto fijo, centro de operaciones y sede de los
elementos corporales que exteriorizan la organizacin econmica, por lo que
seala que "de quien comienza la explotacin de un negocio mercantil se
dice que se establece", por lo que a la empresa comercial tambin se le llama
establecimiento.
En lo que an queda del vigente Cdigo de Comercio solo existen
algunas referencias a las compaas mercantiles y a los comerciantes individuales. .
El paso de las sociedades, las empresas y sus elementos esenciales a
normas especiales ha dejado de lado cualquier relevante referencia al
establecimiento mercantil.
Sin embargo, el trmino de establecimiento mercantil ha quedado superado por
otros dos trminos, uno de alcance amplio, derivado del uso dado por los italianos a
los trminos "azienda" y "fondo de comercio" respectivamente, y que en nuestro
pas se ha venido a llamar el fondo mercantil, cuya amplitud puede verse en el
Proyecto de la Ley General de la Actividad Empresarial (que sustituira el Cdigo de
Comercio)(8).
Por su parte, el Derecho tambin ha incorporado el trmino
"establecimiento permanente" para ser usado principalmente en materia
tributaria(9), calificando como tales a ciertas entidades, tanto sociedades como
sucursales o agencias, as como a ciertas personas naturales como contribuyentes
domiciliados en el pas segn la frecuencia, volumen o tipo de actividades que
realizan, con la finalidad ltima de que las rentas o beneficios no dejen de tributar
en el pas. Dentro de estos establecimientos permanentes estn consideradas las
sucursales.
Sea como fuere, lo cierto es que el desarrollo de actividades empresariales o
mercantiles son realizadas por o en un establecimiento, palabra que a decir de
Garrigues(1O) tiene un doble significado: como acto de establecerse, es decir, de
dedicarse a una actividad estable en armona con la permanencia de la empresa; y
como lugar donde habitualmente se ejerce una actividad mercantil. El
establecimiento, concluye el autor, no puede confundirse con la empresa que es un
organismo de produccin vivo y dinmico, pues aqul es la base inerte, esttica de
esa organizacin.
Ahora bien, el nexo principal entre establecimiento y sucursal est dado por la
potencialidad que tiene la actividad de la sociedad (la actividad empresarial) de
manifestarse en diversos lugares -lase en diversos domicilios-. Dicho de
otra manera, es la facultad que tiene de desarrollar su objeto social no solo en un
lugar principal que constituye su sede social sino, adems, en otros lugarefi sin

perder su identidad o personalidad jurdica, y a mrito de lo cual establece otro tipo

de entidades a las que el Derecho ha tipificado como sucursales. Las sucursales, por
tanto, resumen esa voluntad empresarial de llevar a cabo actividades en domicilios
distintos, establecindose en ellos mediante la dotacin de fondos y facultades a
uno o ms representantes.
En ese sentido, mientras que la sociedad es el vehculo que el Derecho le da al
empresario para desarrollar ordenadamente sus actividades, la sucursal
es el vehculo que el mismo Derecho Societario le da a la empresa para
domiciliarse empresarialmente en lugares distintos a los de la principal.
Si la legislacin societaria no hubiese captado y construido la figura de la
sucursal, el empresario y sus clientes tendran que desarrollar sus actividades
acudiendo a las figuras de la representacin y el domicilio.

III. ENT0RNO NORMATNO

En lneas generales puede sealarse que la historia societaria en el Per parte con
el Cdigo de Comercio del ao 1902, el cual regul a las Compaas
Mercantiles. Esta historia continu con el Cdigo Civil de 1936 que se ocup de las
Sociedades Civiles. Sin embargo, no es sino hasta la dacin de la Ley de Sociedades
Mercantiles dispuesta por Ley NI! 16123(11), que el derecho

societario se consolid tanto dentro de la normatividad legal como en los estudios

doctrinarios.

En cuanto al tema que nos ocupa, es sin duda esta ltima Ley de Sociedades
Mercantiles la que en el mbito del derecho societario contiene, aunque
en
escasos dos artculos (297 y 298), la hasta entonces inexistente regulacin sobre
sucursales, regulando en ellos a las sucursales establecidas por sociedades o
empresas constituidas en el Per como de las constituidas en el extranjero.

Se sum a aquella regulacin el reciente derogado Reglamento del

Registro
Mercantil(12), el que igualmente en ocho artculos (61 a 68) se ocup
de las
sucursales.

Es sabido que fruto de la fuerte corriente unificadora del derecho civil y mercantil
en nuestro pas durante la dcada de los ochenta, se realiz un
trabajo de
modificacin de la legislacin vertebral del derecho de sociedades, que concluy
en el ao 1984 con la promulgacin del Decreto Legislativo NI! 311 (13), expedido
el12 de noviembre de 1984. Tambin es conocido que dicho decreto que orden
se promulgara el Texto nico Ordenado de la Ley General de
Sociedades
aprobado por Decreto Supremo NI! 003-85-JUS del 14 de enero de 1985(14), en
vigor hasta el ao 1997, no hizo ms que recopilar y juntar en un solo cuerpo
normativo a las Sociedades Civiles y Mercantiles. En ese sentido, la regulacin de las
sucursales no cambi prcticamente en nada entre el ao 1966 y el ao 1997.
Como se ha sealado, las sucursales son un vehculo importante para la inversin,
sin embargo, no hay duda que la inversin extranjera, segn la coyuntura, acude a
otros vehculos o estructuras otorgadas por la ley local o la ley de la jurisdiccin de

su principal para proteger sus inversiones(151. En ese sentido, puede entenderse

que durante la dcada de los setenta y parte de los ochenta no se exigiera mayor
regulacin, dados los sistemas nacionalistas y proteccionistas existentes
en el
pas.

Distinta fue la dcada de los aos noventa donde la aplicacin del sistema de
economa de mercado, acrecentado por la venta de grandes y
estratgicas
empresas por el Estado, gener el establecimiento de inversiones extranjeras en
el pas y, en ese sentido, la eleccin de la sucursal como vehculo mercantil para
canalizar dichas inversiones. Desde entonces, la casustica respecto de
las
necesidades requeridas por las sociedades como por las sucursales para
su
constitucin, desenvolvimiento, reorganizacin y cancelacin se present
de
manera relevante en trminos de volumen como de complejidad en el quehacer
del derecho mercantil peruano.

Este aspecto se ha reflejado ntidamente en la legislacin vigente,

dispuesta
principalmente por una ampliacin a ms de diez artculos reguladores
de las
sucursales en la actual LGS, como un nmero casi igual en el RRS(16J.
A la par de los referidos antecedentes de regulacin directa de las sucursales
existe otra de manera particular, sobre todo en el campo del derecho bancario y
tributario(17), aspectos sobre los cuales trataremos de manera soslayada dadas

las finalidades societarias de este trabajo.

III. RGIMEN SOCIETARIO DE LAS SUCURSALES EN EL DERECHO

PERUANO

La regulacin de las sucursales en la LGS peruana est contenida en

las
disposiciones siguientes: (i) artculo 21 del Libro 1, al regular el domicilio de las
sociedades y sus dependencias; (ii) artculo 395 del Libro IV, incorporando una
novedosa figura sobre la reorganizacin de sucursales en el pas de sociedades
extranjeras en sociedades peruanas; (iii) artculos 396 a 406 del Libro IV, que de
manera especfica regula al rgimen de las sucursales de sociedades peruanas
como extranjeras; (iv) las Disposiciones Finales Segunda y Stima, as como la
Disposicin Transitoria Primera, que tambin tratan de las sucursales, aun cuando
a la fecha, la mayora de estas normas ya cumplieron con su finalidad.

Por su parte, podemos sealar que dentro del entorno normativo societario estn
contenidas las normas legales del RRS sobre las sucursales(18), aun cuando de
manera adjetiva para los fines de la publicidad de los actos jurdicos que conforme
a la LGS u otras aplicables exijan del registro pblico (IV Registro). Con respecto a
las sucursales, el RRS se ocupa de manera especfica en varios
artculos: (i)
artculo 111 del Ttulo Preliminar, que regula la partida registral de la sucursal; (ii)
artculos 1, 2, 3, 4, 10, 14, 28, 29, 30 Y 31 referidos a varios aspectos, como son la
necesaria inscripcin de las sucursales, la competencia registral, el
acceso al

registro, los actos y anotaciones preventivas inscribibles o no, la designacin y

cambio del domicilio de la sucursal y los aspectos relacionados con el
nombramiento de sus apoderados y el otorgamiento de poderes; (iii) los artculos
140 a 146,referidos a la ya mencionada reorganizacin de sucursales
en
sociedades, como a los actos a seguir a fin de registrar los efectos
de la
reorganizacin de sociedades que tengan sucursales en el pas; (iv) los artculos
147 a 155, que reglamentan los aspectos propios y principales de la vida de las
sucursales para los fines de inscribir en el registro su establecimiento, como de los
actos requeridos para su desarrollo y los de su cancelacin y extincin; y (v) por
ltimo, el artculo 165, que determina la regulacin de la inscripcin de poderes
otorgados por sucursales domiciliadas en el extranjero.

La Ley de la Empresa de Responsabilidad Limitada (Decreto Ley N 21621)(19),

igualmente contiene un rgimen aplicable a las sucursales de este tipo de persona
jurdica (artculo 69).

Si a esto agregamos otra serie de normas en el campo de la banca(20) como de la

tributacin(21) y las disposiciones del derecho concursal(22), sin duda, podemos
repetir que I~ produccin legislativa acerca de las sucursales en el Per no es
poca y, de hecho, es mucho mayor a la que pueda encontrarse en la mayora de
las legislaciones del mundo. A este contexto normativo le falta, por tanto, una
similar abundancia doctrinaria que permita explicar sus alcances y efectos, buenos
o malos, en trminos concretos y de manera especfica, de forma tal que por la va

de su anlisis se pueda contribuir, no solo de manera terica a perfeccionarla, sino

de manera prctica a entenderla e interpretarla para que forme parte de aquel
derecho vivo con el que acertadamente Garrigues calific al derecho mercantil.
1. El derecho de establecer sucursales

Si bien creemos que la sucursal es por si misma un concepto con caracteres bien
definidos por la doctrina nacional y extranjera, es antes que eso el fruto derivado
de un derecho esencial mucho ms trascendental que ha sido conferido a las
sociedades, en el sentido de ser vehculos que consagran el derecho
de los
individuos nacionales y extranjeros de asociarse, hacer empresa y, en tal sentido,
de realizar sus actividades empresariales en cualquier parte del pas de la forma
que quien quiera: (i) individualmente (como empresario individual), adoptando las
formas societarias que confiere nuestra legislacin; o, (ii) simplemente
extendiendo su establecimiento originalmente en el extranjero o en el
Per a
cualquier parte o a todo el territorio del pas, u originalmente en el
pas para
desarrollarlo en otras partes del mismo.
En el campo neta mente societario, el artculo 21 de la LGS otorga a
las
sociedades dicha facultad esencial.

2. Concepto

No es sino hasta la dacin de la actual LGS que la sucursal

encuentra

legislativamente una definicin como concepto integral, aspecto que ha contribuido

sobremanera a facilitar la cantidad y precisin legislativa de su participacin en la
actividad empresarial y, por tanto en el campo acadmico, lo que estamos seguros
contribuir en el futuro a exponer las necesidades legislativas que se presenten
sobre el particular.

En efecto, ni el Cdigo de Comercio ni los dos escasos artculos 344 y 345 de la

Ley General de Sociedades vigente entre el ao 1966 y 1997(23) expresa ron un
alcance conceptual. Estos artculos solo se limitaron a sealar los requisitos de su
establecimiento segn la sucursal fuera de una sociedad constituida en el pas o
de una constituida en el extranjero.

Sin embargo, dicha regulacin, para los fines de la poca, era bastante til. El
maestro Ulises Montoya Manfredi(24) comentaba que hasta entonces no haba
legislacin orgnica para establecer la distincin entre establecimiento principal y
sucursal, por lo que se aprovech la reforma de la ley, societaria(25) para legislar
lo referente a las sucursales. En ese contexto, no haba an una clara nocin de la
sucursal sino, en todo caso, del establecimiento mercantil versus sus
dependencias, aspectos sobre los cuales ya hemos tratado.

Cabe precisar que desde la dacin del Cdigo de Comercio peruano de 1902 y
hasta, podra decirse, el ao 1997, nuestra legislacin societaria estuvo
sumamente apegada a la legislacin societaria espaola, lo que sin embargo no
ha sido el caso de las sucursales. La legislacin espaola ha tratado a
las
sucursales mas como establecimiento anexo que como institucin relevante desde

que, salvo lo dispuesto por el artculo 8 de la Ley de Sociedades de

Responsabilidad Limitada(26), ha remitido su regulacin principalmente al campo
registral(27). Al respecto, Daz Ruiz seala lo siguiente(28):
"Por ltimo, no deja de llamar la atencin que ni en nuestro Derecho
positivo
sustantivo, es decir, ni en el Cdigo de Comercio ni en las leyes relativas a los
tipos especiales de sociedades, especficamente en la Ley de Sociedades
Annimas y en la Ley de Sociedades de Responsabilidad Limitada, se contenga
caracterizacin alguna de la sucursal ni de su rgimen jurdico, tambin llama la
atencin que la Directiva 89/666/CEE, de 21 de diciembre, relativa a la publicidad
de las sucursales constituidas en un Estado miembro por determinadas formas de
sociedades sometidas al Derecho de otro Estado ('D.O.CE', nm. L39S, de 30 de
diciembre de 1989) tampoco contiene definicin o nocin alguna de
qu se
considera sucursal. Sin embargo, esta directiva es la que ha dado lugar a los
preceptos ahora contenidos en nuestro Reglamento del Registro Mercantil sobre
inscripcin de sucursales extranjeras en Espaa, al menos en una gran parte".
Algunas legislaciones latinoamericanas sin embargo s las definen. Es el caso del
Cdigo de Comercio de Colombia que en su artculo 263(29) seala que "Son
sucursales los establecimientos de comercio abierto por una sociedad, dentro o
fuera de su domicilio, para el desarrollo de los negocios sociales o de parte de
ellos, administrados por mandatarios con facultades para representar a
la
sociedad". Por su parte el artculo 471 del mismo Cdigo colombiano
seala
acerca de las sucursales de sociedades extranjeras que "para que una sociedad
extranjera pueda emprender negocios permanentes en Colombia, establecer una

sucursal con domicilio en el territorio nacional, para lo cual cumplir los siguientes
requisitos...".

En ese sentido, la LGS vigente tiene la virtud de sealar claramente el concepto

de la sucursal, revelando de manera precisa cada uno de sus caracteres y en
particular su condicin de extensin de su principal (30).
En este contexto, los artculos 396 y 397 de la LGS en marcan principalmente el
aspecto conceptual de la sucursal dentro de nuestra legislacin societaria:
"Artculo 396.- Concepto
Es sucursal todo establecimiento secundario a travs del cual una
sociedad
desarrolla, en lugar distinto a su domicilio, determinadas actividades comprendidas
dentro de su objeto social. La sucursal carece de personera jurdica
independiente de su principal. Est dotada de representacin legal permanente y
goza de autonoma de gestin en el mbito de las actividades que la principal le
asigna, conforme a los poderes que otorga a sus representantes".
"Artculo 397.- Responsabilidad de la principal
La sociedad principal responde por las obligaciones de la sucursal. Es nulo todo
pacto en contrario".
El artculo 396 contiene los caracteres bsicos que delimitan el establecimiento de
una sucursal, a saber:
a) Desarrollo de parte de las actividades empresariales o profesionales que son
objeto social de la principal
Lo que determina que la sucursal ser todo establecimiento por el cual
el
empresario o profesional celebra o ejecuta contratos y actos que son el objeto de

una actividad empresarial o profesional.

A decir de la doctrina espaola, por medio de la sucursal se realiza un

"ciclo
mercantil completo"(31), de tal suerte no es considerada como tal la que tenga por
objeto desarrollar actividades auxiliares, como por ejemplo las exclusivas
de
almacenaje, transporte y similares salvo que stas correspondan a la actividad
primordial de la principal.

Sealan Garrigues y Ura(32), que la actividad negociar de una sucursal supone

una organizacin empresarial que podra subsistir incluso sin que
existiera el
establecimiento principal.

Resulta interesante el texto del artculo 396 de la LGS cuando seala que las
sucursales realizan: "...determinadas actividades comprendidas dentro de
su
objeto social; es decir, del objeto social de la principal. Este texto trae a colacin el
tema de si la sucursal puede llevar a cabo todas las actividades relacionadas con
el objeto social o, como lo dice el citado artculo solo determinadas actividades de
dicho objeto. Al respecto, cabe indicar qUe es el rgano de administracin, por
regla general (directorio o gerencia)(33), el que dispone el establecimiento de la
sucursal sealando sus funciones o actividades y las facultades de su
representante legal permanente y otros apoderados.

Sobre el tema, consideramos que no existe razn alguna (salvo una

tibia
interpretacin literal), que impida a una sucursal desarrollar toda o parte de las
actividades que son materia del objeto social. Cualquier restriccin que se quiera
entender del texto antes citado ira contra la finalidad propia del
Derecho
Societario, en el sentido de ser un vehculo por medio del cual
pueden
desarrollarse actividades empresariales, econmicas o profesionales. En
todo
caso, cualquier prohibicin en ese sentido hubiera requerido que la disposicin
legal lo sealare as indubitablemente.

Finalmente, la limitacin que pudiera leerse de los artculos glosados no podra, o

en todo caso no debera, alcanzar a las sucursales de sociedades extranjeras
pues en realidad los alcances acerca de la capacidad que tienen estas sociedades
para conferir facultades a su sucursal de desarrollar todo o parte de su objeto
social no podra estar establecida por nuestra legislacin sino por la legislacin de
la principal (34). En todo caso, la legislacin peruana debera preocuparse de la
licitud del objeto o actividades de las sucursales o de que stas se enmarquen
dentro del mbito del objeto social establecido por la principal, ms
que del
alcance de sus funciones dentro del entorno de dicho objeto social(35).

b) Domicilio
Agregado a lo anterior, se suma el elemento relacionado con la
territorialidad,
sobre la base del cual, segn el texto expreso del artculo 396 de la LGS, la
sucursal debe desarrollar sus actividades en domicilio distinto al de su principal.
En ese sentido, el domicilio de la sucursal es el lugar designado por el rgano
social para el desarrollo de las actividades que le han sido asignadas, el que

conforme a lo citado debe estar ubicado en "un domicilio distinto al de la principal".

El domicilio de la sociedad es la zona geogrfica, es decir la ciudad, provincia o
departamento que sirve de lugar de instalacin y ubicacin de una sociedad(3sJ.
Es el lugar donde est la sede social; donde se renen sus rganos sociales y de
administracin; se realizan y formalizan los actos de publicidad registrar;
se
determina la competencia judicial, contencioso administrativa, tributaria y
similares. El artculo 20 de la LGS seala expresamente que el domicilio de la
sociedad es el lugar: (i) sealado en el estatuto; (ii) donde desarrolla alguna de
sus actividades principales; o (iii) donde instala su administracin.

Ahora bien, segn el texto de la definicin de sucursal, pareciera que ella solo
puede establecerse en un domicilio distinto al designado para la principal. As, si el
estatuto de una sociedad seala que el domicilio de la sociedad es la ciudad de
Lima, no se podr establecer una sucursal en dicha ciudad. Sin embargo, ello no
pareciera ser as en la prctica, tomando en consideracin que ciertas empresas
supervisadas tendran establecidas sucursales en la misma ciudad del domicilio
social principal.

En efecto, cuando la principal est en el extranjero el asunto podra quedar claro

(salvo algunas consideraciones que seguidamente se sealarn). Sin embargo,
cuando ella est en el pas el asunto cambia, pues puede suceder (37) que una
sociedad establezca sucursales en funcin a diversos criterios, por
ejemplo,
territoriales de donde las sucursales podran abrirse en funcin a jurisdicciones
divididas sobre la base de regiones, departamentos o provincias del
pas, o

tambin sobre la base de distritos municipales; o sobre la base de

criterios
funcionales o por actividad si se trata, por ejemplo, de una sociedad con varios
negocios u operaciones dentro de su objeto social, caso este ltimo que pudiera
dar lugar a que en una misma jurisdiccin territorial exista ms de una sucursal.
Independientemente a los temas de costos y de confusin en el mercado, stas
son opciones empresariales vlidas.

Por tanto, el criterio de domicilio no es el nico que motiva la apertura de una

sucursal, desde que su definicin admite que por medio de ella se desarrollen
ciertas actividades propias de su objeto social. Sin embargo, desde el lado positivo
y objetivo de la disposicin solo sera factible abrir sucursales en lugar distinto al
del domicilio de la principal: En todo caso, si se aceptara la literalidad de la norma
comentada como vlida, hay que sealar que el artculo 20 de la LGS no precisa
el criterio de prioridad entre los tres supuestos sealados lneas arriba
para
determinar el domicilio de la sociedad, por lo que ella podra tener, dentro del
territorio de la Repblica del Per, hasta tres domicilios distintos de
manera
simultnea. ste sera por ejemplo el caso de que el estatuto de la
sociedad
seale que su domicilio ser la ciudad de Lima, pero sin embargo la
administracin est basada en la ciudad de Iquitos mientras que las actividades
del objeto principal se desarrollan en la ciudad de Trujillo. Vase rpidamente las
actividades de una empresa maderera. minera, petrolera o similar para ver que el
supuesto es absolutamente factible, sobre todo en un pas poco descentralizado
como el nuestro. En este caso, tendra acaso tambin que admitirse
que la

sociedad no podra establecer sucursales en ninguno de tales domicilios?

En
realidad no creemos que se sea el objetivo de una norma societaria, sin embargo
otra redaccin ayudara a solucionar el posible impase.

c) Carencia de personera jurdica independiente

Aceptado unnimemente por la doctrina y ahora predicado expresamente por la
LGS. Es la base que permite reconocer que el verdadero sujeto de imputacin de
derecho y obligaciones es la principal, pese a las circunstancias de la autonoma
de administracin y gestin que le son reconocidas a la sucursal. De
este
postulado se infiere el concepto de responsabilidad de la principal por los actos de
su sucursal al que seguidamente nos referiremos.

Esta circunstancia es transparente y sin mayores discusiones en el caso

de
sucursales de sociedad peruanas. Sin embargo. la tendencia relacionada con las
sucursales de las sociedades extranjeras no pareciera verlo de manera tan clara.
En efecto, dentro del mbito tributario las sucursales son
establecimientos
permanentes, y (por lo menos para los fines del impuesto a la renta) tienen el
carcter de personas jurdicas, por supuesto para los fines exclusivos
del
tratamiento de dicho tributo. En ese sentido, las sucursales de
sociedades
extranjeras tributan de manera independiente por sus rentas de fuente
peruana(38)

En la misma materia tributaria, puede verse tambin que las sucursales deben
actuar con autonoma, no solo frente a terceros sino tambin con respecto a la
propia principal con la cual puede identificarse operaciones comerciales -que de
hecho existen- susceptibles de facturacin, generndose en ese sentido
la
necesidad de elaborar documentacin que acredite tales operaciones
como
contratos, rdenes de compra y similares.
Por su parte, como se ha citado anteriormente, las leyes concursales han admitido
y siguen admitiendo la posibilidad de que las sucursales de sociedades
extranjeras puedan ser sometidas a procedimientos concursales.
Asimismo, cabe agregar a este tema de la personalidad jurdica los
casos
legislativos y las innumerables decisiones jurisprudenciales del extranjero,
as
como las variadas lecturas doctrinarias acerca de la dilucin o allanamiento de la
personalidad jurdica tambin conocida como la doctrina del levantamiento del velo
societario.
Finalmente, de una revisin de las normas contenidas en la LGS sobre
las
sucursales en cuanto a su extincin, cabe recordar que mientras que para las
sucursales de sociedades peruanas la ley establece un simple procedimiento de
cancelacin del registro, en el caso de las sucursales de sociedades extranjeras la
LGS exige un procedimiento regular de disolucin y liquidacin como el aplicable a
las sociedades, reconociendo por tanto la existencia de un patrimonio autnomo
que requiere liquidarse.
Una revisin de los casos citados nos permite establecer que las sucursales si
bien no tienen personalidad jurdica propia, sino que la que tienen es la de la
propia principal, s tienen autonoma. En ese sentido, el criterio de la personalidad
jurdica, aunque relevante, quedara circunscrito al mbito de la responsabilidad,

siendo el criterio de la autonoma uno de mayor relevancia en materia mercantil y

empresarial. Veremos seguidamente ms sobre este concepto de autonoma.

d) Establecimiento secundario
Al igual que lo sealado en el Reglamento del Registro Mercantil espaol, que es
el que se ocupa de las sucursales en Espaa, la LGS dota a las sucursales de la
condicin de establecimiento secundario, es decir, que solo es sucursal
un
establecimiento distinto al de la sede central(39),
El profesor Enrique Elas Laroza seala sobre el particular que las sucursales son
establecimientos secundarios en la medida en que mantienen un nivel
de
subordinacin administrativa respecto de la principal y que detentan una jerarqua
superior a la de la sucursal(4O), Tambin seala que la calidad de establecimiento
secundario suele ir aparejada con un volumen de operaciones menor al de la
principal, reconociendo sin embargo que esto puede no darse en determinadas
circunstancias(41),
Si aceptamos que la sucursal puede desarrollar todas las actividades relacionadas
con el objeto social de la principal, la ltima situacin sealada no identifica para
nada la condicin de establecimiento secundario de la sucursal. De hecho, segn
la situacin de negocios de la principal o de la sucursal puede inclusive ocurrir que
la sucursal lleve a cabo ms actividades que la principal, ello es claro en el caso
de principales constituidas en parasos legales, las que en la realidad terminan
desarrollando sus actividades por medio de sucursales en otros territorios,
En realidad la circunstancia de que la sucursal sea un establecimiento secundario
se da por el mero hecho de que est constituida como tal por una
sociedad

respecto de la cual hay que diferenciarla, Si bien es cierto que existe entre ellas
una dualidad de autonoma de gestin pero a su vez una dependencia
administrativa y poltica general de la principal, de manera universal la diferencia
relevante se da en el hecho que la sucursal es una opcin legal de crear una
entidad por voluntad de la principal susceptible de inscripcin en el Registro y, por
tanto no es el establecimiento principal sino otro de carcter secundario,

e) Autonoma de gestin
Como hemos anotado al abordar el tema de la personalidad jurdica, la autonoma
de gestin, junto con la capacidad de inscripcin en el Registro, es uno de los
pilares para identificar a la sucursal, por cuanto ella lleva a cabo una actividad
empresarial, con organizacin propia, pero con la caracterstica de
carecer de
independencia y de compartir la responsabilidad patrimonial con su principal. As,
las sucursales tienen su propio domicilio, instalaciones y organizacin, maneja sus
propios ingresos y gastos. Adems, tratndose de sucursales de
sociedades
extranjeras stas tributan separadamente, facturan inclusive a la principal
y
desarrollan sus propios servicios, salvo aquellos que compartan naturalmente con
la principal.
En conclusin, si bien la sucursal no tiene personalidad jurdica propia, reiteramos
que el elemento relevante para identificarla, diferenciarla de otro tipo de entidad es
la existencia de "autonoma", concepto que debe ser entendido como la facultad
funcional que tiene cualquier establecimiento de la sociedad para actuar
independientemente pero dentro de la poltica general de la sociedad,
en la

conclusin y ejecucin de actos jurdicos relacionados con las actividades

asignadas por la principal.

La autonoma permite as diferenciar a la sucursal de otros

establecimientos
auxiliares como la agencia (entendido como establecimiento y no como contrato
de agencia), oficinas de representacin y similares por medio de las cuales las
actividades desarrolladas no estn dirigidas a concluir actos jurdicos funcional
mente independientes y dentro del contexto de un ciclo econmico, sino en todo
caso como mero apoderado con facultades limitadas.

Hay que recordar que la autonoma ha cobrado hoy por hoy una relevancia en
materia jurdica como sustento de efectivas consecuencias legales, no solo en el
mbito de las sucursales sino principalmente de los ya citados establecimientos
permanentes. Asimismo, esta autonoma tiene relevante presencia en torno a la
regulacin de los patrimonios autnomos, los que si bien no tienen personalidad
jurdica tienen la condicin de sujetos en varios campos del Derecho, como por
ejemplo el procesal dentro del cual le es conferida la legitimacin activa (artculo
65 del Cdigo Procesal Civil), o el Derecho Tributario conforme al cual son o han
sido considerados contribuyentes los patrimonios fideicometidos de titulizacin, los
contratos de colaboracin empresarial con contabilidad independiente y similares.
En el mbito mercantil y civil los mismos patrimonios fideicometidos frutos del
contrato de fideicomiso y otros fondos de inversin, denotan sin lugar a dudas la
gran importancia del criterio de la autonoma versus el de la personalidad jurdica.
Sin embargo la autonoma funcional no es el nico elemento diferenciador, pues
en ciertos casos el sendero comparativo es sutil (como es el caso de las agencias

de entidades del sistema financiero). Como ya hemos sealado, la capacidad de

ser inscribible en el registro es por cierto el elemento diferenciador prctico.

f) Estabilidad o permanencia
Basta decir que constituye una vocacin esencial de la sucursal el que dentro del
contexto de la definicin dada por la LGS, se traduce en la necesidad de contar
con un representante permanente que asuma la representacin del
establecimiento, aspecto sobre el cual redundaremas en otros acpites de este
trabajo.

g) Responsabilidad de la principal
Nota caracterstica de la dependencia de la sucursal y que si bien era
incuestionable en nuestra prctica legal, ha sido expresa e
imperativamente
establecida en nuestra legislacin, bajo sancin de nulidad en caso de pactarse lo
contrario.

3. La denominacin de las sucursales

El tema de la denominacin de la sucursal pareciera ser una nimiedad
en el
entorno del estudio de estas entidades, sin embargo, tanto desde el
aspecto
tcnico como prctico tiene un alcance realmente interesante.

Dado que la ley no se pronuncia expresamente sobre el tema, el primer aspecto

que nos trae a reflexin es el de establecer si la sucursal tiene denominacin o no
(42), o en todo caso si tiene denominacin propia o ella le es atribuida por la
principal. Basta retornar a lo explicado sobre la inexistencia de una personalidad
jurdica propia o independiente de la principal, para arribar a la
elemental
conclusin de que la sucursal no tiene una denominacin propia, sino que, siendo
la sucursal una extensin en domicilio y representacin de la principal, es decir,
siendo ella el mismo sujeto de derechos que la principal, la denominacin con la
cual debe identificarse es la misma que la de la principal. El tema de la identidad
entre la denominacin de la sucursal y su principal cobra mayor importancia en el
caso de sociedades personales y sociedades civiles. Este argumento creemos que
ampara la obligacin impuesta por los artculos 148 y 151 del RRS, segn se trate
de la inscripcin de sucursales de sociedades peruanas o extranjeras
respectivamente, dado que en el asiento de inscripcin de las sucursales debe
constar la "denominacin o razn social de la sociedad principal-,

A lo anterior cabe agregar que si se trata de una sucursal de sociedad peruana, la

sucursal podr identificarse indistintamente por medio de su denominacin o del
nombre abreviado que haya registrado la sociedad, conforme lo permite el artculo
9 de la LGS y el artculo 15 del RRS.

Acto seguido, nos viene la inquietud acerca de si la sucursal en la ejecucin de

sus actividades debe identificarse como tal en el territorio donde desarrolla stas y,
de ser as, si debe o no actuar agregando a su denominacin, es
decir a la

denominacin de la principal o el nombre abreviado, alguna indicacin

que la
identifique como sucursal (como por ejemplo Sociedad Industrial Sucursal
de
Arequipa o Empresa Pesquera Colombiana Sucursal del Per). Sobre el particular,
ni la LGS ni el RRS se pronuncian, por lo que en principio podra aceptarse que
ello no es una exigencia legal cuya omisin acarrear la carencia de identificacin
de la sucursal en cualquier acto jurdico, por ejemplo, para los fines de identificar
al representante legal permanente. En ese sentido, el representante
legal
permanente podra vlidamente suscribir cualquier documento que contenga un
acto jurdico en el cual se identifica a su representada con el nombre
de la
principal, sin que por tanto se agregue a ste la palabra sucursal.

Sin embargo, visto desde otra perspectiva, podra sealarse que siendo
la
sucursal en esencia un medio o vehculo por el cual acta la principal
en un
territorio determinado y respecto del cual la principal le ha dado facultades a un
representante designado, a mrito de las exigencias que caracterizan a
la
representacin(43), es elemental que en ejercicio del acto de representacin deba
identificar claramente a su representado y los poderes con los que acta, lo que
exigir que siempre se seale que su representada es la sucursal.
Al respecto, consideramos que por sentido de orden la LGS debi exigir que las
sucursales se identifiquen como tales o, en su caso, que sus
representantes
legales permanentes las identifiquen como tales en todos los actos en
que la
representen, tanto ms cuando cabe que en similares actos o negocios jurdicos
puedan participar sujetos apoderados para desarrollar actos de la principal pero

ajenos a la sucursal(44)(45). Sin embargo, no existiendo una obligacin legal en

ese sentido, bastar que los actos que realice el representante legal permanente
estn dentro del marco de las facultades legalmente vlidas de actuacin de la
sucursal (tanto en cuanto a poderes como en cuanto al mbito geogrfico), para
que los actos o negocios jurdicos realizados puedan ser considerados
como
vlidos ms all de que se haya o no identificado a la entidad actuante como
sucursal o principal.

Las entendibles conclusiones sealadas se complican sin embargo al

tratar la
situacin de la identidad o similitud de denominacin que pudiera tener
una
sucursal con una sociedad inscrita en el Per o con un signo distintivo registrado o
protegido segn la legislacin protectora de estos derechos.

Al respecto, el artculo 9 de la LGS establece claras prohibiciones acerca de la

igualdad o similitud de denominacin o razones sociales adoptadas por
sociedades. En ese sentido seala que:
No se puede adoptar una denominacin completa o abreviada o una razn social
"igual" a la de otra sociedad preexistente(46);
No se puede adoptar una denominacin completa o abreviada o una razn social
"similar" a la de otra sociedad preexistente;
No se puede adoptar una denominacin completa o abreviada o una razn social
que contenga el nombre de organismos pblicos o instituciones pblicas o signos
distintivos protegidos por derechos de propiedad industrial o elementos protegidos
por derechos de autor.

La comparacin requerida para verificar la existencia de las referidas prohibiciones

no distingue el tipo societario elegido y permiten la excepcin de la
previa
legitimacin para el uso de tales denominaciones, es decir que las igualdades y
similitudes seran factibles en caso de que aquel que trate de
adoptarla sea
autorizado por quien tenga mejor derecho(47).

La norma comentada tiende a proteger los derechos adquiridos sobre

las
denominaciones y razones sociales en virtud a los derechos de prioridad registral
y propiedad o derecho de exclusiva conferidos por las normas
protectoras de
signos distintivos y derechos de autor. Ahora bien, por sentido prctico el propio
artculo 9 de la LGS conjuntamente con los artculos 15 y 16 del RRS, sealan que
el Registro solo puede denegar los actos de inscripcin de la
denominacin
"igual", sea que provengan del acto de constitucin de la sociedad o
de la
modificacin del estatuto (48). Por tanto, los supuestos de similitud con
otras
denominaciones o razones sociales o con signos distintivos debern ventilarse
ante la instancia jurisdiccional siguiendo el proceso sumarsimo.

En cuanto a las sucursales de sociedades peruanas no vemos ms problema que

el que pueda originar la falta de una ordenada integracin informtica entre las
distintas jurisdicciones registrales del pas. El asunto tiene mayor trascendencia
cuando una sociedad extranjera quiera actuar en el pas estableciendo
una
sucursal y su denominacin o nombre abreviado ha sido adoptado por
una

sociedad previamente inscrita en el Registro peruano. Como se ha mencionado, la

sucursal no tiene otra opcin que utilizar el nombre de la principal.

Si queremos hacer un anlisis de cmo aplicar lo sealado por el artculo 9 de la

LGS a este supuesto podemos encontrar varias sorpresas. En primer lugar, la LGS
no tiene jurisdiccin sobre la principal extranjera por lo que no puede
exigirle
cambiar su nombre ni impedirle tomar decisin sobre establecer sucursales en el
Per, sin embargo, la ley peruana s es aplicable al momento de establecer la
sucursal, oportunidad en que se haran presentes las prohibiciones establecidas
por el artculo 9.

Las prohibiciones del citado artculo se refieren a sociedades y no a sucursales,

pero este argumento podra dejarse de lado si volvemos al presupuesto de que es
la propia sociedad extranjera la que desarrollar actividades en el pas, dado que
la sucursal carece de personalidad jurdica. Por tanto, la norma debe
serie
aplicable.

Sin embargo, la norma tambin se refiere a la preexistencia, por lo

que el
problema se presenta respecto de una sociedad extranjera que haya preexistido a
la sociedad peruana con cuya denominacin se identifica o iguala. Pese a ello,
puede tambin decirse que la preexistencia a la que se refiere la leyes al registro
en el Per de la sociedad o de la denominacin o razn social segn sea
el

caso(49), razn por la cual sera imposible que una sucursal de

sociedad
extranjera con una denominacin igual a la de una sociedad con denominacin
preexistente en el Registro pueda establecerse en el pas, aun cuando
por
ejemplo, se trate de una sociedad constituida mucho antes que la
sociedad
peruana, o sea el caso de una sociedad reconocida en su pas, regin o en el
mundo. En este caso, solo le quedara a la pretendida inscripcin de sucursal
acudir previamente a las instancias de proteccin de su denominacin
en el
mbito del derecho de propiedad industrial o del derecho de autor para que se
modifique su denominacin por una parte. Entre tanto, solo podr realizar sus
actividades en el pas constituyendo una filial o subsidiaria con alguna
denominacin creativa que impida que la competencia, que por cierto no tiene
igual problema, le arrebate el mercado querido.

A este respecto, es interesante lo explicado por Emilio Daz Ruiz(50)

cuando
analiza los alcances conceptuales de la sucursal, sealando lo siguiente.
"Por su parte, la Resolucin de la Direccin General de los Registros y
del
Notariado de 29 febrero de 1992, al examinar si una entidad educativa, pero con
nimo de lucro, poda inscribir una sucursal en Espaa, estableca que 'en nuestro
Derecho, (...) estn sujetas a inscripcin obligatoria en el Registro
Mercantil
(artculo 81.k) del Reglamento del Registro Mercantil 'Las sucursales de
sociedades extranjeras', habiendo desaparecido las dudas que suscitaba
la
redaccin originaria del texto reglamentario (artculos 84.2 y 88 del Reglamento
del Registro Mercantil de 1956) en cuanto a si lo que deba inscribirse era la propia

sucursal o la sociedad extranjera. Establece hoy con claridad el artculo 264 del
Reglamento del Registro Mercantil de 1989 que 'las sociedades extranjeras que

establezcan una sucursal en el territorio espaol la inscribirn en el

Registro
Mercantil correspondiente al lugar de su domicilio' de tal manera que lo que debe
acceder al Registro es la sucursal y no la Sociedad extranjera (oo.).
Las
sociedades extranjeras a que se refiere el apartado k) del artculo 81 no han de
coincidir por tanto necesariamente con los tipos societarios reconocidos por el
ordenamiento espaol. Ha de partirse de un concepto amplio de
sociedad
mercantil, para el que puede servir de orientacin, particularmente en este caso,
en que se trata de una entidad britnica, del concepto de sociedad establecido en
el artculo 58 del Tratado CEE, aprobado en Roma en marzo de 1957, precepto
que, en el marco del captulo II, dedicado al derecho de establecimiento, afirma
que por sociedades entienden 'las sociedades de derecho civil o mercantil, incluso
las sociedades cooperativas y las dems personas jurdicas de derecho pblico o
privado, con la excepcin de las que no persigan un fin lucrativo'. El Registrador
Mercantil ha de limitarse a comprobar si la sociedad extranjera est efectivamente
considerada como tal en su propio ordenamiento y si se halla
constituida
vlidamente conforme al mismo. En este sentido, la Direccin General
de los
Registros y del Notariado, en su resolucin de 11 de septiembre de 1990, seala
que la funcin del Registrador con respecto a las sociedades extranjeras
que
creen su cursales en Espaa se limita a verificar si la sociedad en cuestin se
halla vlidamente constituida conforme a su propia legislacin, adems
de
controlar la legalidad de esta misma de creacin o establecimiento de la sucursal.

Por ltimo, la Resolucin de la Direccin General de los Registros y del Notariado

de 11 de septiembre de 1990 (B.O.E. de 17 de octubre), si bien
referida al
Reglamento del Registro Mercantil de 1956, trataba de la denominacin de una
sucursal en Espaa de una empresa extranjera que coincida, en cuanto al ncleo
de su denominacin, con la de una sociedad espaola preexistente.
Esta
resolucin, en resumen, viene a autorizar la inscripcin de la sucursal en Espaa
de la empresa extranjera con el argumento de que el problema de la identidad de
las denominaciones no debe resolverse por la va registral, que solo
trata de
identificar sin lugar a confusin a personas o empresarios diferentes, y no combatir
simplemente las confusiones que puedan surgir ni siquiera las
infracciones a
derechos de propiedad industrial, como el nombre comercial, que
tambin
pudieran producirse. Aade esta resolucin otros argumentos, de entre los cuales
destacamos el de que el establecimiento de una sucursal es solamente un acto de
ampliacin territorial de las actividades de una sociedad extranjera que
est
vlidamente constituida en su pas y, en el caso que nos ocupaba, adems en un
pas miembro de la Comunidad Econmica Europea, sin que nazca una nueva
persona jurdica y sin que, por otra parte, teniendo la sucursal la
misma
personalidad jurdica que su casa matriz, deba tener una denominacin distinta a
la de sta".

De ello se desprenden dos asuntos importantes. Por una parte, el que desde un
punto de vista registral lo que accede al Registro es la sucursal y no la principal
extranjera, lo que en nuestro caso nos llevara a la conclusin de que el artculo 9
de la LGS realiza comparacin entre sociedades, es decir, entre una sociedad

peruana preexistente y una sociedad que quiere constituirse e inscribirse en el

Registro con una denominacin igual, o entre dos sociedades preexistentes una

de las cuales modificando su denominacin vigente pretende adoptar la de la otra.

En ese sentido ni el artculo mencionado ni otros del RRS aluden a la igualdad de
denominaciones entre una sociedad extranjera y una sociedad peruana o entre
una sucursal de una sociedad extranjera y una sociedad peruana preexistente.
Consideramos que la posicin de la jurisprudencia registral espaola es atendible
en el extremo de que no compete al registro resolver la identidad o igualdad en las
denominaciones entre una sucursal de sociedad extranjera y una
sociedad
preexistente debiendo inscribirse la sucursal o en su caso la sociedad, siendo solo
competencia del juez establecer la preferencia. El mismo criterio ser
ms
atendible en el caso de que no se trate de identidad o Igualdad sino de similitud
dentro del marco regulador del artculo 9 de la LGS.

Los argumentos puntuales de nuestra posicin al respecto pueden citarse como

sigue: (i) siendo el artculo 9 de la LGS de carcter prohibitivo debe interpretarse
de manera restrictiva y por tanto debe entenderse respecto de sociedades y no de
sucursales o, en su caso, solo respecto de sociedades en el Per; (ii) El impedir
va registral la inscripcin de una sucursal bajo el criterio de igualdad o identidad
podra restringir el derecho de las libertades de empresa, comercio, industria, as
como a la inversin extranjera, todos ellos reconocidos por nuestra Constitucin y
otras disposiciones legales especficas con relacin a la libertad de comercio y a
las garantas de la inversin extranjera(51). Al respecto debe recordarse que a
diferencia de la constitucin de una sociedad donde la denominacin puede ser
modificada como consecuencia de la identidad, en el caso de una
sucursal
estamos en el caso de una identidad creada, tal vez con mucha anterioridad a la

sociedad preexistente, en cuyo caso no es posible pedirle a la sociedad extranjera

que modifique su denominacin sino que la sociedad simplemente no
podr
participar en el mercado con la identificacin que ya ha adquirido.

La conclusin anterior por supuesto no impide, a quien considere tener

mejor
derecho sobre la denominacin, iniciar las acciones administrativas y judiciales
tendientes a proteger sus derechos de propiedad industrial o intelectual y, en ese
sentido, obtener por esa va inclusive la cancelacin de la inscripcin registral de
la sucursal. En este caso, la fuerza de la distintividad, el mercado, la proteccin del
consumidor y similares son los que primarn.

Como se ha sealado, nuestra posicin, que podra tener la debilidad prctica en

los problemas temporales de distintividad que podran generarse, se
veran
disminuidos si la ley estableciera la exigencia de que las sucursales
deben
identificarse como tales despus de su denominacin, es decir, la necesidad de
usar la palabra sucursal luego de la denominacin o razn social de la principal.
En este asunto, tambin resulta interesante el tema de si al elegir denominar a una
sucursal, agregando la palabra sucursal, debe adems sumarse a tal agregado
identificar el lugar de su domicilio en funcin a los alcances territoriales otorgados
en el acuerdo de establecimiento adoptado por la principal (ver en este aspecto
nuestros comentarios en el acpite anterior sobre los alcances acerca
del
territorio). Es decir, si una sucursal de sociedad peruana que quiera desarrollar sus
actividades en la ciudad de Arequipa debe necesariamente agregar en
su

identificacin sucursal de Arequipa o similares.

Sin perjuicio del hecho de que la ley no contiene una obligacin en tal sentido,
consideramos que una norma con tal exigencia sera absolutamente ineficiente por
el carcter restrictivo e in determinable que tendra, dado que la circunscripcin
territorial puede estar basada, en nuestro ejemplo, solo en la ciudad de Arequipa o
en la provincia de Arequipa o en el departamento de Arequipa y por tanto absurdo
sera llegar a tal nivel de identificacin. Creo que en ese sentido debe
haber
absoluta libertad. Sin embargo, no es tan fcil arribar a la misma conclusin si una
sociedad pretende inscribirse como sucursal de Arequipa cuando el domicilio y por
tanto el territorio asignado es otra ciudad, provincia, departamento o
regin.
Tomando en consideracin que el Registro tiene una funcin de publicidad,
el
admitir la inscripcin de una sucursal con una identificacin de lugar distinto a su
domicilio conllevara admitir el publicitar un acto que vulnerara la buena fe que
pretende transmitir un acto registrado al mercado en general, violentndose de tal
manera adems del sentido de publicidad material y formal registral, principios
registrales como el de Ia fe pblica registral, conceptos todos contenidos a
la
fecha en el Ttulo Preliminar del Reglamento General de los Registros Pblicos
aprobado por la Resolucin SUNARP N 195-2001-SUNARP/SN.

4. El representante legal permanente

Como se ha sealado al inicio de este trabajo, conjuntamente con la definicinde

establecimiento y domicilio, la representacin es otro de los elementos

que
histricamente han dado vida a la sucursal, por tanto, tal como lo exige el artculo
399 de la LGS, es requisito la designacin de uno o ms representantes de la
sucursal, a quienes la LGS denomina representantes legales permanentes.
El artculo 400 de la LGS confiere a tal representante las mismas
facultades,
impedimentos y prohibiciones conferidas por la LGS a los gerentes generales de
una sociedad en cuanto resulten aplicables(52).

Entre estas facultades(53), queremos destacar el hecho de que su designacin

puede ser indefinida o por un tiempo determinado o determinable; el habrsele
conferido las facultades de representacin procesal mnimas establecidas en el
Cdigo Procesal Civil (54); la capacidad de celebrar contratos y realizar actos
relacionados con las actividades otorgadas por la principal a la Sucursal dentro del
mbito territorial de su domicilio; entre otras establecidas por los
artculos 46
(expedir copias certificadas, en concordancia con el artculo 188 numeral
5);
artculo 186 (duracin del cargo, que puede ser indefinido); artculo 187 (remocin
del cargo); artculo 188 numerales 1) Y 2) (atribuciones del gerente).
Asimismo son aplicables los artculos 189 a 197 de la LGS, sobre impedimentos y
responsabilidades, en cuyo caso el representante legal permanente ser, al igual
que el gerente general, responsable solidario por los actos relacionados con las
actividades de la sucursal con el directorio de la principal y tambin con el gerente
general de dicha principal a falta de directorio (ste sera el caso de
las
sociedades annimas cerradas o de las dems sociedades que no
tengan
directorio), con los mismos alcances de la responsabilidad subjetiva sealada por

el artculo 190 de la LGS, es decir, responsabilidad frente a la

sociedad, los
accionistas y terceros, por los daos y perjuicios que ocasione por el
incumplimiento de sus obligaciones, con dolo, abuso de facultades y negligencia
grave.
Los artculos 148 y 154 del RRS, segn se trate de sucursales de sociedades
peruanas o extranjeras, sealan que en el asiento de inscripcin correspondiente
debe constar el: "...nombre o documento de identidad del representante
legal
permanente. Si hubiera ms de uno, la misma informacin respecto de cada uno
de ellos".

El profesor Enrique Elas Laroza(55) seala que la autonoma de gestin de las

sucursales requiere que la administracin de sus negocios sea encargada
al
menos a un representante que goce de facultades para obligar a la sociedad por
las operaciones que realice la sucursal y las generales de
representacin
procesal. En concordancia. el artculo 399 citado agrega que las dems facultades
de dicho representante constan del poder que se le otorgue.

El mismo autor seala que nada impide que la principal designe a

otros
apoderados de la sociedad. Para ello se sustenta en: una antigua Resolucin N
001/94-J US-JVR de la Junta de Vigilancia Registral; en el hecho de que la ley no
lo impide y, finalmente, citando el artculo 74 del derogado Reglamento
del

Registro Mercantil, en el sentido que ste sealaba que en la hoja de

cada
sucursal deban inscribirse los poderes de los encargados de su administracin,
admitiendo as textualmente la posibilidad de designacin de varios apoderados.
Coincidimos en la efectiva posibilidad de que la sociedad principal pueda elegir
otros apoderados de la sucursal, basados no solo en el hecho de que la ley no lo
proh be sino tambin en lo dispuesto por los artculos 153, 154 Y 165 a 169 del
RRS(56).

Sin embargo, sobre este tema los siguientes asuntos se revelan. Por una parte,
cul es la posicin de tales apoderados a la luz de las disposiciones de la LGS y el
RRS, es decir, si todos tendrn la condicin de apoderados permanentes y si
como tales podrn actuar a la vez; y, por otro lado, la posibilidad de que dichos
apoderados puedan ser nombrados por el o los representantes legales
permanentes.

En cuanto al primer tema, una lectura de los artculos 399, 400,401 Y 403 nos
lleva a pensar que la sucursal debe designar un solo representante
legal
permanente titular. As, el primero de los artculos referidos seala que:
"El
acuerdo de establecimiento de la sucursal contiene el nombramiento del
representante legal permanente que goza, cuando menos... ". La parte de inters
sobre el tema del artculo 400 seala que: "El representante legal permanente de
una sucursal se rige por... "las normas aplicables al gerente general, precisando
que al trmino de su representacin la sociedad principal debe nombrar
su
reemplazo, "...salvo que la sociedad principal tenga nombrado un sustituto... ': Por
su parte, el artculo 401 indica que el Registro cancelar la sucursal si en 90 das

de haber vacada en el cargo el representante legal permanente no se

ha

nombrado al sustituto. Finalmente, al tratar el artculo 403 sobre las sucursales de

sociedades extranjeras, ste seala que la escritura pblica de establecimiento
deber contener "la designacin de por lo menos un representante
legal
permanente en el pas...".

Por su parte, como ya mencionamos lneas arriba, los artculos 148 y 151 del RRS
sealan que el asiento de inscripcin deber contener el ':..nombre o documento
de identidad del representante legal permanente. Si hubiera ms de uno, la misma
informacin respecto de cada uno de ellos".

De las referidas disposiciones de la LGS se desprende que: (i) debe designarse un

representante legal permanente con facultades iguales a las del gerente general;
(ii) puede designarse un representante legal permanente sustituto para el caso de
vacancia del titular; y, (iii) que en el caso de sucursales de sociedades extranjeras
pueden designarse varios representantes legales permanentes.

Por su lado, de las normas del RRS citadas se desprende que solo
pueden
designarse varios representantes legales permanentes independientemente si se
trata de sucursales de sociedades peruanas o extranjeras, sin embargo,
los
artculos 148 inciso c) y 151 inciso e) del RRS no sealan que en la partida deban
registrarse otros apoderados sino solo parecen referirse a todos los
representantes legales permanentes elegidos. Podra por tanto verse que todos
los apoderados designados por la principal para la sucursal siempre tendrn la
condicin de representantes legales permanentes.

Como se puede ver, si bien est claro que existe la posibilidad de elegir varios
representantes legales permanentes, no es tan sencillo establecer si la ley permite
tener uno o ms titulares bajo ese cargo, o si uno es el titular y los dems tienen la
condicin de apoderados o de sustitutos.

Debemos recordar que la ley confiere al representante legal permanente

las
facultades del gerente general. En ese sentido, conforme al artculo 185 de la
LGS, cuando se designe un sal gerente ste ser el gerente general y cuando se
designe ms de uno, debe indicarse en cul o cules de ellos recae el ttulo de
gerente general. Creemos que la misma regla debe aplicarse para la
determinacin del representante legal permanente. Las sucursales por
tanto
siempre tendrn un solo representante legal permanente titular por lo
que los
dems solo tendrn la condicin de sustitutos. En el caso sea
designado un
representante legal permanente para actuar de inmediato y de manera directa, en
realidad ste solo ser un apoderado, indistintamente al nombre que se le haya
otorgado. Con tal alcance tambin debe entenderse el numeral 3. del artculo 403
al sealar expresamente que, para el caso de sucursales de sociedades
extranjeras, debe indicarse "...por lo menos un representante legal permanente".
Como hemos expresado, las sucursales se sustentan en la designacin de un
representante para realizar una parte o todos los negocios de la principal en un
domicilio o territorio determinado. La sociedad por tanto se identificar en dicho
lugar principalmente por su representante legal permanente. La pluralidad
de

actuacin conjunta de varios representantes legales permanentes diluira

a
nuestro juicio la condicin de la sucursal. Dicho de otra forma, la designacin de
varios representantes legales permanentes para actuar en nombre e inters de la
principal en un mismo territorio equivaldra a reconocer tantas sucursales como
representantes acten conjuntamente.

Por su parte, consideramos que as como la principal puede designar apoderados,

los representantes legales permanentes podrn tambin hacerla siempre
que
hayan sido facultados para ello por la principal. Lo que no podr
hacer el
representante legal permanente es designar y apoderar a otros representantes
legales permanentes.

Finalmente, otro tema interesante en cuanto al representante legal permanente es

el momento a partir del cual puede ejercer su representacin. El
artculo 399
seala que para poder ejercer su representacin basta la copia certificada de su
nombramiento inscrito en el Registro.

Ahora bien, de acuerdo al artculo 14 de la LGS el nombramiento de

administradores, de liquidadores o de cualquier representante de la sociedad as
como el otorgamiento de poderes por sta surten efecto desde su
aceptacin
expresa o desde que las referidas personas desempean la funcin o ejercen
tales poderes. Agrega adems que tales actos o cualquier revocacin, renuncia,

modificacin o sustitucin de las personas mencionadas en el prrafo anterior o de

sus poderes, deben inscribirse dejando constancia del nombre y documento de
identidad del designado o del representante, segn el caso. El artculo 16 de la
LGS referida a los plazos de inscripcin de los actos de la sociedad -entre los que
estn los de nombramiento de representantes y otorgamiento de
facultades-,
permite que toda persona pueda ampararse en los actos o acuerdos
de
designacin de representantes y en los poderes que se les haya otorgado aun
cuando stos no se hayan inscrito. Finalmente, el artculo 17 de la misma ley
indica que cuando un acto inscribible se celebra mediante representacin, basta
que se inserte el poder en virtud del cual acta.

En conclusin, de acuerdo a los trminos generales aplicables a los

representantes de la sociedad, el ejercicio de sus facultades no requiere
la
inscripcin, lo que no sucede en el caso del representante legal permanente, de
acuerdo al texto glosado del artculo 399 pese a que ste no es ms que otro
mandatario de la sociedad.

5. El establecimiento, la cancelacin y la disolucin y liquidacin de las sucursales

En cuanto al nacimiento de las sucursales, debe sealarse que stas no
se constituyen sino que se establecen. En realidad, como ha quedado explicado al
comentar acerca de los establecimientos mercantiles, las que realmente
se
establecen son las sociedades constituidas en el pas o el extranjero.
Por lo que a su extincin se refiere, las sucursales de sociedades peruanas se
cancelan, pues siendo stas producto de una inscripcin registral, el acto por el
cual la sociedad decide la extincin de la sucursal implica la cancelacin de la

partida y asiento registral donde se inscribi. Adems, encontrndose la principal

en el pas, no se requiere realizar el trmite de liquidacin. Por el contrario, las
sucursales de sociedades extranjeras se disuelven, liquidan y extinguen a la par
que las sociedades.

En ese sentido, la cancelacin a la que se refieren los artculos 401 y 402

de 1a LGS es aplicable a las sucursales de sociedades peruanas, mientras que el
artculo 404 de la misma leyes la norma aplicable para la extincin
de las
sucursales de sociedades extranjeras.

En cuanto a estas ltimas, la ley contempla otra forma de extincin

de las
sucursales en el caso de que las principales sean objeto de un
proceso de
reorganizacin, como es el caso de las fusiones y escisiones de las sociedades
principales; y en el caso de reorganizacin y transformacin de sucursales en
otras sociedades conforme analizaremos en acpites siguientes.
Dadas las diferencias existentes segn se trate de sucursales de
sociedades
peruanas o extranjeras, veremos estos temas por separado.
a) Sucursales de sociedades constituidas en el Per
Establecimiento
El artculo 398 seala que " falta de norma distinta en el estatuto, el
directorio de la sociedad decide el establecimiento de su sucursal...".

La redaccin sealada por este artculo trae la inquietud de si las sociedades

constituidas en el Per que no tengan directorio pueden establecer sucursales,

incluyendo a las sociedades annimas cerradas que hayan optado por no tener
directorio.
De lo expuesto por la doctrina, las disposiciones sobre sucursales y el artculo
mencionado contenido en el Libro IV de la LGS sobre normas complementarias
(por tanto aplicable a todas las sociedades), no creemos que haya impedimento
para que cualquier tipo societario pueda establecer una sucursal en el pas o el
extranjero.

El profesor Enrique Elas Laroza (57), seala que respecto de dicho artculo debe
hacerse la precisin que cuando se trate de una persona jurdica que
decide
establecer la sucursal no tiene directorio, la facultad recae en el
rgano de
administracin de la sociedad.

De manera prctica sin embargo, puede ser complicado para una

sociedad
peruana que no cuente con directorio el intentar inscribir una sucursal
en el
extranjero, pues la ley extranjera podra observar el registro al amparo del artculo
398 citado.

Urge por tanto su modificacin. Para ello debemos precisar que dado
que el
establecimiento de la sucursal es un acto de administracin bastara
que la
gerencia general tenga dicha facultad siempre y cuando ello no se haya reservado
a la junta o siempre que el establecimiento de la sucursal no implique un acto de
disposicin de activos por ms del 50% del capital social, pues en tal caso se

estar ante una exclusiva atribucin otorgada a la junta por el numeral 5) del
artculo 115 de la LGS.

Debe tenerse en cuenta que si el estatuto dispone que solo el directorio o

la
gerencia tendran las facultades de establecer sucursales, a mrito del artculo 38
de la LGS, la junta no podr arrogarse la misma facultad bajo sancin de nulidad
del acuerdo adoptado.

Dada la deficiencia del artculo 398 de la LGS, si bien el

procedimiento de
establecimiento de la sucursal es sencillo, pues el registro se realiza a mrito de la
copia certificada del acuerdo o de la escritura pblica de constitucin social segn
tal establecimiento se haya decidido en el acto de constitucin o en acto posterior,
ste no se refiere al caso de las sociedades sin directorio. Por tanto, siendo el
caso que la gerencia o la gerencia general no es un rgano colegiado que tenga
actas en las cuales conste el alcance de sus acuerdos, la decisin
que ste
adopte para establecer la sucursal deber quedar acreditada en un documento
para fines de registro, que le permita al registrador del pas o del
extranjero
constatar la decisin de establecer la sucursal para proceder a su inscripcin. Este
documento, por lo general, sera la propia declaracin del gerente general en el
instrumento de establecimiento o de un poder (sobre todo para el
caso de
establecer sucursales en otros pases), por el cual el gerente delega el
establecimiento de la sucursal a un apoderado para que lo declare en
el

documento o procedimiento que exija la ley aplicable.

En cuanto a la inscripcin de la sucursal de una sociedad peruana, el artculo 398

de la LGS y el artculo 147 del RRS exigen que debe constar tanto, en el lugar del
domicilio de la principal como en el lugar de "funcionamiento" de la sucursal. Es
decir, tanto en la partida de la sociedad como en el registro del
lugar de su
funcionamiento. Consideramos que el trmino funcionamiento es realmente amplio
y va ms all de lo exigido por el artculo 399 de la LGS, el cual no asigna a la
sucursal lugar de funcionamiento sino "un lugar distinto al domicilio de la principal".
Por tanto es el domicilio asignado por la principal al que se refiere la ley. Si no
fuera as, por ejemplo una sucursal que tenga por objeto funcionar en todo el norte
del pas se tendra que inscribir en todas las jurisdicciones registrales de dicha
parte de la Repblica, lo cual no compartimos.

Ya hemos sealado que esta inscripcin se hace a mrito de la copia certificada

del acuerdo pertinente, y que el artculo 148 del RRS seala con precisin los
aspectos que debern constar en el asiento de inscripcin de este tipo
de
sucursales.

En este punto, cabe indicar que a diferencia de las sucursales de sociedades

extranjeras, el establecimiento de sucursales de sociedades peruanas no exige
que se asigne un capital a la sucursal, sin embargo, ello no esta prohibido por la
ley. En todo caso, en los hechos, la provisin de fondos para abrir la sucursal e
iniciar sus funciones constituye un capital asignado.

Cancelacin
En cuanto a este aspecto, el procedimiento de cancelacin exigido por el artculo
402 de la lGS (artculo aplicable solo para la extincin de sucursales
de
sociedades peruanas), es igualmente sencillo. Se realiza a mrito de
copia
certificada, acompaando el balance de cierre de operaciones pertinente(58). Este
ltimo documento tiene por finalidad que los acreedores identifiquen las
obligaciones pendientes de la sucursal que sern asumidas directamente por la
principal.
Dado que sucursal y principal son la misma persona jurdica, la cancelacin
no genera ningn acto traslaticio de los activos, pasivo o patrimonio de la sucursal.

b) Sucursales de sociedades constituidas en el extranjero

En realidad la riqueza jurdica de las sucursales se encuentra en este supuesto.

Como hemos sealado inicialmente, en este caso todos los aspectos jurdicos que
comprenden las inversiones internacionales se ven involucrados, tales como la ley
aplicable, conflictos normativos, legislacin tributaria nacional e
internacional
(tratados de doble imposicin), impedimentos o limitaciones a la actuacin de los
extranjeros, normas sobre vinculacin econmica, grupos de inters y sociedades
imbricadas, as como asuntos ms especficos relacionados con la aplicacin de
normas contables y cumplimiento de tratados internacionales, entre otros.

Pese a que en nuestro pas es simple establecer cundo estamos en

este

supuesto, a saber, cuando se trate de sociedades no constituidas en el Per, en

otros ello no es tan simple tomando en consideracin la existencia de convenios
de integracin, como es el caso de los pases miembros de la
Comunidad
Econmica Europea, segn los cuales lo primero que se debe
determinar es
cundo una sociedad es extranjera. De alguna manera, en tales casos,
la
regulacin general aplicable a las sucursales de sociedades constituidas
en
distintos pases vara segn la principal est constituida o no en alguno de los
pases miembros del tratado o convenio de integracin. Asimismo, dentro
del
territorio econmicamente integrado el tratamiento ser distinto segn el sector
econmico o productivo al que pertenezca la sociedad principal.

Podemos adems indicar que estas sucursales requieren de hecho un tratamiento

muy distinto en el aspecto jurdico (relacionado principalmente con la
responsabilidad, personera jurdica y el mbito de aplicacin de la ley),
en
comparacin a sus aspectos econmicos y financieros. De ah que reas
del
Derecho allegadas a la transparencia de la actividad empresarial, dotan a estas
sucursales de autonoma jurdica(59).

Lo sealado se traduce en la prctica cuando el empresario opta por desarrollar

sus actividades en el pas por medio de una filial o subsidiaria o por medio de una
sucursal. Desde un punto de vista estrictamente legal podemos sealar que son
cuatro las razones que se analizan para ello. Veamos

a) La sucursal no tiene personera jurdica propia a diferencia de la subsidiaria, por

lo que su principal responde por las obligaciones que la sucursal asuma en el pas;
b) De acuerdo a la Ley del Impuesto a la Renta peruana, las sucursales tributan
solo por sus rentas de fuente peruana, mientras que las subsidiarias
por sus
rentas de fuente peruana y extranjera;
c) En trminos generales, las sucursales consolidan sus estados financieros con
los de la principal. Si bien las filiales tambin los consolidan pues la exigencia est
basada en el control ms que en la diferencia de personalidad jurdica, ello no
sucede en todos los pases necesariamente.
d) Dado que la sucursal no tiene personalidad jurdica distinta que la principal, en
el caso de concursos y licitaciones pblicas puede hacer suya la capacidad de
contratacin(60) de su principal, situacin inadmisible en muchos casos
si se
presenta al mismo concurso una filial.

Establecimiento

Las sucursales de sociedades extranjeras, a diferencia de las que crean

las
sociedades peruanas(61), se establecen por escritura pblica, la cual
debe
contener por lo menos todos los requisitos sealados por el artculo 403 de la
LGS. Entre ellos cabe comentar los siguientes:

Segn el numeral 1 ) del referido artculo, debe de obtenerse un certificado de

vigencia de la sociedad principal en su pas de origen, emitido por

autoridad
competente (que puede ser el registro pblico, un notario, una cmara
de
comercio u otro funcionario pblico o inclusive privado segn los alcances de la ley
aplicable a la principal). Este certificado debe expresar que no existe impedimento
del pacto social o el estatuto para establecer sucursales en el extranjero. El texto
es sumamente apropiado por cuanto el usado por la Ley General de Sociedades
anterior (art. 345) y el derogado Reglamento del Registro Mercantil exiga que la
constancia pruebe que el estatuto o el pacto social expresarn el permiso de abrir
sucursal, lo que en la prctica suceda en pocos casos.

Cabe indicar que conforme al artculo VI del Ttulo Preliminar del RRS
los
documentos exigidos para el establecimiento de la sucursal que hayan
sido
otorgados en el extranjero deben ser presentados a los registros en
espaola
traducidos a ste y legalizados conforme a ley(62).

El numeral 3) del citado artculo 403, exige adems que se inserte en la escritura
pblica de establecimiento de la sucursal el acuerdo adoptado por el
rgano
competente. En este caso, como tiene que ser, a diferencia de lo exigido para el
establecimiento de sucursales de sociedades peruanas la ley no se
refiere al
directorio sino que solo exige que lo celebre el rgano social
competente. La
competencia debe entenderse en funcin a lo exigido por la ley aplicable a la
sociedad extranjera(63).

Por propia disposicin del artculo 403, numeral 3), el acuerdo debe indicar entre
otros aspectos: "el capital que se le asigna para el giro de sus actividades en el

pas;(...) y su sometimiento a las leyes del Per para responder por

las
obligaciones que contraiga la sucursal en el pas"(64).

En cuanto a lo primero, estamos ante el denominado capital asignado, que no es

otra cosa que la provisin de fondos que le entrega, otorga o asigna la principal a
la sucursal para su establecimiento y funcionamiento. ste nada tiene que ver con
el capital social de la sociedad desde un punto de vista jurdico(65),
pues no
genera acciones, participaciones, ttulos o similares; ni tampoco derechos
o
limitaciones sobre la base de l. Es simplemente el capital de trabajo
que se
entrega para que se funde y funcione la entidad.

Para fines econmicos, financieros y contables, sin embargo dicho capital, por su
naturaleza, constituye el patrimonio de la sucursal en tanto ser base para medir y
establecer los beneficios o prdidas que resulten del desarrollo de las actividades
de la sucursal.

En ese sentido, el capital asignado no tiene por qu sujetarse a formalidades para

su aumento o disminucin. Segn la principal vaya dotando a la sucursal de mayor
capital o, en su caso, la sucursal remita o devuelva parte de dicho capital a la
principal, ste se aumentar o reducir. Tal reconocimiento es
meramente
econmico, financiero y contable, mas no jurdico-societario o jurdico-registral (66)
Ante la confusin conceptual y formal que exista sobre este capital, los propios

registros pblicos admitan acuerdos de modificacin del capital asignado. Lase

por ejemplo la Resolucin del Tribunal Registral N 117-99-0RLC/TR del 7
de
mayo de 1999, que resuelve un caso sobre el particular, en virtud del cual el
registrador deniega la modificacin del capital asignado sobre la base
de la
incapacidad del representante legal permanente para modificarlo, decisin que fue
confirmada por el Tribunal al sealar que adoptar tales acuerdos solo
era de
competencia de la principal. Sin embargo, el Tribunal no analiz si en realidad se
trataba de un acto inscribible, tomando en consideracin que en todo caso el acto
solicitado a inscripcin debi ser el de modificacin del acuerdo de
establecimiento.

El artculo 152 del RRS ha establecido que para el establecimiento de la sucursal

no es necesario acreditar al Registro el capital asignado a la sucursal de una
sociedad constituida en el extranjero.

Beaumont Callirgos(67) al analizar el referido artculo del RRS cita una interesante
Resolucin del Tribunal Registral N 124-2001-0RLC/TR que confirmando la
decisin del registrador, deniegan el establecimiento de una sucursal por
no
haberse acreditado el capital asignado. Esta resolucin define al capital asignado
como la dotacin econmica que la principal asigna y que responde a
una
verdadera dotacin patrimonial(68).

En realidad compartimos en parte los alcances de dicha resolucin, la

que
concuerda tambin con lo dispuesto por el artculo 152 del RRS.
En efecto, como bien lo afirma la resolucin, la asignacin de un capital es un

requisito de establecimiento exigido por el numeral 3) del artculo 403 de la LGS.

Por tanto, ante la primaca jerrquica y normativa de la LGS frente al RRS, la
autoridad debe preferir la primera(69). Ahora bien, decimos en parte,
pues de
acuerdo a la resolucin y a la decisin del registrador que se confirma, ste exiga
al solicitante acreditar la suma del referido capital con depsitos u
abonos
bancarios, lo cual es incorrecto, primero porque la ley no determina
cmo se
acredita ste y tampoco pueden utilizarse por analoga las reglas del capital social
por su evidente diferencia. Asimismo, siendo la principal y la sucursal un mismo
sujeto la determinacin del capital asignado se acredita con la sola decisin o
acuerdo de la principal de proveerle los fondos requeridos, por lo cual basta que
en el acuerdo de establecimiento se exprese la dotacin de fondos para que ste
se entienda "asignado" o conferido. En todo caso, ello tambin puede
quedar
acreditado con una constancia o declaracin emitida por el representante legal
permanente o con un balance emitido por la sucursal o la propia principal. Sin
embargo, esto no es necesario en la actualidad.

En ese sentido, consideramos que un procedimiento de aumento o disminucin

del capital asignado que concluya en una ulterior escritura pblica y
solicitud
registral no es en s mismo un acto inscribible. Lo que en todo caso podra ser un
acto inscribible sera un acuerdo de modificacin del instrumento de
establecimiento en la parte que se consigna el capital asignado, trmite
en
realidad un tanto ocioso e ineficaz en la prctica pero que en su caso solo es

admisible por acuerdo de la principal.

Por ltimo, la declaracin de sometimiento a ley peruana exigida por el numeral 3)

del artculo 403 de la LGS da seguridad a los terceros de que la sucursal no tiene
proteccin de otra nacin o del Derecho internacional. Es pues una disposicin de
seguridad mercantil y jurdica.

Disolucin y liquidacin

La disolucin es el acto o circunstancia establecida por la ley o el estatuto a mrito

del cual una entidad legal deja de actuar como empresa en marcha para iniciar el
proceso necesario que la llevar a su extincin. Por tanto, la ocurrencia de tal
circunstancia determina el inicio del proceso de liquidacin, es decir, el conjunto de
actos llevados a cabo por un administrador especialmente designado (Iiquidador),
para realizar los activos y pagar los pasivos y, de haber un remanente, entregarlo
al titular o socio del patrimonio resultante de la entidad. Concluido dicho proceso,
la entidad se extinguir previa inscripcin en el Registro pertinente.

Tomando en consideracin que las sucursales de sociedades extranjeras una vez

extinguidas no dejan un responsable en el pas, su proceso de extincin debe ser
tan igual como el de cualquier sociedad, pues si bien la principal responder frente
a los acreedores insatisfechos en el proceso de liquidacin, el costo e inseguridad
que puede significarles el tener que trasladarse a otra jurisdiccin para exigir su
derecho involucra no solo un tema de costos de transaccin sino, adems, la
aplicacin de otra legislacin.

El artculo 408 de la LGS seala principalmente la aplicacin supletoria de las

normas generales de disolucin y liquidacin de las sociedades establecidas en la
LGS para extinguir a la sucursal, por supuesto, previo acuerdo en tal sentido del
rgano competente de la principal que designe a el o los liquidado
res que se harn cargo.

6. Reorganizacin de sucursales

De acuerdo a la Seccin Segunda del Libro IV de la LGS, la reorganizacin de

sociedades comprende las figuras de la transformacin, fusin(70) escisin(71),
reorganizacin simple, reorganizaciones mltiples simples o combinadas(72), as
como dos formas particulares establecidas por los artculos 394 y 395 de la LGS,
la reorganizacin de sociedades constituidas en el extranjero y la de la sucursal de
una sociedad constituida en el extranjero.

Sobre esta ltima forma de reorganizacin y sobre los efectos en las sucursales
por la reorganizacin de sus sociedades principales, nos ocuparemos en las lneas
siguientes.

a) Efecto de la reorganizacin de las sociedades principales en las sucursales

Los artculos 405 y 406 de la LGS se ocupan de los efectos en las sucursales
derivados de la fusin o escisin de las sociedades segn se trate de sucursales
de sociedades principales peruanas o extranjeras respectivamente.

As, segn la modalidad de fusin o escisin de la que se trate, el efecto ser que
la o las sucursales de las sociedades principales comprometidas tendrn un nuevo
titular, quien asumir el bloque patrimonial bajo gestin de la sucursal,
salvo
indicacin en contrario segn seala el numeral 1 ) del artculo 405. Esto ltimo
significa que el acuerdo de reorganizacin puede establecer otros efectos, como
por ejemplo que se cancelen las sucursales de la o las sociedades
que se
extinguen en el caso de fusin; o de la o las sociedades a quienes pertenezca el
bloque patrimonial que se escinde de ser el caso.

Concordamos con el profesor Enrique Elas Laroza(73) al sealar que en el caso

de fusin el tema no reviste mayor complicacin en comparacin con la escisin,
tomando en consideracin la necesidad de identificar a qu bloque patrimonial
pertenecen la o las sucursales involucradas, ms an cuando ellas podran incluso
pertenecer a todos los bloques patrimoniales involucrados desde que
hemos
sealado la factibilidad de que la sucursal desarrolle actividades que comprendan
el ntegro del objeto social de su principal. La situacin tiene dos salidas: o se
seala con precisin en los instrumentos en los que se acuerda la escisin a qu
bloque o bloques patrimoniales pertenecen o simplemente se cancelan
las
sucursales.
En este ltimo caso, dada la simplicidad del tema registral, el artculo 405 numeral
2) indica que para la inscripcin en el Registro del cambio de sociedad titular solo
se requiere presentar la certificacin expedida por el Registro de que la fusin o

escisin qued inscrita en las partidas de ''todas'' las sociedades

principales
involucradas.

En el caso de que los procesos de reorganizacin involucren a

sociedades
extranjeras la regulacin establecida por el artculo 406 est igualmente destinada
a establecer, comprobar e inscribir en el Registro los datos del nuevo titular de la
sucursal. En este caso, la complejidad viene solo por la circunstancia que debe ser
probada la reorganizacin de acuerdo a la ley aplicable a las
sociedades
principales involucradas. En particular, lo que debe probarse no es
tanto la
ejecucin del proceso de reorganizacin, sino, principalmente, el que
dicho
proceso haya entrado en vigencia

Debe notarse que los artculos comentados solo se refieren al caso de fusiones o
escisiones y no as a las dems formas de reorganizacin contempladas por la
ley(74). Esto es entendible en el caso de la transformacin, pues en ella no existe
el efecto traslaticio de ningn bloque patrimonial, pero no as en las
reorganizaciones simples y en las mltiples, o en el caso particular de
la
reorganizacin de sociedades constituidas en el extranjero a que se
refiere el
artculo 394, donde si bien tampoco hay un efecto traslaticio de bloque patrimonial,
la o las sucursales involucradas pasarn a ser sucursales de sociedades

principales extranjeras a sucursales de sociedades principales peruanas, con las

diferencias anotadas en este trabajo, hecho que debe ser anotado tanto en la
partida registral de la sociedad reorganizada como en la de la sucursa((75).

De lo expuesto, es importante resaltar que los artculos 405 y 406 no regulan en

realidad de manera directa la reorganizacin de sucursales segn veremos ms
adelante (por ejemplo la fusin de dos o ms sucursales como consecuencia de la
reorganizacin de sus principales), sino solo su efecto, constituido por el cambio
de su titularidad en virtud de la reorganizacin acordada por sus
respectivas
principales(76). Asimismo, las normas referidas tampoco regulan exactamente el
cambio de titularidad en caso la reorganizacin involucre a sociedades peruanas
con sociedades extranjeras. Sin embargo, cualquiera de los artculos analizados
puede ajustarse a ese supuesto.

b) La reorganizacin de sucursales de sociedades extranjeras

El artculo 395 de la LGS contiene una de las disposiciones ms singulares que ha

trado al derecho societario peruano con la LGS vigente desde 1998. Segn su
texto, la sucursal establecida en el pas de una sociedad extranjera
tiene la
posibilidad de: (i) reorganizarse; y, (ii) transformarse con la finalidad de constituirse
en el Per por medio de cualquiera de los tipos societarios regulados
por la
LGS(77).
A decir del profesor Enrique Elas Laroza (78), a mrito de la reorganizacin de las
sucursales dispuesto por el citado artculo, est permitido que el
patrimonio
integral de dicha sucursal se sujete a cualquiera de los procedimientos que son
denominados como reorganizaciones, incluyendo la fusin, la escisin, la

transformacin y tambin las otras formas de reorganizacin previstas

en los
artculos 391 y 392.

Al respecto, puede advertirse que las formas de reorganizacin sealadas por el

profesor Enrique Elas Laroza son en definitiva todas aquellas sealadas
los
artculos 333 a 394 de la LGS. Alonso Morales Acosta(79) seala por su parte que
la reorganizacin de las sociedades descansa sobre tres pilares: transformacin,
fusin y escisin(80), con lo cual acertadamente precisa que las formas
de
reorganizacin indicadas en el Ttulo I de la seccin se refieren a los supuestos de
reorganizacin de sociedades. Adems, qu duda cabe, ese es el ttulo que tiene
la citada seccin.

En este contexto normativo, principalmente son dos los aspectos que pueden ser
analizados en torno a lo expuesto por el artculo 395 de la LGS, a saber:
La reorganizacin de sucursales; y
La figura particular denominada por la LGS como transformacin de sucursales en
sociedades domiciliadas en el pas.

En todo caso, cabe anotar que esta disposicin solo es aplicable al

caso de
procesos de reorganizacin o transformacin particular donde ste presente una
sucursal de sociedad extranjera.

La reorganizacin de sucursales

Ya hemos sealado en acpite anterior que los artculos 405 y 406 de la LGS no
regulan en realidad la reorganizacin de sucursales sino su cambio de titularidad
en virtud de la reorganizaci9n acordada por sus respectivas principales.
Ahora bien, el artculo 140 del RRS ha sealado las diversas formas
de
"reorganizacin" de las sucursales, como son: (i) La transformacin de la sucursal;
(ii) la reorganizacin simple; (iii) la fusin por absorcin en la cual la sucursal
absorbe a una o ms sociedades; (iv) la escisin del patrimonio de la sucursal, ya
sea mediante la transferencia de uno o ms bloques patrimoniales a uno o ms
sociedades existentes o que se constituyan para el efecto y la transferencia de
bloques patrimoniales a favor de otra sucursal; y (v) cualquier otra operacin en
que se combinen transformaciones, fusiones o escisiones.

A nuestro entender la norma registral sealada se ha extralimitado pues regula

supuestos no contemplados por el artculo 395 de la LGS u otra norma societaria.
Por tanto, ha rebasado el mbito de la LGS, reglamentando supuestos
inexistentes, tanto ms cuando la disposicin legal del RRS tiene rango
administrativo y es esencialmente de carcter registral. Ntese adems que salvo
lo sealado en el ltimo prrafo del referido artculo 140 del RRS, ste no tiene
ningn mandato de procedimiento, sino solo un texto declarativo y calificador que,
como repetimos, va ms all de su cometido. Por tanto, dicha disposicin no debi
extenderse a supuestos distintos a los cuales el patrimonio constituido por una o
ms sucursales se someta a un proceso de reorganizacin entre una o
ms

sucursales.
No es que estemos en desacuerdo con las innovadoras figuras a las que se ha
extendido el RRS, sin embargo, dado que el tema involucra otros efectos en el
campo del Derecho, como es el caso del tributario, concursal, administrativo, entre
otros, la seguridad jurdica es requerida, lo que bien se puede lograr
con
incorporar las figuras a la propia LGS, o a una norma de igual especialidad y
jerarqua conjuntamente con las necesarias normas operativas sobre las que nos
referiremos seguidamente.

En ese sentido, nuestro anlisis acerca de la reorganizacin de las sucursales se

limitar a lo que creemos es su vigente extensin, es decir, cuando la
reorganizacin involucra a dos o ms sucursales. Pero adems comentaremos
nuestras discrepancias con las figuras de reorganizacin sealadas por el artculo
RRS.

En efecto, si bien la reorganizacin de una sucursal puede originarse como efecto

de la decisin de su principal, tambin puede suceder que no sea tal el caso.
Cuando dos o ms sociedades principales extranjeras, o cuando una sociedad
principal extranjera y una sociedad principal peruana acuerdan fusionarse
por
ejemplo, y todas ellas cuentan con sucursales establecidas en el pas, pueden
darse varios supuestos:
(i) Que todas las sucursales involucradas se extingan, en cuyo caso no habr ni
cambio de titularidad ni reorganizacin;
(ii) Que en el proceso solo subsista una de las sucursales, en cuyo caso, de ser la

principal absorbida operar un cambio de titularidad bajo las reglas del artculo
406 de la LGS; o,
(iii)Que dos o ms sucursales subsistan y por tanto unan sus
patrimonios
administrativamente autnomos. ste repetimos es un claro caso de
reorganizacin de sucursales, en el cual a falta de normas particulares,
por
analoga, deben aplicarse las reglas procedimentales sobre cambio de titularidad
contenidas en el artculo 406 de la LGS (con la amplitud sealada por el artculo
395 in fine de la LGS en cuanto seala que la reorganizacin deber cumplir con
los requisitos legales exigidos para ello y formalizarlo ante el Registro), as como
los principios y normas que informan a la fusin.
Lo sealado en los prrafos precedentes ser aplicable por igual al caso de la
escisin, la reorganizacin simple y las reorganizaciones mltiples o combinadas,
por supuesto con las complejidades que en cada caso particular se dan.
Ahora bien, al analizar el artculo 140 del RRS, debemos comenzar por sealar
que a nuestro entender no creemos que sea posible la ''transformacin de una
sucursal", es decir transformar una sucursal en otra sucursal, pues para ello se
requiere de dos aspectos sustanciales: (a) la existencia de una
personalidad
jurdica independiente, que como ha quedado dicho no tienen las sucursales; y, (b)
la existencia de tipos diferentes de sucursales, lo cual no existe.
Asunto muy
distinto es la particular transformacin a la que se refiere el artculo 395 de la LGS
bajo comentario, lo que est permitido por la ley pero que en realidad se aleja
mucho de ser la transformacin a la que se refieren nuestra LGS, el Derecho
comparado y la doctrina(S1). Ms adelante entraremos al detalle de este tema.

.
Por su parte, creemos que se confunde cuando el RRS seala que opera una
"fusin por absorcin de una sucursal cuando ella absorbe a una o
ms
sociedades". Lo que realmente sucede en este caso es una fusin por absorcin
de la principal de dicha sucursal, que deber regularse por la legislacin aplicable
de la principal que en buena cuenta es la que incrementar sus activos y pasivos
por el bloque absorbido y emitir las acciones o partes sociales correspondientes,
para seguidamente acordar asignar el respectivo patrimonio a la sucursal en el
Per (acto este ltimo que como ya hemos explicado al tratar acerca del capital
asignado no tiene que seguir procedimiento alguno). En ese sentido, no vemos la
utilidad de que la norma registral comentada regule un supuesto de reorganizacin
cuyo control procedimental se basa en una norma fornea y menos an que exija
requisitos registrables en el pas sobre actos -lase la asignacin del patrimonioque por su naturaleza no requieren ms que el correspondiente ajuste
en la
contabilidad de la sucursal en el pas. El artculo 406 del RRS por
tanto ha
complicado este proceso desde que el artculo 141 del RRS exigira
indebidamente la inscripcin del acuerdo. En todo caso, lo nico inscribible son las
transferencias de los bienes registrados, situacin que puede realizarse a mrito
de los documentos comprobatorios pertinentes.

En cuanto a la escisin a la que se refiere el numeral d) del artculo 140 de RRS

bajo comentario, sucede algo similar. La escisin de sucursales segn
dicho
artculo involucra por una parte la transferencia de uno o ms bloques

patrimoniales de la sucursal a sociedades existentes o que se constituyan. En ese

caso, en realidad lo que sucede es que la principal escinde parte de su patrimonio
en manos de su sucursal, por lo que la escisin debe regularse por la ley aplicable
a la sociedad principal. Por tanto, a mrito de la escisin acordada por la principal
ocurrir una simple transferencia del patrimonio involucrado a la
sociedad o
entidad receptora del patrimonio escindido, no siendo tampoco necesario
que
dicho acto de escisin deba ser inscrito, sino en todo caso la transferencia de los
bienes registra les involucrados.

Los ltimos comentarios son aplicables para el supuesto de reorganizacin simple

al que se refiere el numeral b) del artculo 140, dado que es la sociedad principal
la que recibe las acciones o partes sociales de la sociedad receptora del bloque
patrimonial. Este tipo de reorganizacin tampoco podra darse respecto de dos
sucursales.

Cabe sealar que el numeral d) del artculo 140 tambin califica como
reorganizacin a la transferencia de bloques patrimoniales entre
sucursales,
situacin dentro de la cual s creemos que se enmarca el artculo 395 de la LGS,
sin perjuicio de los problemas que en todo caso acarrea el hecho de
que tal
decisin sea calificada como una escisin segn las leyes aplicables a la principal.
Tambin son aplicables las inquietudes antes mencionadas cuando se trate de las
dems formas mltiples y combinadas de reorganizacin.

Finalmente, sobre este punto s creemos que las figuras a las que nos hemos

referido son tiles en tanto stas se consignen en su verdadero

contexto. En
efecto, por lo ledo y odo sobre el particular por los involucrados en la dacin de la
vigente LGS, la intencin de estos supuestos parten del gran principio
de
"neutralidad", que a nuestro entender soporta a las reorganizaciones societarias y
empresariales en general.

La idea por tanto es que ante la decisin de las sociedades

extranjeras de
involucrar a todo o parte de su patrimonio en un acto de reorganizacin con el
objeto de buscar sinergias y eficiencia administrativas. la legislacin societaria(82)
debe ser amigable a los cambios que ello involucre en el esta tus jurdico del
patrimonio y de las sociedades o entidades involucradas. ste es el caso de poder
sustentar y gestionar gilmente transferencia de bienes (muebles o inmuebles) o
derechos (sera el caso de las marcas o concesiones mineras) inscritos
en
registros pblicos o privados (este ltimo sera el de las acciones inscritas en una
matricula de acciones) producto del acuerdo de reorganizacin.

Para ello sin embargo, basta con manifestar legislativamente la intencin

o el
requerimiento para lograr tal neutralidad, sin que sea necesario desnaturalizar las
figuras existentes cuando stas, adems, no son exigibles en
jurisdicciones
distintas a las nuestras. En ese sentido, fcilmente pudo haberse legislado de
manera directa para facilitar, por ejemplo, los actos traslaticios derivados de los
acuerdos de reorganizacin adoptados en el extranjero que involucren no solo

patrimonios incluidos en sucursales sino, en general activos o

patrimonios
ubicados en el pas(83).

La transformacin de sucursales en sociedades

Se trata de un supuesto expresamente permitido por la LGS, pero que no tiene

regulacin operativa. Importa el hecho de que la sucursal de una
sociedad
extranjera, a mrito del acuerdo adoptado por esta ltima, se convierta en una
sociedad constituida y domiciliada en el pas eligiendo cualquiera de los
tipos
societarios establecidos por la LGS.

Valga: sealar que conforme al artculo 333 de la LGS la transformacin societaria

es admisible no solo entre tipos societarios sino tambin para cualquier
otra
persona jurdica (asociacin, fundacin, comit, empresa individual de
responsabilidad limitada, cooperativa, etc.)(B4), sin embargo el texto del artculo
395 solo permite que esta denominada transformacin opere en sucursales de
sociedades constituidas en el extranjero a sociedades peruanas.

En un smil con la transformacin de sociedades, los artculos 140 a 143 del RRS,
exigen que este tipo de transformacin se tramite va escritura pblica tomando en
consideracin que, seala el artculo 142, "...se requiere la presentacin de la
escritura pblica de la constitucin de la sociedad por la transformacin
de la
sucursal, otorgada ante notario o cnsul peruano... ".

Sin embargo, concordando con lo que hemos sealado en acpites precedentes,

los doctores Maribel Castillo Wong y Alonso Morales Acosta(85) sealan que: "...
la transformacin prevista en el artculo 395 tiene caractersticas particulares que
no permiten asimilarla a ninguna de las otras modalidades de
reorganizacin
contempladas en la ley. Es justamente por esa razn que la ley
distingue la
transformacin de las dems formas de reorganizacin".

Este primer requisito y otros tantos que mencionaremos seguidamente generan la

inquietud acerca de si en realidad sta es una nueva figura que
pueda ser
calificada de reorganizacin, o si simplemente estamos ante un mero
acto de
constitucin de una nueva sociedad.

Antes de analizar y arribar a una conclusin sobre el particular hay que

destacar la importancia de una u otra conclusin.
En efecto, si estuviramos ante un efectivo proceso de reorganizacin,
cuatro aspectos bsicos seran aplicables:
a) La reorganizacin importa una voluntad dirigida esencialmente a la eficiencia
administrativa y empresarial de la sociedad, por lo que sta debe ser manifiesta;
b) En ese sentido, la reorganizacin est imbuida en cuanto a sus alcances e
interpretacin del ya explicado principio de neutralidad(86);
c) En cuanto al acuerdo de transferencia del patrimonio, en la reorganizacin los
activos y pasivos que lo conforman se transfieren en acto nico y a ttulo universal,
con lo que, por un lado, basta el acuerdo para sustentar la transmisin de todos

los bienes y derechos que constituyen el patrimonio involucrado y de ser el caso

los pasivos relacionados, no siendo necesario tener que manifestar
voluntad
traslativa o detallar cada uno de dicho bienes en el acuerdo respectivo. Y, por otro
lado, el acuerdo adoptado ser aplicable erga omnes, no siendo necesario tener
que convenir con los acreedores y terceros por la transferencia de los bienes.
d) En virtud de lo anterior, tendrn que ser aplicables de manera supletoria normas
bsicas de proteccin de los acreedores y de la minora involucrada a fin de evitar
el abuso del derecho.

Si no fuera ste el caso, estamos ante simples actos de aportacin y constitucin

de sociedades, con las consecuencias propias de ello.

Si concordamos en que la reorganizacin importa los elementos descritos en los

prrafos anteriores al precedente, salvo el hecho de que la transformacin que se
realice al amparo del artculo 395 comentado tenga por parte de la principal una
voluntad reorganizadora, no encontramos otro argumento que pueda diferenciar
este supuesto del acto por el cual la sociedad extranjera acuerda
disolver y
liquidar la sucursal para aportar su patrimonio a una nueva sociedad
que se
constituye.
Si por el contrario consideramos que una reorganizacin solo busca una facilidad
de trmite constitutivo, evitando el trmite de liquidacin, para, como en el caso de
las fusiones y escisiones, saltar de la disolucin a la constitucin de una sociedad,
entonces debemos aceptar que s sera una reorganizacin.

Dado que nos inclinamos por que la reorganizacin sea entendida en el verdadero
contexto empresarial que involucra principalmente los cuatro supuestos
sealados, consideramos que, por lo menos, mientras no se dote al supuesto bajo
anlisis de normas que garanticen el derecho de los acreedores y terceros en
general, estamos ante la figura jurdica de un acto de disolucin sin liquidacin y
aporte para constituir una sociedad, tomando en consideracin que los artculos
142 y 143 del RRS as lo permiten.

Adems, una simple lectura de los referidos artculos del RRS evidencian este
hecho. As, segn el artculo 142: debe elaborarse y presentarse una escritura de
constitucin social otorgada con todas las formalidades propias del acto
constitutivo en el cual participa un socio extranjero(87); debe acreditarse
la
vigencia de la sociedad principal en el extranjero; tiene que intervenir otro socio
para otorgarle la pluralidad exigida por ley, quien por supuesto debe realizar su
aporte sujeto a las reglas de aportacin dineraria y no dineraria establecidas por
los artculos 26 a 30 de la LGS y las propias aplicables al tipo societario elegido.
Por su parte, el artculo 143 del mismo reglamento exige que se abra una nueva
partida registral(88) como cualquier otro supuesto de constitucin.

Como consecuencia, aspectos relevantes como la transmisin en acto nico y

ttulo universal no se dan, por lo que, por ejemplo, los documentos de constitucin
debern incorporar necesariamente un detalle de todos los bienes del
bloque
patrimonial transferido, aplicando las reglas de descripcin y valuacin
de los
aportes no dinerarios establecidos por la LGS en proteccin de las minoras de la

sociedad principal (aspecto que en el caso particular corresponder tratar segn

las normas de la ley aplicable a dicha sociedad), y de los acreedores
de la
sucursal. Asimismo, estos ltimos tendrn que participar para validar las cesiones
de posiciones contractuales y dems transferencias, as como para evitar
la
violacin de los acuerdos y contratos que la sucursal haya celebrado
con
limitacin o penalidades por su extincin o la transferencia de sus bienes, sin
perjuicio de los mismos problemas que el caso puede acarrear a la
principal
respecto a los compromisos y limitaciones de actuacin que haya
asumido
respecto de la transferencia de los bienes y derechos de sus sucursales.

Cabe sealar que no compartimos la posicin en el sentido que esta figura no

produce transferencia ni sucesin sobre el patrimonio social, aun cuando el tipo
societario elegido genere responsabilidad Iimitada(89). Consideramos que el texto
actual del artculo 395 de la LGS no puede generar tremenda desproteccin e
inseguridad a los acreedores. Ello sera admitir el hecho de que cualquier acreedor
que haya sustentado el otorgamiento de su crdito no solo en el patrimonio de la
sucursal sino, como suele ocurrir, en el de la sociedad principal, podra quedar
fcilmente desprotegido por un acto de supuesta transformacin como el
comentado. Creemos que incentivar tal posicin creara una verdadera
inseguridad jurdica en los contratos con las sucursales y por ende la dejara de
lado como una de las grandes opciones de inversin, sobre todo de capitales
extranjeros.

Si queremos dotara esta esplndida figura de verdadero contenido reorganizador,

es indispensable darle reglas societarias en proteccin de las minoras (a fin de
hacerla viable en el pas de la principal) y sobre todo de reglas de proteccin de
los acreedores, tal y como sucede en el caso de transformacin por cambio de tipo
societario de una sociedad de responsabilidad ilimitada a una de carcter limitada,
o en la fusin y escisin que contienen niveles de informacin y de publicidad
mnimos exigidos.
--------------------------------------------------------------------------------(1) Ley N 26887. con vigencia desde el1 de enero de 1998.
(2) Resolucin de la Superintendencia Nacional de los Registros Pblicos N. 2002001-SUNARP/SN. Esta disposicin fue publicada en el diario oficial "El Peruano'
de 27 de julio de 1997 y entr en vigencia el1 de setiembre de 2001.
(3) Las Empresas Individuales de Responsabilidad Limitada, Cooperativas en el
caso del Per, entre otras.
(4) DAZ RUIZ, Emilio. "Rgimen de las Sucursales en el Derecho Espaol". 1" ed.
Editorial Civitas, SA
Madrid, 1994. Pg. 14; tambin puede verse alguna resea sabre el particular
citada por GALGANO. Francesa. "Historia del Derecho Mercantir. Barcelona, 1981.
(5) Se refiere a las ordenanzas y disposiciones similares de la Liga Hansetica
Teutnica, que fue la agrupacin de las ciudades alemanas asociadas
para
defenderse, all por el siglo XIV, contra los piratas del Bltico y del Mar del Norte.
(5) URA, Rodrigo y MENNDEZ, Aurelio. -Curso de Derecho Mercantil". Editorial
Civitas. Madrid, 1999. Pg. 99.
(6) GARRIGUES, Joaqun. -Curso de Derecho Mercantil. Editorial Porra
S.A.

Mxico. 1981. Pgs. 205 Y 206.

(7)Segn publicaci6n de este proyecto realizada en separata especial del diario
oficial "El Peruano. el dra 6 de mayo de 1999.
(9) Las leyes que regulan el Impuesto a la Renta en nuestro pas cesde los aos
setenta y sus respectivos reglamentos han determinado los alcances de
los
establecimientos permanentes y sus efectos en materia de dicho tributo.
Un
profundo anlisis de los establecimientcs peffilanentes en el Per y el Derecho
Comparado puede verse en el libro del Dr. Alfredo GILDEMEISER RUIZHUIDOBRO. "Derecho Tributario Internacional, Los Establecimientos
Permanentes", Pontifida Universidad Catlica del Per. Fondo Editorial.
LimaPer, 1995.
(10)1 GARRIGUES, Joaqun. Ob. ci!. Pg. 206.
(11) Ley promulgada en julio de 1966 y que entr en vigencia desde el
1 de
noviembre del mismo a/lo. (12) Aprobado por acuerdo de la Corte Suprema. en
Sala Plena, el 15de mayo de 1969.
(13) Y tambin de nuestro vigente Cdigo Civil.
(14) Publicado en el diario oficial.EI Peruano. el13 de mayo de 1985.
(15) Para los fines de este trabajo nos referiremos indistintamente a la .sociedad
principal' o simplemente
"principal", para identificar a la sociedad constituida en el Per o en el extranjero
que ha establecido una sucursal. Evitaremos as usar la denominacin de Matriz,
tomando en consideracin que si bien para fines prcticos una u otra expresan
con daridad a la sociedad nacional o extranjera ~ adopta la decisin de establecer

una sucursal, la denominacin Matriz suele usarse tamn para referirse

a
empresas madres en el caso de subsidiarias y empresas vinculadas, concepto por
tanto que alcanza no solo a las sociedades o empresas principales de sucursales,
sino en general a todas aquellas que directa O indirectamente tienen inversiones
en una sociedad, empresa o entidad legal que controlan.
(16) Un caso que muestra con meridiana claridad la situacin descrita,
se
encuentra en la LGS al regularse a la Reorganizacin de Sucursales de
sociedades constituidas en el extranjero (articulo 395), como a los efectos en las
sucursales derivados de la fusin o escisin de sus principales (artculos 405 y
406), puntos sobre los cuales nos ocuparemos al detalle en acples siguientes.
(17) En materia bancaria es particular lo dispuesto por los articulos 30 a 49 de la
Ley de Bancos y las Circula
res, dictadas por la Superintendencia de Banca y Seguros, que regulan
las
au1orizaciones administrativas para la apertura, funcionamiento y cierre
de
sucursales, agencias y oficinas similares. Por su parte, en materia
tribu1aria,
vanse los diversos comentarios sobre el particular que se hacen a lo largo de
este trabajo.
(18) Vale la pena indicar que el RRS est conformado por un Ttulo Preliminar,
cuatro Ttulos que responden a los mismos nombres de los primeros cuatro libros
de la LGS y, por tanto, regulan los alcances registrales involucrados en los actos
referidos a cada uno de dichos libros, as como tambin Disposiciones Transitorias
y Disposiciones Finales.

(19) Aun cuando la referida Ley-<lel15 de setiembre de 1976- ha tenido una serie
de modificaciones (entre otras por las Leyes N.s. 26312, 26364, 26380, 26887,
27075 Y Decretos Legislativos como los N.s. 650, 677, 645 Y 892), su estructura y
disposiciones principales son prcticamente las mismas, como es el caso de las
normas sealadas con respecto a las sucursales.
(20) Ver nota a pie de pgina nmero 18.
(21) La regulacin de las sucursales y los establecimientos permanentes
se
pueden encontrar principalmente en los articulas 6 y 14 de la Ley del Impuesto a la
Renta vigente (segn Texto nico aprobado por Decreto Supremo N. 054-99-EF)
Y los artculos 3, 4 Y 5 de su reglamento (aprobado por Decreto
Supremo
N.12294-EF), asi como en la Ley del Impuesto General a las Ventas y
su
reglamento, aprobados por el Texto nico Ordenado, Decreto Supremo N. 055-99EF, Y el Decreto Supremo N. 136-96-EF, respectivamente.
(22) La definicin de Empresa contenida en las Leyes de
Reestructuracin
Empresarial N. 26116 Y de Reestructuracin Patrimonial, Decreto Legislativo 845
entre otros articulas contenidos en ellas, no dejaban duda de la posibilidad de que
las sucursales de sociedades u organismos extranjeros puedan serdeda. radas
insolventes e inclusive que se sometieran al procedimiento de quiebra; por su
parte, el artculo 1 de la Ley General del Sistema Concursal, aprobada por la Ley
N' 27809, al definir a los Deudores, y los articulos 17.4 Y 99.6 establecen por igual
la posibilidad de que las sucursales de sociedades extrar1eras puedan entrar a
concurso.
(23} Con las modificaciones ya comentadas acerca de ciertas
incorporaciones
legislativas en el ao 1984.
(24) MONTOYA MANFREDI, Ulises. "Comentarios a la Ley de Sociedades

Mercantiles", Universidad Nacional Mayor de San Marcos Lima-Per, 1967. Pg.

508.
(25) Refirindose a la que gener la dacin de la Ley de Sociedades Mercantiles
N216123 del ao 1966. (26) Aprobada por Ley 2/1995 de 23 de marzo de 1995.
(27) Reglamento del Registro Mercantil aprobado por Real Decreto 1.784/1996 de
19 de julio de 1996. (28) DIAZ RUIZ, Emilio. Ob. ci!. Pgs. 19 Y 20.
(29) El que adems est contenido en el ttulo sobre "Matrices, subordinadas y
sucursales".
(30) DIAZ RUIZ, Emilio. Ob. cit, se queja en el sentido de que la definicin de las
sucursales en la legislacin espaola, al provenir del Reglamento del Registro
Mercantil no contiene un alcance societario sino que, en su palabra: tienen "..una
nocin delimitadora de qu debe inscribirse en el Registro... " Pg. 22.
(31) DIAZ RUIZ, Emilio. Ob. cil. Pg. 27.
(32) GARRIGUES. Joaqun y URIA, Rodriga. "Comentarios a la Ley de
Sociedades Annimas". Tomo 1. Madrid, 1976.
(33) Por lo menos de acuerdo a la mayora de la legislacin tanto de origen del
Derecho romano-germnico como angloamericano.
(34) Resultan interesantes los alcances de la Resolucin del Tribunal Registral N"
226-96-QRUTR de fecha 8 de julio de 1996 acerca de la relacin entre el objeto
social de la principal y los negocios de las sucursales, as como los comentarios
del Dr. Ricardo Beaumont Callirgos de dicha resolucin en la ltima edicin de su
obra Comentarios a la Ley General de Sociedades. Gaceta Jurrdica. Uma-Pen),
2002. Pgs. 747 a 749.
(35) Esto se cumple a mrito de la publicidad registral en la partida de la sociedad
principal para el caso del establecimiento de las sucursales de
sociedades

peruanas; ya mrito del articulo 403 numeral 3) para el caso de las sucursales de
sociedades extranjeras. al obligar a incorporar en la escritura pblica de
establecimiento el estatuto vigente de la principal y a emitir una declaracin en el
sentido de que las actividades de la principal estn comprendidas
dentro del
objeto social de la principal.
(36) BEAUMONT CALURGOS. Ricardo. -Comentarios a la Ley General de
Sociedades". Gaceta Juridica. 2' edicin. Lima-Per, 2002. Pg. 73.
(37) Como en efecto sucede en sucursales de empresas del sistema financiero.
(38) Articulas 6, 9, 10 Y 14 de la vigente Ley del Impuesta a la Renta.
(39) DAl RUIZ, Emilio. Ob. cit. Pg. 17,
(40) ELAS LAROZA, Enrique. "Ley General de Sociedades comentada", Editora
Normas Legales SA Tomo
11. Lima-Per, 1999. Pg. 803.
(41) ELAS LAROZA, Enrique. Ob. Gil. Tomo 11. Pg. 803.
(42) o en su caso razn social, segn se trate de sociedades de capitales o de
personas de acuerdo a la clasificacin dsica de las sociedades.
(43) Conforme a los artculos 164 (representacin) y 1806 (mandato
conrepresentacin) del Cdigo Civil y el artculo 240 del Cdigo de Comercio. el
representante siempre debe sealar en su gestin que acta en nombre de su
representado
(44) El RRS establece la necesidad de inscribir poderes de sociedades extranjeras
distintos a los que son propios de las actividades conferidas a la sucursal (vase el

artculo 154 modificado por la Resolucin SUNARP N' 078-2002SUNARPISN

publicada e11' de marzo de 2002).
(45) Adems. como se ver ms adelante. la identificacin de la sucursal puede
ser irescindible para aquellos casos en los cuales exista identidad de
denominaciones entre una sociedad peruana y una Sucursal de sociedad
extranjera.
(46) Sobre el asunto de la preexistencia es interesante establecer si se refiere a
sociedades inscritas o tam bin se incluye por ejemplo a sociedades irregulares
por origen.
(47) Aspecto que en cuanto a la identidad de denominaciones o razones sociales
solo vemos que podrfa ser factible en caso se trate de distintos tipos sociales.
(48) Hay que tener en consideracin que el articulo 16 del RRS, acudiendo a la
Resolucin del Tribunal Registral N' 22O-98-oRLClTR del 11 de junio de 1998
entre otras (las que a su vez se han sustentado en varias
resoluciones de
instancias similares registrales durante 1980), tiene su propia interpretacin de lo
que debe entenderse por igualdad. Lo que en todo caso a nuestro juicio parte del
hecho que el prrafo del artculo 9 de la LGS (tercero para ser ms preciso) no
debi usar la palabra igualdad sino "identidad", aspecto que constituye
la
prohibicin establecida en el segundo prrafo del mismo artculo 9 de la LGS.
(49) Esta interpretacin tiene el problema de que el artculo no habla
de la
preexistencia del Registro o de la
preexistencia de la persona jurdica. sino de la sociedad, con lo cual se evita dejar

de lado a tas sociedades irregulares por origen quienes vlidamente

podran
discutir su preexistencia y mejor derecho sobre una denominacin. Esto ms all
de la preferencia de reservaregistral. tomando en cuenta que sta se
podra
mantener en tanto y en cuanto la sociedad haya presentado su
solicitud de
constitucin o de modificacin de denominacin o razn social al Registro antes
del plazo de caducidad.
(50) DAZ RUIZ, Emilio. Ob. cil. Pgs. 20 a 22.
(51) Es el caso de los derechos contenidos en los articulas 58 a 65
de la
Constitucin o las garantas dispuestas por los Decretos Legislativos 662, 668 Y
757. asr como una serie de disposiciones internacionales dentro del marco de la
Comunidad Andina de Naciones o la Organizacin Mundial de Comercio por citar
algunos
(52) No serian por ejemplo aplicables las facultades del gerente general de asistir
y representar en la Junta General de Accionistas establecidas por los artculos 121
y 1220 los numerales 3., 4. Y 6. del artculo 186 de la LGS, pues no existe tal
rgano y el caso no es aplicable a la Jun'.a de la principal entre otros similares.
(53) Puede verse en ELAS LAROZA, Enrique. Ob. cil. Tomo II. Pg, 809,
un
defallado anlisis de las reglas gerenciales aplicables.
(54) El artculo 14 de la LGS seala: "El gerente general o los administradores de
la sociedad, segn sea el caso, gozan de las facultades generales y especiales de
representacin procesal sealadas en el Cdigo de la materia, por el solo mrito
de su nombramiento, salvo estipulacin en contrario del estatuto",
(55) ELAS lAROZA, Enrique. Ob. dI. Tomo 11. Pg. 808.
(56) Referidos a la inscripcin de poderes en la partida registral de la sociedad; los
poderes otorgados por sociedades extranjeras para otros fines distintos a
la

sucursal; y la inscripcin de poderes otorgados por

Sociedades o sucursales constauidas o establecidas en el extranjero.
(57) ELAS LAROZA, Enrique. Ob. dI. Tomo 11. Pg. 806.
(58) Conforme al articulo 223 de la LGS, el balance debe elaborarse a mrito de
las disposiciones legales sobre la materia y con principios de
contabilidad
generalmente aceptados. estos ltimos conformados por la Normas
Internacionales de Contabifidad (NICs) confonne a lo dispuesto por Resolucin N
013.98EF193.01 del Consejo Normativo de Contabilidad.
(59) Como se ha anticipado, ste es el caso de nuestra legislacin tributaria, para
la cual principal y suansal son entidades distintas, as como para la aplicacin de
normas de control en empresas vigiladas o supervisadas, sea por la legislacin
relacionada con el mercado de valores y capitales con las de los
sistemas
financieros entre otros ya mencionados.
(60) Entindase los antecedentes o rcord empresarial de la principal.
(61) Las sucursales de sociedades peruanas que stas establezcan en
el
extranjero se regirn por regla general por la ley del pas donde domiciliar la
sucursal.
(62) La legalizacin se realiza ante cnsul peruano cuya firma debe
quedar
autorizada ante el Ministerio de Relaciones Exteriores en el Per.
(63) En ese aspecto, desde un punto de vista registral ha venido siendo relevante
el hecho de si tal competencia debe o no ser probada ante el registrador peruano
o si dicho registrador tiene la facultad de exigir la prueba de ello. Al respecto
puede verse la Resolucin de Tribunal Registral N' 090-2000-0RLCfTR del 4 de

abril del 2000. Tambin puede consultarse a: lvaro DELGADO SCHEELJE en

Aplicacin de los Principios Registrales en la Calificacin Registral en IUS
ET
VERITAS. Mo IX. N' 18; Y Ricardo BEAUMONT CALLlRGOS. Comentarios al
Reglamento del Registro de Sociedades. Gaceta Jurdica. l' edicin. Octubre 2001.
Uma.Per.
(64) El numeral indicado exige adems otras obligaciones como: la declaracin de
que las actividades que se le han asignado estn dentro de su objeto social; el
lugar del domicilio de la sucursal, la designacin de por lo menos un representante
legal permanente en el pas y los poderes que se le confiere, !emas que han sido
abordados en varios otros puntos de este trabajo.
(65) Hacemos la aclaracin por cuanto desde un punto de vista
contable y
financiero ambos conceptos son tratados similarmente como partidas del
patrimonio.
(66) Hacemos la aclaracin tambin pues la variacin de dicho capital si puede
tener electos para los fines de
legislaciones como la tributaria y de inversin extranjera en general.
(67) BEAUMONT CALLlRGOS, Ricardo. Ob. cit. Pgs. 381 a 383.(68) La
Resolucin del Tribunal Registra! N' 385-97 -CRLcrrR tambin distingue
adecuadamente la diferencia entre el capital social y el capital asignado
en
relacin con una solicitud de reduccin de capital social.
(69) Nos referimos a la estricta aplicacin de principio de jerarqua de las normas,
lo cual es distinto a la aplicacin de reglas de control difuso, lo que por supuesto
no es practicable por la autoridad administrativa.
(70) En sus diversas formas: fusin por absorcin; por creacin; y, la fusin simple.

(71) Mediante la segregacin; la escisin-fusin; divisin; por excorporacin; ete.

(72) Que comprenden entrelazadas formas de transformacin, fusin y escisin,
(73) ELIAS LAROZA, Enrique. Ob. dI. Pg. 817.
(74) Las que en realidad pueden ser mltiples segn sea la
imaginacin del
estructurador.
(75) Sobre esto ltimo no sealan nada los artculos pertinentes del RRS (135 a
139).
(76) Sin embargo, como se ver en el siguiente punto, dado que la
LGS no
determina procedimiento aplicable
para la reorganizacin de OOS o ms sucursales el sealado por los artculos
comentados ser de utilidad.
(77) Ntese que en la redaccin del articulo comentado existe un punto y coma
entre los dos supuestos, por lo que no debe confundirse la reorganizacin de la
transformacin particular a la que el referido artculo se refiere. Adems el articulo
140 del RRS daramente alude a los supuestos de reorganizacin.
(78) ElAS LAROZA, Enrique. Ob. cil. Tomo n. Pg. 798.
(79) MORALES ACOSTA, Alonso. "Concentracin empresarial: fusin, escisin y
otras formas de reorganizacin de sociedades". En: Nuevo Derecho Societario. I
Seminario Nacional sobre la Ley General de Sociedades. Fondo de Desarrollo
Editorial de la Universidad de Urna. 1998. Pg. 112.
(80) Tal afirmacin resulta congruente con los alcances del numeral 5 del articulo
392 de la LGS segn el cual, a modo de numeral mnibus, seala que sern
consideradas otras formas de reorganizacin a: "5. Cualquier otra operacin en
que se combinen transformaciones, fusiones o escisiones".

(81) En los comentarios que hiciramos en el artculo publicado sobre

Transformacin de Sociedades y Sucursales en: Nuevo Derecho Societario,
I
Seminario Nacional sobre la Ley General de Sociedades. Fondo de Desarrollo
Editorial de la Universidad de Lima. 1998. Pgs. 130 Y 131, nominamos a esta
figura como una transformacin solo por usar la misma denominacin sealada
por la ley. En todo caso hoy queremos dejar en claro que si bien pueden usarse
supletoriamente algunas, en realidad muy pocas, de las reglas sobre
transformacin de sociedades, la figura dista mucho de ser una transformacin.
(82) A nuestro juicio tambin la tributaria. administrativa o sectorial deben tender a
lo mismo.
(83) En realidad el RAS y el Reglamento General de los RegisIros
Pblicos
apubado por Resolucin SUNARP N' 195-2001-SUNARP/SN, contienen normas
en ese sentido, por lo que en realidad se genera una innecesaria duplicidad de
registros.
(84) Sobre la transformacin de sociedades pueden leerse nuestros comentarios
en el artculo publicado sobre Transformacin de Sociedades y Sucursales, en:
Nuevo DerechoSocietario, I Seminario Nacional sobre la ley General de
Sociedades. Fondo de Desarrollo Editorial de la Universidad de Urna. 1998Pgs.
129 a 137.
(85) MORALES ACOSTA, Alonso y CASTILLO WONG, Maribel. "Implicancias
Jurdicas de la Transformacin de la Sucursal de una Sociedad Constituida en el
Extranjero", En: Revista Peruana de Derecho de la Empresa Temas Sacietarios. N'
54, Ao XVII. Urna-Pet, 2002. Pg. 35.

(86) Este aspecto en materia tributaria es relevante. Aun cuando es necesaria la

mencin expresa de dicha
legislacin para excluir de sus alcances los diversos supuestos de reorganizacin,
el que por cierto no se encuentra en el caso comentado, el reconocimiento de esta
figura como una forma de reorganizacin societaria pueda ser relevante para que,
a mrito del principio de igualdad. la legislacin tributaria o en su
caso la
jurisprudencia incorpore esta figura como un supuesto de reorganizacin
empresarial.
(87) Comprese su texto con lo dispuesto por los artculos pertinentes del propio
RAS y la LGS sobre acreditacin de la existencia de los socios.
(88) Cabe indicar que en este dispositivo no se seala nada acerca
de la
cancelacin de la partida de la sucursal. Dado que en este caso no habra una
suerte de disolucin sin liquidacin, o en un smil al caso de las sucursales de
sociedades peruanas, una cancelacin de la partida registlal.
(89} Ver MORALES ACOSTA, A Jonso y CASTILLO WONG, Maribet. Ob. cil Pgs.
35, 36 y 37.