Derecho Procesal Penal

Profesor: Rafael
APUNTE DERECHO PROCESAL PENAL Blanco
DERECHO
PROCESAL
PENAL
Apuntes basados en la ctedra de Rafael Blanco
UNIVERSIDAD ALBERTO HURTADO, 2013
Profesor: Rafael
12 de Marzo
1. INTRODUCCION AL PROCESO PENAL
1.1. CONCEPTOS INICIALES DEL PROCESO PENAL.
PROCESO PENAL.
MODELOS
DE
Nuestro sistema procesal penal tiene una historia que podramos

calificar como un proceso penal de tipo acusatorio. No siempre tuvimos
un proceso penal acusatorio, en cuanto Chile al igual que todos los
pases de Amrica Latina- siguiendo las normativas procesas
continentales (fundamentalmente la espaola) que se estructuraba en
torno a un modelo de tipo inquisitivo. Este modelo nos acompa hasta
el ao 2000, es decir, el modelo original que Chile tena desde la poca
de la colonia, desde la poca de la independencia, de la reconquista,
etc., era un modelo de naturaleza inquisitiva. No transitamos por un
modelo de naturaleza mixta como lo hicieron otros pases de Amrica
Latina, los cuales atravesaron por un modelo procesal penal de tipo
inquisitivo, pasaron por un modelo mixto, hasta llegar al modelo vigente
que es el acusatorio.
El tipo inquisitivo es aquel proceso penal en el que una misma
persona (juez) concentra simultneamente las funciones de investigar
los delitos, de acusar (luego de que recopila toda la evidencia) y de
juzgar. Cuando estas tres funciones se subsumen o se concentran en
una misma persona se tiende a calificar ese modelo como inquisitorio,
toda vez que una misma persona investiga, acusa y falla.
Por oposicin al modelo inquisitivo existe un modelo que se
denomina mixto. Este modelo que nace de una crtica del modelo
inquisitivo que se relaciona con una excesiva concentracin de
funciones, con un deterioro de la imparcialidad de quien aparece como
juzgador, etc.- separa las funciones de investigacin de las funciones de
juzgamiento. En sus orgenes el modelo mixto europeo-continental en
general tendi a entregar la funcin de investigacin a un juez y la
funcin de juzgamiento tambin al juez, pero distintos y separados. En
el modelo inquisitivo haba un solo juez desarrollando todas las
funciones; en el mixto haba un juez cuya funcin exclusiva era
investigar y otro cuya funcin exclusiva era la de juzgar. Este es el
famoso modelo del juez-instructor, que todava subsiste en Espaa y en
2
Profesor: Rafael
Francia. Algunos califican este sistema como inquisitivo, pero si nos

atenemos a la conceptualizacin que hemos hecho que por supuesto
admite debate- entendemos que es un modelo mixto por cuanto
inquisitivo es el trmino utilizado para describir el sistema en que
una misma persona investiga, acusa y falla. En ese sentido, en Francia y
en Espaa existe un modelo mixto o inquisitivo reformado. 1
Originalmente, los sistemas mixtos en Amrica Latina y en Europa
transitaron hacia sistemas acusatorios. En los sistemas acusatorios lo
que hay es una revisin crtica de las funciones que le corresponderan
al rgano jurisdiccional. De acuerdo a esta revisin, a un juez no le
correspondera nunca investigar, pues de hacerlo, se contamina. La
funcin de investigacin es ms bien una funcin de naturaleza
administrativa, no de corte jurisdiccional, y por lo tanto, debe ser
erradicada del mbito de trabajo de los jueces. Ergo, el modelo
acusatorio apareja un cambio respecto al modelo mixto: se le quita a los
jueces la funcin de investigacin y acusacin y la radica en rganos
administrativos, de distinta denominacin (Ministerios Pblicos,
procuraduras) que se hacen cargo de las investigaciones penales.
Teniendo en cuenta lo anterior es ms o menos sencillo entender
porque los modelos inquisitivos no han perdurado en el tiempo, porque,
Cmo se puede estructurar un proceso penal en donde quien aparece
como imputado por algo puede ser juzgado por la misma persona que
investig y acus? La persona que investiga, acusa y falla rene en si
misma un conjunto de atribuciones que parecen incompatibles entre s,
y esto en cuanto quien juzga debiera estar rodeado de ciertas mnimas
condiciones de imparcialidad objetiva y subjetiva, y quien ya investig,
quien ya se form una conviccin, quien ya acus, no est provisto de
esas garantas de imparcialidad. En estas razones no hay mayor
complejidad. Sin embargo, el modelo inquisitivo se reform en toda la
Europa Continental y luego en Amrica Latina. La pregunta que surge
es Por qu Chile paso desde 1907 hasta el 2000 sin que su estructura
procesal penal sufriera modificaciones relevantes? Se dice que hay dos
1
Es necesario que separemos la funcin poltica de lo que es la conformacin del

sistema procesal penal (a propsito de cierta opinin que iguala las dictaduras con
una mayor propensin a tener sistemas procesales de tipo inquisitivo). De hecho,
existen pases con democracias establecidas (Francia) en donde es un juez quien
dirige las investigaciones, sin que ello suponga en su cultura jurdica una
conculcacin de la garanta de imparcialidad del juez. Por lo dems es muy difcil
encontrar modelos inquisitivos reformados puros, en cuanto hay muchas mezclas. Ej.:
Espaa, en uno de sus muchos ensayos de justicia, ha propuesto la idea del jurado con
jueces instructores en compaa de un Ministerio Publico. Por lo tanto, no es
necesario hacer sinnimos los modelos inquisitivos con la dictadura. Ahora, las
democracias ms robustas son aquellas que han ido adecuando sus sistemas de
justicia a los estndares de derechos y garantas establecido en los tratados
internacionales, y en todos esos tratados, en general, las exigencias se decantan por
un modelo de tipo acusatorio.
Profesor: Rafael
grandes razones por las cuales el legislador se abstiene de ir sobre un

modelo acusatorio; i) una razn cultural (y probablemente eran las
mismas que invocaron varios parlamentarios en el ao 2000 para
oponerse a la modificacin). Chile no estaba preparado para adoptar un
modelo oral o acusatorio; era mucho ms compatible con nuestra
cultura un modelo de tipo inquisitivo; ii) el costo econmico. Pero Por
qu Chile no adopto un sistema mixto, si en ellos se lograba separar la
funcin de investigacin de la funcin de juzgamiento?
i) En rigor no le corresponde al rgano jurisdiccional
investigar los delitos, no es tal la funcin del juez. La doctrina y la
dogmatica ha caracterizado la funcin del juez como la de aquel sujeto
encargado de dirimir controversias entre sujetos que sostienen
pretensiones antagnicas y, al mismo tiempo, es capaz de definir el
contexto de derechos y garantas aplicables a esa controversia. Ese
perfil del juez no se aviene con aquel a quien se le asigna la tarea de
investigar, de buscar evidencias o formular una acusacin. El paso de
un modelo al otro tiene en la base una crtica al rgano jurisdiccional
que tena como funcin la investigacin: el juez no est para investigar,
esta para dirimir controversias y esa es la nica manera de sostener
realmente un actor en condiciones de imparcialidad. Por otro lado, el
conjunto del sistema procesal penal est inmerso en un contexto de
derechos y garantas, lo cual tambin pareciera ser de exclusiva
competencia jurisdiccional. Esa funcin de traslado de garantas al caso
tambin requiere de condiciones de imparcialidad;
ii) Existencia de un bajo nivel de duda entre los jueces
respecto del rol o la tarea del otro. Un juez no debiera o no tendra
porque sospechar de la mejor o peor que hace un colega. Esto va en
contra de la necesidad de un juez independiente, porque a final de
cuentas el juez que juzga no hace una revisin crtica de lo que hace el
investigador al no haber incentivos para que el juzgador dude de la
calidad de la investigacin. En rigor eso era lo que ocurra en los
sistemas mixtos, en los cuales no haba mucha diferencia entre lo que
decida el juez que investigaba de lo que decida el juez que fallaba,
porque confiaba plenamente en lo que haba hecho el juez investigador.
Por lo tanto, esta segunda crtica habla de que en la prctica el sistema
mixto no lograba separar las funciones, aun cuando orgnicamente lo
hiciera.
iii) El juez investigador no es tal, a los jueces no se les
forma para investigar; hay un problema de estructura,
formacin, capacitacin, de destrezas, de perfil en definitiva. En
la prctica, lo que el juez hacia era entregar un poder a la polica para
que investigara, de manera de que la labor de investigacin recaa, a
final de cuentas, en la polica.
4
Profesor: Rafael
El modelo acusatorio se vino a hacer cargo de estas reflexiones

crticas y lo que hizo fue separar claramente la funcin: el juez como
guardin de derechos y garantas de todos aquellos que aparecen como
actores en el proceso penal y como tercero imparcial en la labor de
dirimir controversias.2
En el fondo, en el modelo acusatorio el cdigo refleja una
separacin mucho ms radical de las funciones entre quien investiga y
quien juzga. La 1 funcin que engloba otras sub-funciones a su vez- se
le encarga a un rgano administrativo. Dichas funciones se relacionan
bsicamente con reunir informacin, buscar evidencia, dirigir la polica,
de acusacin y, finalmente, el sostenimiento de la pretensin penal en el
juicio (ir al juicio con las pruebas): investigar, acusar y sostener la
pretensin penal. Estas funciones son propias de un rgano
administrativo que puede recibir el nombre de fiscal, ministerio pblico,
procuradura general, etc.
No obstante lo dicho, a nivel comparado podemos encontrar
grandes variaciones los sistemas, en particular los mixtos. Por ejemplo,
hay pases en los cuales la denuncia va a la polica; esta le entrega la
informacin al fiscal y este ultimo va donde el juez y le pide que
investigue. El juez investiga, termina su investigacin y vuelve donde el
fiscal en donde le informa acerca de su parecer; si estima que la
persona debe ser acusada el fiscal ejerce o pone en movimiento la
pretensin penal correspondiente (este es el caso de Espaa, Argentina
o Uruguay). Hemos realizado esta mencin para no quedarnos con la
idea de que los modelos mixtos se corresponden exclusivamente con la
idea del juez investigador y el juez que falla, sin presencia del fiscal,
por el contrario, en su origen los sistemas fueron de esa manera, pero
el paso de los modelos inquisitivos a los acusatorios supuso la creacin
de fiscalas para morigerar el intenso papel que le corresponda al juez
instructor, quitndole el sostn de la pretensin penal en juicio.
2
Acotacin: el Cdigo de Procedimiento Penal es el que entr en vigencia el ao 1907.

El Cdigo Procesal Penal es el actualmente vigente desde el ao 2000. El nombre del
Cdigo de Procedimiento est fuertemente asociado a un conjunto de reglas que
permiten ir canalizando la controversia hacia su solucin, por lo tanto, es un texto de
corte ms procesal. El Cdigo Procesal Penal, al utilizar la expresin procesal
pretende aludir al conjunto de derechos y de garantas que conforman el derecho
procesal penal, de modo que pone el nfasis mas all del conjunto de reglas y tramites
puesto que lo que sostienen el proceso son los derechos y garantas; tanto es as que
algunos consideran que el derecho procesal penal debiera ser una suerte de derecho
constitucional aplicado, porque finalmente se trata de un grupo de derechos de los
justiciables que se aplican en un determinado momento a travs de ciertos protocolos,
pero eso no quita su estatus de derechos.
Sin embargo, nuestro Cdigo Procesal recibe su nombre por una motivacin ms
pueril. Fue una mera ancdota.
Profesor: Rafael
Los modelos acusatorios tambin podran ser objeto de

subdivisiones o clasificaciones: hay modelos ms acusatorios y modelos
menos acusatorios. Se podra decir que un modelo acusatorio puro es
muy parecido a un modelo anglosajn: un fiscal, un defensor y un juez,
situados en igualdad de condiciones o poderes. Donde el fiscal y el
defensor son los que representan los intereses antagnicos y en donde
el juez dirime finalmente la controversia. Ese modelo anglosajn, de
equilibrio, es lo que podramos denominar como modelo acusatorio
puro. Sin embargo hay otros modelos acusatorios en los que las
funciones muchas veces se pueden trastocar. Por ejemplo, en el sistema
alemn, es el juez quien preside la pesquisa investigatoria en sede
judicial. Hay quienes han dicho que ese modelo es mixto, porque el juez
mantiene prerrogativas que son de tal envergadura que intentan
suplantar al rgano investigador en fase de juicio oral, perdiendo por lo
tanto su imparcialidad. Fuera de ello, lo relevante aqu es entender que
existen minucias, detalles que hacen que un sistema no sea tan
acusatorio. Otro ejemplo: Guatemala, Nicaragua y El Salvador fueron
unos de los primeros pases que implantaron procesos penales
acusatorios. Cuando llego el momento de negociar un proceso penal, los
jueces no quisieron que se les sacara la funcin investigativa pues haba
un poder detrs de la funcin de investigacin que quisieron preservar
(lo mismo ocurri en Chile). De esta manera, esos cdigos
estructuraron un sistema en el cual es el fiscal quien investiga. Cuando
el fiscal termina su investigacin, tiene que llevar la prueba recopilada
ante un juez, de modo que este depure aquellas pruebas obtenidas con
vulneracin de derechos. Sin embargo en esos pases los jueces podan
hacer una 2 investigacin cuando desaprobaban la investigacin del
fiscal. En ese sentido podemos decir que dichos modelos formalmente
son acusatorios, pero su operatoria prctica muchas veces esconde
resabios de un sistema mixto, incluso inquisitivo.
Lo anterior no ocurre en nuestro pas, ya que este radica la
funcin de investigacin exclusivamente en un rgano administrativo
denominado ministerio publico; la funcin de defensa de los intereses
de imputado en un rgano de defensa situado en razonables
condiciones de independencia y la funcin de sostn de los derechos y
garantas en un juez.
MIRCOLES 13 DE MARZO. PRIMER MODULO.
Recapitulando.
Las diferencias entre los distintos modelos de procedimiento penal,
identificbamos 3:
6
Profesor: Rafael

a) El modelo inquisitivo
b) El modelo mixto o inquisitivo reformado
c) El modelo acusatorio
Esto nos permite como una matriz de anlisis observar y caracterizar

los sistemas procesales de las distintas partes del mundo, a grueso
modo hemos dicho que el sistema anglosajn se corresponde con un
sistema acusatorio. Europa continental presenta pases que tienen un
modelo de corte acusatorio, algunos con una naturaleza ms acusatoria
que otros. Hay algunos pases que tienen un modelo mixto como es el
caso de Francia, y el caso de Espaa. En Amrica Latina, salvo los casos
de Uruguay y Argentina, casi todos los pases transitaron desde un
modelo inquisitivo a modelos mixtos y de modelo mixto a acusatorio.
a) El modelo inquisitivo se caracteriza por tener a una persona que
es investigador, acusador y sentenciador,
el juez quien
concentraba las tres funciones.
b) Un sistema mixto que divide esas tres funciones en dos jueces
distintos; un juez investigador y un juez juzgador.
c) Y un sistema acusatorio, que separa radicalmente la funcin de
investigacin, de la funcin de juzgamiento, entregando la funcin
de investigacin a un rgano administrativo, normalmente
llamado ministerio pblico, con fiscales, procuradores etc. Y
entregando la funcin judicial a dos grandes funciones: a) la de
proteger derechos y garantas y b) la funcin de juzgar.
Dentro de los sistemas acusatorios tenemos algunos que presentan
notas de ser ms puramente acusatorios.
Tambin hay un debate dentro de los sistemas acusatorios, que son
modelos donde se entrega un poder muy fuerte a las partes litigantes,
es decir a los fiscales y a los defensores, un poder que intenta ser
balanceado a efectos de la representacin de aquellos que persiguen el
delito representando a la comunidad y los que defienden los intereses
de aquel que aparece como acusado. Dejando a los jueces una labor de
genuina imparcialidad, de un tercero imparcial que bsicamente dirime
controversias entre esas partes que litigan sosteniendo pretensiones
antagnicas.
Este modelo as visto, donde el fiscal y el defensor, representan
intereses diferentes, litigan con amplias atribuciones, y la informacin
que sirve para resolver el caso proviene bsicamente del fiscal y el
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Profesor: Rafael
defensor, esos modelos tienen adems las caractersticas de ser

denominados modelos acusatorios adversariales. En este tipo de
modelos los litigantes (Defensor y Fiscal) son los que concentran la
mayor parte del poder, de buscar y llevar la informacin sobre la base
de la cual se decide la controversia.
Por ej. Alemania que tiene un ministerio pblico, observbamos la
mecnica a travs de la cual se genera informacin en los juicios, le
entrega al juez un poder relativamente importante para poder extraer
la informacin de quienes se presentan como testigos y peritos, este es
un modelo que tiende a ser menos adversarial.
Los modelos adversariales son aquellos en los que el poder de
informacin bsicamente est radicado en el fiscal y el defensor.
Naturalmente en los modelos mixtos no acusatorios, los jueces
mantienen roles relevantes no solo de bsqueda de informacin, sino
adems de control sobre el tipo de antecedente que van presentndose
en el proceso, antes se denominaban estrictamente las medidas para
mejor resolver, informacin trada por el propio rgano jurisdiccional.
Lo segundo que analizamos ayer fueron las crticas al modelo procesal
penal chileno, que comenz a regir en 1907, anotbamos que este
sistema posea defectos tanto en el nivel de los derechos y garantas
como en la estructura de persecucin penal.
Defectos:
a. Un sistema que no garantizaba un juez imparcial, con bajas dosis
de transparencia y publicidad.
b. Careca de defensores penales, no se garantizaba correctamente
el inters del sujeto pasivo de la persecucin penal.
c. Un sistema lento, por lo tanto no se garantizaba otro de los
derechos de carcter justiciable al que se debera tener acceso,
que es el derecho a un juicio oportuno, la garanta de un juicio
oportuno tiene que ver entre otras cosas con el tiempo de demora
de un proceso penal, esta garanta se extrae del debido proceso
de la CPR y de los Tratados Internacionales.
d. Por su estructuracin de sistema inquisitivo tampoco daba cuenta
o no permita entender el sistema penal como un sistema de
control de ius puniendi estatal, porque le entregaba a la polica,
un poder que los jueces incapaces por su formacin de poder
llevar ese tipo de tareas terminaban por dejrsela a la polica.
8
Profesor: Rafael
e. El sistema no ofreca sino sentencias

absolutorias o
condenatorias, careca de sistemas alternativos de resolucin de
conflictos.
f. Tampoco lograba satisfacer adecuadamente las pretensiones de
aquellos que esperaban del proceso penal, un proceso capaz de
perseguir el delito, un proceso capaz de detener, procesar y
condenar en tiempos y formas que se convirtieran en un
investigacin penal razonable. Procesos ineficientes.
Estas caractersticas que aluden a las deficiencias del modelo penal
chileno son lo que explican el alto nivel de consenso para aprobar una
reforma que transitaba del modelo inquisitivo ms puro que haba en
Amrica Latina para ese entonces a un modelo acusatorio bastante
radical. No hubo ningn otro pas que hiciera ese salto, el salto natural
en todos los pases de Amrica latina fue pasar del juez
investigador/acusador/ fallador a un juez distinto a los investigadores
con la incorporacin progresiva del ministerio pblico, para de ah
pasar a un modelo acusatorio ms ntido. Chile se salto ese proceso y
paso del modelo inquisitivo al modelo acusatorio de orden adversarial.
Caractersticas del cdigo procesal penal vistos desde el punto
de vista de su estructura histrica, de sus antecedentes, de la
forma en que se gesto (historiografa) para luego comentar
algunos datos caractersticos del proceso de aplicacin de la
reforma procesal penal en Chile en comparacin con otros
pases:
a) Tuvo varios referentes a la hora de su conformacin, se tuvo en
cuenta el sistema procesal penal de Iberoamrica, un referente
para los temas de estructura. Se tuvo a la vista tambin algunos
cdigos europeos, como la normativa procesal penal alemana,
italiana y dentro de Amrica latina lo que ms se observo fue el
cdigo de Guatemala y El Salvador. Por qu estos dos ltimos?
-
En Amrica latina hubo proceso de reforma, Chile fue uno de

los ltimos pases que dio un salto al sistema acusatorio
cuando ya haban cosas que estaban pasando en Amrica
Latina. Los procesos penales en Amrica Latina incluyeron en
general una crtica a los sistemas procesales penales que era
que se correspondan con uno de los elementos del circuito
donde ms afectaban los derechos y garantas de las personas
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Profesor: Rafael
en un estado de democracia, que eran las dictaduras, la crtica

se centraba en los sistemas de justicia, y dentro de este donde
ms se violaban los derechos de las personas era en el sistema
penal, pensando en el circuito completo desde la accin
policial, pasando por el proceso de juzgamiento, el modelo de
ejecucin, todo ese circuito hasta los regmenes penitenciarios
era donde ms se producan violaciones a los derechos
humanos.
-
Por tanto recuperada la democracia en los pases comenz a

surgir la necesidad de reformar los sistemas de justicia, y esa
fue la nota comn que tuvieron todos los pases de Amrica
latina, salvo el caso chileno que fue caractersticamente
especial, tanto as que se presentaba en los foros
internacionales como un modelo donde haban convivido en la
creacin del sistema procesal penal, miradas ideolgicas muy
diferentes:
a) Esa mirada de promover derechos y garantas y de
protegerlos.
b) Y la mirada de persecucin penal eficiente.
Esas dos miradas contribuyeron en el debate legislativo para dar lugar

a este cdigo procesal penal, en sus orgenes se formo una comisin de
5 profesores de derecho, este grupo de profesores dio a luz un cdigo
con influencia europea principalmente alemn, pero en las discusiones
legislativas ese cdigo comienza a recibir ciertas modificaciones, en
parte por observaciones crticas de parlamentarios y por revisiones
permanente a lo que ocurra en otros pases donde se aplicaba el
proceso penal.
Uno de esos procesos de reforma era el que estaba ocurriendo en
Guatemala y El Salvador, que estaba siendo monitoreado por un grupo
de procesalistas argentinos. Siento estas experiencias una de las
primeras de un cdigo penal acusatorio, el primer campo de
experimentacin fue Guatemala. Por esto es que nuestro Cdigo
Procesal penal recibe influencia de estos dos cdigos; de Guatemala y
El Salvador.
Lo que finalmente se estructura en Chile fue un modelo procesal
penal de tres fases:
10
Profesor: Rafael

a) Una fase de investigacin
b) Una fase intermedia
c) Una fase de juicio
La primera y la segunda se caracterizaron por tomar mucho del modelo

de cdigo procesal penal que haba en Amrica Latina y mucho de los
modelos europeos, en cambio la parte de juicio tomo partes de la
experiencia y practica del modelo Anglosajn. Donde estn las
diferencias en nuestros juicios con los otros cdigos penales? Dos
diferencias:
a) Los actores del sistema litigan de modo enteramente oral, no hay
lectura de papeles.
- Un juicio de debate, de corte adversarial.
b) Un alto nivel de adversarialidad. La informacin la proveen las
partes a travs de sus pruebas.
- Esto se asemeja mucho ms al sistema Anglosajn.
Desde el punto de vista ideolgico este es un cdigo que va mezclando
ideas muy distintas, de hecho se produce a mediados de los 90 a una
especia de asolacin estratgica entre la comisin de estudio
universitaria que desde el punto ideolgico representaba un mbito de
centro izquierda con ideas de un proceso penal garantista, con la
fundacin paz ciudadana, ms orientada al mundo de la centro derecha
(nace al alero del mercurio), el aporte de esta fundacin es la idea de
cmo mejorar la persecucin penal.
Aqu hubo una discusin que dio finalmente a luz el CPP, por eso para
aquellos que dicen hoy que la reforma procesal penal dio a luz a un
cdigo garantista, es bastante contradictorio con los orgenes de este
cdigo, adems de todas las reformas que lo que hacen es darle ms
atribuciones a la fiscala o a la polica. Ergo quien diga que este es un
cdigo garantista me parece que no coincide con sus orgenes, ni con la
forma en que se estructur.
La fuerza del ministerio pblico: concentra mucho poder por dos
razones:
1. Nuestro ministerio pblico es un rgano autnomo por tanto
no depende de las directrices del gobierno electo.
2. El ministerio pblico tambin tiene un nivel de independencia
muy alto, difcilmente se puede decir que las persecuciones
11
Profesor: Rafael
penales de los fiscales estn teidas por una caracterstica

penal.
Estas caractersticas transforman al ministerio pblico en un rgano de
persecucin penal de cuidado.
Dentro del debate, para hacer alusin a la historia dentro del tema
interpretativo, los temas ms complejos que fueron tema de discusin
en las cmaras del congreso fueron:
a) Los mecanismos de selectividad penal; hubo fuerte resistencia
a aceptar la incorporacin en el sistema procesal penal de lo que
llamamos archivo personal, principio de oportunidad o la facultad
de no iniciar investigacin. Hubo resistencia a permitirle a los
fiscales que no investigaran delitos en ciertas circunstancias.
Tales como: cuando no hay delito, cuando el delito es de baja
lesividad o cuando no haban antecedentes para comenzar la
investigacin.
- El poder de los fiscales de decidir que investigo y que no
investigo.
b) Las salidas alternativas. Mecanismos alternativos de
resolucin de conflictos.
Dar segunda oportunidad a una
persona que delinque cuando cumple ciertos requisitos. Son en
nuestro CPP:
1. Suspensin condicional del proceso
2. Acuerdo reparatorio.
c) Los parlamentarios no se imaginaban como un juez poda en poco
tiempo sobre la base de informacin que el juez previamente no
tena, tena que resolver si otorgaba prisin preventiva o si
absolva o condenaba. Argumentos despus usados por los jueces
que estaban acostumbrados al expediente.
d) El sistema penal de audiencia fue cuestionado por la CS, la CS
quera un ministerio pblico que dependiera del sistema judicial.
Qu significa esto en la prctica? Un sistema mixto, dependiente
de los jueces y la CS.
e) Se oponan al sistema de recursos, se elimino la apelacin
contra la sentencia definitiva que sale del juicio oral. Cmo
12
Profesor: Rafael
no es posible apelar?. A la reforma le chocaba que toda su

estructura fuera finalmente llevada donde 3 jueces para que
resolvieran la contienda, gente que no haba estado en el juicio,
no tena posicin para tomar una decisin, porque no
interactuaron en la audiencia (principio de mediacin), por tanto
se elimino la apelacin. Dejando subsistentes otros recursos,
como la nulidad, que funciona en dos casos:
-
Cuando se afecten garantas en el juicio. (Eje: no dejan entrar

al defensor)
O cuando los jueces aplicaron mal el derecho. Pero nunca se
tendr el poder de cambiar la percepcin de los hechos a los
jueces participes de la audiencia. Finalmente se elimino el
recurso de apelacin dndole ms poder a los jueces de
instancia.
Hasta el ao 2000 Chile nunca tuvo un juicio, el profesor

juicio:
denomina
Un espacio institucional donde partes sostienen pretensiones

antagnicas, dirimen su controversia ante un tercero situado en
condiciones de imparcialidad
Mircoles 13 de marzo. Segundo mdulo.
Resistencias institucionales.
Caracterizbamos la resistencia de los parlamentarios a las
instituciones que formaban parte del corazn del nuevo sistema
procesal penal. Hasta ahora hemos descrito las resistencias ms
formativas; pero hablaremos de la resistencia relacionada con la
institucionalidad, mucha resistencia de los jueces a la reforma procesal
penal.
a) Desconfianza de los jueces: Se desconfiaba de la capacidad de
los jueces de poder seguir juicios orales. La capacidad de toma de
decisiones de manera oportuna, rpida, de cosas muy complejas,
que obligaba al juez frente a los actores a tomar una decisin,
porque el juez estaba acostumbrado a resolver a solas, en su
escritorio, entonces lo sacas de su escritorio y le dices: TOME
decisiones, tiene que hace preguntas correctas y antes que las
13
Profesor: Rafael

partes se vayan usted tiene que decidir.
para los jueces.
Era un sistema rido
Resistencia a la oralidad
Resistencia al sistema de recursos
Y una parte de la judicatura se resista por la prdida de poder,

porque se les quitaba la facultad de investigar los delitos, de
dirigir a la polica.
b) A nivel acadmico: la universidad Diego portales participo en la

reforma, la Universidad de Chile muy dividida, el departamento
de Penal de la Chile estaba a favor, pero el departamento de
derecho procesal era fuertemente contrario a la reforma, ellos
crean que todo se arreglaba con ms jueces y ms tribunales.
-
La reforma en cambio busca aliviar la congestin a travs de

mecanismos de selectividad. Buscar la desjudicalizacin.
c) La polica: fuertemente contraria al nuevo modelo procesal

penal, especialmente carabineros, la polica de investigacin
tambin pero eran principalmente carabineros los que tenan una
fuerte resistencia al modelo.
-
La polica vea que se le vena encima una estructura de

dependencia del ministerio pblico, que iban a perder poder
relativo en la investigacin penal, que iban a tener que darle
cuenta a un fiscal que lo iban a a tener muy encima y adems
los policas decan Quines son los fiscales, en su vida han
hecho algo que se parezca a la persecucin penal?, no pueden
estos fiscales sobre la base de la inexperiencia dar
instrucciones a gente que conoca la realidad poltico criminal.
Un polica que vea un escenario de investigacin nuevo, en el

que tena que instruirse, recomenzar su carrera.
Adems, en el cdigo original se deca que carabineros de

Chile desapareca del mbito procesal penal, porque eran
polica preventiva de orden pblico, no de investigacin, la
fiscala
trabajara
directamente
con
la
polica
de
investigaciones, pero esto se discuti legislativamente, y se
14
Profesor: Rafael
dejo a cargo del fiscal la opcin de decidir con que polica

investigara el caso.
Haban dos posiciones con respecto a esto:

1) No es razonable que dos policas tengan funciones de
investigacin, que esto generara discusin, poca
eficiencia, roles poco claros, y por tanto habr discusin
jurdica hasta en el debate presupuestario. No es bueno
replicar la misma funcin en dos instituciones
diferentes.
2) Los de la otra vereda decan que siempre es bueno para
el poder poltico tener dos fuentes de informacin de las
instituciones armadas y no darle el poder solo a una sola.
Otros decan que no es posible que la polica de
investigaciones con el personal que tiene investigue
todos los delitos que se presentan, porque no tiene
suficiente gente.
Al final la fiscala investiga con el que se lleva mejor, con

quienes generan relaciones de ms confianza, una cuestin
ms casustica. En Chile la fiscala trabaja ms con carabineros
delitos contra la propiedad y delitos de droga. Y con la polica
de investigaciones delitos ms complejos, informticos, delitos
de crimen organizado, delitos econmicos. Y delitos contra la
vida se reparte de manera ms casustica.
d) Los abogados: no fueron opositores, fueron ms bien favorables

a la reforma, pero haba una gran diferencia entre el modo que
reaccionaban los jvenes abogados y los abogados ms viejos.
Los abogados ms viejos eran escpticos, no les gustaba la idea
de prdida de poder en relacin a su circuito de influencia en
tribunales con los jueces, actuarios, ministros, el debate de pasillo
etc. El abogado joven vea un sistema de litigio donde se vea
litigando.
Otro antecedente historiogrfico de la reforma:
Mientras Chile hacia esta reforma, ya tenamos noticias de lo que
estaba pasando con la reforma en distintas partes del mundo, y la
verdad es que las noticias no eran tan buenas. La forma en que
15
Profesor: Rafael
muchos de los pases continuos estaban aplicando la reforma

mostraba muchas carencias, muy malos resultados en Venezuela, en
Bolivia, Paraguay, Per, Guatemala y El Salvador eran un desastre.
Entonces la reforma procesal penal latinoamericana fue un debate
muy complejo, y tuvieron que hacerse varias reformas, para dar con
un estadio aceptable del sistema. Si uno lo mira de esa forma, la
reforma procesal penal chilena fue la ms exitosa, incluso que en
varios pases europeos, entonces Qu fue lo distinto en el caso
chileno en relaciona otros pases?
La opinin del profesor:

1. La consolidacin institucional en nuestro pas, esta vieja
idea de que en Chile las instituciones funcionan, tenemos
un poder judicial que no presenta altos ndices de
corrupcin, como si pasa en los otros pases de la regin.
2. Tenemos una polica que no es corrupta, con un alto nivel
de confianza, completamente distinto a todo lo que
pasaba en la regin.
3. El xito radico en que la reforma no fue nicamente
administrada por abogados. Porque en general los
procesos de reforma eran vistos en Amrica latina como
la necesidad de generar una ley, la idea de que la
reforma procesal penal era un tema de abogados, y de
abogados especialistas en el rea penal o procesal penal,
por tanto es un debate entre juristas y punto.
La reforma chilena al poco andar logro darse cuenta de que

la reforma exceda con creces el tema jurdico, las
diferencias estaba en la capacidad de proyectar el modo en
que el sistema iba a funcionar.
Se miro la reforma como una estructura ms integral, esto

tiene que ver con problemas de estructuracin, diseo de
procesos, organizacin de las estructuras vigentes, debates
de infraestructura problemas tecnolgicos, cul ser la
carga del juez etc.
16
Profesor: Rafael
Se contrato ingenieros informticos que crearon un modelo

de circuito, un mapa de proceso. Ingenieros expertos en
proceso. Arquitectos para establecer la sala que se necesita.
Anlisis financiero de cunto cuesta el sistema nuevo.
Educadores para capacitar a los jueces, fiscales y
defensores.
Se traduce el cdigo a las audiencias, para hacer mucho ms sencillo

litigar. Esto fue lo que hizo distinta la reforma procesal chilena:
a) Estudios de rentabilidad social
b) Estudios de anlisis financiero
c) Estudios informticos
d) Anlisis de infraestructura
e) Anlisis de modelo de capacitacin
f) Instalacin de la capacitacin
-
Simulaciones de los jueces.
Esto hizo la reforma mucho ms resistente y que logr generar los

objetivos de la reforma en trminos generales. Qu es lo que se
logr?
1. Se logr reemplazar el sistema escrito por el sistema oral.
2. Se elimina el expediente, por la audiencia, donde se toman las
decisiones son en las audiencias.
3. Disminuir los tiempos de respuesta y los niveles de transparencia
(al ser las audiencias pblicas).
4. Un 30 % de modelos alternativos de resolucin de conflictos.
5. Mejor la atencin de las vctimas. La idea del defensor pblico.
En esto podemos identificar tres reformas, 2 que a mi parecer se
lograron bien y una que est en deuda:
a) La reforma propiamente procesal penal,
estructurar un modelo procesal ms moderno, con
17
Profesor: Rafael
mayores garantas, esta estructura tiene que ver

con todo lo que hemos visto hasta ac.
b) La reforma al sistema de persecucin penal,
una reforma que no hemos terminado de cuajar,
esta reforma no se hizo para que disminuyera el
delito, se hizo para que tuviramos un sistema de
procesamiento de casos razonables en tiempo y
forma, para todos. Pero esta reforma en rigor no
responde a la inquietud de querer un buen modelo
de persecucin penal, porque eso involucraba una
reforma al modelo policial.
c) La reforma a los modelos de gestin, que si se
logro. Decirle a los jueces que no se metern
nunca ms en temas de administracin, a ellos se
les paga para resolver casos, no para temas
relativos a la administracin. Por tanto ya no
administra la cuenta corriente del tribunal, ya no
evala al personal, ni siquiera usted define su
propia carga de trabajo, para eso existe el
administrador del tribunal. Cost ms esta
reforma que la reforma procesal penal, ya que el
juez no quiere soltar a los profesionales el rol de
administracin del tribunal.
Clase martes 19 de marzo de 2013

Estructura general del nuevo proceso penal:
El proceso penal, es un proceso penal de corte acusatorio. Qu
diferencia al acusatorio del adversarial? En el adversarial las partes
tienen por completo el rol de hacer valer las pretensiones, la bsqueda
de informacin y su presentacin, representando esos intereses en
igualdad en una audiencia frente a un tercero que dirime la
controversia, es un modelo entre adversarios.
Aqu existe una discusin, hay quienes sostienen que el mejor modelo
es el acusatorio adversarial, hay otros que dicen que el juez debe tener
un mayor protagonismo, que el juez debe estar mucho ms pendiente
18
Profesor: Rafael
del imputado, de sus derechos y garantas, porque el poder del Estado

el que se dirige contra el imputado, porque el ministerio pblico que
tiene adems a su cargo las policas, tiene un poder incontrarrestable
por tanto el juez juega un rol de contrapeso a ese poder del fiscal, y
esto ya no sera adversarial. Hay quienes sostienen que el juez no
puede lavarse las manos, si ve que la defensa est en desbalance tiene
que concurrir a balancear esto.
En nuestro sistema hay momento que el cdigo entrega ciertas
atribuciones que hace que el juez nivele las condiciones, por ejemplo si
el juez advierte que el defensor que tiene en frente, no est ejerciendo
una buena defensa tcnica, podra declarar abandonada la defensa,
esto ha ocurrido en Chile. O hay otra norma que le dice al juez si usted
ve que el defensor no presenta pruebas y si ve que ese hecho no es
culpa del acusado, se le puede dar un tiempo a ese acusado para que
busque pruebas. Hay jueces que van ms all y en el juicio, hacen
preguntas aclaratorias a los testigos, hay jueces que se inmiscuyen
mucho ms, y eso ya no es un sistema adversarial.
Nuestro sistema procesal penal tiene 3 fases:
1. Fase de investigacin
2. Fase intermedia
3. Fase de juicio
-
Tambin podramos colocar despus una fase de ejecucin,

despus de dictada la sentencia definitiva.
Dentro de cada
importantes.
fase
ah
algunas
audiencias
que
son
a) Fase de investigacin:
Audiencias:
1. Audiencia de control de la detencin
2. Audiencia de formalizacin
cautelares personales
3. Audiencia de salidas alternativas
19
y debate de medidas
Profesor: Rafael

4. Audiencia de cautela de garantas
La fase de investigacin podramos decir que va desde la denuncia o

querella, hasta que el fiscal cierra la investigacin.
i)
Denuncia del hecho a la polica de investigaciones o

carabineros
ii)
La presentacin de una querella a un juez de garanta
Con estas dos formas damos inicio a la investigacin, investigacin que

tambin puede ser autnoma por el fiscal, la fiscala puede iniciar
autnomamente una investigacin si le llegan antecedentes de que se
ha cometido un delito, no necesita la denuncia, cualquier caso de accin
penal pblica, se puede iniciar investigacin sin la necesidad de que
haya querella por parte de un actor o una denuncia ante la polica.
Hay otras formas raras de iniciar la investigacin que veremos ms
adelante; como la auto denuncia, y mecanismos anteriores a la
formalizacin, detalles que no nos interesan ahora.
Entonces puede iniciar de 3 maneras:
i)
Que alguien denuncie ante la polica
ii)
Que alguien presente una querella ante el juez de garanta
iii)
O autnomamente por la fiscala
Esta investigacin tiene ciertos plazos, pero hasta ahora quedmonos

que dura hasta que se produce el cierre de la investigacin, que lo
decide el fiscal, aunque los fiscales tienen ciertos plazos que les colocan
normalmente todos los jueces. Hay un plazo legal que coloca la ley, que
son 2 aos, que se comienzan a contar desde la formalizacin.
-
Cuando un fiscal formaliza se entiende que ese seor tendr

como plazo 2 aos para cerrar su investigacin, sin embargo el
juez normalmente fijar un plazo menor a 2 aos dependiendo
del delito, de la complejidad, en el 99,9 % de las veces el juez
decide un plazo inferior a los dos aos.
Cuando este
investigacin.
plazo
se
agota
20
el
fiscal
debe
cerrar
su
Profesor: Rafael

-
En la fase de investigacin tenemos a un fiscal y a un defensor

compitiendo entre s por la bsqueda de la informacin que
permita representar de la mejor manera el inters de cada una
de las partes.
A diferencia de los modelos anglosajones adems del fiscal y el

defensor nosotros tenemos querellantes, privados o pblicos,
los privados son los abogados que las victimas contratan para
que los representen, y los pblicos como el SII, el servicio
nacional de aduanas, el Consejo del Estado, todas esas
instituciones tienen dentro de su ley orgnica atribuciones
para actuar como querellante en el sistema procesal,
representando un inters estatal.
En Chile se instalo la figura del querellante bsicamente por 2

razones:
1. Desconfianza en el ministerio pblico, porque es muy joven y
necesita por tanto de un control. Una sospecha poltica, porque el
ministerio pblico podra dejar de perseguir ciertos delitos en
relacin con la mayora de turno. Tanto como en su
representacin a la vctima como al inters de la comunidad
general.
2. El inters en ciertos bienes pblicos especficos, que implica que
pueda intervenir el ministerio del interior, el SII etc. Porque el
fiscal no tiene como primera prioridad que se paguen los
impuestos, por eso el Estado marco ciertas prioridades pblicas a
travs de la figura de los querellantes.
Esto genera problemas:
1. Y las victimas de escasos recursos que? No se genera aqu una
asimetra, porque el que tiene dinero contrata a un abogado
privado.
2. No se produce una desproporcin, yo como abogado defensor voy
litigar en contra del ministerio pblico, de SII o del Consejo de
Estado. Un desbalance de fuerza en la capacidad institucional.
3. Mientras ms querellantes hay es ms difcil que se pongan de
acuerdo. No es algo pacifico.
21
Profesor: Rafael
Lo primero que pasa normalmente en la vida es que alguien comete un

delito, la vctima como sujeto pasivo va y denuncia esto, la fase de
investigacin normalmente parte por la polica, porque estos recogen
una denuncia, uno podra ir directamente al ministerio pblico a
denunciar, pero es ms difcil que entrar a una comisaria. La polica
deriva al fiscal, y el fiscal es quien inicia su investigacin, toma
conocimiento directamente de la comisin de un delito, y cuando
alguien presenta una querella, esa querella la recibe el juez de garanta
y se le enva al fiscal.
El fiscal recibiendo una denuncia, lo primero que tiene que hacer es
decidir lo que har, y puede hacer dos cosas:
1. Investiga
2. No investiga. No investiga en tres casos:
i)
Casos en los que no hay delito
ii)
Casos en los que archiva, cuando no hay suficientes

antecedentes para iniciar una investigacin.
iii)
Ejemplo deje la bicicleta en la UAH, volv y no estaba, no hay

cmaras, no hay testigos, la deje sin candado etc.
Casos en los que aplica principio de oportunidad. Hay delito
y tengo antecedentes, pero no es relevante. Hay ciertas
directrices que el propio ministerio pblico ha determinada
para determinar que es relevante y que no.
En general son delitos cuya cuanta es baja, no alcanza una
pena superior a los 541 das. Por ejemplo: hurto de hallazgo.
En el resto de los casos donde el fiscal decide investigar, tiene dos

alternativas:
1. Formaliza
2. O antes de formalizar busca una cierta cantidad de informacin.
Hoy da podra el fiscal estar investigando a cualquiera de
nosotros sin que sepamos. El fiscal para investigar no necesita
formalizar, le basta simplemente iniciar la investigacin.
22
Profesor: Rafael
Cuando descarta las hiptesis de no investigar, y decide investigar, y

normalmente lo que har es formalizar, que significa que ir donde un
juez y le comunicar al imputado que lo formalizar y se cita al
imputado a un juez de garanta o se le manda a detener.
Formalizar: comunicacin formal en audiencia judicial que efecta el
ministerio pblico a la persona que est investigando frente a un juez y
frente a su defensor.
En este momento, cuando se formaliza, comienza a correrle un plazo al
fiscal, este es el plazo mximo de 2 aos o el plazo judicial menor que el
juez coloque. Lo que ocurre es que normalmente, la audiencia de
formalizacin va acompaada de la peticin de medidas cautelares. El
fiscal cuando formaliza busca algo ms, y ese algo ms es una
medida cautelar. Desde la prisin preventiva hasta la menor de las
medidas cautelares, que sera firmar cada 15 das o un arraigo o la
prohibicin de acercarse a ciertos lugares o personas.
En esta audiencia no solo se formaliza o no solo se pide una cautelar,
sino que tambin el juez fija un plazo.
-
Audiencia de control de detencin:
Esta audiencia tiene una particularidad, a veces la antecede otra

audiencia, que es la de control de detencin, esta audiencia tiene
lugar cuando una persona ha sido detenida. Cundo se puede detener
a una persona en Chile?
A) Cuando se comete un delito flagrante
B) Con una orden de detencin
Solo estas dos hiptesis reconoce la CPR. Cuando a alguien lo detienen
(carabineros, polica de investigaciones y cualquier persona en delito
flagrante), el juez en la audiencia de control pregunta: -causal de
detencin, si le leyeron los derechos, como lo trataron (violencia etc). Si
esto anda bien pasamos a la formalizacin.
-
Audiencia de cautela y garantas: es una audiencia que se

produce cuando hay un problema de derechos que se tiene que
remediar antes del control de detencin, es una audiencia
inventada por los defensores. Ejemplo: Que el fiscal no le
23
Profesor: Rafael
entregue la carpeta de investigacin al defensor, el defensor

tiene derecho a esa carpeta.
i)
Audiencia de salidas alternativas: Dentro de la fase de

investigacin podra aplicarse una salida alternativa:
Suspensin condicional del procedimiento
Porque es primera vez que comete el delito y el delito no tiene

una pena ms all de 3 aos.
No tiene una suspensin condicional vigente.
Se suspende el proceso y si el imputado cumple unas condiciones,

sobreseimiento definitivo, como si nunca hubiese entrado al sistema
procesal penal. Condiciones como: indemnizar a la vctima, no
acercarse a ciertos lugares o personas.
ii)
Acuerdo reparatorio
-
Tpico en casos de bienes jurdicos susceptibles de ser

apreciados pecuniariamente. Delitos econmicos, contra la
propiedad etc. Y se agregan Hasta lesiones menos graves y
delitos culposos caben en el acuerdo reparatorio.
Todo esto es ante el juez de garanta. Cuando cierra la investigacin se

tienen 3 alternativas:
i)
No perseverar
-
ii)
Acusar para llevar el caso al juicio.

-
iii)
El Fiscal hizo todo lo que estaba a su alcance y no encontr las

pruebas necesarias, esta decisin se la comunica al juez.
Si se acusa se llega a la fase intermedia.

Solicitar un sobreseimiento.
1. Definitivo: no hay delito, se acabo el proceso.

2. Temporal: 3 causales:
i)
ii)
incapaz el imputado.
El imputado se fugo, y es declarado en rebelda.
24
Profesor: Rafael

iii)
Hay una situacin prejudicial civil que debemos resolver.
b) Fase intermedia:
1. Audiencia de debate o de sobreseimiento
2. Audiencia de preparacin del juicio oral
Una fase que va desde el cierre de la investigacin hasta el auto de
apertura del juicio oral, (auto apertura: resolucin que dicta el juez de
garanta)
-
Consiste en que las partes le llevan al juez las pruebas que

lograron recopilar y el juez mira estas pruebas y las
selecciona, y las que selecciona pueden ir a juicio. Qu
pruebas dejar el juez de lado?
i)
Las
obtenidas
fundamentales
con
vulneracin
de
derechos
ii)
Las impertinentes, que pruebas un hecho pblico y

notorio, etc.
Cuando esta audiencia termina el juez dicta el auto apertura, dando

origen al juicio oral.
c) Fase de juicio
1. Audiencias de juicio oral.
Mircoles 20 de marzo. Primer modulo.
La fase de investigacin est a cargo del juez de garanta. Tambin la

fase intermedia est a cargo del juez de garanta que en otros pases
tambin se llama juez de control, y luego en la fase de juicio oral en el
procedimiento ordinario aparece el juez oral en lo penal.
En la fase de ejecucin nuestro pas tiene un cierto rezago en relacin
a la estructura de la fase de ejecucin en el sistema comparado,
normalmente la fase de ejecucin penal su control est especializado,
en los jueces de ejecucin de pena, cuya funcin radica
25
Profesor: Rafael
fundamentalmente en velar por los derechos de quienes ya han

ingresado al sistema penitenciario, bajo alguna de las dos modalidades
por las cuales uno ingresa al sistema penitenciario, a) el cumplimiento
de penas en el medio libre o b) el cumplimiento de penas en rgimen
cerrado (pena aflictiva), en ambas hiptesis de condena, hay un juez
que va a controlar mis derechos y garantas, que siguen estando sujetos
a eventuales vulneraciones por la autoridad administrativa que regula
la ejecucin penal, en el caso chileno lo llamaremos gendarmera de
Chile, y normalmente esto se controla por parte de una jurisdiccin
especializada que se llama jueces de ejecucin, este juez no solo tiene
como nica funcin resguardar los derechos y garantas a peticin, sino
que algunos pases se le asigna la posibilidad de varias la duracin de la
sancin (Caso Argentino), en funcin de la conducta experimentada a
travs del tiempo.
Esta figura del juez de ejecucin no la tenemos en Chile, sin embargo le
asignamos parte del rol de proteccin de derechos al mismo juez de
garanta, quien ser al cual reclamaremos en caso de vulneracin de
derechos en fase de ejecucin, siendo la ms especifica en sede
procesal penal (esto en relacin a que se puede optar a un recurso de
proteccin u otras medidas).
En el sistema mundial, se puede ser juzgado por 3 tipos de jueces:
1. Jueces profesionales, de carrera (letrados)
2. Juicios por Jurado, integrado por ciudadanos(jueces legos)
3. Juicios por sistema de escabinos, caso Alemn.
Tenemos tres tipos de juicios:
a) Procedimiento ordinario: Juicio oral en lo penal, en un tribunal
colegiado ante 3 jueces profesionales. En todas aquellas causas
en las que el fiscal solicita una pena superior al presidio menor en
su
grado
mnimo,
cuando
solicito
una
pena
mayor
inmediatamente estoy optando por el procedimiento de juicio
oral.
-
Lo que significa que si el fiscal cierra su investigacin y acusa

va a ir a un juicio de tres jueces.
26
Profesor: Rafael
Si solicita una pena menos grave, que se refiere a las faltas o simples
delitos que estn por debajo del presidio menor en su grado mnimo
(hasta 541 das), el procedimiento ya no es el ordinario, sino que:
b)
El procedimiento simplificado: es un procedimiento ms

sencillo, ms rpido, en la mayora de los casos no son penas
privativas de libertad, sino penas de multa, y de hecho si la
sancin es solo pecuniario (multa) hay otro procedimiento que se
llama procedimiento monitorio.
-
Si yo colocara como nica solucin el juicio oral, el sistema

estara congestionado.
Este procedimiento simplificado es visto por un tribunal de un

solo juez, el juez de garanta.
El procedimiento simplificado puede comenzar desde el inicio

del proceso o solicitarse en relacin a los hechos acontecidos
durante el mismo procedimiento.
c) Procedimiento abreviado (juicio de actas): cuando el fiscal

cierra su investigacin y decide acusar (dentro del procedimiento
ordinario), en esos casos en lugar de llevar a juicio el caso penal,
podra negociar y as aparece el procedimiento abreviado.
-
Es un modelo de negociacin entre el fiscal y el defensor,

acuerdo en el que el defensor rechaza su prerrogativa de ir al
juicio oral y ese defensor (representando inters y
consentimiento del acusado) dice vamos a dejar de lado
nuestro derecho de ir a juicio oral, vamos a reconocer que la
acusacin se basa en hechos ciertos, y que los antecedentes
que el fiscal ha reunido tambin son ciertos, eso hace que no
haya un juicio oral, porque no hay testigos, no hay peritos,
porque el imputado reconoce los hechos de la acusacin, da
por visto todos los antecedentes de la investigacin.
Reconoce los hechos de la acusacin y la informacin

recopilada en la investigacin.
Por qu se negocia? Se negocia por la concesin de una

sancin menor, una pena menor. El defensor acepta porque la
27
Profesor: Rafael
prueba del fiscal es muy contundente, el imputado hizo

declaraciones poco convenientes, los peritajes acusan etc.
El lmite de pena en concreto (despus de considerar

agravantes y atenuantes) para negociar es de 5 aos, lmite
que no existe en el sistema Americano.
Esto es facultativo del fiscal, no est obligado a someterse a un

procedimiento abreviado, este procedimiento puede ser
propuesto por el defensor o el fiscal en cualquier momento del
procedimiento despus de cerrada la investigacin.
Esta negociacin tiene que ser llevada al juez de garanta, que

ver los antecedentes que el fiscal tiene y que el defensor ha
aceptado, y el juez tiene que generarse una conviccin y luego
dictar una sentencia, esa sentencia puede ser absolutoria o
condenatoria. El fiscal debe convencer al juez de garanta
argumentalmente sobre la base de la prueba que tiene.
Si el juez no es convencido se vuelve al procedimiento general.
Resumen:
Tenemos tres tipos de juicio en Chile;
1) Juicio ordinario ante tres jueces
2) El juicio simplificado ante un juez de garanta
3) El juicio abreviado ante un juez de garanta
Diferencia del procedimiento
condicional del procedimiento:3
abreviado
con
la
suspensin
1. El procedimiento abreviado es un juicio, la suspensin del

procedimiento no. La suspensin condicional es una
alternativa al juicio, en cambio el procedimiento abreviado
no, es un juicio en s mismo, una de las tres categoras de
juicio.
2. En un procedimiento abreviado puede haber condena, en la
suspensin condicional no hay condena.
3
Posible pregunta de Solemne.
28
Profesor: Rafael
Si el fiscal y el defensor acuerdan el procedimiento abreviado

Qu pasa con la victima?
-
En ciertos momentos el procedimiento exige que la victima

acte a travs de un querellante, el querellante podra
oponerse al procedimiento abreviado. Esto demuestra que la
vctima y el fiscal podran tener intereses antagnicos.
Ejemplo: victima quiere 15 aos, y el fiscal esta acordando 5.
Limites el procedimiento abreviado:

1. Un lmite de pena, no todo puede ir a un procedimiento
abreviado.
2. El juez tiene libertad para decidir lo que quiera, absolviendo o
condenando.
3. No le puedo imponer un procedimiento abreviado a un acusado,
el tiene que expresar libremente su consentimiento y tiene que
estar asistido por un abogado defensor.
Derechos y garantas que pueden ser observados en el derecho procesal
penal
Formas de ver el derecho procesal penal:
a) Derecho procesal autnomo. Algunos han dicho que el derecho
procesal penal es una rama autnoma del derecho procesal,

porque tiene ciertas caractersticas, como la aplicacin de
sanciones de ltima ratio y por tanto tiene una estructura,
derechos y garantas que le son propios.
b) Derecho constitucional. Otros han dicho que el conjunto de
derechos y prerrogativas procesales que aparecen en el sistema

procesal penal, no es ms que Derecho Constitucional aplicado.
La constitucin entrega derechos y prerrogativas y el derecho
procesal penal ordena eso en un contexto de procedimiento.
c) Derecho penal. Otros han dicho que es inherente al sistema
penal, el derecho penal y el procesal penal son una misma haz de

elementos que tienen por objeto conocer y decidir sobre la
imputacin y la responsabilidad de quien aparece perseguido por
el estado por la comisin de un hecho ilcito y la forma de decidir
29
Profesor: Rafael
est sujeta a un conjunto de derechos y garantas, que estn

dentro del concepto de derecho penal.
Qu tipo de control de garanta tenemos en Chile desde el punto de
vista constitucional?
-
Un control concentrado, porque tenemos el TC.
En el punto sobre el control de las garantas constitucionales y

procesales no solo tenemos a:
a) El TC que es un ente que toma decisiones sobre esto
b) Tenemos tambin la CS y Corte de apelaciones que por la va de
los amparos y las protecciones tambin se va pronunciando sobre
contornos especficos de los derechos y garantas.
c) Tambin tenemos el rol de los jueces de garanta a travs de lo
que hemos denominado cautela de garantas en el proceso penal.
-
Estos son los medios de control del respeto a los derechos y

garantas.
Cul es la relevancia de estudiar e identificar estas garantas

procesales y constitucionales?
Garantas procesales y constitucionales: Estas forman un conjunto
de prerrogativas exigibles en distintos momentos del proceso
penal (que se corresponden con la estructura de un estado de
derecho), que protegen derechos y cuya complicacin supone una
reaccin del sistema jurdico procesal penal.
Estos derechos reconocidos en la CPR, la ley y los Tratos
internacionales son exigibles por los juticiables, tanto victima
como victimario.
Debate acerca del rol de la vctima: se dice que la estructura del
proceso penal, bsicamente debe estar orientada a reconocer y hacer
visible y exigible los derechos y garantas del imputado, aquel en contra
de quien se realiza la persecucin penal. Y todos los derechos y
garantas lo que intentan es resguardar la figura del imputado. Pero hay
quienes han dicho que estos derechos y garantas no solo deben ser
30
Profesor: Rafael
exigibles desde el punto de vista del imputado, tambin la victima debe

tener garantas en el proceso penal.
Ejemplo: la garanta de la justa y racional investigacin (CPR), una
forma de equilibrar las garantas del imputado y la vctima, la victima
tiene derechos, pero la pregunta es: Qu derechos se esconden de tras
de esta justa y racional investigacin? Que la victima sea escuchada,
que pueda oponerse a ciertas decisiones del fiscal, que tenga derecho a
contratar un abogado que represente sus intereses.
El derecho procesal penal en sus orgenes se construye para asegurar
los derechos de quien recibe la accin del estado (imputado), pero
luego hay una reaccin que reconoce prerrogativas a la vctima en
nuestra constitucin como la justa y racional investigacin.
Corrientes de pensamiento con respecto a este debate:
a) La doctrina mayoritaria tiende a determinar que estas garantas
tienen que ver ms con el imputado, porque el Estado se dirige
contra l, la vctima no me importa, lo que se tiene que decidir es
si el imputado es culpable o no, la vctima podr aportar
informacin, pero el objetivo del procedimiento penal no es hacer
sentir bien a la vctima, es determinar si una persona es culpable
y por tanto otorgarle una sancin. La vctima no es el foco central
del proceso penal, lo que no significa que puedan existir
programas en pro de la vctima.
b) En un estado moderno la nica manera de restablecer la paz
social, es permitir un dialogo entre la vctima y el victimario, que
estos dos actores lleguen a un acuerdo con ciertas condiciones,
esta corriente de pensamiento lo que dice es que hay que
restablecer el poder de los ciudadanos frente al estado.
Ejemplo: dialogo en caso de una persona que usa las drogas como
medicamento. El acuerdo reparatorio, la vctima y el imputado
dialogan (dinero, perdn, disculpas etc.)
Mircoles 20 de marzo segundo modulo
Una de las corrientes de pensamiento mira el proceso penal
bsicamente como un ordenamiento jurdico que tiene por objeto
31
Profesor: Rafael
balancear la potestad del estado en relacin con las potestades o

prerrogativas del individuo, el ciudadano, intentando linearlas, es por
eso que concurre un sistema de derechos y garantas que hace que sea
consistente la estructura del proceso penal en un estado democrtico.
Pero esto supone que la vctima tambin tiene que jugar un rol, un rol
activo en la consecucin de la restauracin de la paz social, eso supone
darle a la vctima un rol y ciertas potestades.
Curiosamente, la decisin legislativa del parlamento chileno cuando
coloca en nuestra constitucin poltica la justa y proporcional
investigacin no est pensando en esto, no es que digan: vamos a
intervenir la constitucin para otorgar esta garanta del ajuste racional
de investigacin con el propsito de mejorar las condiciones del
restablecimiento de la paz social. Lo que el legislador est pensando es
como mejorar la eficiencia y eficacia de la persecucin penal y como
darle derechos a la vctima como un sujeto procesal.
El rol de la vctima puede tener un sentido tambin para estructurar un
proceso penal que cumpla de mejor manera esta idea de
restablecimiento de la paz social.
Justicia restaurativa
Estas corrientes de pensamiento si ustedes la ven en el derecho
comparado normalmente se encuadran bajo la nomenclatura de justicia
restaurativa. Muchos de los componentes de la justicia restaurativa ya
estaban en varias de las concepciones de justicia de los pueblos
originarios de aqu, pero tambin de otros continentes.
Ej: En Nueva Zelanda estn los Indios Maores, que entraron en pugna
con el Estado, a propsito de un problema muy puntual, que es el
juzgamiento penal de adolescentes, porque los Indios Maores al
adolecente no se le saca de la familia para sancionarlo por un tercero,
si no que la sancin por una transgresin o un ilcito relevante, que
nosotros hablaramos de penal, es una obligacin de la familia.
Ac se crea una pugna y se comienzan a generar programas de justicia
restaurativa donde lo que se intentaba, en donde lo que ocurra era que
cuando un adolecente agreda reglas, se estructura un modelo en que
las familias que se ven afectadas, la de la vctima y la del victimario, se
renen para convenir una solucin al caso. Acuerdan una sancin, y
todo esto lo hacen a travs de un sistema de mediacin. Esto mismo se
32
Profesor: Rafael
traspas a Australia, Canad e Inglaterra donde van a encontrar que

tambin
hay
modelos
de
justicia
restaurativa.
Lo que hay de comn es que el sistema penal no se impone como la
decisin de un tercero a dos personas en pugna, si no que genera
atribuciones para que esas personas en pugna promuevan una
discusin y una solucin para el caso que logra dos variantes:
1. Que la vctima sea escuchada y que logren en ese proceso
descargar parte de su ansiedad, rabia, frustracin, de su historia
etc.
2. Que el trasgresor haga dos cosas:
a. Que logre entender el efecto daoso que su accin caus.
b. Hacerse responsable l mismo de restaurar parte del dao
que caus. (Hay ciertas evaluaciones a los programas de
justicia restaurativa que lo que muestran es mayor grado de
satisfaccin a la vctima que en los modelos de justicia ms
formales).
Inicialmente se aplican a determinadas categoras de delitos menores,
pero ha ido acrecentndose, incluso a las sanciones de delitos ms
graves.
Hay instancias en nuestro sistema procesal penal que incentiven la
justicia restributiva? S las hay, principalmente en el acuerdo
reparatorio.
Garantas procesales
Elementos: Detrs de un Derecho o garanta procesal se esconde

tambin un elemento de interpretacin que da la luz al sentido de las
reglas y normas en el procedimiento penal. Normalmente uno recurre
al derecho o garanta que hay detrs de la regla para poder darle un
sentido a la norma, por tanto son elementos que sirven de
interpretacin general en la aplicacin de las normas procesales.
Cules son las garantas que reconoce la Constitucin y

que se vinculan ms estrechamente con el ordenamiento
penal y procesal penal?
1. El derecho a la vida (Art. 19 n1 Constitucin).
33
Profesor: Rafael
2. El derecho a la vida y a la integridad fsica y psquica: (Art. 19

n1Constitucin)
-
Prohibicin de torturas o penas y de tratos crueles e

inhumanos o degradantes. Lo cual a su vez tiene un correlato
en nuestro proceso penal, en el art. 195 cuando habla del trato
fsico del detenido.
3. Derecho a la libertad personal y a la seguridad individual: (Art.

19 n 7 Constitucin)
Esto a su vez tiene un correlato con nuestro cdigo procesal penal,
cuando el cdigo regula las causales de detencin. Tengo derecho a la
libertad, entonces la pregunta que surge es bajo que formato la
Constitucin permite la afectacin de ese Derecho.
Entonces en
determinadas hiptesis uno podra ser detenido y no solo por la polica
sino que por cualquier ciudadano, cuando estamos ante un ilcito
flagrante, o puede ser detenido por cualquier polica cuando haya una
orden judicial que lo autoriza, y eso tiene una regulacin constitucional.
Esto tiene vinculacin con otra cosa, el cdigo no puede establecer
nuevas causales de detencin que no estn contenidas en la
Constitucin, por eso cuando analicemos la flagrancia nos
encontraremos con que el legislador lo que ha ido haciendo, es que
cada vez que quiere inventar una nueva razn para detener a alguien la
coloca dentro de la hiptesis de la flagrancia. Art 129 y 130 (se han
modificado varias veces).
Hay otra variable que descansa en la Constitucin y que sera, por lo
tanto, en nuestro ordenamiento constitucional procesal penal,
inalterable y es que para detener a alguien se requiere una orden
judicial y por lo tanto un control judicial de esa detencin en un plazo,
esa es una consecuencia de la garanta, si el juez expende la orden,
entonces ante ese juez se discute la validez de esa orden y las
condiciones en las cuales se ejecuta. Yo tengo derecho a que ese juez
conozca esa detencin. Cada vez que se afectan derechos y garantas
en el proceso penal se quiere una habilitacin judicial previa.
-
Importante: Art. 9 Cdigo Procesal Penal: La afectacin de

un derecho o garanta supone la habilitacin previa de un
juez, en otras palabras el ministerio pblico no tiene las
34
Profesor: Rafael
potestades para afectar derechos o garantas si no es con

habilitacin judicial previa.
-
Esto no incluye los actos de los policas.
Una de las grandes diferencias que exista en el sistema procesal

antiguo y este es que la polica est obligada a dar cuenta de sus
actuaciones por primera vez en la historia institucional de Chile, por
primera vez existe una audiencia que se llama de control de detencin,
que no exista en el antiguo sistema procesal penal. Lo nuevo de este
cdigo es:
a- Que la polica lo que hace se lo tiene que contar al fiscal, el
polica no judicializa, eso lo decide el fiscal.
b- Y en esa audiencia vamos a observar cosas que dependen de la
polica.
-
Si se leyeron los derechos
Si hubo maltrato.
Si se logra justificar legalmente la detencin.
El problema es que el control judicial de las acciones policiales ex post

solo se da en los casos en los que la polica declara haber hecho una
actuacin procesal y que adems comunica al fiscal, pero esa decisin
no incluye todas las actuaciones de la polica en la calle, en las que el
polica pudo haber actuado arbitrariamente. Ej. Hacer abrir un bolso a
un estudiante. Ese procedimiento no es motivo de acta y no ser
informado al fiscal. Esto es lo que se llama control policial informal.
Solo se puede detener en lugares pblicos de detencin y no en
cualquier lugar privado o del que no se tenga noticia, eso significa que
el defensor cuando va, por ejemplo a una comisaria, la polica tiene la
obligacin de decirle este es el registro de personas que estn
detenidas y muchas veces la defensora tiene un sistema de control
sobre los lugares de detencin y la defensa penal pblica, de acuerdo
al artculo 7 del CPP, se ejerce respecto de un imputado y debe ser y
dirigirse por cualquier acusacin en su contra, no solo fiscal, no solo
formalizada judicialmente, incluso desde el momento en que la polica
se dirige en contra de alguien y l ya tiene derecho a defensa, ergo, si
lo detuvieron ya es imputado, incluso mucho antes de haber sido
35
Profesor: Rafael
detenido, pudo haber sido objetivo de seguimiento policial por ciertos

datos, y ya es imputado, porque lo estn investigando. El punto es que
si tiene derecho a ser considerado imputado, tiene derecho a defensa.
Los detenidos son todos imputados y por el hecho de ser imputados,
tienen los derechos y garantas procesales que aparecen no solo en la
CPR, sino que adems los derechos y prerrogativas procesales del
propio CPP.
Derechos de los imputados: Art 93. 4 Los derechos de los imputados, y
esos derechos de los imputados se conectan con las garantas que
estamos viendo.
4. El Derecho a la inviolabilidad del hogar y de las comunicaciones.
(Art. 19 n5 Constitucin).
Esto tiene ms relacin con regulaciones procesales especficas.
Medidas intrusivas tratadas por el cdigo, son medidas que el cdigo
permite para indagar en informacin, a travs de mtodos que afectan
este derecho ej. Interceptacin de conversaciones telefnicas, de
correspondencia etc.
Las medidas intrusivas tienen una contencin comn que es el art 9
CPP. Toda actuacin que afecte derechos requiere autorizacin judicial
previa.
-
La polica puede entrar a mi casa? No, no pueden hacer nada

sin una orden judicial cuando afecte derechos o garantas o
autorizacin de la persona duea del lugar o estn afectando el
conjunto de garantas.
Excepciones:
No se necesita ninguna autorizacin cuando seales de auxilio o
signos similares que provengan de la casa genera la decisin de
que se deba entrar a la casa. Por ejemplo: seales parricidas,
disparos, etc. (No una mera sospecha). Art 206 CPP.
o El cdigo dice que cuando la polica hace una persecucin de
alguien, que acaba de cometer un delito, en situacin de
flagrancia, se le puede seguir incluso dentro de la casa en la que
o
Posibilidad de ser evaluado
36
Profesor: Rafael
se est ocultando. Esta excepcin est regulada a propsito de la

detencin flagrante.
Importante: Cundo tengo derechos en el sistema penal? La respuesta
depende de si es imputado o no. Desde cundo soy imputado? Desde
que se dirigen contra m en cualquier investigacin. Y si la polica me
est persiguiendo soy imputado? S, es imputado. Si soy imputado que
derechos tengo? Tiene derecho a guardar silencio, a un abogado, a que
se presuma inocencia, derecho a presentar pruebas (Art. 93).
-
Y un control de identidad me hace imputado? No, estas siendo

un controlado de identidad, tanto es as que el control de
identidad est regulado en el art 85 CPP, y dice que el sujeto
control de identidad tiene derechos regulados en ese mismo
art. Y no son los del 93.
Cuando me realizan un control de identidad (Art. 85) Soy imputado?

Tres hiptesis:
a) Al ser testigo de ciertos hechos, dar informacin til. No se

es imputado.
b) Tal vez crea que alguien va a cometer un delito pero no se
tiene certeza, sino una mera sospecha. Bajo esta hiptesis
no se es imputado, porque no hay una accin concreta de
un acto, si no, ms bien, una mera sospecha.
c) Puedo controlar tu identidad cuando sospecho que has
cometido un delito. Esta se parece mucho ms a la figura
del imputado.
La jurisprudencia ha entendido que no.5
Si la garanta se ve afectada, tiene una consecuencia procesal, por

ejemplo, si un polica entra a una casa sin los indicios o las condiciones
necesarias para ingresar, todo lo que toque no podr ser usado como
prueba durante el juicio. Esta es la regla en principio, posteriormente
veremos sus excepciones.
5. El respeto y proteccin a la vida privada y pblica y a la honra a
la persona y su familia (Art. 19 n 4 Constitucin)
Lo analizaremos despus.
37
Profesor: Rafael
Esa proteccin de la vida privada Hasta dnde alcanza? Ese lmite

tiene las reglas constitucionales, la jurisprudencia constitucional y la
aplicacin de las reglas normativas a la situacin concreta.
Este es un debate ms complejo, porque adems del problema del
espacio pblico y de las expectativas de privacidad, est el derecho a la
propia imagen. Esta garanta vara de acuerdo a la situacin concreta.
Art. 186. Si t tienes la idea de que la polica te est siguiendo, t
tienes derecho a que se aclare la situacin procesal.
6. Derecho de igualdad ante la ley (Art. 19 n2 Constitucin)
Despus hay un conjunto de garantas especficas del proceso penal:
7. Derecho de un procedimiento y una investigacin racional y justa
8. Derecho a la defensa jurdica (Tambin reconocido por la
constitucin) Este derecho tiene importancia porque las
audiencias son nulas ni no est presente el defensor. Lo que
significa que tiene consecuencias procesales especficas.
Regulacin especfica del cdigo. Artculo 2.
9. Derecho a juez natural.
10.
Derecho a juicio previo y nica persecucin (Art. 1)
Ninguna persona podr ser condenada o penada, ni sometida a una de

las medidas de seguridad establecidas en este Cdigo, sino en virtud de
una sentencia fundada, dictada por un tribunal imparcial. Toda persona
tiene derecho a un juicio previo, oral y pblico, desarrollado en
conformidad con las normas de este cuerpo legal
La persona condenada, absuelta o sobreseda definitivamente por
sentencia ejecutoriada, no podr ser sometida a un nuevo
procedimiento penal por el mismo hecho.
11.
Derecho a la Responsabilidad penal. La carga de la prueba
la tiene quien acusa, en este caso el ministerio pblico.
12.
Derecho a la libertad durante el proceso
13.
Derecho a que el imputado no declare bajo juramento
38
Profesor: Rafael

14.
Derecho a ser informado de los cargos
Atencin ha cmo hemos ido desglosando las cosas a partir de un

derecho constitucional Qu es lo que dice la constitucin? Debido
proceso, es genrico. Es un conjunto de Derechos, pero hay algunos
ms especficos, que la constitucin reconoce: El Derecho a defensa,
que no se presuma de derecho mi responsabilidad penal. Qu esconde
a su vez el derecho de defensa? Eso no lo responde la constitucin de
manera tan clara, eso es parte de la jurisprudencia constitucional y de
las resoluciones de los propios jueces. Qu han dicho esos jueces? Han
dicho que el derecho a defensa supone varias cosas: Que usted tiene
derecho a un abogado, que ese abogado est presente en todas las
audiencias, pero es mucho ms que eso, supone tambin que tengo
derecho a ser informado de la prueba que hay en mi contra. Otra
manifestacin del Derecho a defensa: presentarle pruebas al juez.
Martes 26 de Marzo
Orgnica de los actores principales del nuevo proceso penal.

Una de las primeras ideas fundamentales, es que cuando nosotros
pasamos del sistema inquisitivo al sistema acusatorio, lo que
hicimos fue dividir funciones, es decir las funciones que antes
estaban radicadas en el juez que eran investigar, juzgar y fallar,
se las atribuimos a actores distintos.
La funcin de investigacin, de acusacin y de

sostenimiento de la accin penal se la entregaron al fiscal.
La funcin de juzgamiento al juez
Y la funcin de defensora en rigor se mantuvo en manos de

los abogados defensores, ms all de su mejor estructura en
defensora, cuestin a la que me referir ms adelante.
Esta es la primera idea, tenemos un modelo que especializo funciones,

especialmente la de investigacin, esa se especializo en el Ministerio
Pblico.
39
Profesor: Rafael
El Ministerio Pblico tiene por funcin bsicamente las siguientes:

1. Recibir denuncias, no es una funcin exclusiva porque la
comparte con la polica.
2. Iniciar investigaciones penales, poner en movimiento la accin
penal
3. Dirigir las actuaciones de la polica
4. Una funcin que se la entrega la Constitucin, que es defender a
las vctimas y testigos
5. Formular acusacin
6. Sostener la detencin penal en juicio
Este conjunto de acciones las hace con una fisonoma institucional que
representa al conjunto de la comunidad en la persecucin penal del
delito, no representa a la vctima, sino que representa a la comunidad
en su conjunto.
-
Esta discusin acerca de si representa a la vctima o la

comunidad y que diferencia a una de otra, genera una serie de
controversias que ya les he mencionado a la pasada, que tiene
que ver con:
+ Si los fiscales se deben en su funcin bsicamente a lo que la
vctima le pide o debe el fiscal considerar variables poltico
criminales ms generales, para hacer su trabajo de manera
ms racional, criterioso, controlando en la potestad que tiene
el Ministerio Pblico, que es la potestad penal, pero hay una
tensin porque no siempre la representacin de la vctima
coincide con el inters de la comunidad en la persecucin
penal.
El fiscal podra decir no tiene sentido meter a esta persona a la

crcel, porque no tiene un compromiso delictual importante; es
primera vez que comete un delito, no parece ser especialmente
grave, no tiene un prontuario etc. Entonces el fiscal lo que dice
es si yo meto a este sujeto a la crcel lo ms probable es que
tendr un contagio crimingeno, tiene la probabilidad de
entrar en un circuito que es complejo, mejor lo dejamos en
40
Profesor: Rafael
libertad y lo sometemos a unas condiciones, esto no

necesariamente va a coincidir con la voluntad de la vctima, ya
que esta lo puede habar pasado muy mal y solo quiere que el
sujeto se vaya a la crcel, le es impensable cualquier otra
opcin.
-
O pensemos en un sujeto que genera daos a la propiedad, le

empieza a tirar piedras a la casa de una persona, esa persona
dentro de la casa est atemorizada, logra llamar a un sobrino y
entre los dos atrapan al sujeto y entregan al sujeto a la polica,
y el Fiscal dice que el sujeto tiene problemas con las drogas, lo
razonable sera someterlo a un tratamiento, que se entienda
tambin que el dao a la propiedad tampoco fue tanto, y aqu
puede chocar nuevamente la opinin del fiscal con la opinin
de la victima individualmente.
Entonces cuando nosotros declaramos que el Fiscal representa a la

comunidad en la persecucin del delito, est en tensin con aquello que
cada cierto tiempo aparece en la prensa, que es est demanda algo
insatisfecha de quien es vctima del delito por parte de fiscal. Tambin
hay un problema de trato del fiscal con los abogados querellantes, que
no lo recibe de buena manera, que lo recibe su asistente, que no da
traspaso de informacin etc.
Hay diferentes modelos:
1. El modelo anglosajn que es puro Ministerio Pblico, no hay ms
que Ministerio Pblico y por tanto este se hace cargo de
representar el inters que tiene alguien individualmente
considerado.
-
Ahora tenemos que decir, para poder entender bien lo que se

est diciendo, que normalmente los sistemas anglosajones,
especialmente el norteamericano un porcentaje importante de
los fiscales son elegidos por votacin popular, entonces eso
hace que el fiscal no entre tan derechamente en el dilema de si
representa a la comunidad o a la vctima porque en el fondo
cree
que
su
reeleccin
depende
de
representar
adecuadamente a la vctima, entonces son sujetos mucho ms
persecutores que un fiscal chileno.
41
Profesor: Rafael

-
Es parte de la idiosincrasia norteamericana elegir a sus

organismos, surgen ciertos problemas derivado de esto, el
profesor recuerda 3 variables documentadas en textos de
debates:
1. La representacin poltica. A veces es un hecho que un
fiscal dice soy demcrata y el otro republicano y entonces
esto se vuelve una cuestin poltica.
2. El tema de quin financia las campaas de los fiscales,
porque aqu el conflicto de intereses es evidente, porque si
usted me financia una campaa quizs tendr un trato ms
benevolente en la persecucin penal que a usted lo afecte.
3. Se produce esto de quin es ms persecutor, lo que
tambin genera problemas de proporcionalidad y
racionalidad, porque al final el punto no es organizar una
poltica criminal que intente rebajar las tasas de delio, sino
yo ser implacable contra el delito y eso es una cuestin
media vaca si no tengo un diseo de poltica criminal que
cubra varias reas, no solo la persecucin, sino que la
prevencin, el sistema de reinsercin, etc.
Cul es el problema en el otro extremo? Tiene que ver no slo con la

declaracin de funciones del Ministerio Pblico, esto es un rgano que
representa a la comunidad la cual es una declaracin jurdico etrea,
pues Cul es el inters de la comunidad?
-
No se puede definir de forma sencilla, salvo que se ligara a la

presentacin de un programa de una coalicin poltica que
dice yo me voy a comportar de esta manera entonces esa
coalicin poltica electa representa el inters del ciudadano
que voto por ella.
Pero el Ministerio Pblico es autnomo, no forma parte del

poder ejecutivo, en aquellos pases donde forma parte del
poder ejecutivo es ms claro que la poltica que va a llevar
adelante el fiscal tienen que ver con lo que declaro la coalicin
poltica de turno, esto es lo que ocurrira en parte en Alemania,
en Mxico donde los Ministerios Pblicos no son autnomos.
En Chile el Ministerio Pblico no depende de un colegislador y
nos hemos esforzado en Amrica latina estos ltimos 10 aos
42
Profesor: Rafael
para generar Ministerios Pblicos autnomos, porque la

experiencia en Amrica latina no es la misma que en Europa o
en EEUU, porque la experiencia demuestra altos niveles de
corrupcin, altos niveles de ocupacin del aparato del estado
para fines partidistas, y eso significa que si los fiscales tambin
van a seguir la suerte del partido poltico que gana, tambin
van a ser elegidos con criterios polticos y si un fiscal es
elegido
con
criterios
polticos,
entonces
no
habr
independencia real para perseguir delitos de corrupcin, por
tanto es mejor el grado de autonoma, cuestin que cuando
haya delitos que involucren a la coalicin de turno, ellos los
puedan perseguir.
-
En nuestro modelo es ms difcil dar con un razonable

equilibrio, pero el profesor cree que la tendencia a Ministerios
Pblicos autnomos es correcta porque responde a una
realidad poltico institucional, y porque en los pases donde el
Ministerio Pblico depende del poder ejecutivo en general lo
que ocurre es un alto nivel de rotacin en los cargos gobierno
que llega, gobierno que trae a sus fiscales, con lo que se
pierde independencia, imparcialidad y adems se pierde
conocimiento acumulado formar un persecutor penal tarda
tiempo.
Junto con esto debemos decir que un Ministerio Pblico no

puede dar la espalda a las polticas de persecucin penal del
ejecutivo de turno, no puede declararse en rebelda o en
independencia mxima, porque quien administra la funcin
policial, quien disea los planes preventivos, quien ocupa el
territorio para efectos de controlar el delito en general es la
administracin del estado. 6
El fiscal puede ser un dogmatico penal sper sofisticado, pero

el juez le dice a la polica vaya y busque esta informacin, los
muy preparados en la polica son pocos, y esos pocos
Esto es opinin del profesor Rafael Blanco, la que contrasta con la tesis del Profesor
Luis Emilio rojas que defiende que el Ministerio Pblico no puede dejarse llevar por la
voluntad persecutoria del gobierno de turno, Blanco dice que debe haber un dialogo
entre la poltica de prevencin y la poltica de persecucin, porque son parte de un
mismo problema poltico criminal.
43
Profesor: Rafael
preparados quizs tiene mucha carga de trabajo, por tanto

tenemos una precariedad polica enorme.
Recapitulando:
Tenemos un ministerio pblico que lo que intenta es representar
a la comunidad en la persecucin del delito, que tiene todas estas
complejidades que acabamos de sealar, lo que es claro es que la
funcin que cumple es la declarada, cualquiera sea el fiscal,
cualquiera sea el rango de autonoma que tiene, lo que va hacer
ese fiscal es proteger vctima y testigo, recibir denuncias, dirigir a
la polica, poner en movimiento la accin penal, formular la
acusacin, sostener la accin penal, esas son las labores en
general de un Ministerio Pblico.
-
Agreguen a eso que los Ministerios Pblicos en general

dependen o del poder ejecutivo o del poder judicial o pueden
ser autnomos. Nuestro pas tiene un Ministerio Pblico
autnomo.
Tenemos ministerios pblicos que dependen del poder

ejecutivo como Mxico, Alemania, Estados Federales de EEUU.
Tambin tenemos ministerios pblicos con una estructura ms

judicializada, como Paraguay, Venezuela, Italia.
Paralelo entre la fiscala y la defensora:
La defensora representa el inters del imputado en el

marco de la persecucin y juzgamiento penal, ese es el rol
de la defensora penal pblica.
+ Aqu hay una discusin. As como el Ministerio Pblico
representa el inters de la comunidad, a juicio del profesor
la Defensora debera representar el inters individual del
imputado, no un inters institucional, y esto tiene que ver
con la generacin de un modelo que asegure altos
estndares de defensa penal efectiva, defensa tcnica.
+ No siempre ha sido as, ni en el mundo, ni en Chile, por
ejemplo durante muchos aos la corporacin de asistencia
judicial no representaba a imputados por narcotrfico. Y
esa era una definicin institucional de la corporacin.
44
Profesor: Rafael
+ En la defensora penal pblica no puede haber un modelo

de defensa institucional abstracto yo defiendo tales delitos
y estos no, usted los tiene que defender a todos por igual.
Eso genera en la prctica que usted tiene que hacer ver al
sistema el inters que ese imputado tiene particularmente
en ese caso. Distinto es que usted genere estndares (esto
lo hace nuestra defensora penal pblica) y que diga como
mnimo lo que usted tiene que hacer cuando asume la
defensa son estas cosas
y as establecer estndares
mnimos de defensa penal pblica.
+ El sustento de esto tiene que ver con que el sujeto que es
atendido en el sistema pblico debiera tener las mismas
posibilidades que el sujeto que tiene plata para contratar un
abogado privado, la caracterstica del sujeto con dinero
imputado penalmente es que contrata al abogado que
quiere y le pide lo que quiere, entonces el pblico Por qu
va a tener menos que eso? Pero como aseguramos que eso
se cumpla?
+ Los sistemas penales en el mundo bsicamente funcionan
con tres o cuatro categoras distintas:
1. Una institucin pblica que tiene a su cargo funcionarios
que se llaman defensores penales. (lo ms comn en
Amrica latina). Hay un edificio que se llama Ministerio
Pblico y al lado un edificio que se llama Defensora
Penal Pblica.
2. Otros pases entregan la funcin de defensa a los
colegios de abogados.
En los Ministerios pblicos haba muchos modelos distintos pero
acotados, en materia de defensa penal lo que observamos es en
Amrica Latina era malo, fiscalas bien organizadas haban, pero
Defensoras penales eran malas en todos lados, ya que el presupuesto
es bajo para la defensora (a la voluntad poltica no le interesa pagar
para defender a los delincuentes).
Por otro lado encontrbamos
abogados mal pagados y no haba grandes incentivos.
Y Chile decidi en relacin a esto innovar y tenemos un modelo que es
nico en el mundo; (en Escocia haba algo parecido): la defensora
45
Profesor: Rafael
funciona como un fondo de plata, ese fondo de plata no es un edificio,

no son funcionarios en principio, que se licita al mejor postor.
Cuando construimos ese modelo lo que dijimos fue; como nos
asemejamos a esa prestacin que hace el abogado penalista privado, el
parmetro era el que no tiene plata no puede recibir menos que el que
la tiene. Entonces se dijo que no haba que construir un servicio
pblico, porque tendra pocos recursos etc.
Entonces se cre un fondo que se licita cada cierto tiempo,

entre los mejores intereses privados, por ejemplo: yo tengo
100 pesos y voy a licitar las causas de la regin
metropolitana y abro una licitacin y digo tengo los 100
pesos, vengan los oferentes privados que prestan servicios
de defensa penal y presenten sus antecedentes y un jurado
va a seleccionar a los mejores, y a los mejores le vamos a
asignar paquetes de causas.
La defensora penal pblica en los hechos lo que hace es

controlar la prestacin de esos servicios. Y segn las revisiones
de calidad que se van haciendo, se puede renovar las
asignaciones de causa o se pueden sacar del sistema.
Ventajas. Que en el centro encontramos la opinin del

imputado, si lo atendieron bien etc. Lo que tenemos es un
modo de fiscalizacin y control de fondos pblicos que se
asignan a una funcin pblica.
De todas maneras hay 140 defensores penales pblicos, que no

fiscalizan, sino que prestan servicios de defensa en audiencia,
en general estn para los primeros trmites, cuando no hay
algn abogado licitado al que se le haya asignado la causa,
especialmente audiencia de control de detencin con debate
de cautelares. De todas maneras hay un mnimo nmero de
defensores penales para atender situaciones de urgencia, y
despus se asignaran las causas a las oficinas que se
adjudicaron las licitaciones de causa. El rgano que revisa
todo esto es el Consejo de licitaciones de la defensora
penal Pblica.
La importancia del defensor en el nuevo sistema.

46
Profesor: Rafael
1. Yo voy a tener al defensor en las audiencias ms importantes

2. Se le asigna al juez una funcin de cautela y garanta. Seor Juez
si usted ve que el defensor no est prestando un servicio mnimo
de calidad, usted puede declarar abandonada la defensa.
Tenemos por tanto el control del juez y el control

institucional de la defensa.
Problemas planteados por un compaero:
Que el ministerio pblico sea un rgano autnomo y la

defensora no.
El profesor est de acuerdo con una defensora independiente,

el modelo ideal sera el Ministerio Pblico dentro del poder
ejecutivo y la Defensora Penal independiente, porque la
persecucin penal es parte de un modelo de la administracin
del estado, no le pertenece al poder judicial o legislativo la
persecucin penal. Lo que pasa es que nosotros la fijamos con
autonoma porque desconfiamos de la utilizacin poltica de la
persecucin penal.
Pero la defensora entre ms lejos este de la administracin es

mejor, porque a todos les pertenece defenderse y si esta
funcin estuviera bajo el ejecutivo de turno tambin se podra
usar para razones polticas. Pero cuando las defensoras se
quedan sin la proteccin del estado, se vuelven muy
vulnerables.
Otra cuestin tiene que ver con el presupuesto

a) El ministerio pblico necesita plata y su funcin tiene un
grado de ms complejizacin que la defensora, el motor del
procedimiento penal es el fiscal, el promueve el debate, el
defensor en general reacciona.
b) Otra razn en temas de presupuesto, es que el foco en la
defensora est en la asignacin de recursos para la
prestacin de la defensa, en la fiscala hay otras funciones
ms que representar a la vctima.
47
Profesor: Rafael
El fiscal debe ser independiente y objetivo, pero nunca imparcial,

imparcial es el juez que no tiene que tener un inters representativo en
la causa ms que resolver la causa con criterios de imparcialidad. El
fiscal tiene que ser independiente, en relacin de que no tiene que estar
sometido a presiones polticas o de algn grupo de inters econmico
etc. y adems tiene que ser objetivo, debe investigar todo lo que este a
su alcance y todo lo que razonablemente aparezca en la investigacin,
lo que inculpa o lo que exculpa, la idea de mirarlo todo. Objetividad
es: a) no esconder pruebas b) ir sobre lneas de investigacin que
puedan exculpar c) permitir al defensor acceder a la carpeta de
investigacin, salvo excepciones que son del secreto de las
investigaciones.
En cambio si somos querellantes y representamos a la vctima, no
tenemos que tener contacto con el defensor, todo lo nuestro puede ser
secreto. No as el fiscal que tiene que atender tanto a la vctima, como
al defensor y al imputado.
Art 3 Ley Orgnica del Ministerio Pblico. El principio de objetividad
que no se debe confundir con la independencia.
Artculo 3.- En el ejercicio de su funcin, los fiscales del Ministerio
Pblico adecuarn sus actos a un criterio objetivo, velando nicamente
por la correcta aplicacin de la ley. De acuerdo con ese criterio, debern
investigar con igual celo no slo los hechos y circunstancias que funden o
agraven la responsabilidad del imputado, sino tambin los que le eximan
de ella, la extingan o la atenen.
3. Los jueces. Tiene bsicamente dos grandes funciones:
a) Funcin de cautela de garantas: para esta funcin estn los

jueces de garanta. Su funcin es que se cumplan respecto de
todos los intervinientes el debido respeto de sus derechos y
garantas. Vigilar, controlar, fiscalizar, que se respeten todos
los derechos y garantas de los que intervienen en el proceso
penal. Especialmente observadas en el imputado, ya que el
estado es el que se dirige en su contra al ser el sujeto pasivo
de esa persecucin penal. Ejemplos:
1. Control de la detencin.
2. Control de legalidad de la prueba.
48
Profesor: Rafael
3. Control del consentimiento para poner fin al proceso.

Vela por:
1. La legalidad de la detencin.
2. La razonabilidad y existencia de las medidas cautelares que se
solicitan. O sobre medidas intrusivas.
3. Para poner fin al proceso, y encontrar criterios de racionalidad
para eso.
Tambin se puede transformar en juez juzgador, en el

procedimiento simplificado, en el procedimiento monitorio y
juicio abreviado.
b) Funcin de juzgamiento: Y finalmente tenemos un juez

sentenciador, que es el que dirime el conflicto de partes que no
han podido resolver, dictando condena absolutoria o
condenatoria en el juicio oral, este es el juez oral en lo penal.
4. La polica: es quien ejecuta las investigaciones encargadas por
el fiscal, es por tanto el brazo tcnico e independiente para llevar
adelante las lneas de investigacin que decide el fiscal.
Hay quienes han dicho que el fiscal o el sistema procesal

penal debiera dar ms atribuciones a la polica para
investigar, sin que necesariamente tenga que dar cuenta de
todas sus actuaciones al fiscal.
Art. 83. Actuaciones

de la polica
sinde
orden
previa. puede
Corresponder
La otra discusin
es acerca
si la fiscala
investigara los
funcionarios de
Carabineros
de
Chile
y
de
la
Polica
de
Investigaciones
de Chile
sin la polica.
realizar las siguientes actuaciones, sin necesidad de
recibir previamente
instrucciones
particulares
Art
83 CPP de los fiscales:
a) Prestar auxilio a la vctima;
b) Practicar la detencin en los casos de flagrancia, conforme a la ley;
c) Resguardar el sitio del suceso. Para este efecto, impedirn el acceso a toda
persona ajena a la investigacin y proceder a su clausura, si se tratare de local
cerrado, o a su aislamiento, si se tratare de lugar abierto, y evitarn que se alteren
o borren de cualquier forma los rastros o vestigios del hecho o se remuevan los
instrumentos usados para llevarlo a cabo, mientras no interviniere personal experto
de la polica que el ministerio pblico designare.
El personal policial experto deber recoger, identificar y conservar bajo sello los
objetos, documentos o instrumentos de cualquier clase que parecieren haber
servido a la comisin del hecho investigado, sus efectos o los que pudieren ser
utilizados como medios de prueba, para ser remitidos a quien correspondiere,
49
dejando constancia, en el registro que se levantare, de la individualizacin completa
del o los funcionarios policiales que llevaren a cabo esta diligencia;
d) Identificar a los testigos y consignar las declaraciones que stos prestaren
voluntariamente,
Profesor: Rafael
No solo la polica sino adems el fiscal, nunca pueden autor

autnomamente cuando se refiere a la afectacin de derechos y
garantas en este caso tiene que ir donde el juez, esto est en el
artculo 90 CPP.
27 de marzo. Clase Alberto
Sujetos Procesales7
Los sujetos procesales presentes en el sistema Procesal Penal Chileno,
son los siguientes (Ttulo IV, Libro I del Cdigo Procesal Penal):
a) El Tribunal
- El juez de garanta.
- El Tribunal de juicio oral en lo penal.
b) El Ministerio Pblico
c) La Polica.
d) El Imputado
e) La defensa
f) La vctima
g) El querellante
Intervinientes
Art 12 CPP.Para los efectos regulados en este Cdigo, se considerar
intervinientes en el procedimiento al fiscal, al imputado, al defensor, a la vctima
y al querellante, desde que realizaren cualquier actuacin procesal o desde el
7
PPT porque Alberto en clases solo se remite a l.
momento en que la ley les permitiere ejercer facultades determinadas.
50
Profesor: Rafael
Bases constitucionales del Ministerio Pblico.
Arts. 83 a 91 de la Constitucin Poltica de la Repblica de Chile.
Funciones constitucionales:
1. Direccin exclusiva de la investigacin.
2. Ejercicio de la accin penal pblica en la forma prevista por la ley.
3. Proteger a la vctima y a los testigos.
1. Dirigir la Investigacin de Hechos Delictivos
a. Los constitutivos de delitos
b. Los que determinen la participacin punible
c. Los que acrediten la inocencia del imputado.
2.
Ejercicio de la Accin Penal. Los fiscales ejercern y

sustentarn la accin penal pblica en la forma prevista por la ley.
Con ese propsito (+) practicarn todas las diligencias que fueren
conducentes al xito de la investigacin y (+) dirigirn la
actuacin de la polica, con estricta sujecin al principio de
objetividad consagrado en la Ley Orgnica Constitucional del
Ministerio Pblico. (* Tipos de acciones: ver art. 53 CPP.
Consecuencias: arts. 166 incs. I y III y 400 inc. I )
Principio de objetividad Ley N 19.640 de 1999 (L.O.C.M.P.)
Artculo 3.- En el ejercicio de su funcin, los fiscales del Ministerio Pblico

adecuarn sus actos a un criterio objetivo, velando nicamente por la correcta
aplicacin de la ley. De acuerdo con ese criterio, debern investigar con igual
celo no slo los hechos y circunstancias que funden o agraven la
responsabilidad del imputado, sino tambin los que le eximan de ella, la
extingan o la atenen. (en concordancia con art. 77 del CPP)
3. Proteger a las Vctimas y Testigos. Ver art. 78 CPP.

Estructura orgnica del Ministerio Pblico
1. Fiscala Nacional. (Fija criterios de actuacin del Ministerio
Pblico)
51
Profesor: Rafael
Fiscalas Regionales. (Ejerce funciones y atribuciones del MP en

la regin respectiva, conoce reclamaciones contra fiscales
adjuntos)
3. Fiscalas Locales. (Unidades operativas de las fiscalas
regionales)
2.
a- Fiscal Nacional. Es el jefe superior del Ministerio Pblico y

responsable de su funcionamiento.
Designacin: Corte Suprema (CS) llama concurso pblico. Pleno
CS en audiencia pblica da a conocer nmina y antecedentes
postulantes que cumplieron con requisitos legales. Pleno forma quina
con las 5 primeras mayoras. Presidente de la Repblica propone un
Fiscal Nacional entre los integrantes de la quina al Senado. Senado
dar su acuerdo con 2/3 en ejercicio.
Atribuciones (Art. 17 LOCMP):
1- Consejo General Artculo 24 (LOCMP).- El Consejo General
estar integrado por el Fiscal Nacional, quien lo presidir, y por
los fiscales regionales.
Unidades administrativas de la Fiscala Nacional
a. Divisin de Estudios, Evaluacin, Control y Desarrollo de la
Gestin;
b. Divisin de Contralora Interna;
c. Divisin de Recursos Humanos;
d. Divisin de Administracin y Finanzas;
e. Divisin de Informtica, y
f. Divisin de Atencin a las Vctimas y Testigos, que tendr por
objeto velar por el cumplimiento de las tareas que a este respecto
le encomiende al Ministerio Pblico la ley procesal penal.
Unidades Especializadas
Art. 17 (LOCMP) Corresponder al Fiscal Nacional:

c) Crear, previo informe del Consejo General, unidades especializadas
para colaborar con los fiscales a cargo de la investigacin de
determinados delitos;
Art. 22, inc. I (LOCMP) [] estas unidades dependern del

Fiscal Nacional y tendrn como funcin colaborar y asesorar a los
fiscales que tengan a su cargo la direccin de la investigacin de
52
Profesor: Rafael
determinada categora de delitos, de acuerdo con las instrucciones que

al efecto aqul les dicte.
abcde-
Unidades Especializadas.
En control de trfico de drogas.
En delitos sexuales y violentos.
En lavado de dinero, delitos econmicos y crimen organizado.
Anticorrupcin.
Responsabilidad
penal,
adolescente
y
delitos
violencia
intrafamiliar.
f- De cooperacin internacional y extradiciones.
Fiscala Regional. Artculo 27, inc. I. (LOCMP)- A los fiscales

regionales corresponde el ejercicio de las funciones y
atribuciones del Ministerio Pblico en la regin o en la extensin
geogrfica de la regin que corresponda a la fiscala regional a su
cargo, por s o por medio de los fiscales adjuntos que se
encuentren bajo su dependencia.
Fiscal Regional. Designacin:

Corte de Apelaciones (CA) respectiva llama concurso pblico. Pleno CA
en audiencia pblica da a conocer nmina y antecedentes postulantes
que cumplieron con requisitos legales. Pleno forma terna con las 3
primeras mayoras. Fiscal Nacional nombra un Fiscal Regional entre los
integrantes de la terna.
Atribuciones: Art. 32 de LOCMP.
Remocin. Artculo 53 (LOCMP).- El Fiscal Nacional y los Fiscales
Regionales slo podrn ser removidos por la Corte Suprema, a
requerimiento del Presidente de la Repblica, de la Cmara de
Diputados o de diez de sus miembros, por incapacidad, mal
comportamiento o negligencia manifiesta en el ejercicio de sus
funciones.
De las fiscalas locales y los fiscales adjuntos. Artculo
LOCMP.- Las fiscalas locales sern las unidades operativas de
Fiscalas Regionales para el cumplimiento de las tareas
investigacin, ejercicio de la accin penal pblica y proteccin de
vctimas y testigos (inc. I).
53
38
las
de
las
Profesor: Rafael
Las fiscalas locales contarn con los fiscales adjuntos, profesionales y

personal de apoyo, as como con los medios materiales que
respectivamente determine el Fiscal Nacional, a propuesta del Fiscal
Regional dentro de cuyo territorio se encuentre la fiscala local (inc. II).
- Fiscal adjunto jefe (inc. III).
Fiscales adjuntos y fiscal adjunto jefe.
Los fiscales adjuntos son designados por el Fiscal Nacional a propuesta
del Fiscal Regional para que integren las fiscalas locales.
Si en la fiscala local existieren dos o ms fiscales adjuntos, el fiscal
regional designar a uno de ellos el desempeo de labores de jefatura.
La Polica. Rafael Blanco: ... las funciones de la polica en el nuevo
sistema estarn encaminadas a recolectar evidencia en relacin a los
casos que deba investigar, bajo la direccin y coordinacin del
Ministerio Pblico.
Las policas debern cumplir de inmediato y sin ms trmite las
rdenes que les impartieren los fiscales y los jueces, cuya procedencia,
conveniencia y oportunidad no podrn calificar (art. 80 inciso III CPP).
Funcin de la polica en el procedimiento penal (art 79 CPP).
-
Carcter de auxiliar del ministerio pblico.

Ser auxiliar en las tareas de investigacin y deber llevar a cabo
las diligencias necesarias para cumplir los fines previstos en el CPP
(arts. 180, 181 y 187 / 54 y 400).
Le corresponder ejecutar las medidas de coercin que se
decretaren.
Caso especial: Gendarmera de Chile.
Actuaciones de la Polica sin orden previa (art. 83 CPP).
a- Prestar auxilio a la vctima;

b- Practicar la detencin en los casos de flagrancia, conforme a la
ley;
c- Resguardar el sitio del suceso;
d- Identificar a los testigos y consignar las declaraciones que stos
prestaren voluntariamente, tratndose de los casos a que se alude
en las letras b) y c) precedentes;
e- Recibir las denuncias del pblico, y
f- Efectuar las dems actuaciones que dispusieren otros cuerpos
legales.
54
Profesor: Rafael
Otras atribuciones de la Polica.

a- Informar de las denuncias recibidas al Ministerio Pblico (art. 84
CPP).
b- Realizar control de identidad (arts. 85 y 86 CPP).
c- Recibir instrucciones generales del Ministerio Pblico (art. 87
CPP).
d- Registro de actuaciones (art. 88 CPP).
e- Examen de vestimentas (art. 89 CPP).
f- Declaracin del imputado ante la Polica (art. 91 CPP).
La Polica. La investigacin se llevar a cabo de modo de consignar y
asegurar todo cuanto condujere a la comprobacin del hecho y a la
identificacin de los partcipes en el mismo.
La vctima. Las vctimas son aquellas personas ofendidas por un delito
(Def. Legal en art. 108 CPP). Si la vctima fuere muerta en el delito
(art. 108 CPP)
-
Si la persona fue muerta en el delito, las vctimas son su cnyuge y/o

hijos.
Si stos faltan, sern considerados vctimas en el siguiente orden de
prelacin: Padres o abuelos; Conviviente; Hermanos; Adoptados o
adoptantes.
Derechos y garantas de las vctimas.

a. Ser recibida y atendida por los jueces, los Fiscales del Ministerio
Pblico y la polica (art. 6 y 109 d y e CPP).
b. Recibir trato digno acorde a su condicin (art. 6 inc.3 CPP)
c. Denunciar el delito a Carabineros, Polica de Investigaciones, en
la Fiscalas del Ministerio Pblico o en los Tribunales (art. 173
CPP)
d. Ser informada del estado del proceso, de sus derechos y de las
actividades que deba realizar para ejercerlos (art. 78 letra a y
137)
e. Solicitar proteccin a los fiscales del Ministerio Pblico frente a
presiones, atentados o amenazas a ella o a su familia. Los Jueces
garantizarn la vigencia de sus derechos durante el
procedimiento (art. 6 inc.1 y 109 letra a)
f. Obtener reparacin, restitucin de las cosas que le hubieren sido
hurtadas, robadas o estafadas (art. 59), a que los fiscales del
Ministerio Pblico promuevan medidas para facilitar o asegurar la
55
Profesor: Rafael
g.
h.
i.
j.
reparacin del dao sufrido (art. 6 inc. 2) y a demandar la

indemnizacin de los perjuicios sufridos (art. 59 y 109 letra c).
Ser escuchada por el fiscal o el juez de garanta, antes de
decidirse la suspensin o el trmino del procedimiento (art. 78
letra d y 109 letra e y d).
Interponer querella a travs de un abogado (art. 109 letra b y
111)
Participar en el proceso, obteniendo de la polica, de los fiscales y
de los organismo auxiliares, apoyo y facilidades para realizar los
trmite en que deban intervenir (art. 6 inc. 3 y 78) y a asistir a las
audiencias judiciales.
Reclamar ante las autoridades del Ministerio Pblico o el Juez que
corresponda, frente a las resoluciones que signifiquen el trmino
de sus caso (art. 167 inc. 3 y 170 inc.3).
El querellante. Legitimados para presentar querella

a. La querella podr ser interpuesta por la vctima, su representante
legal o su heredero testamentario.
b. Tambin se podr querellar cualquier persona capaz de parecer
en juicio domiciliada en la provincia, respecto de hechos punibles
cometidos en la misma que constituyeren delitos terroristas, o
delitos cometidos por un funcionario pblico que afectaren
derechos de las personas garantizados por la Constitucin o
contra la probidad pblica.
c. Los rganos y servicios pblicos slo podrn interponer querella
cuando
sus
respectivas
leyes
orgnicas
les
otorguen
expresamente las potestades correspondientes.
Requisitos de la querella. Art. 113.
Querellante de vctimas del edificio Alto Ro anuncia peritajes
paralelos a la Fiscala Contreras coment que es probable que las
conclusiones de los peritajes encargados por la Fiscala y los del
estudio jurdico, sean diversos. No obstante, sern presentados ante el
tribunal respectivo con el fin de esclarecer las eventuales
responsabilidades. (Fuente: Publimetro de 16 de marzo de 2010).
Oportunidad para presentar querella
-
La querella podr presentarse en cualquier momento, mientras el

fiscal no declare cerrada la investigacin.
Examen de admisibilidad efectuado por el juez de garanta

56
Profesor: Rafael
No ser admitida a tramitacin cuando:

La presentacin es extempornea.
No se subsanaron defectos dentro del plazo.
Los hechos expuestos no son constitutivos de delito.
La responsabilidad penal manifiestamente est extinguida.
Se dedujo por persona no autorizada.
Una vez admitida a tramitacin...
- El juez la remitir al ministerio pblico y el querellante podr hacer
uso de los derechos que le confiere el artculo 261.
-
Artculo 261 CPP o actuacin del querellante. Hasta 15 das antes

de la fecha fijada para la realizacin de la audiencia de preparacin del
juicio oral, el querellante, por escrito, podr:
a. Adherir a la acusacin del ministerio pblico o acusar
particularmente
b. Sealar los vicios formales de que adoleciere el escrito de
acusacin, requiriendo su correccin.
c. Ofrecer la prueba que estimare necesaria para sustentar su
acusacin, lo que deber hacerse en los mismos trminos
previstos en el artculo 259 (Contenido de la acusacin).
d. Deducir demanda civil cuando procediere.
Se puede desistir de la querella?
S, el querellante podr hacerlo en cualquier momento del
procedimiento. En ese caso el querellante se har cargo de los costos
que ello genere y los que dicte el Tribunal al finalizar el procedimiento.
a.
b.
c.
d.
e.
f.
g.
h.
i.
j.
Oportunidad para querellarse(112CPP)

Requisitos de la querella (113 CPP)
Inadmisibilidad de la querella(114 CPP)
Apelacin 115CPP
Prohibicin de Querella 116CPP
Rechazo de la querella 117CPP
Desistimiento 118CPP
Derechos querellado frente al desistimiento 119 CPP
Abandono de la querella 120CPP
Efectos del abandono 121 CPP
Mircoles 27. Segundo Modulo. Clase ayudante (Alexander)
57
Profesor: Rafael

Intervinientes (art.12)
Artculo 12.- Intervinientes. Para los efectos regulados en este Cdigo, se

considerar intervinientes en el procedimiento al fiscal, al imputado, al
defensor, a la vctima y al querellante, desde que realizaren cualquier
actuacin procesal o desde el momento en que la ley les permitiere ejercer
facultades determinadas.
Distinguir qu es un sujeto procesal y qu es un interviniente.

-
Tribunal y polica son sujetos procesales porque estn

contenidos dentro de un proceso, la calidad de interviniente se
reconoce cuando tiene derecho y garantas dentro de eso
proceso, el juez no tiene derechos no garantas pero tiene que
hacer valor derechos y garantas (de la vctima y del imputado
dentro del proceso), en cambio las policas son un mecanismo
auxiliar que el ministerio pblico ocupa para llevar a cabo la
investigacin8 .
Diferencia entre el actual sistema acusatorio y el antiguo

inquisitivo, diferencias a partir del proceso, es decir,
distribucin de juzgamiento investigacin.
a) Situacin de la Vctima en el sistema inquisitivo.

Desde el punto de vista de la vctima tambin se pueden ver cosas, por
ejemplo, en el sistema inquisitorio se ve caracterizada por la
precariedad (sectores de menores ingresos, menores posibilidades de
defensa ahora hablamos de defensa slo del imputado, antes no, antes
todo se consegua con un abogado bien pagado) y todo queda a criterio
del juez.
Siguiendo con el anterior, el proceso significa un segundo gravamen,
quien supervisa que el ofensor no haya amenazas daos, los plazos,
falta de garantas, tardanzas, tratos inadecuados (se causa se nos
perdi, nadie cautelaba nada), no hay seguridad jurdica, nada me
asegura que la causa llega a su fin (condena o absolucin).
b) Situacin de la vctima en el sistema acusatorio.
Reconocimiento de la vctima como sujeto procesal, es parte del
proceso y tambin es un interviniente, por tanto, va a tener derechos y
garantas. El encargado de velar por las garantas es el juez de
8
Pregunta de examen,
58
Profesor: Rafael
garanta, es una vctima que tiene voz que puede participar fiscalizar
al juez, tiene facultades de control, por ejemplo, en el archivo
provisional (los antecedentes no son suficientes para llevar a cabo de
una investigacin, se archiva hasta que surjan nuevas evidencias que
sustenten una investigacin) la vctima puede acudir al superior
jerrquico por ppio de oportunidad, hay un inters pblico relevante.
Tambin tiene solicitud o proposicin de diligencias (sabe seor fiscal
existe tal testigo, sera bueno que ud. lo citara, el fiscal bajo el ppio de
objetividad est en condiciones y es la obligacin deber de hacer esas
diligencias), control externo que sirve de contrapeso en el sentido de
que si el imputado tiene derechos y garantas, la vctima tambin tiene.
Todo esto trae un cambio en la situacin de la vctima, terminando con
la situacin de marginacin de la vctima en el proceso.9
Tres normas importantes para configurar los derechos de la vctima:
Trada de artculos.
Art. 109, es una repeticin del art. 78 (deber de informacin del min.
Pblico con la vctima y art. 6 (deber de min. Pblico, todo deber tiene
como correlacin un derecho en la vctima)
Artculo 109.- Derechos de la vctima. La vctima podr intervenir
en el procedimiento penal conforme a lo establecido en este Cdigo, y
tendr, entre otros, los siguientes derechos:
a) Solicitar medidas de proteccin frente a probables hostigamientos,
amenazas o atentados en contra suya o de su familia;
b) Presentar querella;
c) Ejercer contra el imputado acciones tendientes a perseguir las
responsabilidades civiles provenientes del hecho punible;
d) Ser oda, si lo solicitare, por el fiscal antes de que ste pidiere o se
resolviere la suspensin del procedimiento o su terminacin anticipada;
e) Ser oda, si lo solicitare, por el tribunal antes de pronunciarse acerca
del sobreseimiento temporal o definitivo u otra resolucin que pusiere
trmino a la causa, y
9
importante: art. 108 quin es el ofendido y si la persona muere quin la va a

representar, de memoria.
59
Profesor: Rafael
f) Impugnar el sobreseimiento temporal o definitivo o la sentencia

absolutoria, aun cuando no hubiere intervenido en el procedimiento.
Los derechos precedentemente sealados no podrn ser ejercidos por
quien fuere imputado del delito respectivo, sin perjuicio de los derechos
que le correspondieren en esa calidad.
Artculo 78.- Informacin y proteccin a las vctimas. Ser deber
de los fiscales durante todo el procedimiento adoptar medidas, o
solicitarlas, en su caso, para proteger a las vctimas de los delitos;
facilitar su intervencin en el mismo y evitar o disminuir al mnimo
cualquier
perturbacin que hubieren de soportar con ocasin de los trmites en
que debieren intervenir.
Los fiscales estarn obligados a realizar, entre otras, las siguientes
actividades a favor de la vctima:
a) Entregarle informacin acerca del curso y resultado del

procedimiento, de sus derechos y de las actividades que debiere
realizar para ejercerlos.
b) Ordenar por s mismos o solicitar al tribunal, en su caso, las
medidas destinadas a la proteccin de la vctima y su familia frente a
probables hostigamientos, amenazas o atentados.
c) Informarle sobre su eventual derecho a indemnizacin y la forma
de impetrarlo, y remitir los antecedentes, cuando correspondiere, al
organismo del Estado que tuviere a su cargo la representacin de la
vctima en el ejercicio de las respectivas acciones civiles.
d) Escuchar a la vctima antes de solicitar o resolver la suspensin
del procedimiento o su terminacin por cualquier causa.
Si la vctima hubiere designado abogado, el ministerio pblico estar
obligado a realizar tambin a su respecto las actividades sealadas en
las letras a) y d) precedentes.
Artculo 6.- Proteccin de la vctima. El ministerio pblico estar
obligado a velar por la proteccin de la vctima del delito en todas las
60
Profesor: Rafael
etapas del procedimiento penal. Por su parte, el tribunal garantizar

conforme a la ley la vigencia de sus derechos durante el procedimiento.
El fiscal deber promover durante
patrimoniales, medidas cautelares
reparacin del dao causado a la
ejercicio de las acciones civiles
vctima.
el curso del procedimiento acuerdos

u otros mecanismos que faciliten la
vctima. Este deber no importar el
que pudieren corresponderle a la
Asimismo, la polica y los dems organismos auxiliares debern

otorgarle un trato acorde con su condicin de vctima, procurando
facilitar al mximo su participacin en los trmites en que debiere
intervenir.
La vctima est representada por el fiscal (se dice que est mal dicho
por ste lleva a cabo la investigacin), pero no slo est preocupado de
los intereses de la vctima tb se le ordena, por el ppio de objetividad,
que investigue sobre hechos que puedan exculpar al imputado, por eso
fiscal como representante de la vctima no, sino que el representante
directo es el querellante, si la vctima quiere lograr ms cosas dentro
del proceso, querella (abogado particular).
Legitimado para interponer querella (art.111):
Artculo 111.- Querellante. La querella podr ser interpuesta por la
vctima, su representante legal o su heredero testamentario.
Tambin se podr querellar cualquier persona capaz de parecer en
juicio domiciliada en la provincia, respecto de hechos punibles
cometidos en la misma que
constituyeren delitos terroristas, o delitos cometidos por un funcionario
pblico que afectaren derechos de las personas garantizados por la
Constitucin o contra la
probidad pblica.
Los rganos y servicios pblicos slo podrn interponer querella
cuando sus respectivas leyes orgnicas les otorguen expresamente las
potestades
correspondientes.
-Vctima.
61
Profesor: Rafael

-Representante legal: cuando es incapaz (menor de edad)
-Heredero testamentario: cuando vctima est muerta, para perseguir

derechos y garantas.
- Cualquier persona: cuando sea capaz de parecer en juicio, domiciliada
en la provincia, respecto de hechos punibles cometidos en la provincia
que se domicilia, que constituyeron delitos terroristas. O sea cualquier
persona ante delitos terroristas.
- Funcionario pblico: cuando afectare derechos garantizados por la
constitucin contra la probidad pblica. Cuando un funcionario pblico
afecte alguna garanta.
- Otros servicios pblicos: cuando su ley orgnica los autorice .
Cundo se presenta la querella. RG: en cualquier momento, con el
lmite del cierre de la investigacin (2 aos plazo legal, pudiendo ser
judicial menor a los 2 aos).
Pongmonos en el caso del plazo de 2 aos, la querella se puede
presentar desde la denuncia hasta el cumplimiento de ese plazo,
problema el art. 207 que dice que cuando el querellante vctima han
pedido diligencias oportunamente por conducto regular al fiscal y ste
no la realiza sin una causa justificada, la vctima querellante pueden
acudir al tribunal de garanta para solicitar la reapertura de la
investigacin por el tiempo que el juez determine si por RG la querella
se puede presentar hasta el cierre de la investigacin y est se cerr,
pero el juez reabre por solicitud de la vctima, sta puede presentar
querella? Algunos dicen que s, porque formalmente ese plazo es
investigacin para llevar a cabo diligencias que van a servir para
comprobar el hecho, otros dicen que no porque el fin de esa norma es
slo garantizar el debido derecho de la vctima que tiene para solicitar
diligencias al fiscal, se el objetivo de ese plazo y si lo piensan
lgicamente, yo vctima que no he presentado querella y digo chuta
debera presentar una querella y el plazo recluy, ya no tengo derecho
qu hago, me aprovecho de este motivo que se me neg una diligencia
para presentar una querella, eso parece raro ests metiendo una
querella por un motivo distinto.
Efecto que tiene la querella (art.261).
62
Profesor: Rafael
Artculo 261.- Actuacin del querellante. Hasta quince das antes

de la fecha fijada para la realizacin de la audiencia de preparacin del
juicio oral, el querellante, por escrito, podr:
a) Adherir a la acusacin del ministerio pblico o acusar
particularmente. En este segundo caso, podr plantear una distinta
calificacin de los hechos, otras formas de participacin del acusado,
solicitar otra pena o ampliar la acusacin del fiscal, extendindola a
hechos o a imputados distintos, siempre que hubieren sido objeto de la
formalizacin de la investigacin;
b) Sealar los vicios formales de que adoleciere el escrito de
acusacin, requiriendo su correccin;
c) Ofrecer la prueba que estimare necesaria para sustentar su
acusacin, lo que deber hacerse en los mismos trminos previstos en
el artculo 259, y d) Deducir demanda civil, cuando procediere.
Cerrada la investigacin, viene un plazo en el cual es fiscal decide
acusar, sobreseer o no perseverar. Si acusa viene una audiencia de
preparacin de juicio oral, en el caso de 15 das antes de esta audiencia
el querellante por escrito puede adherir a esta acusacin del mini.
Pblico, es decir, la calificacin de los hechos y la jurdica es la misma,
o bien, puede acusar particularmente, difieren la calificacin de los
hechos, fiscala acusa abuso sexual, pero el querellante alega violacin,
lo cual trae consecuencias en la pena notorias.
Puede sealar vicios formales del escrito de acusacin (art. 259: en la
acusacin el fiscal debe individualizar a las partes, etc.)
Ofrecer prueba que sustente su acusacin, si el fiscal en su acusacin
puede presentar 10 testigos, 10 pruebas documentales, el querellante
puede hacer lo mismo, ste puede llevar una investigacin paralela a la
del fiscal. Deducir demanda civil.
Cuando el min. Pblico ejerce su facultad de no perseverar (no ejerce
acusacin cuando no tiene pruebas) y qu pasa si el querellante tiene
prueba contundente, puede hacerlo y surge una figura rara entre el
querellante y el defensor el MP desaparece del mapa.
Requisitos formales de la querella.10 Art. 113
10
Memoria.
63
Profesor: Rafael
Artculo 113.- Requisitos de la querella. Toda querella criminal

deber presentarse por escrito ante el juez de garanta y deber
contener:
a) La designacin del tribunal ante el cual se entablare;
b) El nombre, apellido, profesin u oficio y domicilio del querellante;
c) El nombre, apellido, profesin u oficio y residencia del querellado,
o una designacin clara de su persona, si el querellante ignorare
aquellas
circunstancias. Si se ignoraren dichas determinaciones, siempre se
podr deducir querella para que se proceda a la investigacin del delito
y al castigo de el o de los
culpables;
d) La relacin circunstanciada del hecho, con expresin del lugar,
ao, mes, da y hora en que se hubiere ejecutado, si se supieren;
e) La expresin de las diligencias cuya prctica se solicitare al
ministerio pblico, y
f) La firma del querellante o la de otra persona a su ruego, si no
supiere o no pudiere firmar.
-Designacin del tribunal en cual se entabla.
-Individualizacin del querellante.
-Individualizacin del querellado.
-Relacin circunstanciada del hecho.
-Mencin de las diligencias cuya prctica solicitare.
-Firma del querellante
Cundo se puede declarar inadmisible una querella. Art. 114
Artculo 114.- Inadmisibilidad de la querella. La querella no ser
admitida a tramitacin por el juez de garanta:
a) Cuando fuere presentada extemporneamente, de acuerdo a lo
establecido en el artculo 112;
b) Cuando, habindose otorgado por el juez de garanta un plazo de
tres das para subsanar los defectos que presentare por falta de alguno
64
Profesor: Rafael
de los requisitos sealados en el artculo 113, el querellante no

realizare las modificaciones pertinentes dentro de dicho plazo;
c) Cuando los hechos expuestos en ella no fueren constitutivos de
delito;
d) Cuando de los antecedentes contenidos en ella apareciere de
manifiesto que la responsabilidad penal del imputado se encuentra
extinguida. En este caso, la declaracin de inadmisibilidad se realizar
previa citacin del ministerio pblico, y
e) Cuando se dedujere por persona no autorizada por la ley.
- Presentada extemporneamente: una vez declarada cerrada la
investigacin.
- Cuando no se hayan subsanado los defectos en el plazo de tres das,
esto es yo presento por escrito ante el tribunal de garanta, analizo los
requisitos formales y declara admisible o inadmisible, si hay defectos
hay 3 das para que subsane y vuelve a presentar, si hace caso omiso a
los defectos de tiene por desistida.
- Cuando los hechos expuestos en ella no fueren constitutivos de delito.
- Cuando de los antecedentes contenidos en ella aparecerie de
manifiesto que la responsabilidad penal del imputado se encuentre
extinguida.
- Cuando se dedujere por persona no autorizada por la ley.
En el archivo provisional, una forma de obligarlo a que investigue es

presentando querella, decretada admisible y pasada al MP, tiene que
investigar los hechos, mas que reclamar al superior jerrquico
presentar querella.
Apelacin de la querella, slo cuando se declara inadmisible, no cabe en
ningn otro caso. No es como la apelacin civil, aqu hay ciertas
audiencias, no todo es apelable. Se interpone ante el mismo juez de
garanta que dict la resolucin que declar inadmisible la querella.
Plazo de 5 das desde la notificacin, slo efecto devolutivo.
65
Profesor: Rafael

Prohibicin de querella. (art. 116)11
Artculo 116.- Prohibicin de querella. No podrn querellarse entre

s, sea por delitos de accin pblica o privada:
a) Los cnyuges, a no ser por delito que uno hubiere cometido
contra el otro o contra sus hijos, o por el delito de bigamia, y
b) Los consanguneos en toda la lnea recta, los colaterales y afines
hasta el segundo grado, a no ser por delitos cometidos por unos contra
los otros, o contra su cnyuge o hijos.
Desistimiento de la querella.
En cualquier momento del procedimiento, trae como consecuencia
derechos del querellado para ejercer a su vez la accin penal posible.
(caso Mackenna).
Abandono de la querella.
La declara el tribunal de oficio o a peticin de cualquiera de los dos
intervinientes.
-
de oficio: cuando se declara inadmisible porque hay defectos

formales con el plazo de 3 das. No ejerce los derechos del art.
261.
Resolucin que declare el abandono no es apelable.
Imputado. (art. 7)
Artculo 7.- Calidad de imputado. Las facultades, derechos y
garantas que la Constitucin Poltica de la Repblica, este Cdigo y
otras leyes reconocen al imputado, podrn hacerse valer por la persona
a quien se atribuyere participacin en un hecho punible desde la
primera actuacin del procedimiento dirigido en su contra y hasta la
completa ejecucin de la sentencia. Para este efecto, se entender por
primera actuacin del procedimiento cualquiera diligencia o gestin,
sea de investigacin, de carcter cautelar o de otra especie, que se
realizare por o ante un tribunal con competencia en lo criminal, el
ministerio pblico o la polica, en la que se atribuyere a una persona
responsabilidad en un hecho punible.
11
No importa.
66
Profesor: Rafael
Aquel interviniente contra quien se dirige la pretensin punitiva del

estado.
Importancia del art. 7en los ppios bsicos del proceso penal, me dice
cundo se entiende que una persona est imputada y qu
consecuencias significan
Una persona adquiere la calidad de imputado desde la primera
actuacin del procedimiento dirigido en su contra y hasta la completa
ejecucin de la sentencia.
Problema: cul es la primera actuacin del procedimiento detencin?
Investigacin desformalizada antes de tu conocimiento? Hay que ver el
inc. 2
Primera actuacin del procedimiento: cualquier diligencia o gestin,
sea de investigacin, de carcter cautelar o de otra especie, que se
realizare por o ante un tribunal con competencia en lo criminal, el MP o
la polica, en la que se atribuyere a una persona responsabilidad en un
hecho punible (ante cualquier cosa que lleve el MP, polica tu ests
siendo imputado. Si yo s que me pincharon el telfono voy ante un
tribunal y digo yo creo que me estn persiguiendo porque tengo mi
telfono intervenido, el juez se comunicar con el MP, con el fiscal a
cargo y debe decirle que formalice, nadie puede obligarlo a formalizar,
pero en esta situacin el tribunal de garanta puede ponerle un plazo
para que formalice, esto es discutible, hay un choque de normas. En el
fondo se le est reconociendo el derecho al imputado (si estoy en esta
situacin dgamelo).
La labor del juez es cautelar las garantas, de qu forma? Se va a
preferir la cautela de garantas por sobre una atribucin del ministerio
pblico qu es ms importante? Yo no conozco rgano del min. Publico
que haya formalizado por orden del tribunal de garanta, en tanto, se
est prefiriendo la autonoma exclusiva del min. Publico por sobre una
cautela de garanta eficiente, pero como siempre queda una colita
cautelemos una garanta dejemos esta medida que afecta garantas sin
efecto (ya no lo sigamos, ya no le pinchemos el telfono) declaracin
de buenos ppios, nada ms
Ej. - Desde Detencin por delito flagrante
67
Profesor: Rafael
- Desde que se requiera autorizacin judicial para llevar a cabo una

diligencia sin su conocimiento
- Desde que se solicite informacin a una autoridad o institucin sobre
su persona (cualquier antecedente extracto de filiacin por el MP
tiene que conocer si tiene antecedentes penales anteriores).
El afectado desde cualquiera de estas situaciones puede hacer valer
todas sus facultades que la constitucin y las leyes le reconocen, y los
tratador internacionales tb. O desde que tom conocimiento de las
diligencias de investigacin y, por tanto, esto no depende de un tercero
lo que haya entregado a un tercero va formalizacin.
Cul es la finalidad de la formalizacin.12

Aparte de que empieza a correr la investigacin, es que a partir de la
formalizacin el MP puede fijar garantas, desde ah pueden pedir
prisin preventiva, medidas inclusiva, salvo la excepcin para el xito
de la investigacin la medida inclusivazo sea conocida por la persona,
por ejemplo en drogas, asociaciones indebidas, trfico eso lleva
investigaciones de 6 meses antes que la persona tome conocimiento,
sta slo tomar conocimiento de la investigacin cuando la detienen.
Por ej, yo MP fui al registro civil u otro servicio pblico y ped
informacin respecto de Israel (ya es imputado) y l no sabe que ped
informacin, el no se siente afectado en sus garantas, en tanto, ser
imputado opera en la prctica cuando te detienen, recin te diste
cuenta.13
Si t no tienes cdula de identidad (art. 85) el carabinero tiene el deber
de conducir al recinto policial ms cercano a la persona con fines slo
de identificacin, nada ms, t no ests detenido, sta se adquirira
cuando lo llevan a la comisara revisan la identificacin y ven que tiene
una orden de detencin pendiente.
Control de identidad: tener la idea de que la persona va a cometer un
delito o haya cometido un delito indicio. Sin ms indicios, puede
12
Adelantando la materia.
13
68
Profesor: Rafael
registrar vestimenta, equipaje (registro completo).si te niegas puede

usar la fuerza.
-
Derechos y garantas del imputado.
Derecho genrico: derecho a defensa, es decir, facultad de intervenir en

el proceso penal que se dirige en su contra para poner en evidencia.
Igualdad de armas, condicin necesaria de cualquier sistema
adversarial, cmo yo imputado me voy a ver slo con todo el aparataje
estatal y contra m, necesito alguien que me defienda el imputado
necesita una persona que
Presuncin de inocencia (art.4)
Artculo 4.- Presuncin de inocencia del imputado. Ninguna
persona ser considerada culpable ni tratada como tal en tanto no fuere
condenada por una sentencia firme.
Se le reconoce al imputado en este proceso, es un estado de inocencia,
deja de ser un objeto de la prueba y puede valer sus derechos
procesales, aqu no hay confesin y es condenado, ya no es objeto de la
prueba con su slo declaracin no se le va a condenar, se necesitan ms
medios de prueba.
Consecuencias de esto, derecho a guardar silencio (art. 93 g) si el

imputado es presumido inocente no tiene por qu participar en el
establecimiento de los hechos, es decir, el imputado no es un
colaborador del fiscal, se puede quedar callado todo el proceso, porque
el fiscal es el encargado de probar, l tiene la carga de la prueba.
La defensa se puede ejercer de dos formas:
a) Una defensa positiva en la cual establezcas una coartada, una
hiptesis contraria a la que est ejerciendo el fiscal.
b) Una defensa negativa, la cual es desacreditar los hechos que me
est imputando, o bien, hacer una defensa en cuanto a la
negociacin, es decir, al fiscal le reconozco ciertos hechos, pero a
cambio de un beneficio (una condena menor, procedimiento
abreviado, circunstancia atenuante).
69
Profesor: Rafael
Elementos comprendidos en el derecho a defensa (de forma muy

genrica).
- Derecho a ser odo supone conocer los cargos y antecedentes que lo
fundan. Ej. Conocer los registros de las investigaciones que lleva el
fiscal, tengo que saber por qu se me est investigando por qu se me
acuda, todo ello para poder defenderme.
- Controlar y controvertir la prueba de cargo.
- Derecho a rendir prueba propia (cuando ejercemos la defensa positiva,
es decir, yo comprobar mi hiptesis).
- Derecho a valorar la prueba y a concluir respecto a ella. (alegatos de
clausura, debates de pertinencia).
- Derecho a la autodefensa, planteamiento y alegaciones (en todo
momento del proceso el imputado puede declarar).
> Todo lo visto son manifestaciones de defensa que tu puedes ver
normalmente en el proceso.
Hay una nomenclatura del art. 8 dice que hay una defensa material y
una defensa tcnica.
Artculo 8.- mbito de la defensa. El imputado tendr derecho a
ser defendido por un letrado desde la primera actuacin del
procedimiento dirigido en su contra. Todo imputado que carezca de
abogado tendr derecho irrenunciable a que el Estado le proporcione
uno. La designacin del abogado la efectuar el juez antes de que tenga
lugar la primera actuacin judicial del procedimiento que requiera la
presencia de dicho imputado.
El imputado tendr derecho a formular los planteamientos y
alegaciones que considerare oportunos, as como a intervenir en todas
las actuaciones judiciales y en las dems actuaciones del
procedimiento, salvas las excepciones expresamente previstas en este
Cdigo.
70
Profesor: Rafael
Defensa material: se trata de ejercer los d y garantas que la

legislacin establece a favor del sujeto pasivo de la persecucin y que
en principio corresponde ejercer por si mismo al imputado.
Defensa tcnica: es el derecho a ser asistido o defendido por un
letrado desde la primera actuacin de procedimiento dirigido en su
contra.
Defensa material cmo se ve esto?
1. Derecho a la informacin: relacin al conocimiento que debe
tener el imputado de los hechos por los cuales el MP lo persigue
(art. 93 letra a es la base de la defensa material en todas sus
letras).
2. Derecho a la intervencin: facultad que tiene el imputado a
intervenir dentro del proceso, ej: declarar cuantas veces quiera
(art.93 letras c,d,e,f).
3. Limitacin a los rganos de persecucin para asegurar la
intangibilidad de los derechos del imputado (art. 93 letra g), se
desgrana en el derecho a guardar silencio, derecho a declarar,
incoercibilidad del imputado (no voy a coaccionar a una persona
para obtener declaracin).
Presencia del imputado en juicio oral: condicin fundamental para
una buena defensa.
Ppio de congruencia: conocer los hechos por los cuales me estn
persiguiendo, por los cuales se me est acusando.
Los hechos por los cuales se me formalizan deben ser los mismos que el
fiscal debe respetar cuando acusa y a su vez son los mismos hechos de
la acusacin los que el juez tiene que valorar para realizar su sentencia,
es decir, si en la formalizacin tengo hecho a, b y c, y en la acusacin el
fiscal ingresa e y d, stos no corresponden tiene que seguir con los
hechos (mismos hechos para formalizacin y acusacin), lo que no
obsta a que yo pueda hacer una calificacin distinta en la acusacin, es
decir, se me formalizo por hchos que constituyen violacin, pero dentro
de la investigacin me di cuenta que no hubo penetracin, por tanto yo
no voy a acusar por violacin, si no que acusar por abuso sexual (se
rebaja, no puede ser al revs).
Sentencia: no se puede basar en hechos que no ests mencionados en la
acusacin 8ppio de congruencia), su importancia, es que para realizar
71
Profesor: Rafael
la defensa material tengo que conocer los hechos, si no los conozco, si

no estn claros en la formalizacin mi oportunidad de defenderme va a
ser menor.14
Prohibicin reformatio in peius (art. 360 inc. 3) no se puede
modificar el fallo en perjuicio del imputado cuando recurre la vctima.
La nica excepcin es que recurra el MP.
Artculo 360.- Decisiones sobre los recursos. El tribunal que
conociere de un recurso slo podr pronunciarse sobre las solicitudes
formuladas por los recurrentes, quedndole vedado extender el efecto
de su decisin a cuestiones no planteadas por ellos o ms all de los
lmites de lo solicitado, salvo en los casos previstos en este artculo y en
el artculo 379 inciso segundo.
Si slo uno de varios imputados por el mismo delito entablare el
recurso contra la resolucin, la decisin favorable que se dictare
aprovechar a los dems, a menos que los fundamentos fueren
exclusivamente personales del recurrente, debiendo el tribunal
declararlo as expresamente.
Si la resolucin judicial hubiere sido objeto de recurso por un solo
interviniente, la Corte no podr reformarla en perjuicio del recurrente.
Defensa tcnica: es el derecho a la defensa jurdica a que un abogado
me represente, porque hay situaciones en el proceso que yo como
imputado no puedo ejercer (no sabe incluir prueba).
Discusin: cundo nace el derecho a contar con un defensor (Art.
8 vs. Art. 102)
Art. 8 el imputado tendr derechos a ser defendido por un letrado
desde la primera actuacin del procedimiento dirigido en su
contraaqu nos basamos en el artculo 7. (a m se me detiene y tengo
derecho a contar con un abogado)
Art. 112 la designacin del defensor debe tener lugar antes de la
realizacin de la primera audiencia a que fuere citado el imputado esa
audiencia es el control de detencin (tengo la obligacin de contar con
un abogado en la primera audiencia. En la prctica el abogado aparece
en el control de detencin
14
Importante para el examen.
72
Profesor: Rafael
Primera llamada, generalmente, mam estoy detenido, si no tiene un

abogado de confianza o que puedas pagar para que vaya al cuartel
policial, si no tienes lo vas a conocer una vez detenido en la zona de
seguridad.
No sirve que nos defensores estn en un edificio bonito en el centro de
justicia, el defensor tiene que estar en el cuartel policial.
Martes 2 de abril
FORMAS DE INICIO DEL PROCESO PENAL Y CRITERIOS DE

SELECTIVIDAD.
Las formas de inicios se corresponden con:
a) La denuncia
b) La querella
c) Con la facultad de oficio de iniciar investigacin.
Y dos figuras algo ms extraas:
d) La auto-denuncia
e) El control judicial anterior a la formalizacin de la investigacin
Al detalle:
a. LA DENUNCIA. Se reconduce finalmente al ministerio pblico
normalmente a travs de la polica.
b. LA QUERELLA. Se presenta ante el juez de garanta para que
finalmente se reconduzca al ministerio pblico.
c. LA AUTO DENUNCIA: tambin supone una accin ante el
Ministerio Pblico.
d. EL CONTROL JUDICIAL ANTERIOR A LA FORMALIZACIN: es
ante el juez de garanta, al igual que lo supone la querella.
73
Profesor: Rafael

DENUNCIA.
Artculo 172.- Formas de inicio. La investigacin de un hecho que

revistiere caracteres de delito podr iniciarse de oficio por el ministerio
pblico, por denuncia o por querella.
Artculo 173.- Denuncia. Cualquier persona podr comunicar directamente

al ministerio pblico el conocimiento que tuviere de la comisin de un
hecho
que
revistiere
caracteres
de
delito.
Tambin se podr formular la denuncia ante los funcionarios de
Carabineros de Chile, de la Polica de Investigaciones, de Gendarmera de
Chile en los casos de los delitos cometidos dentro de los recintos
penitenciarios, o ante cualquier tribunal con competencia criminal, todos
los cuales debern hacerla llegar de inmediato al ministerio pblico.
Esta es la figura general, cualquiera sea la forma en que se inicie

el procedimiento todo a excepcin de la querella va directamente
al MP, en el caso de la querella se requiere de un
pronunciamiento previo del juez que va hacer una evaluacin de
control formal, remitiendo finalmente los antecedentes al MP.
Artculo 174.- Forma y contenido de la denuncia. La denuncia podr
formularse por cualquier medio y deber contener la identificacin del
denunciante, el sealamiento de su domicilio, la narracin
circunstanciada del hecho, la designacin de quienes lo hubieren
cometido y de las personas que lo hubieren presenciado o que tuvieren
noticia de l, todo en cuanto le constare al denunciante.
En el caso de la denuncia verbal se levantar un registro en presencia
del denunciante, quien lo firmar junto con el funcionario que la
recibiere. La denuncia escrita ser firmada por el denunciante. En ambos
casos, si el denunciante no pudiere firmar, lo har un tercero a su ruego.
Lo relevantes para efectos que la denuncia pueda prosperar es que

haya una persona que se logre identificar, un hecho que revista
caracteres de delito y adicionalmente (que no est en el 174) y hechos
que tienen asignado una penalidad que obliga al MP no solo a recibir la
denuncia, sino que adems eventualmente a investigar.
74
Profesor: Rafael
La ausencia de alguno de estos elementos tiene consecuencias

distintas, cuando la denuncia no tiene ninguno de estos elementos
simplemente se desestima y lo puede hacer incluso la propia polica.
-
Cuando la denuncia no
desestimada por el fiscal.
Si la denuncia tiene caracteres de delitos pero no hay una

persona contra quien se pueda dirigir la investigacin, por falta
de antecedentes, tcnicamente es una denuncia pero concluir
con la figura del archivo provisional.
Art 175. Denuncias obligatorias.

-
reviste caracteres
de delito
ser
15
Cuando los delitos ocurren dentro del mbito de responsabilidad

de alguna de las personas mencionadas en el art 175 aparece una
suerte de deber legal de cuidada especial de estos sujetos en
relacin con la denuncia, para efectos de formularla ante las
autoridades competentes, cuando en el mbito de sus
atribuciones y en el ejercicio de sus actividades aparece la
comisin de un delito.
Artculo 176.- Plazo para efectuar la denuncia. Las personas indicadas

en el artculo anterior debern hacer la denuncia dentro de las
veinticuatro horas siguientes al momento en que tomaren
conocimiento del hecho criminal. Respecto de los capitanes de naves
o de aeronaves, este plazo se contar desde que arribaren a cualquier
puerto o aeropuerto de la Repblica.
AUTO DENUNCIA.
Artculo 179.- Autodenuncia. Quien hubiere sido imputado por otra
persona de haber participado en la comisin de un hecho ilcito,
tendr el derecho de concurrir ante el ministerio pblico y solicitar
se investigue la imputacin de que hubiere sido objeto.
Si el fiscal respectivo se negare a proceder, la persona imputada
podr recurrir ante las autoridades superiores del ministerio pblico,
a efecto de que revisen tal decisin.
Esta una derivacin de la denuncia, pero que pasa a tener la

formulacin de auto denuncia, se trata de casos en los que alguien se
15
No se detendr en esto.
75
Profesor: Rafael
siente sujeto pasivo de una imputacin, y esa persona quiere que se

aclare esa imputacin, se tratar normalmente de imputaciones que
tienen un nivel de publicidad y que han afectado el crdito o la honra
de la persona afectada, y esa persona a efectos de que se aclare su
situacin, el cdigo le dice que tiene la facultad de concurrir ante el MP
para que este diga si esto debe ser considerado como una denuncia, y si
hay o no una investigacin en contra de la persona, y si la persona tiene
o no el carcter de imputado.
LA QUERELLA.
Puede ser interpuesta por la vctima, su representante legal o su
heredero testamentario, de acuerdo al art 111, es otra forma de inicio
de la investigacin en que me salto al fiscal.
Artculo 111.- Querellante. La querella podr ser interpuesta por la vctima,

su representante legal o su heredero testamentario.
Tambin se podr querellar cualquier persona capaz de parecer en juicio
domiciliada en la provincia, respecto de hechos punibles cometidos en la
misma que constituyeren delitos terroristas, o delitos cometidos por un
funcionario pblico que afectaren derechos de las
personas garantizados por la Constitucin o contra la probidad pblica.
Los rganos y servicios pblicos slo podrn interponer querella cuando
sus respectivas leyes orgnicas les otorguen expresamente las potestades
correspondientes.
En el 111 en sus tres incisos podemos leer tres figuras distintas:

a) La querella individual. Que es la que interpone cualquier
ciudadano, la vctima o su representante legal.
En general para querellarme necesito ser la vctima del hecho, donde
accionare a travs de un representante legal, pero aparecen dos figuras
de querellantes adicionales:
76
Profesor: Rafael
b) El querellante institucional, en la medida en que la Ley Orgnica

le otorgue la autorizacin para querellarse en el proceso penal.
Ej. El SII, el servicio de Aduana, el Consejo de Defensa del
Estado. Inc 3.
c) Querella por cualquier persona capaz de parecer en juicio en
REPRESENTACIN DE LA COMUNIDAD, se restringe a mbitos
de delitos terroristas y delitos competidos por funcionarios
pblicos, ergo cualquier otro delito no contemplado en esta
mencin debiese llevar a pensar que la persona del querellante no
es hbil para querellarse. (No hay vctima individual considerada,
delitos que afectan bienes que no tienen una nica vctima)
-
El SENAME puede querellarse? Tendramos primero que todo

que ver su ley orgnica.
Artculo 112.- Oportunidad para presentar la querella. La querella
podr presentarse en cualquier momento, mientras el fiscal no
declarare cerrada la investigacin.
Admitida a tramitacin, el juez la remitir al ministerio pblico y
el querellante podr hacer uso de los derechos que le confiere el
artculo 261.
Cuando uno presenta una querella que finalmente le llega al fiscal, el

fiscal no podr desechar esa investigacin, no puede aplicar la facultad
de no iniciar investigacin (art 169).
REQUISITOS DE LA QUERELLA.
Art 113.
Artculo 113.- Requisitos de la querella. Toda querella criminal deber
presentarse por escrito ante el juez de garanta y deber contener:
a) La designacin del tribunal ante el cual se entablare;
b) El nombre, apellido, profesin u oficio y domicilio del querellante;
c) El nombre, apellido, profesin u oficio y residencia del querellado, o
una designacin clara de su persona, si el querellante ignorare aquellas
circunstancias. Si se ignoraren dichas determinaciones, siempre se podr
deducir querella para que se proceda a la investigacin del delito y al castigo
de el o de los culpables;
d) La relacin circunstanciada del hecho, con expresin del lugar, ao,
mes, da y hora en que se hubiere ejecutado, si se supieren;
e) La expresin de las diligencias cuya prctica se solicitare al ministerio
pblico, y
f) La firma del querellante o la de otra persona a su ruego, si no supiere o
77
Profesor: Rafael
Todos los fiscales son competentes para todos los casos? No, si
abrimos un proceso respecto de un hecho de hace 20 aos, ningn
fiscal es competente, ser competente el juez del crimen.
Querella no admisible:
Artculo 114.- Inadmisibilidad de la querella. La querella no ser admitida
a tramitacin por el juez de garanta:
a) Cuando fuere presentada extemporneamente, de acuerdo a lo
establecido en el artculo 112;
b) Cuando, habindose otorgado por el juez de garanta un plazo de
tres das para subsanar los defectos que presentare por falta de alguno
de los requisitos sealados en el artculo 113, el querellante no realizare
las modificaciones pertinentes dentro de dicho plazo;
c) Cuando los hechos expuestos en ella no fueren constitutivos de
delito;
d) Cuando de los antecedentes contenidos en ella apareciere de
manifiesto que la responsabilidad penal del imputado se encuentra
extinguida. En este caso, la declaracin de inadmisibilidad se realizar
previa citacin del ministerio pblico, y
Leer hasta el art 121 (recomendacin del profesor)

CONTROL JUDICIAL ANTERIOR A LA FORMALIZACIN DE LA
INVESTIGACIN.
Artculo 186.- Control judicial anterior a la formalizacin de la
investigacin. Cualquier persona que se considerare afectada por
una investigacin que no se hubiere formalizado judicialmente,
podr pedir al juez de garanta que le ordene al fiscal informar
acerca de los hechos que fueren objeto de ella. Tambin podr el
juez fijarle un plazo para que formalice la investigacin.
Esta forma de inicio de la investigacin penal tiene que ver con aquellos
casos en los que una persona se siente sujeto pasivo de una
investigacin, siente que lo estn investigando, no es lo mismo que la
auto denuncia porque en la auto denuncia alguien haba hecho una
imputacin, alguien haba dicho t eres responsable de algo, el 186 es
distinto, es decirle el fiscal yo creo que me est investigando, y no me
ha dicho nada.
78
Profesor: Rafael
Si soy imputado tengo ciertos derechos (93 CCP), soy imputado (art 6)
porque se me considera imputado porque se ha dirigido una
investigacin en mi contra, entonces yo ponga en concordancia el 186
con el 93 y digo que tengo derecho a ser considerado imputado y a que
se aclare dicha imputacin, Por qu tengo ese derecho? Porque deriva
del derecho a defensa, adems para que el fiscal ponga un plazo para la
formalizacin.
Se va ante el juez y se pueden pedir dos cosas:
a) Quiero que se aclare si me estn investigando.
-
El fiscal dice si lo estamos investigando, y el imputado tendr los

derechos del 93.
b) Adems tambin quiero que esto se judicialice, Por qu sera

importante esto? Porque se contara un plazo legal mximo para
la investigacin.
INFORMACIN LLEGADA AL FISCAL
Artculo 166.- Ejercicio de la accin penal. Los delitos de accin
pblica sern investigados con arreglo a las disposiciones de este
Ttulo.
Cuando el ministerio pblico tomare conocimiento de la existencia
de un hecho que revistiere caracteres de delito, con el auxilio de la
polica, promover la persecucin penal, sin que pueda suspender,
interrumpir o hacer cesar su curso, salvo en los casos previstos en la
ley.
Tratndose de delitos de accin pblica previa instancia particular,
no podr procederse sin que, a lo menos, se hubiere denunciado el
hecho con arreglo al artculo 54, salvo para realizar los actos
urgentes de investigacin o los absolutamente necesarios para
En relacin
denuncia.la comisin del delito.
impediraola
interrumpir
a) Facultad de no iniciar investigacin

Artculo 168.- Facultad para no iniciar investigacin. En tanto no se
hubiere producido la intervencin del juez de garanta en el
procedimiento, el fiscal podr abstenerse de toda investigacin, cuando
los hechos relatados en la denuncia no fueren constitutivos de delito o
cuando los antecedentes y datos suministrados permitieren establecer
que se encuentra extinguida la responsabilidad penal del imputado.
Esta decisin ser siempre fundada y se someter a la aprobacin del
juez de garanta.
79
Profesor: Rafael

-
Estos casos es no hay delito.
La nica condicin es que esto sea aprobado por el juez de

garanta, porque se considera que detrs de la decisin hay un
control jurisdiccional, quien decide en definitiva si hay o no delito
es el juez.
Artculo 169.- Control judicial. En los casos contemplados en los dos artculos
anteriores, la vctima podr provocar la intervencin del juez de garanta
deduciendo la querella respectiva.
Si el juez admitiere a tramitacin la querella, el fiscal deber seguir
adelante la investigacin conforme a las reglas generales.
b) Archivo provisional. Archivar el caso porque no hay antecedentes

suficientes.
Artculo 167.- Archivo provisional. En tanto no se hubiere producido la

intervencin del juez de garanta en el procedimiento, el ministerio pblico
podr archivar provisionalmente aquellas investigaciones en las que no
aparecieren antecedentes que permitieren desarrollar actividades
conducentes al esclarecimiento de los hechos.
Si el delito mereciere pena aflictiva, el fiscal deber someter la decisin
sobre archivo provisional a la aprobacin del Fiscal Regional.
La vctima podr solicitar al ministerio pblico la reapertura del
procedimiento y la realizacin de diligencias de investigacin. Asimismo,
podr reclamar de la denegacin de dicha solicitud ante las autoridades del
En este caso si hay delito, lo que no hay disponible son los antecedentes
por donde iniciar investigacin.
-
Cuando la gravedad de la pena de estos delitos supere los 3 aos

y 1 da, es bueno que el fiscal regional analice si la facultad de
archivo es o no razonable.
Tres problemas en relacin al archivo

1. Que se est dejando de investigar delitos
antecedentes para poder investigarse.
que si tienen
2. La forma en que el Fiscal avisa de la utilizacin del archivo.

Antes le mandaba una nota con su caso se archivo esto ha ido
mejorando.
80
Profesor: Rafael
3. Cuando uno archiva un caso no significa que la informacin que

uno recoge no sea posible de utilizar en otros casos.
c) Principio de oportunidad. Ocasin donde si hay un delito, donde si
hay antecedentes para investigar, pero el delito reviste una
mnima lesividad.
Mircoles 3 de abril ambos mdulos.

En esta clase vamos a discutir dos grandes cosas:
El tema de la detencin (control de la detencin)
La imputacin de cargos
IDEAS INICIALES
A. La detencin
El CPP regula la detencin como una medida cautelar personal y
la trata junto con la citacin, la prisin preventiva y otras medidas
cautelares. Los artculos centrales a propsito de la detencin son el
129, el 130 y tratndose del control de la detencin- los arts. 130 y
131. En este orden de cosas tambin hay que mirar el art. 9 en relacin
al 154 (a propsito de la detencin judicial) y tambien el 127.
Para llevar a alguien que aparentemente ha cometido un delito
frente al juez que debe resolver que va a ocurrir procesalmente con esa
persona, existen distintas formas: se le puede citar o se le puede
detener. La citacin tiene una regulacin expresa en el CPP, que vamos
a ver luego cuando tratemos las medidas cautelares personales. La
citacin tiene ciertas formalidades, requisitos, procedimientos para
notificar y es, sobre todo, una medida cautelar personal que se utiliza
para asegurar la presencia del sujeto pasivo de la posible imputacin
formalizada y tambin para traer a presencia judicial a testigos y
peritos.
Otro mecanismo ms intenso es la detencin. Sin embargo, como
la detencin tiene un nivel de afectacin de la libertad individual ms
intensa, se regula de manera ms exhaustiva. Primero, a nivel
constitucional, ya que solo se puede detener a alguien en dos casos:
flagrancia y por orden judicial. Esta regulacin constitucional es
repetida por el CPP que establece que solo se puede detener a las
81
Profesor: Rafael
personas en flagrancia o bien por orden judicial. El CPP coloca distintas

hiptesis de lo que entiende por flagrancia y regula tambin la manera
en que se debe proceder conforme a la detencin judicial. Fuera de
estas dos hiptesis no hay posibilidad de detener.
En el sistema antiguo la detencin no tena sistemas de control
reales y efectivos. Exista la flagrancia y la orden judicial en ese
sentido no hay muchas diferencias entre el sistema nuevo y antiguo- sin
embargo la diferencia est en la manera de controlar lo que es una
detencin y en la creacin en el sistema procesal penal de una
audiencia especial para verificar que dicha detencin se haya ajustado
a derecho y que se llama audiencia de control de la detencin (una de
las primeras audiencias en nuestro sistema). En esta audiencia se
verifica el control de ciertas materias especficas asociadas a la
detencin:
La lectura de los derechos
Trato fsico
Existencia o no de causal especifica que habilite la

detencin: hiptesis de flagrancia especifica por la cual se
detiene, o en caso contrario, si existen los requisitos para
proceder a la detencin judicial.
Ampliacin del plazo de detencin.
Plazo para la presentacin del detenido ante el juez (cuyo

lmite mximo es de 24 horas).
Quien puede proceder materialmente a hacer la detencin es

cualquier ciudadano; esto para el solo efecto de poner el detenido ante
la polica (Carabineros y PDI). La polica debe informar de la detencin
ante al MP, y es este quien debe definir si la detencin estuvo mal hecha
o no. Si cree que est bien realizada le pide a la polica que lleve al
detenido a la dependencia judicial. Llegado el carro policial a la
dependencia judicial (JDG) es entregado a gendarmera para su
custodia hasta la realizacin de la audiencia de control de detencin
(este es el protocolo).
La detencin, al ser una medida cautelar personal, requiere de
una autorizacin judicial previa o de un control inmediatamente
posterior a la detencin. La flagrancia supone un control posterior, ya
que ella no supone un control previo del juez. Por eso es que el art. 83
regula la detencin flagrante como una facultad autnoma de la polica
o que no requiere de autorizacin judicial previa (igual que todas
aquellas que menciona el art. 83).
82
Profesor: Rafael
El control jurisdiccional de la detencin se da porque se est

otorgando a autoridades administrativas (el MP y la polica) una
atribucin para afectar un derecho o una garanta que no requiere de
habilitacin judicial o fiscal previa, por lo que se requiere de un control
ex post. Esta lgica de control judicial por la afectacin de derechos
emana del art. 9:
Artculo 9.- Autorizacin judicial previa. Toda actuacin del
procedimiento que privare al imputado o a un tercero del ejercicio de
los derechos que la Constitucin asegura, o lo restringiere o
perturbare, requerir de autorizacin judicial previa.
En consecuencia, cuando una diligencia de investigacin pudiere
producir alguno de tales efectos, el fiscal deber solicitar previamente
autorizacin al juez de garanta.
Tratndose de casos urgentes, en que la inmediata autorizacin u
orden judicial sea indispensable para el xito de la diligencia, podr ser
solicitada y otorgada por cualquier medio idneo al efecto, tales como
telfono, fax, correo electrnico u otro, sin perjuicio de la constancia
posterior, en el registro correspondiente. No obstante lo anterior, en
caso de una detencin se deber entregar por el funcionario policial
que la practique una constancia de aqulla, con indicacin del tribunal
que la expidi, del delito que le sirve de fundamento y de la hora en
que se emiti.
A partir de este articulo, uno podra preguntarse si para detener

es necesaria la autorizacin judicial. Ante eso diremos que si, salvo las
excepciones contenidas en el art. 83 que regula las atribuciones de la
polica que no requieren autorizacin judicial previa. Tanto uno como
otro caso de detencin (sea control judicial ex post o ex ante) van a la
audiencia de control de detencin. Esto ltimo (la audiencia de control
de detencin) es lo verdaderamente novedoso en el nuevo sistema,
puesto que en el antiguo la regulacin constitucional y procesal penal
sobre la flagrancia y la detencin judicial era la misma. Sin embargo lo
que no haba era una audiencia de control de la detencin. Esta
audiencia tiene las siguientes caractersticas:
1. Es una audiencia en que necesariamente tiene que
estar el JDG.
2. Es una audiencia en que necesariamente debe haber
un fiscal.
83
Profesor: Rafael
3. Es una audiencia en que necesariamente debe haber

un defensor (en opinin mayoritaria de la doctrina).
Sobre esto hay posiciones encontradas en relacin al
sustento normativo de la exigencia. El art. 7 es uno de los
artculos en conjunto con el art. 93- que utiliza la doctrina
y la jurisprudencia para sostener que en dicha audiencia
tiene que haber un defensor como condicin de validez (en
caso contrario, no se puede hacer la audiencia). Por qu
estos artculos? El art. 7 seala desde cuando se tiene la
calidad de imputado, y el 93, por su parte, seala los
derechos que se tiene en dicha calidad. Dentro de estos
derechos se encuentra el derecho a ser asistido por un
abogado desde los actos iniciales de la investigacin.
Como contrapartida a lo dicho se encuentra el art. 132 inc.
2 que habla de la 1 audiencia judicial del detenido. En
dicho artculo se refuerza la idea de que debe haber una
audiencia de control de detencin, y se sealan quienes
deben necesariamente estar en la audiencia: el juez y el
fiscal (sino esta el fiscal queda el detenido en libertad). El
inc. 2 del mismo artculo seala que en la audiencia el
fiscal y el abogado asistente del fiscal, actuando
expresamente facultado por este, proceder directamente a
realizar la formalizacin y a solicitar las medidas cautelares
que procediere, siempre que contare con los antecedentes
necesarios, y se encontrare presente el defensor del
imputado. Pareciera este articulo reafirmar la idea de que
para formular los cargos al imputado y solicitar una medida
cautelar (ej.: una prisin preventiva) es necesario que este
el defensor. El artculo, en sentido contrario, agrega que si
no se pudiere proceder en la manera en que se indica, el
fiscal o el asistente podrn solicitar una ampliacin del
plazo de detencin hasta por 3 das con el fin de preparar su
presentacin. Esto quiere decir que si no est presente el
abogado defensor se puede pedir una ampliacin de la
detencin, pero para pedirla primero se tiene que controlar
que la detencin est correcta, y ello significa que va a
haber una audiencia de control de detencin sin un abogado
defensor. Esta lectura es alternativa y se opone a la 1
lectura que combina el 7 con el 93.
4. Es una audiencia en que debe estar el imputado.
5. Es una audiencia en la cual se analizan los 4 temas
mencionados anteriormente (trato fsico, etc.)
84
Profesor: Rafael
a.2. Debate en la audiencia de control de detencin

1. Lectura de derechos
El primer artculo que nos debiera importar para estos efectos es
el art. 135, que regula la informacin al detenido y los derechos que
tiene en dicha calidad.
Artculo 135.- Informacin al detenido. El funcionario pblico a
cargo del procedimiento de detencin deber informar al afectado
acerca del motivo de la detencin, al momento de practicarla.
Asimismo, le informar acerca de los derechos establecidos en los
artculos 93, letras a)16, b)17 y g)18, y 94, letras f)19 y g)20, de este
Cdigo. Con todo, si, por las circunstancias que rodearen la detencin,
no fuere posible proporcionar inmediatamente al detenido la
informacin prevista en este inciso, ella le ser entregada por el
encargado de la unidad policial a la cual fuere conducido. Se dejar
constancia en el libro de guardia del recinto policial del hecho de
haberse proporcionado la informacin, de la forma en que ello se
hubiere realizado, del funcionario que la hubiere entregado y de las
personas que lo hubieren presenciado
La informacin de derechos prevista en el inciso anterior podr
efectuarse verbalmente, o bien por escrito, si el detenido manifestare
saber leer y encontrarse en condiciones de hacerlo. En este ltimo
caso, se le entregar al detenido un documento que contenga una
descripcin clara de esos derechos, cuyo texto y formato determinar
el ministerio pblico.
En los casos comprendidos en el artculo 138, la informacin prevista
en los incisos precedentes ser entregada al afectado en el lugar en
que la detencin se hiciere efectiva, sin perjuicio de la constancia
respectiva en el libro de guardia.
16
Informacin especfica y clara acerca de los hechos que se imputan y los derechos
garantizados por la Constitucin y las leyes.
17
Ser asistido desde los primeros actos de la investigacin
18
Guardar silencio, o en caso de consentir en prestar declaracin, a no hacerlo bajo
juramento.
19
Derecho a entrevistarse con su abogado
20
Derecho a tener a sus expensas las comodidades compatibles con el recinto policial
en que se encontrare.
85
Profesor: Rafael
En lo relativo a la comunicacin del motivo de la detencin, es

necesario que no consideremos aquello como una mera declaracin
lirica o potica. El motivo de la detencin debe ser objeto de control
judicial puesto que es lo esencial a la hora de practicar la detencin (a
ms de los derechos que sealan los arts. 93 y 94 y que han sido
precisados en la anterior nota a pie): derecho a guardar silencio,
derecho a ser asistido por un abogado de confianza, derecho a que se le
expresen las razones por las cuales se le detiene y derecho a las
comodidades que el recinto policial pudiere ofrecer.
La obligacin de leer los derechos, en primer lugar, es del polica
que detiene y se cumple en el lugar de la detencin (lugar fsico donde
la persona es detenida). Excepcionalmente, la obligacin pudiera
cumplirse en el recinto policial si es que no existen las condiciones para
que la lectura de derechos pueda verificarse en el lugar fsico donde se
est. Si la lectura no se hace en ninguna de estas dos instancias tendr
que hacerlo el fiscal cuando se pone en contacto con el detenido. Lo
ms habitual es que el juez de garanta, al comienzo de la audiencia de
control de detencin, le pregunte al imputado si le leyeron los derechos.
Si no se le han ledo ordena a que el defensor le lea los derechos o
procede el mismo a hacerlo.
2. El tiempo
Hay que aclarar algo de manera previa para evitar confusiones: la
CPR seala que el plazo mximo de detencin de una persona es de 48
horas. El CPP seala que el plazo mximo de detencin es de 24 horas.
Quiere decir esto que el CPP es inconstitucional? No. Los jueces de
garanta interpretaron la norma y dijeron que la Constitucin establece
un plazo mximo, pero la ley podra restringir ese plazo mximo a uno
ms exigente, ya que el plazo de detencin no es una prerrogativa
pensada para la autoridad con poder de detener, sino que es una
garanta pensada en favor del ciudadano (las que se interpretan en
trminos maximalistas). Por lo tanto, el fiscal y el defensor se deben a
ese plazo mximo de 24 horas.
En lo relativo al tiempo, hay que destacar que, por disposiciones
institucionales, hay dos bloques de audiencias (las de la maana y la
tarde) que aseguran que una persona nunca este detenida ms de 24
horas por problemas de disponibilidad de control de detencin.
Artculo 5.- Legalidad de las medidas privativas o restrictivas de
libertad. No se podr citar, arrestar, detener, someter a prisin
preventiva ni aplicar cualquier otra forma de privacin o restriccin de
libertad a ninguna persona, sino en los casos y en la forma sealados
por la Constitucin y las leyes.
86
Profesor: Rafael
Las disposiciones de este Cdigo que autorizan la restriccin de la

libertad o de otros derechos del imputado o del ejercicio de alguna de
sus facultades sern interpretadas restrictivamente y no se podrn
aplicar por analoga.
3. Trato fsico
Aqu se encuentra en juego la garanta de la integridad fsica y
squica. En funcin de esa garanta el imputado podra expresar que ha
habido un trato inadecuado, lo cual pudiera tener una consecuencia
administrativa o, eventualmente, penal. En el caso de que un
carabinero cometa irregularidades el caso se deriva a la fiscala militar
y en el caso de la PDI se deriva a la justicia ordinaria.
4. Causales especificas: flagrancia (arts. 129 y 130) u orden
judicial (arts. 154, 127 y 9)
1. FLAGRANCIA
Por qu el art. 129 puede regular la flagrancia como
causal de detencin?
Porque la CPR lo habilita. Seala:
Artculo 129.- Detencin en caso de flagrancia. Cualquier persona
podr detener a quien sorprendiere en delito flagrante, debiendo
entregar inmediatamente al aprehendido a la polica, al ministerio
pblico o a la autoridad judicial ms prxima.
Los agentes policiales estarn obligados a detener
sorprendieren in fraganti en la comisin de un delito.
quienes
No obstar a la detencin la circunstancia de que la persecucin penal

requiriere instancia particular previa, si el delito flagrante fuere de
aquellos previstos y sancionados en los artculos 361 a 366 quater del
Cdigo Penal21
La polica deber, asimismo, detener al sentenciado a penas
privativas de libertad que hubiere quebrantado su condena 22, al
que se fugare estando detenido, al que tuviere orden de
detencin pendiente23, a quien fuere sorprendido en violacin
21
Delitos de carcter sexual que requieren previa denuncia de la vctima.

En casos de quebrantamiento de penas que se cumplen en el medio libre el polica
no requiere de una orden judicial previa para proceder a la detencin. Esta es una
situacin de flagrancia.
23
En el caso de fuga y detencin pendiente tambin hay flagrancia.
22
87
Profesor: Rafael
flagrante de las medidas cautelares personales 24 que se le

hubieren impuesto y al que violare la condicin del artculo 238,
letra b)25, que le hubiere sido impuesta para la proteccin de otras
personas.
En los casos de que trata este artculo, la polica podr ingresar a un
lugar cerrado, mueble o inmueble, cuando se encontrare en actual
persecucin del individuo a quien debiere detener, para l solo efecto
de practicar la respectiva detencin.
Una primera cosa a tener en cuenta: los ciudadanos pueden

detener a una persona; los policas deben detener. Por lo tanto, si
dentro del plazo de 12 horas (plazo de flagrancia) alguien identifica al
sujeto activo de un delito e informa al carabinero, este se encuentra en
el deber legal de proceder a la detencin (por lo tanto no es una
atribucin de la polica, es un deber).
El inciso final quiere significar lo siguiente: que si la polica va
persiguiendo al delincuente y este se mete a una casa, la polica puede
meterse a esa casa, est autorizada para hacerlo.
La mayor parte de las reglas mencionadas en el art. 129 se
agregaron por una modificacin de la ley 20.074 del ao 2005 que
pretenda ampliar las atribuciones de la polica para efectos de la
detencin. Antes del 2005, cuando un polica sorprenda a una persona
en flagrancia y esa persona se meta a una casa, el polica tena que
esperarlo afuera, llamar al fiscal, pedir una orden de detencin y recin
ah proceder a aprehenderlo. Antes del 2005 haba un doble problema
en definitiva:
Si el carabinero poda o no ingresar en casos de

persecucin. La mayor parte de la jurisprudencia estimaba
que se requera de una orden judicial para ingresar a
moradas en dichos casos.
Como hacia el carabinero para que el sospechoso no se

escapara mientras esperaba la orden judicial. En este caso
24
Las medidas cautelares personales son la citacin, la detencin, la prisin

preventiva y otras. Esas otras, son, por ejemplo, el arresto domiciliario. Si el sujeto
quebranta el arresto domiciliario la situacin en que esta es flagrancia.
25
Esta es una hiptesis de suspensin condicional. Cuando a una persona se le

suspende condicionalmente el procedimiento y se le impone la condicin de no
acercarse a ciertos lugares o personas, si esa persona quebranta la condicin
impuesta se puede proceder a la detencin.
88
Profesor: Rafael
se innovo en relacin al art. 9, ya que dicho artculo dice

que toda actuacin del procedimiento que privare a
imputado o a un tercero del ejercicio de sus derechos
requerir de autorizacin judicial previa, y agrega que:
tratndose de casos urgentes en que la inmediata
autorizacin judicial sea indispensable para el xito de la
diligencia podr ser solicitada y otorgado por cualquier
medio idneo al efecto (fax, telfono). Por lo tanto el ao
2005 se modifica el artculo en el modo en que lo vemos
para facilitar la orden de detencin, de tal modo que el
polica se comunica con el fiscal para solicitar la orden, y
este, a su vez, se comunica con el juez de turno para que
expida la correspondiente orden. Ahora, el 129, sin
embargo, acaba con las situaciones conflictivas pues
permite que el polica simplemente entre a la casa en casos
de flagrancia. Punto.
Cul es la gracia de que estemos ante la flagrancia?
Que cualquier persona puede detener y que la polica debe
detener y perseguir sin orden judicial y sin autorizacin del MP.
Artculo 130.- Situacin de flagrancia. Se entender que se
encuentra en situacin de flagrancia:
a) El que actualmente se encontrare cometiendo el delito;
b) El que acabare de cometerlo;
c) El que huyere del lugar de comisin del delito y fuere designado por
el ofendido u otra persona como autor o cmplice;
d) El que, en un tiempo inmediato a la perpetracin de un delito, fuere
encontrado con objetos procedentes de aqul o con seales, en s
mismo o en sus vestidos, que permitieren sospechar su participacin
en l, o con las armas o instrumentos que hubieren sido empleados
para cometerlo, y
e) El que las vctimas de un delito que reclamen auxilio, o testigos
presenciales, sealaren como autor o cmplice de un delito que se
hubiere cometido en un tiempo inmediato.
Para los efectos de lo establecido en las letras d) y e) se entender por
tiempo inmediato todo aquel que transcurra entre la comisin del
hecho y la captura del imputado, siempre que no hubieren transcurrido
ms de doce horas.
89
Profesor: Rafael
En el art. 130 se encuentra la regulacin general de la flagrancia;

aqu se encuentran las distintas hiptesis de flagrancia, lo cual debe ser
concordando con las hiptesis de flagrancia especificas que seala el
129. Por qu el 129 agrega hiptesis especificas si ya estaban
descritas las situaciones genricas de flagrancia en el 130? Porque se
requiere flagrancia para poder detener. En Chile se puede detener a
una persona por flagrancia y orden judicial, entonces Podra el CPP
haber dicho estas son las flagrancias y estas son otras causales que
adems habilitan a detener? No, tena que incluirlas dentro de las
hiptesis de la flagrancia porque si no estaramos fuera de la CPR. Es
una razn formal en definitiva.
Contenido del art. 130
Las distintas hiptesis de flagrancia se diferencian entre s, entre
otras cosas, por una suerte de diferenciacin cronolgica.
Asi, la primera hiptesis de flagrancia (letra a) se refiere a quien
estuviere actualmente cometiendo un delito. Eso quiere decir que
estamos frente a una hiptesis en que el polica observa materialmente
in actum la comisin de un delito, es decir, estamos en presencia del
delito por parte de aquel autorizado a detenerlo (ciudadano o polica).
La segunda hiptesis de flagrancia hace referencia al que acabare
de cometer el delito. Es decir, el delincuente ya no est actualmente
cometiendo el delito pero todava se encuentra en torno al lugar donde
el delito se cometi, visible para el ciudadano o el carabinero que puede
proceder a detenerlo. Ej.: el sujeto tiene una navaja ensangrentada y
abajo un cadver sangrante.
En estas dos primeras hiptesis uno podra decir que la
visualizacin de la flagrancia se da por el hecho de que quien acta
logra observar al hechor directamente, sin que nadie se lo diga, ya sea
porque acaba de cometer el delito o porque de hecho se encuentra
cometiendolo.
La letra c) del 130 en esta suerte de degrade cronolgico- habla
de el que huyere del lugar de comisin del delito y fuere designado por
el ofendido u otra persona como autor o cmplice. En esta hiptesis ya
no es el ciudadano o el polica quien ve al hechor en flagrancia, sino
que alguien se lo comunica, toda vez que el hechor huyo. En este caso
el hechor se va del lugar y tan apenas se fue, el ofendido u otra persona
dice el fue.
La letra d) del 130 habla de el que, en un tiempo inmediato a la
perpetracin de un delito, fuere encontrado con objetos procedentes de
aqul o con seales, en s mismo o en sus vestidos, que permitieren
90
Profesor: Rafael
sospechar su participacin en l, o con las armas o instrumentos que

hubieren sido empleados para cometerlo. Esta hiptesis esta aun ms
alejada del momento mismo de comisin del hecho, pero tiene una
caracterstica: ya no se necesita que alguien le indique al polica que
ese fue, sino que el mismo polica observa una situacin visible,
externa, en que el individuo, en virtud de ciertas condiciones hace
llegar al polica a la conclusin de que esta frente a un hechor
flagrante. El polica por s solo llega a la conviccin de que esta ante un
hechor. Por qu llega a esa conviccin? Porque el mismo artculo habla
de ciertos indicios (ej.: seales en s mismo o en sus vestidos). Ej.:
sujeto que sujeta un televisor en la calle a las 4 de la maana; sujeto
que corre con camisa ensangrentada y cuchillo en mano; sujeto con
capucha negra y ganzas rodeando autos, etc. En los signos visibles no
caben los prejuicios policiales (detener a alguien porque se ve
desaseado, de pelo largo, etc.). Esto es bien complejo para el
funcionario policial porque muchas veces este actuaba en funcin de un
tincometro, y la gracia es que el ciudadano no puede quedar a
merced de un arbitrio judicial, tiene que haber un parmetro.
El sistema antiguo tena regulada la flagrancia, la que era
bsicamente la misma (con excepcin del plazo de las 12 horas que es
nuevo), sin embargo nadie la controlaba (y esta es la diferencia con el
nuevo sistema). Por qu? Porque no haba una audiencia de control de
detencin. De esta manera, en el sistema antiguo, el polica detena a
una persona y se la entregaba al juez, no importando la condicin en
que llegaba, puesto que lo que se analizaba eran las pruebas que
existen en contra de l. En el sistema nuevo como hay una audiencia de
control de detencin, el juez pregunta una serie de cuestiones (lectura
de derechos, trato fsico, etc.) de modo que cuando llega el momento
expresar la causal de detencin, el juez le pide al fiscal que explique el
motivo, y si este dice flagrancia comienza un debate sobre cul es la
flagrancia, porque es flagrancia, etc.26
Lo complejo de las causales de la flagrancia fue todo lo relativo a
su interpretacin. En este sentido, el problema no lo daba ni la letra a,
ni la letra b, porque en ambos casos deba constar en el acta policial
que se haba visto al sujeto. El problema de interpretacin se produce
26
En esta parte del curso hubo una gran interrupcin debida a preguntas de
compaeros relativas a los estndares que sigue el actuar policial, criterios,
prejuicios, etc., (en particular aplicado al problema de los marchas) El profesor cree
que una de las grandes reformas pendientes es la policial, ya que el sistema le pide
una serie de objetivos a los policas pero no los capacita, lo cual deriva en una serie de
problemas ya conocidos (abusos, actuar irracional, etc.). La formacin policial es
militarizada, pero un polica en un contexto democrtico es mucho ms que un sujeto
con arma, sino que tiene que ser un tipo que dialoga, que media, que controla, que
disea estrategias de intervencin y all se produce el quiebre.
91
Profesor: Rafael
cuando el hechor ya no est y el ciudadano seala que el fue. Cul es

el problema en los casos en que el sujeto huye entonces? Que la
doctrina seala que la flagrancia tiene que reunir ciertos requisitos:
Continuidad de la persecucin penal (cuando no se trata de

la letra a o b). Esto significa que desde la comisin del
delito hasta la detencin, tiene que haber un continuo de la
persecucin policial que no sufra interrupcin (esto rige
para las hiptesis de las letras c, d o e). Si se interrumpe
deja de ser flagrancia. Esto se relaciona con la posibilidad
mantenida en el tiempo de distinguir al hechor y la
posibilidad de dar con l. Ej.: polica en mal estado fsico
que, persiguiendo un delincuente, se cansa y se le escapa.
Luego de 2 hrs reanuda la persecucin por indicaciones de
vecinos. En definitiva, toda hiptesis de flagrancia de las
letras c, d o e tiene que tener como caracterstica la
continuidad de la persecucin.
La letra d) del 130 alude a un concepto dogmatico distinto:

la ostensibilidad, es decir, que sea un elemento visible, que
no deje margen de duda a lo que se est interpretando. La
letra d) es la nica letra que permite al polica actuar en
forma autnoma en relacin a la informacin que le provee
la vctima o el testigo.
Cul fue el problema del 130?

Que algunos jueces comenzaron a tener disparidad sobre lo que
deba entenderse por tiempo inmediato en las letras c, d y e. Algunos
hablaron de 10 minutos, otros de media hora y otros hablaron de 2
horas. Esto es criticable, porque el polica lo pudo haber hecho bien,
regular o mal pero necesita un parmetro conforme al cual comparar su
comportamiento. La variabilidad de criterios hizo que algunos jueces
dejaran en libertad a sujetos que el polica haba detenido con bastante
esfuerzo y en un tiempo prudencial, o consideraba legtimos en su
actuar a policas que se haban demorado ms tiempo de la cuenta.
Qu hizo el legislador? Estableci un plazo de 12 horas y se soluciono
el asunto.
2. ORDEN JUDICIAL (art. 154)
Artculo 154.- Orden Judicial. Toda orden de prisin preventiva o de
detencin ser expedida por escrito por el tribunal y contendr:
a) El nombre y apellidos de la persona que debiere ser detenida o
aprehendida o, en su defecto, las circunstancias que la individualizaren
92
Profesor: Rafael

o determinaren;
b) El motivo de la prisin o detencin, y
c) La indicacin de ser conducido de inmediato ante el tribunal, al

establecimiento penitenciario o lugar pblico de prisin o detencin
que determinar, o de permanecer en su residencia, segn
correspondiere.
Lo dispuesto en este artculo se entender sin perjuicio de lo previsto
en el artculo 9 para los casos urgentes.
Sobre el artculo hay que hacer nfasis en la letra c): la indicacin

de ser conducido de inmediato ante el tribunal, ya que aqu se contiene
la principal diferencia entre la flagrancia y la orden de detencin. Por
qu? Porque en el caso de la flagrancia el polica detiene y llama al
fiscal, quien puede decidir dejar en libertad o no la persona. Pero
cuando el polica detiene por orden judicial, la jurisprudencia
mayoritaria ha entendido que al polica no le corresponde decir al fiscal
nada y debe llevar el detenido directamente ante el juez.
Toda orden judicial de detencin debe contener siempre
los requisitos del 154?
Puede haber casos distintos, porque el art. 9 habla de que en
casos urgentes la orden judicial puede ser por medios tales como
telfonos, fax, etc. Por eso es necesario hacer la relacin entre el art.
154 con el 9.
Por qu procedera una orden judicial de detencin? (Art.
127)
Artculo 127.- Detencin judicial. Salvo en los casos contemplados
en el artculo 124, el tribunal, a solicitud del ministerio pblico, podr
ordenar la detencin del imputado para ser conducido a su presencia,
sin previa citacin, cuando de otra manera la comparecencia pudiera
verse demorada o dificultada.
Tambin se decretar la detencin del imputado cuya presencia en una
audiencia judicial fuere condicin de sta y que, legalmente citado, no
compareciere sin causa justificada.
Hiptesis de detencin del 127
93
Profesor: Rafael
Se puede ir como MP a solicitar una orden de detencin al juez,

siempre y cuando se demuestre que esa es la nica manera de no
retardar el proceso. Es decir, hay que convencer al juez de que si, por
ejemplo, fuese una citacin el sujeto no se presentara y se fugara (esto
relacin al inciso primero del 127). Esta es la 1 hiptesis de detencin.
La 2 hiptesis de orden de detencin es la del caso del citado que
no comparece. En ese caso se puede ordenar la detencin.
Amas hiptesis deben contener las indicaciones del 154.
5. Ampliacin del plazo de detencin (131-132)
Artculo 131.- Plazos de la detencin. Cuando la detencin se
practicare en cumplimiento de una orden judicial, los agentes
policiales que la hubieren realizado o el encargado del recinto de
detencin conducirn inmediatamente al detenido a presencia del juez
que hubiere expedido la orden. Si ello no fuere posible por no ser hora
de despacho, el detenido podr permanecer en el recinto policial o de
detencin hasta el momento de la primera audiencia judicial, por un
perodo que en caso alguno exceder las veinticuatro horas.
Cuando la detencin se practicare en virtud de los artculos 129 y 130,
el agente policial que la hubiere realizado o el encargado del recinto de
detencin debern informar de ella al ministerio pblico dentro de un
plazo mximo de doce horas. El fiscal podr dejar sin efecto la
detencin u ordenar que el detenido sea conducido ante el juez dentro
de un plazo mximo de veinticuatro horas, contado desde que la
detencin se hubiere practicado. Si el fiscal nada manifestare, la
polica deber presentar el detenido ante la autoridad judicial en el
plazo indicado.
Cuando el fiscal ordene poner al detenido a disposicin del juez,
deber, en el mismo acto, dar conocimiento de esta situacin al
abogado de confianza de aqul o a la Defensora Penal Pblica.
Para los efectos de poner a disposicin del juez al detenido, las policas
cumplirn con su obligacin legal dejndolo bajo la custodia de
Gendarmera del respectivo tribunal.
1. En este artculo se encuentra la regla del plazo de 24 horas que

se aplica con preeminencia y se superpone al plazo constitucional de las
48 horas, lo que no significa que la regla sea inconstitucional sino que,
ms bien, se subsume en la constitucional.
94
Profesor: Rafael
2. Un detenido por flagrancia va directamente a un recinto

policial, no a una crcel.
3. Existe un plazo legal entre autoridades administrativas: el
polica tiene que informar al fiscal siempre de toda detencin que
efecta, poniendo el CPP un plazo para ello: 12 horas.
4. (En relacin al inciso segundo) Se seala un protocolo: el
polica detiene, informa al fiscal. El fiscal decide si deja en libertad; si
decide que no deja en libertad el fiscal le comunica al polica que lleve
al detenido a los juzgados de garanta. Llega el detenido a los juzgados
y es entregado a gendarmera (que son los que custodian los recintos
de los juzgados de garanta). Esto es importante para el plazo de las 24
horas, porque el sistema entiende administrativamente que las 24 horas
se cumplen cuando el detenido es puesto a disposicin de gendarmera.
Ahora, en una hiptesis de atochamiento de trabajo en el cual el
detenido no se pudo presentar en la audiencia de la maana sino que en
una de la tarde, ese ya no es un problema de polica, es un problema del
recinto judicial. Por lo tanto, el plazo de 24 horas se cumple cuando el
detenido se pone a cargo de la autoridad que est a cargo de los
edificios de los juzgados de garanta.
Artculo 132. Comparecencia judicial. A la primera audiencia
judicial del detenido deber concurrir el fiscal o el abogado asistente
del fiscal. La ausencia de stos dar lugar a la liberacin del detenido.
En la audiencia, el fiscal o el abogado asistente del fiscal actuando
expresamente facultado por ste, proceder directamente a formalizar
la investigacin y a solicitar las medidas cautelares que procedieren,
siempre que contare con los antecedentes necesarios y que se
encontrare presente el defensor del imputado. En el caso de que no
pudiere procederse de la manera indicada, el fiscal o el abogado
asistente del fiscal actuando en la forma sealada, podr
solicitar una ampliacin del plazo de detencin hasta por tres
das, con el fin de preparar su presentacin. El juez acceder a la
ampliacin del plazo de detencin cuando estimare que los
antecedentes justifican esa medida.
En todo caso, la declaracin de ilegalidad de la detencin no impedir
que el fiscal o el abogado asistente del fiscal pueda formalizar la
investigacin y solicitar las medidas cautelares que sean procedentes,
de conformidad con lo dispuesto en el inciso anterior, pero no podr
solicitar la ampliacin de la detencin.
La declaracin de ilegalidad de la detencin no producir efecto de
cosa juzgada en relacin con las solicitudes de exclusin de prueba que
se hagan oportunamente, de conformidad con lo previsto en el artculo
95
Profesor: Rafael

276.
Habamos dicho que en la audiencia de control de detencin lo

primero que se controlaba era la lectura de derechos, seguido del trato
fsico y de la causal de la detencin (flagrancia u orden judicial). Lo
cuarto que puede pasar en esta audiencia es que se controle el plazo
legal mximo de 24 horas. El ltimo debate de la audiencia de control
de detencin es la posibilidad de ampliar la detencin.
En qu casos se ampla la detencin?
1. Cuando no est presente el abogado defensor y no se
puede dar lugar a la formalizacin.
2. Cuando el fiscal requiere de ms antecedentes para una
imputacin ms robusta.
En esos casos el fiscal solicita la ampliacin de la detencin y el
juez ver si la concede o no (ya sea por 1 o ms das). Pero para que se
conceda dicha ampliacin se tiene que verificar, respecto del detenido,
condiciones de posible fuga estando este en libertad (ej.: imputado tuvo
un comportamiento antes o durante que lo justifica, es decir, hay un
historial que no lo acompaa mucho).
Resumen
Tenemos hasta ahora lo siguiente:
Tenemos una detencin con un sujeto que ha sido detenido por
flagrancia o por orden judicial. Eso significa que al sujeto se le va a
llevar a una audiencia de control de detencin. En esta audiencia se
96
Profesor: Rafael
controla lo siguiente: i) lectura de derechos; ii) trato fsico; iii) causal;

iv) ampliacin del plazo de detencin; v) plazo de 24 horas.
No hay ningn fiscal que vaya a una audiencia de control de
detencin para que el juez nicamente haga un check-list. El fiscal
lleva al imputado con la intencin de que lo formalicen, cuestin nos
lleva a la audiencia de formalizacin. Estas dos audiencias son distintas
pero van pegadas cronolgicamente.
Qu pasa con las ilegalidades que se producen en la
detencin?
1. Si no se leen los derechos27.
Responsabilidad administrativa del polica (ya que es una

obligacin). Cuando el juez estima que hay datos suficientes
y serios para iniciar un juicio por responsabilidad, despacha
un oficio a Carabineros o a la PDI en donde ordena
investigar la razn por la cual no se leyeron los derechos (lo
mismo ocurre en el caso del trato fsico, pero en esta ultima
hiptesis podra existir una responsabilidad penal).
La ausencia de lectura del derecho a guardar silencio

genera un efecto procesal: lo que se haya dicho no puede
ser utilizado en contra del imputado.
2. Trato fsico inadecuado
Responsabilidad administrativa
Responsabilidad penal
3. Inexistencia de causal
27
Cuando se inicio este sistema penal nuevo, la ausencia de lectura de derechos,

discutida en la audiencia, originaba una orden de investigar dirigido cuerpo policial.
Cuando ese cuerpo reciba esa instruccin se generaba un gran problema dentro de la
institucin ya que sus integrantes entendan que ello supona una investigacin
sumario y que quedaba en la hoja de vida del funcionario. Es por ello y en razn de
que la lectura de derechos tena tanta preeminencia- que en determinado momento la
polica dejo de detener por miedo a la sancin disciplinaria (que en realidad no
exista). Otro problema que existi al inicio de la reforma en relacin a la lectura de
derechos, es que el polica no encontraba el modo de hacer operativa la obligacin ya
que era probable que si lea los derechos en el momento de la detencin se le
escapara el delincuente. Un ltimo problema asociado a esto, es que la no lectura de
derechos a veces generaba vicios respecto a la informacin que el imputado aportaba
preliminarmente, y el juez entenda que dicha informacin quedaba fuera de toda
consideracin, porque al no habrsele ledo el derecho a guardar silencio la
informacin se encontraba viciada por ilegalidad.
97
Profesor: Rafael
El CPP en el art. 132 seala que la ilegalidad de la detencin no

impide la formalizacin. En el cdigo original, antes de esta norma, lo
que la mayora de los jueces entenda era que si no haba flagrancia u
orden judicial la persona quedaba en libertad. Eso no gust, por lo que
se modifico el CPP y se dijo que aunque no haya habido flagrancia y
aunque no haya habido una orden judicial prstina, igualmente se puede
formalizar, de modo en la prctica el efecto no era la libertad del
detenido, sino que la exclusin probatoria.
4. No cumplimiento del plazo
Si el plazo no se cumple hay ilegalidad y se deriva de ello los
efectos propios de la ilegalidad: exclusin de la informacin y
responsabilidad administrativa.
5. Ampliacin ilegal
Cuando la persona ha sido detenida ilegalmente no se puede
pedir ampliacin de la detencin. Ahora, cualquiera sea el problema
especifico de ilegalidad, el CPP en el art. 132 seala que igualmente se
puede formular la imputacin, lo cual nos lleva a la audiencia de
formalizacin, que tiene los siguientes temas: i) la imputacin misma
que realiza el fiscal al detenido; ii) procedencia de medidas cautelares
(prisin preventiva y las otras medidas cautelares del 155); iii) plazo de
la investigacin (239).
* Queda pendiente en esta clase y que se tratara en la que vienelo relativo al control de identidad.
Martes 9
Recapitulando
En la ltima sesin alcanzamos a dejar dibujados los temas
vinculados a las dos audiencias que dan inicio al procedimiento
ordinario y que eran: i) audiencia de control de detencin, y ii)
audiencia de formalizacin con debate de cautelares.
AUDIENCIA DE FORMALIZACION
Hoy profundizaremos ms en la materia de audiencia de
formalizacin, materia muy relevante para entender el funcionamiento
del proceso penal. Una cuestin central en la estructura del
98
Profesor: Rafael
procedimiento se encuentra en torno al concepto de formalizacin de la

investigacin.
Ya sabemos que el proceso penal se inicia de diversas maneras:
denuncia, querella, autodenuncia, etc. Para activar alguna de estas
formas de inicio, se necesita de una medida cautelar personal como lo
es la detencin o la citacin, supuesto que hay una investigacin que se
inicia a travs de los mtodos que ya hemos descrito: denuncia,
querella o de oficio. Estas figuras (detencin y citacin) dan origen a
audiencias: la detencin da origen normalmente a la audiencia de
control de detencin y en el caso de la citacin, lo normal es que ella se
expida para concurrir a una audiencia de formalizacin de la
investigacin. Todas estas son formas de judicializar una investigacin.
Antes de la formalizacin, es decir, antes de que alguien sea detenido o
citado para ser formalizado, puede haber una investigacin
desarrollada por la polica autnomamente pero bajo supuestos muy
limitados, lo que nos lleva fundamentalmente al art. 83, o puede haber
una investigacin dirigida por el Ministerio Publico pero que no ha sido
judicializada o formalizada. El lmite de estas investigaciones no
judicializadas fuera de los plazos de prescripcin- est dado por una
situacin de facto y que es la capacidad de recopilar antecedentes
suficientes para poder hacer una imputacin, o porque el sujeto pasivo
se da cuenta de que lo estn investigandon y recurre al fiscal o
eventualmente al juez para saber si es que efectivamente est siendo
investigado (que es la figura del 186 que ya vimos: control judicial
anterior a la formalizacin de la investigacin, institucin que protege a
los sujetos que estn siendo investigados pero cuya investigacin no les
ha sido declarada formalmente. Estos sujetos pueden poner en
movimiento la figura del juez de garanta para que este llame al fiscal y
se pueda determinar en qu situacin se encuentra el ciudadano). No
obstante lo dicho, lo normal es que cuando un fiscal recibe un detenido,
este sea llevado ante un juez para controlar su detencin y luego este
sea formalizado. La alternativa a esto es que la persona no vaya
detenida, sino que el fiscal cite a la persona para que sea formalizada.
Lo que marca precisamente la judicializacin es la formalizacin.
Qu es la formalizacin de la investigacin?
Hay una definicin, contenida en los arts. 229 y sgtes del CPP. En
el fondo, la formalizacin es una comunicacin que efecta el fiscal y
que dirige al imputado, en la que le seala que actualmente se
encuentra realizando una investigacin en su contra, por uno o ms
hechos que revisten caracteres de delito. Esta comunicacin se efecta
en presencia de: i) el juez de garanta y el fiscal; ii) del imputado y del
abogado defensor, en una audiencia que es pblica. De esta manera,
cuando el fiscal quiere judicializar una investigacin solicita una
99
Profesor: Rafael
audiencia para formalizar, que se le pide al juez de garanta, y en la que

se espera la presencia de los actores que ya mencionamos.
Esta definicin de formalizacin de la investigacin que hemos
dado, no coincide exactamente con lo que el CPP dice, aun cuando una
lectura sistemtica de este nos debera permitir llegar a esa definicin.
Pero para llegar a la definicin que acabamos de dar, tendramos que
observar los artculos 229 y 232. El primero habla de que la
formalizacin es la comunicacin que realiza el fiscal por la
investigacin de uno o ms delitos determinados. Esta definicin que da
el 229 es una comprensin insuficiente de la formalizacin, porque
equivaldra a decir que formalizar es cuando un fiscal le dice a alguien:
te investigo por violador, lo cual no es as en la vida real; lo que el
fiscal realiza (y hay razones jurdico-procesales para entenderlo as) es
una imputacin de facto, es decir, realiza una imputacin de hechos (a
usted lo estamos investigando porque el da 14 de octubre, transitaba
con un arma no registrada con la cual percuto 2 tiros impactando a la
vctima); el relato es una formalizacin en la medida en que este da
cuenta de los elementos jurdico-penalmente relevantes. Es un relato
que permite configurar la existencia de un delito, es decir, la
formalizacin es un relato pero no desprovisto de consideraciones
jurdico-penales; es un relato que se estructura sobre la base de hechos,
pero en el que esos hechos son capaces de subsumir o de integrar los
elementos jurdico-penalmente relevantes.
Dnde aparece la necesidad de describir hechos?
Para hablar de esto tenemos que citar el art. 232 porque este
articulo habla, ya derechamente, de la imputacin de cargos, cuestin
que alude evidentemente a la imputacin de hechos (no puramente de
un delito, que es una mera abstraccin jurdica).
Por qu el fiscal tiene que describir hechos y no hacer
referencia nicamente al delito?
Porque la formalizacin que como ya hemos visto es la
comunicacin que hace el fiscal al imputado- es adems una
comunicacin que tiene un componente de garantas. Ello significa que
el estado no puede realizar investigaciones secretas contra personas,
debe decirle a las personas que las investigan por ciertos hechos (sin
perjuicio de que hay excepciones que permiten que el estado realice
investigaciones secretas). La regla general entonces es que el Estado
tiene que dar a conocer al imputado la investigacin que se realiza en
su contra, puesto que el foco central del proceso es la defensa. Es decir,
hay derecho saber que se nos investiga para poder defendernos de los
hechos que se nos imputan, de otra manera la garanta de la defensa
seria una cuestin terica. Esa perspectiva supone no solo derecho a
100
Profesor: Rafael
defenderse sino que derecho a buscar antecedentes que contradigan o

hagan caer la pretensin del fiscal. Todo esto no podra darse si no se
realiza una imputacin que sea conocida por el sujeto pasivo.
Fruto de lo anterior, cuando un fiscal formaliza por determinados
hechos y esos hechos se subsumen en un tipo penal, lo lgico sera que
cuando este termina su investigacin28 y formula la acusacin para
llevar al acusado al juicio, la acusacin este referida a los hechos de la
formalizacin. No se puede acusar por hechos que no se hayan
mencionado en la imputacin original. Esto es lo que se denomina en el
proceso penal como principio de congruencia. Este principio significa
que el fiscal no puede acusar por hechos que no estn contenidos
en la formalizacin de la investigacin. La congruencia mira los
hechos, no el derecho, vale decir, no importa la calificacin jurdica que
se hace, lo que manda son los hechos que describimos; podemos hacer
variaciones en la interpretacin jurdico-penal, lo que no se puede
variar son los hechos. A modo de ejemplo:
-
Un fiscal podra decir que est investigando a alguien por el

delito de abuso sexual. Los hechos son que el imputado x
procedi a tocar a la seora y en la va publica para
posteriormente proceder a penetrarla vaginalmente contra su
voluntad. El fiscal solicita que el acusado quede formalizado
por el delito de abuso sexual. Posteriormente el fiscal presenta
una acusacin por delito de violacin.
Esto que se acaba de narrar en la prctica es perfectamente
posible, porque si bien el fiscal formalizo al principio por abuso
sexual, incluyo en la relacin de los hechos la penetracin
vaginal y como tal quedo subsumida en el delito de violacin.
Ergo, yo podra acusar tambin por violacin, porque los
hechos que se describieron, tambin describan los elementos
tpicos del delito de violacin. Si en cambio, lo nico que el
fiscal menciono fueron hechos constitutivos de abuso
propiamente tal, no podra este despus decir que acusa de
violacin.
Por lo tanto, raya para la suma: lo que mandan son los hechos,
no la calificacin jurdica.
Que no se pueda acusar por hechos que estn fuera de la

formalizacin no implica que no se pueda reformalizar. Durante el
desarrollo de la investigacin el fiscal podra darse cuenta de que no
solo existe un determinado delito (ej.: robo con violencia) sino que hay
28
Recordar que cuando el fiscal termina su investigacin tena 3 alternativas: i)

sobreseimiento; ii) no perseverar; iii) acusar.
101
Profesor: Rafael
otro delito (ej.: asociacin ilcita) que acarrea una serie de hechos que
no se imaginaban en la formalizacin inicial. El fiscal, para poder incluir
esos hechos nuevos, va a tener que reformalizar (ampliacin de la
formalizacin en palabras del CPP). Esto significa que hay un segundo
momento que tiene las mismas caractersticas que el primero: en una
nueva audiencia de formalizacin se amplan los hechos originalmente
considerados. Cuando este trmite se efecta quedan disponibles tanto
los hechos de la investigacin inicial como los nuevos que agregaron en
la ampliacin.
La formalizacin que es esta comunicacin que realiza el fiscal
en presencia del defensor y el imputado- ocurre en una audiencia, y
dicha audiencia se denomina audiencia de formalizacin de
investigacin. En principio, de acuerdo al 229 y 232 la formalizacin
es relevante porque se conecta con el principio de congruencia, y
porque adems genera ciertos efectos. Dichos efectos se encuentran en
el 233 del CPP y refieren bsicamente a 3 hiptesis:
i) Comienza a correr un plazo de investigacin, cuyo lmite
mximo legal es de 2 aos contados desde la formalizacin hasta el
cierre de la investigacin.
ii) El fiscal pierde posibilidad de archivar el caso.
iii) Se suspende el plazo de prescripcin que corre respecto del
delito de que se trate.
Este artculo -233- es el que explica la razn por la cual los
fiscales no siempre quieren formalizar, ya que el fiscal sabe que, cuando
formalice, el juez le va a imponer un plazo de investigacin (antes de la
formalizacin el fiscal no est sujeto a ningn plazo). Por otro lado los
fiscales pierden la facultad de archivar los antecedentes, por lo que si
formalizan tendrn que esperar hasta el cierre de la investigacin para
adoptar algunas de las 3 actitudes ya antes mencionadas. Lo nico que
en rigor le conviene al fiscal es que mediante la formalizacin se
suspende el plazo de prescripcin de la accin de penal (lo cual es una
1 razn para que el fiscal formalice). La otra razn por la cual el fiscal
formaliza, es que, junto con la imputacin de cargos -o formalizacin- el
fiscal comienza a tener jurdico-procesalmente la posibilidad de pedir
medidas cautelares, como la prisin preventiva u otras (salvo por la
detencin que se puede pedir antes). Una tercera razn para que el
fiscal formalice es porque a partir de la formalizacin puede tambin
negociar con el defensor salidas alternativas (las ms tpicas son la
suspensin condicional y el acuerdo reparatorio). Hay una cuarta
razn, mencionada en el art. 230, que se refiere a la posibilidad de
pedir la prueba anticipada (esto ser explicado ms adelante).
102
Profesor: Rafael
La formalizacin entonces es un acto bilateral del fiscal, tiene un

contenido de garantas y se suele decir que en ella surge el derecho a
presentar prueba de descargo. Pregunta: el derecho a defensa surge
desde la formalizacin? Para poder responder a esto hay que recurrir al
Art. 7. La calidad de imputado se tiene desde el momento en que se
realice cualquier actuacin del procedimiento en contra de una persona
y, en ese sentido, no necesitamos de una formalizacin para decir que
alguien tiene la calidad de imputado. Los derechos que nacen por la
sola circunstancia de ser imputado, se encuentran en el art. 93: el
imputado tiene un conjunto de derechos y garantas que surgen con
ANTERIORIDAD a la formalizacin (desde que se inicia cualquier acto
de investigacin en su contra en palabras del art. 7). Se plantea esta
pregunta porque hubo debate afortunadamente superado- que deca
relacin con prcticas de entorpecimiento al acceso del defensor y el
imputado a la carpeta de investigacin, sobre la base de que aun no se
iniciaba la formalizacin. Luego, como la formalizacin no haba sido
iniciada, no exista ninguna obligacin de proporcionar dicho acceso. El
argumento de la fiscala es que el imputado revesta dicha calidad
desde que formalizaba. Hoy en dia, los jueces rpidamente denegaron
todas estas pretensiones por la va del art. 7 del CPP.
TEMAS DE LA AUDIENCIA DE FORMALIZACIN
1) Formalizacin misma
Dicho todo eso, la formalizacin sigue siendo un acto que depende
del fiscal mas all de que alguien sea imputado antes de la
formalizacin- lo que significa que no se le puede imponer restricciones
a esa formalizacin, en la medida en que cumpla los requisitos del 232
y 229: que se haga la comunicacin de un hecho que revista caracteres
de delito en presencia del imputado, su abogado defensor y el juez de
garanta. En la medida en que el fiscal realiza una imputacin de hecho
segn estos requisitos hay una formalizacin, aunque no tenga mucho
futuro. Es por eso que en la prctica, en estas audiencias, el defensor se
limita solo a escuchar y a asesorar al imputado cuando a este se le
pregunte sobre si entendi la imputacin que se le hace. Esto no tiene
que ver con que el defensor no sea hbil, sino que se relaciona con la
naturaleza misma de la audiencia que no permite nada mas, es decir, no
puede el defensor decir en la formalizacin que la imputacin no tiene
fundamento, que falta prueba o que el imputado es inocente por tal o
cual razn. El defensor, en ese sentido, se queda callado y a lo mas
podra decir: perdn, este hecho no me ha quedado claro o no
entend la calificacin jurdica, etc. (En general aclaraciones en el
margen). Esta es la primera etapa de la audiencia de formalizacin: la
formalizacin misma que consiste en la comunicacin de los hechos
frente al juez, frente al defensor y frente al imputado; aclaraciones
103
Profesor: Rafael
solicitadas por el juez, el defensor o el propio imputado. Todo lo dicho

aparece confirmado por los arts. 229 y ss:
Art. 229. Concepto de formalizacin de la investigacin. La
formalizacin de la investigacin es la comunicacin que el fiscal
efecta al imputado, en presencia del juez de garanta, de que se
desarrolla actualmente una investigacin en su contra respecto de uno
o ms delitos determinados.
Hay un defecto en esta definicin, porque habla de delitos,

cuando en la formalizacin son los hechos los relevantes. Esto hay que
confirmarlo con el 232:
Art. 232. Audiencia de formalizacin de la investigacin. En
la audiencia, el juez ofrecer la palabra al fiscal para que exponga
verbalmente los cargos que presentare en contra del imputado y las
solicitudes que efectuare al tribunal. Enseguida, el imputado podr
manifestar lo que estimare conveniente.
A continuacin el juez abrir debate sobre las dems peticiones
que los intervinientes plantearen.
El imputado podr reclamar antes las autoridades del ministerio
pblico, segn lo disponga la Ley Orgnica Constitucional respectiva,
de la formalizacin de la investigacin realizada en su contra, cuando
considerare que esta hubiere sido arbitraria.
En esta expresin los cargos que presentare en contra del

imputado es en donde estn contenidos los hechos.
Veamos el 230:
Art. 230. Oportunidad de formalizacin de la investigacin.
El fiscal podr formalizar la investigacin cuando considerare
oportuno formalizar el procedimiento por medio de la
intervencin judicial.
Cuando el fiscal debiere requerir la intervencin judicial para la
prctica de determinadas diligencias de investigacin, la recepcin
anticipada de prueba o la resolucin sobre medidas cautelares, estar
obligado a formalizar la investigacin, a menos que lo hubiere
realizado previamente. Exceptanse los casos expresamente sealados
por la ley.
104
Profesor: Rafael
Es decir, la decisin de formalizar es una decisin de merito o de

estrategia del fiscal, salvo cuando haya pasado el plazo de prescripcin
de la accin penal. Agrega el 230, sin embargo, ciertos casos en que la
formalizacin opera como condicin en los casos en que el fiscal debe
requerir autorizacin del juez para la prctica de diligencias de
investigacin (230 inc. 2). Por lo tanto, el fiscal puede formalizar
cuando quiera, pero cuando se trate de las diligencias que seala el 230
inciso 2 el fiscal TIENE que formalizar.
Art. 231. Solicitud de audiencia para la formalizacin de la
investigacin. Si el fiscal deseare formalizar la investigacin respecto
de un imputado que no se encontrare en el caso previsto en el artculo
132, solicitara al juez de garanta la realizacin de una audiencia en
fecha prxima, mencionando la individualizacin del imputado, la
indicacin del delito que se le atribuyere, la fecha y el lugar de su
comisin y el grado de participacin del imputado en el mismo.
A esta audiencia se citara al imputado, a su defensor y a los
dems intervinientes en el procedimiento.
Dicho artculo hace referencia a imputados que son detenidos. En

este artculo se mencionado una diferencia entre formalizacin y
citacin: la formalizacin ocurre acto seguido a la audiencia de control
de detencin. Pero si no hay detenido (y hay citacin), se le solicita al
juez no una audiencia de control de detencin, sino que una audiencia
de formalizacin directamente.
El 232 por su parte habla de la audiencia de formalizacin, sin
agregar nada nuevo. El 233 habla de los efectos de la formalizacin que
ya mencionamos anteriormente.
2) Debate de medidas cautelares.
Las audiencias de formalizacin tienen 3 temas asociadas:
formalizacin misma, debate de medidas cautelares y el anlisis del
plazo de investigacin que se va a someter ese caso especifico.
Ya habamos mencionado que la segunda razn por la cual el
fiscal formalizaba era para pedir una medida cautelar, y que ella era
una condicin necesaria para solicitarla. En esta parte se abre un
debate en donde el fiscal o pide prisin preventiva (140) o pide una
medida alternativa a la prisin preventiva (155). Cuando un fiscal
solicita cualquiera de las medidas cautelares, todas deben cumplir 3
105
Profesor: Rafael
requisitos siempre29: i) acreditarse la existencia del delito; ii)

acreditarse presunciones fundadas de participacin del imputado; iii)
existir una necesidad de cautela. Qu significa necesidad de cautela?
Que la persona en libertad sea un peligro para el xito de la
investigacin (ej.: que el sujeto intimide testigos o destruya material
probatorio) para la seguridad del ofendido o para la seguridad de
la sociedad (ej.: peligro de fuga, reiteracin de delitos). Estos
requisitos no son copulativos, puede ser uno de los 3.
3) Determinacin de un plazo
Existe un plazo mximo legal de la investigacin: 2 aos (247
CPP). Sin embargo, el juez de garanta, de acuerdo, al 234, puede
intervenir de oficio o a peticin de interviniente para fijar un plazo
judicial de cierre de la investigacin, que puede ser menor al de 2 aos.
El juez de garanta puede hacer esto no porque el CPP
expresamente lo autoriza, sino porque adems la determinacin del
plazo est ligada a la garanta de juzgamiento oportuno. Luego, un juez
existe precisamente para la cautela de las garantas procesales y
constitucionales.
Sin embargo, el 234 le entrega una gua adicional al juez para
definir cules son los criterios que debe tener a la vista para determinar
ese plazo de investigacin, y que bsicamente son dos:
i) complejidad de la investigacin;
ii) la afectacin de garantas. Qu garanta podra verse
conculcada? 19 N 7: libertad de desplazamiento (prisin preventiva).
Ambos plazos (el legal y el judicial) quedan sujetos a las mismas
condiciones, reguladas en el 247, esto es, vencido el plazo, ya sea de
oficio -pero sobre todo cuando es a peticin de cualquiera de los
intervinientes- el fiscal debe cerrar la investigacin y acusar o
sobreseer de forma definitiva el caso.
Artculo 236.- Autorizacin para practicar diligencias sin
conocimiento del afectado. Las diligencias de investigacin que de
conformidad al artculo 9 requirieren de autorizacin judicial previa
podrn ser solicitadas por el fiscal aun antes de la formalizacin de la
investigacin. Si el fiscal requiriere que ellas se llevaren a cabo sin
previa comunicacin al afectado, el juez autorizar que se proceda en
la forma solicitada cuando la gravedad de los hechos o la naturaleza de
la diligencia de que se tratare permitiere presumir que dicha
29
Sumamente importante saberlas. Respuestas equivocas podran rajar a alguien en

el examen.
106
Profesor: Rafael

circunstancia
resulta
indispensable
para
su
xito.
Si con posterioridad a la formalizacin de la investigacin el fiscal

solicitare proceder de la forma sealada en el inciso precedente, el
juez lo autorizar cuando la reserva resultare estrictamente
indispensable para la eficacia de la diligencia.
El art. 236, por su parte, habla de la autorizacin para practicar

diligencias sin conocimiento del afectado. Este artculo permite al fiscal
afectar determinados derechos, previa autorizacin del juez, para
recabar ciertos antecedentes que permitan formalizar posteriormente.
No se trata de cualquier solicitud, debe cumplir con los requisitos del
art. 236: debe tratarse de una diligencia que se relacione con un hecho
grave (delito relevante) o que la naturaleza de la diligencia requiera ser
ejecutada sin consentimiento del imputado.
Esta unidad que acabamos de pasar tiene un peso clave para
comprender el funcionamiento del sistema penal, esto porque: i) es el
momento en que se judicializa la investigacin; ii) entra a operar el
principio de congruencia; iii) hace nacer una serie de otras
posibilidades (no solo la peticiones de cautelares, sino que la peticin
de prueba anticipada y la posibilidad de solicitar algunas diligencias
intrusivas con autorizacin del juez y a peticin del fiscal y aun sin
formalizar)
Para finalizar la clase trataremos un tema que habamos dejado
en suspenso la semana pasada. Como recordaran habamos dejado en
barbecho el art. 85 a propsito de la audiencia de control de detencin.
En la audiencia de control de detencin, como ustedes recordaran, lo
que se discute es si al detenido le haban ledo o no los derechos; si el
trato fsico fue adecuado o no adecuado; la legalidad misma de la
detencin; el cumplimiento de plazo de 24 horas para presentar al
imputado ante el juez y la posibilidad de ampliar el plazo de detencin.
Sin embargo, haba un tema que no tratamos y que se ve a veces
en las audiencias de control de detencin- y que es el control de
identidad. El control de identidad est regulado en el art. 85 del CPP.
Su historia da cuenta de que fue la moneda de cambio de la derogacin
de la detencin por sospecha.
Cul es la diferencia entre la detencin por sospecha y el
control de identidad?
107
Profesor: Rafael
La detencin por sospecha permita a la polica detener a

cualquier persona sobre la base de criterios muy laxos contenidos en el
cdigo de procedimiento penal, que derivaba a su vez de la realidad
procedimental penal de Espaa (Ley de Estados Antisociales) y que
permita la detencin sobre hiptesis amplias y laxas, de manera que en
la practica la polica detena por cualquier cosa (ej.: andar a deshora).
La detencin por sospecha se deroga, pero se produce un debate
legislativo en que buena parte de los parlamentarios debatieron las
facultades que se le poda otorgar polica para que igual esta pudiera
ejercer un control sobre el delito. La respuesta al debate vino de la
generacin de la idea de un control de identidad con supuestos
especficos mas acotados, lo que se traduce en que no se puede hacer
un control de identidad sino se dan los supuestos del 85. El control de
identidad se puede pedir en casos fundados, en que existan indicios que
se vinculan a que la persona que va a ser sometida al control de
identidad hubiere cometido o intentado cometer un crimen, simple
delito o falta; de que se dispusiere a cometerlo; de que pudiere
suministrar informaciones tiles para la indagacin de un
crimen, simple delito o falta; o en el caso de que la persona
encapuche, emboce para ocultar, dificultar o disimular su
identidad.
Se trata de indicios, sospechas, dudas, no certezas (pues en ese
caso se procede directamente a la detencin de flagrancia).
Hay 4 hiptesis que avalan el control de identidad y deben ser
verificables a travs de indicios que funden el actuar de la polica. Estos
4 indicios no dan lugar a una detencin, sino que a un control de
identidad. En este control no se tienen que leer los derechos, porque no
se trata de una persona detenida, ni siquiera imputada, sino que se
trata de una persona que est siendo controlada en su identidad.
Cmo se puede desembarazar del control de identidad?
Exhibindose la cedula, pasaporte o licencia de conducir.
Cmo llega esto a una audiencia de control de detencin?
Llegan a audiencia de control de detencin cuando el indicio que
el polica crea que se daba, se convierte en delito flagrante. Ej.:
registrar una mochila al controlado en donde se encuentra droga; joyas;
armas, etc. El control de identidad tiene varios problemas: en general,
en el 80 por ciento de los casos, se utiliza como medio de control social,
es decir, no porque haya un indicio. Esto genera problemas en sede
judicial, porque el indicio ser controlado por parte del defensor y del
juez, cuestin problemtica para los fiscales porque muchas veces no
existe el indicio. Si no existe indicio entonces la detencin que se hizo
108
Profesor: Rafael
sobre la base del control de identidad es ilegal, y tambin lo es lo que

haya sido encontrado, es decir, si el registro es ilegal no hay nada que
pueda salvar lo encontrado (aun si fuese una guagua muerta por
ejemplo).
10.04. Ayudantes. Falta PPT Alberto que no ha sido enviado.
ACCIONES Y NULIDAD
1. ACCIONES
Clasificacin
El art. 53 establece una clasificacin de las acciones penales y
seala que existe una accin penal pblica y una accin penal
privada.
2. Accin penal publica
La accin penal pblica es la que ejerce el MP y as lo seala el
art. 53: La accin penal pblica para la persecucin de todo delito que
no est sometido a regla especial deber ser ejercida de oficio por el
ministerio pblico y adems por las personas que determine la ley,
con arreglo a las disposiciones de este Cdigo. Se concede siempre
accin penal pblica para la persecucin de los delitos cometidos
contra menores de edad.
El art. 53 lo tenemos que remitir inmediatamente al 166 que
marca la visin practica de como seria la accin penal publica y dice:
Los delitos de accin pblica sern investigados con arreglo a las
disposiciones de este Ttulo (procedimiento ordinario) 30. Quin es el
que est a cargo de la investigacin en el proceso? El fiscal, entonces es
l quien inicia la accin penal pblica. Cuando el MP tomare
conocimiento de un hecho que revistiere caracteres de delito
promover la persecucin penal. Cundo el MP toma conocimiento de
un hecho punible? Cuando hay una denuncia. La denuncia ante quien
puede ser? Ante la polica, quien lleva los antecedentes al fiscal, pero
tambin puede hacerse ante el juez directamente (de garanta) quien a
su vez lo remite al fiscal. El ejercicio de la accin penal pblica
comienza entonces cuando el fiscal toma conocimiento de un hecho
punible y toma conocimiento del hecho punible con una denuncia, sea
ante la polica, el juzgado de garanta o al ministerio publico
30
Procedimiento ordinario es el que estamos viendo en clases: etapa de investigacin,

intermedia, de juicio oral, etc.
109
Profesor: Rafael
propiamente tal. El prrafo que habla de tomar conocimiento de un

hecho que revista caracteres de delito (etc, etc.) debe ser ligado
con el principio de legalidad, que dispone que todo conocimiento de un
hecho punible por parte de un fiscal debe dar lugar a una investigacin.
Recuerden que el principio de legalidad seala que no puede ser
suspendida esta investigacin. En el sistema acusatorio, sin embargo,
esta mecnica se reforma ya que se introduce el principio de
oportunidad. La excepcin al principio de legalidad, es decir, seguir sin
suspensin hasta la dictacin de la sentencia condenatoria o
absolutoria, son las llamadas salidas alternativas (archivo provisional,
principio de oportunidad, acuerdos reparatorios, etc.). A eso se refiere
el PPT cuando dice sin interrupcin ni suspensin, salvo las
excepciones legales).
Otra cuestin prctica es que la investigacin siempre va a ser
con ayuda de la polica, llmese carabineros, llmese PDI. Esto hay que
ligarlo con el 79 en el cual se habla de la funcin auxiliar de estos
rganos bajo la potestad del MP. Al respecto hay que recordar las
facultades autnomas que son la excepcin a la funcin auxiliar y de
direccin del MP.
2.1. Accin penal publica previa instancia particular
La regla general en materia de accin pblica se encuentra en el
art. 53. La excepcin se contiene en el art. 166 inciso final que se
refiere a la accin penal pblica previa instancia particular.
Dijimos que la regla general es que tomado conocimiento por el fiscal
de la denuncia este procede de oficio al ejercicio de la accin penal,
pero hay casos en que no procede de oficio Cules son esos casos?
Cuando se trata de una accin penal publica previa instancia particular,
la que requiere de una denuncia previa de la victima para el ejercicio
de la accin penal. Es decir, el MP no puede proceder a investigar sin
que a lo menos se hubiere denunciado el hecho con arreglo al art. 54.
Para que lo piensen en trminos prcticos, piensen en el trfico de
drogas, en el cual siempre se inicia una investigacin no judicializada,
con desconocimiento de la persona a la cual est investigando. Eso de
oficio lo puede hacer el fiscal apenas toma conocimiento del hecho
punible. Sin embargo, cuando se trata de un delito de previo y especial
pronunciamiento, no lo puede realizar sin la denuncia de la vctima.
Lo dicho sin embargo tiene una contraexcepcin que es la
imposibilidad de hacer la denuncia ya sea por el ofendido o persona del
art. 108. Es decir, la regla general es que en esos casos la victima tiene
que denunciar los hechos. Cul es la excepcin a la denuncia directa?
Cuando la persona muere.
110
Profesor: Rafael
Esta denuncia se puede realizar ante el tribunal o ante el MP e

iniciado el procedimiento este se tramita de acuerdo a las normas
generales.
La accin penal pblica y la previa instancia particular no solo se
diferencia por lo que hemos visto, sino porque existe un listado de
delitos en los cuales es necesaria la denuncia (art. 54):
a) Las lesiones previstas en los artculos 399 y 494, nmero 5, del
Cdigo Penal;
b) La violacin de domicilio;
c) La violacin de secretos prevista en los artculos 231 y 247, inciso
segundo, del Cdigo Penal;
d) Las amenazas previstas en los artculos 296 y 297 del Cdigo Penal;
e) Los previstos en la ley N 19.039, que establece normas aplicables a
los privilegios industriales y proteccin de los derechos de propiedad
industrial;
f) La comunicacin fraudulenta de secretos de la fbrica en que el
imputado hubiere estado o estuviere empleado, y
g) Los que otras leyes sealaren en forma expresa.
Lo ms importante de la previa instancia particular, aparte de que

ustedes sepan distinguir que la accin penal publica puede proceder de
oficio mientras que la previa instancia particular necesita de una
denuncia, es entender que cuando se trata de menores de edad se
cae la previa instancia particular y el MP puede proceder de
oficio siempre.
3. Accin penal privada (art. 53 inc. 3)
Antes de siquiera dar una definicin de en qu consiste, el CPP
seala que la accin penal privada solo podr ser ejercida por la
victima. A su vez el art. 55 reafirma esta idea en sentido negativo
cuando dice que no podrn ser ejercidas por otra persona que no sea la
vctima.
Los artculos no son muy esclarecedores respecto a que es lo que
se debe entender por vctima, y aqu la doctrina dice que la vctima se
debe entender en un sentido amplio: cuando el directamente ofendido
se vea impedido de ejercer sus derechos (108 inc. 2).
111
Profesor: Rafael
El mismo CPP seala los delitos que se siguen por accin penal
privada:
a) Injurias y calumnias
b) Injuria liviana de palabra o de obra
c) Provocacin a duelo y el denuesto o descredito publico por no
haberlo aceptado.
d) Matrimonio del menor llevado a cabo sin el consentimiento de
las personas designadas por la ley y celebrado de acuerdo con el
funcionario llamado a autorizarlo.
Como vemos no hay un concepto de accin penal privada, pero
sabemos quien la ejerce, sobre que delitos y tambin sabemos cmo se
extingue: renuncia del ofendido.
* La accin penal privada no sigue las reglas ordinarias del
procedimiento, sino que sigue procedimientos especiales (arts. 400 a
405).
4. Renuncia de la accin penal pblica (art. 56)
La accin penal pblica no se extingue por la sola renuncia del
ofendido, ya que el fiscal no es el representante del ofendido (a lo ms
el querellante podra ser el representante). En estos casos se sigue con
el procedimiento porque el fiscal persigue intereses estatales de
persecucin. No as la accin penal privada, ya que esta depende de la
vctima, puesto que no hay un fiscal, la figura que aparece es similar a
un querellante.
Si el delito es de aquellos que no pueden ser perseguidos sin
previa instancia particular, la renuncia de la victima a denunciarlo
extingue la accin penal, salvo que se tratare de delitos perpetrados
contra menores de edad. Si bien la regla general es que la accin penal
pblica no se extingue, ella si se extingue si no se hace la denuncia en
los delitos de previa instancia particular (en realidad no alcanza a
nacer). Pero cuando se trata de un menor de edad la accin no se
extingue y el fiscal tiene que seguir adelante con el procedimiento, sin
embargo esa denuncia no la puede hacer el MP.
El art. 57 seala que la renuncia de la accin penal solo afectara
al renunciante a sus sucesores y no a otras personas a quien
correspondiente la accin. Este artculo se refiere a la accin penal
privada.
5. Sujeto pasivo de la accin (58)
112
Profesor: Rafael
La accin penal ya sea pblica o privada no puede entablarse sino

contra las personas responsables del delito: el imputado.
Asimismo la responsabilidad penal solo puede hacerse efectiva en
las personas naturales. En las personas jurdicas responden los que
hubieren intervenido en el acto punible, sin perjuicio de la
responsabilidad penal que las afectare.
6. Accin civil y demanda civil
Qu tipos de acciones dentro del proceso penal son de
carcter civil?
a. La accin restitutoria Aquella que tiene por objeto la
restitucin de la o las cosas objeto material del delito respectivo o los
instrumentos destinados a cometerlos. Dos artculos son aplicables: 59
y 189 referentes a las reclamaciones por terceras.
Esta accin se ejerce durante la investigacin con el fin de
obtener la restitucin de los objetos recogidos o incautados. Se tramita
ante el juez de garanta y solo se declara un derecho del declarante
sobre los objetos. Estos objetos se devuelven una vez concluido el
procedimiento, a menos que los objetos sean innecesarios. No se aplica
a objetos hurtados, robados o estafados, estos se entregan al dueo o
legitimo poseedor, previa prueba de su dominio. En estos casos estamos
hablando netamente de prueba, de todo lo que encuentra la polica en
el allanamiento, de todo lo que se encuentra al detenido en su auto,
vestimenta, etc. Estas cosas no se devuelven, sino que se restituyen a
su legtimo dueo probando dominio.
b. La accin indemnizatoria Es decir, hecho punible que
produce perjuicio al ofendido. El art. 59 seala que durante la
tramitacin del procedimiento penal la victima podr deducir respecto
del imputado todas las dems acciones que tuviere por objeto perseguir
las responsabilidades civiles derivadas del hecho punible.
Cuando hablamos de una accin indemnizatoria estamos hablando
del famoso lucro cesante y dao emergente.
La victima podr tambin ejercer esas acciones civiles ante el
tribunal correspondiente. Con todo, admitida a tramitacin la demanda
civil en el procedimiento penal no se podr deducir nuevamente ante
tribunal civil.
Es decir, si yo, victima, tengo algn dao de carcter material o
patrimonial a causa del hecho punible puedo dirigir una accin civil
para que se me indemnice, la que se dirige contra el propio imputado.
En qu momento? En el mismo proceso penal. Si la accin se ejerce
113
Profesor: Rafael
ante el tribunal penal entonces ya no se puede ejercer de nuevo ante el

tribunal civil.
Ahora, con respecto a terceros perjudicados, no siendo vctimas
propiamente tal, la regla para ellos es que se pueden presentar
directamente la accin ante el tribunal civil. Solo la victima tiene
derecho a presentar accin civil en el proceso penal (art. 59 inc final)
El sujeto pasivo de la accin civil es exclusivamente el imputado.
Excepcin: la accin restitutoria.
La vctima no puede demandar civilmente a terceros distintos del
imputado, para ser indemnizada solo lo deber hacer ante el juez civil.
En cuanto a la oportunidad para establecer la accin, el
plazo es el que establece el art. 261 letra d): hasta 15 das antes de la
audiencia de preparacin de juicio oral y se presenta por escrito
cumpliendo con los requisitos exigidos por el 254 del CPC. Desde
cundo se puede iniciar la accin civil? Hay que atender a la definicin
de vctima, pues es la victima la que puede ejercer la accin y se es
vctima desde el momento en que se comete un delito en contra ma.
Luego, la accin se puede presentar desde el inicio del proceso.
El art. 60 del CPP seala que la demanda civil del querellante se
deber deducir conjuntamente con su escrito de adhesin o acusacin
(indicando sus medios de prueba). Una vez formalizada la investigacin,
la victima puede preparar la demanda civil, solicitando la prctica de
diligencias que considerare necesarias para esclarecer los hechos que
sern objeto de su demanda. Tambin puede pedir alguna de las
medidas previstas en el art. 157 (medidas precautorias/medidas
cautelares reales). La preparacin de la demanda civil interrumpe la
prescripcin. No obstante, sino deduce demanda en la oportunidad
antes referida (15 das antes de la audiencia de preparacin), la
prescripcin se considerara como no interrumpida.
6.1 Actuaciones del demandado
Puede oponer las excepciones que corresponda y contestar la
demanda civil en la oportunidad sealada en el art. 263 (hasta la
vspera de la audiencia de preparacin de juicio oral, por escrito o
verbalmente al inicio de la misma).
Puede tambin sealar los vicios formales de que adoleciere la
demanda civil, requiriendo su correccin.
En su contestacin deber indicar los medios probatorios de los
que piensa valerse, del modo previsto en el art. 259.
114
Profesor: Rafael
Tambin puede presentar incidentes relacionados con la demanda

y su contestacin, los cuales debern resolverse en la audiencia de
preparacin de juicio oral.
La victima tambin podr desistirse de su accin civil en
cualquier estado del procedimiento. Por su parte, se considera
abandonada la accin civil cuando la vctima no compareciere, sin
justificacin, a la audiencia de preparacin de juicio oral o a la
audiencia de juicio oral. En cuanto al efecto de la extincin de la accin
civil: no se entiende extinguida la accin penal para la persecucin del
hecho punible.
+ En rigor, es el mismo procedimiento civil.
6.2 Efectos del ejercicio exclusivo de la accin civil Art.66
Cuando slo se ejerza la accin civil respecto de un hecho punible
de accin privada se considera extinguida, por esa circunstancia, la
accin penal. Esto es relativamente importante, sobre todo cuando hay
injurias y calumnias, porque ah se pueden ver como se juntan los
procesos de una manera ms o menos evidente: tanto la penal como la
civil. Seala este artculo que el ejercicio de una de esas acciones
extingue a la otra.
No constituye ejercicio de la accin civil la solicitud de diligencias
destinadas a preparar la demanda civil o a asegurar su resultado, que
se formule en el procedimiento penal.
La solicitud de tales diligencias no hace perder la posibilidad de
utilizar la accin penal.
Tambin se produce la independencia de la accin civil, respecto
de la accin penal Art 67: El hecho de dictarse sentencia absolutoria en
materia penal no impide que se haga lugar a la accin civil, si fuere
legalmente procedente
6.4. Accin civil ante la suspensin o terminacin del
procedimiento penal (Art 68).
El procedimiento continua como juicio abreviado o por otra causa
se termina o suspende. Si el juez no dictamino una resolucin acerca de
la accin civil, se entiende que la prescripcin sigue interrumpida
La victima tendr que presentar la demanda ante un tribunal civil
competente en el plazo de 70 das, contados desde la resolucin que
dispone la suspensin o terminacin del procedimiento penal
115
Profesor: Rafael
La demanda y la resolucin que recayere en ella se notificarn

por cdula y el juicio se sujetar a las reglas del procedimiento sumario.
Si la demanda no fuere deducida ante el tribunal civil competente
dentro del referido plazo, la prescripcin continuar corriendo como si
no se hubiere interrumpido.
Si en el procedimiento penal se hubieren decretado medidas
destinadas a cautelar la demanda civil, stas se mantendrn vigentes
por el plazo antes indicado, tras el cual quedarn sin efecto si,
solicitadas oportunamente, el tribunal civil no las mantuviere.
Si, comenzado el juicio oral, se dicta sobreseimiento de la causa,
el tribunal de juicio oral en lo penal debe continuar con el juicio para el
solo conocimiento y fallo de la cuestin civil.31
NULIDAD PROCESAL
Lo ms importante de la nulidad procesal es el art. 159 porque,
siendo bien honestos la nulidad procesal no sirve. El art. 159 seala:
Solo podrn anularse las actuaciones o diligencias judiciales
defectuosas del procedimiento que ocasionaren a los intervinientes un
perjuicio reparable nicamente con la declaracin de nulidad.
Si no fijamos se trata de una repeticin regla civil.
Cul es el problema de la regla? Que regula expresamente la
nulidad para aquellas actuaciones o diligencias judiciales defectuosas.
El tema es que no todo en el proceso es judicial, por ejemplo, la nulidad
no sera aplicable a la actividad investigativa del fiscal, ya que este no
realiza actos judiciales, sino que administrativos. El CPP traspasa la
regla civil y como sabemos en el proceso civil no existe el fiscal, no
existe el defensor, sino que abogados que litigan en forma escrita ante
el juez y por ello el traslado es demasiado complicado, puesto que en el
proceso penal tenemos un poder judicial, un fiscal y un defensor. En
definitiva, el mbito de aplicacin de la nulidad es sobre actos
procedimentales del juez, lo cual es insuficiente.
Cuando existe perjuicio?
Cuando la inobservancia de las formas procesales atentan contra
las posibilidades de actuacin de cualquiera de los intervinientes en el
procedimiento (ej.: falta de notificacin).
La regla general, seala que quien alega un perjuicio debe
probarlo.
31
Alex ley todo el rato la diapo en lo referente a la accin civil. Remitirse a ella en
caso de duda.
116
Profesor: Rafael
Cundo no se va a requerir la denuncia del perjuicio?

Excepcin art. 160 presuncin de derecho del perjuicio, cuando la
infraccin hubiere impedido el pleno ejercicio de las garantas y de los
derechos de la CPR. Es decir, no se requiere cuando el juez adultera el
derecho de alguna persona.
Oportunidad para solicitarla (art 161)
Regla general: de forma escrita / 5 das siguientes a aquel en que
el perjudicado haya tomado conocimiento fehaciente del acto cuya
invalidacin persiguiere.
Excepcin: de forma verbal /en el mismo acto cuando el perjuicio
se produjo en audiencia
No podr reclamarse la nulidad de actuaciones durante la etapa
de investigacin despus de la APJO (Inadmisible).
Titulares art. 162, solo el interviniente en el procedimiento
perjudicado por el vicio y que no hubiere concurrido a causarlo.
Nulidad de oficio art 163, en la hiptesis que aun la nulidad no
se ha saneado.
Saneamiento de la nulidad art. 164,:
1. Si el interviniente perjudicado no la deduce oportunamente.
2. Si acepta expresa o tcitamente los efectos del acto
3. Cuando el acto cumpliere su finalidad respecto de todos los
interesados
Excepcin: art.160
Efectos de la nulidad art. 165
1- La nulidad del acto conlleva la de los actos consecutivos que
de l emanaren o dependieren
2- El tribunal al declarar la nulidad, determinara concretamente
cuales son los actos a los que ella se extiende, (renueven, rectifiquen o
ratifiquen).
3- La nulidad no retrotrae el proceso a etapas anteriores.
Ejemplos: suspensin condicional del procedimiento. Cuando se
incumple la condicin se retrotrae el proceso, pero en la nulidad no.
117
Profesor: Rafael

ACTIVIDADES PROCESALES32
Concepto
Conjunto de reglas de carcter general que se refiere a la forma

y oportunidad de los actos procesales que se desarrollan a lo largo del
proceso penal
De acuerdo al art. 52 CPP , sern aplicables al procedimiento
penal, en cuanto no se opongan al CPP, las normas comunes a todo
procedimiento contempladas en el libro I del CPC.
Contenido:
I.
II.
Plazos
Comunicaciones entre autoridades
III.
Comunicaciones y citaciones del ministerio publico
IV.
Notificaciones y citaciones
V.
VI.
Registro de las actuaciones judiciales

costas
Plazos
Art. 14. Das y horas hbiles
Para las actuaciones del proceso penal, todos los das y horas
sern hbiles.
No se suspenden los plazos por interposicin de das feriados
Excepcin, cuando un plazo vence en un da feriado se considera
una ampliacin de 24 horas al da siguiente no feriado.
Art 15. Cmputo de plazos
Los plazos de horas comenzaran a correr inmediatamente
despus de ocurrido el hecho que fijare su iniciacin, sin interrupcin.
De acuerdo al Art. 16. Los plazos son fatales e improrrogables a
menos que se indique expresamente lo contrario.
32
Leer por encimita no mas, Alex seala que no tiene importancia y que si preguntan
ser solo una pregunta.
118
Profesor: Rafael
Afectan tanto a los plazos para actuaciones de los intervinientes,

(Art. 227, 261 y ss como aquellos establecidos para el tribunal. (ej.:, art.
343 y 344)
Plazo improrrogable, solo aplicable a plazos legales, no plazo
judicial (Justa Causa). Ejemplo art. 132
Art. 17. Nuevo plazo
Excepcin: est dada en el caso que una persona se vea impedida
de ejercer un derecho o desarrollar una actividad dentro del plazo
fijado por la ley.
Cundo?
a. El hecho no fuera imputable a la persona. (Art 257)
b. Defecto en la notificacin (art. 260)
c. Fuerza mayor o caso fortuito (art. 278)
La solicitud de nuevo plazo se solicita al tribunal dentro de los 5
das siguientes a la cesacin del impedimento.
Art. 18. Renuncia de plazos
Puede ser total o parcial
Debe ser por medio de una manifestacin expresa.
Solo puede renunciar aquella persona que tenga el plazo a su
favor
Cuando el plazo es comn se necesita el consentimiento de todos
los intervinientes y la aprobacin del tribunal para su abreviacin o
renuncia
Comunicacin entre autoridades
Art. 19.
formalidades
Requerimiento
de
informacin,
contenido
Concepto: consiste en la solicitud de informacin que el ministerio

pblico y los tribunales con competencia penal pueden formular a toda
autoridad y rgano del Estado, quienes estn obligados por ley a
proporcionarla sin demora.
Manifestacin atribuciones exclusiva de Ministerio Pblico
Contenido del requerimiento.
119
Profesor: Rafael

-
Fecha y lugar de expedicin
Antecedentes necesarios para su cumplimiento
Plazo que se otorga para su cumplimiento
Determinar al fiscal o tribunal requiriente
Qu sucede si se trata de un documento de carcter

secreto?
El requerimiento se atender observando las prescripciones de la
ley respectiva si la hubiere
En caso contrario, adoptando las precauciones que aseguren que
la informacin no ser divulgada.
Retardo en el envo negativa del requerimiento.
sea indispensable la informacin)
(cuando
1. En el caso que la negativa o retraso se produzca a pretexto que la

informacin sea secreta el fiscal remitir los antecedentes al
fiscal regional y se pedir a la Corte de Apelaciones que resuelva
2. Ahora bien si la razn invocada por la autoridad fuese que su
publicidad pueda afectar la seguridad nacional la cuestin ser
resuelta por la Corte Suprema
Rechazo del requerimiento, en las hiptesis de que la Corte
de Apelaciones o la Corte Suprema encuentre razn a la
autoridad administrativa.
En este caso se podr ordenar que se suministren al ministerio

pblico o al tribunal los datos que le parecieren necesarios para
la adopcin de decisiones relativas a la investigacin o para el
pronunciamiento de resoluciones judiciales
Art. 20 solicitudes entre tribunales.
Tiene lugar cuando un tribunal requiere la realizacin de alguna
diligencia dentro del territorio jurisdiccional del requerido.
Menciones: la indicacin de los antecedentes necesarios para la

cabal comprensin de la solicitud y las propias de todo
requerimiento.
Controversia: si existe el rechazo en el cumplimiento de la

diligencia o transcurso del plazo sin que se efectu, se dirige al
120
Profesor: Rafael

superior jerrquico para
directamente la peticin.
que
ordene
agilizar
gestione
Art 21. Forma de realizar las comunicaciones

Podrn realizarse por cualquier medio idneo, sin perjuicio del
posterior envo de la documentacin que fuere pertinente.
Comunicaciones del ministerio pblico
Art. 22 comunicaciones del ministerio pblico
Concepto: forma a travs de la cual el ministerio pblico pone en
conocimiento a los dems intervinientes en el procedimiento alguna
actuacin o decisin que, por disposicin de la ley, este obligado a
comunicar formalmente.
Lo hace bajo su responsabilidad
A travs de un medio razonable que resulte eficaz.
Acreditar la circunstancia de haber efectuado la comunicacin.
Si un interviniente probare que por la deficiencia en la
comunicacin se hubiere
encontrado impedido
de ejercer
oportunamente un derecho o desarrollar alguna actividad dentro del
plazo establecido por la ley, podr solicitar un nuevo plazo. (art. 17)
Notificaciones
Concepto: acto de comunicacin a travs del cual el tribunal pone
en conocimiento de los intervinientes o de terceros la dictacin de una
resolucin.
Norma general
CPC
Norma especial
Prrafo 4 del ttulo 2
Art.
24.
notificaciones
Funcionarios
habilitados
para
practicar
La realizarn los funcionarios del tribunal que hubiere expedido

la resolucin, que hubieren sido designados para cumplir esta
funcin por el juez presidente del comit de jueces, a propuestas
del administrador del tribunal.
Art. 25 Contenido
libro I CPP
Copia ntegra de la resolucin de que se trate

121
Profesor: Rafael
Identificacin del proceso
Otros antecedentes si la ley lo seala o que el juez lo determine

para la cabal informacin del notificado
Art. 29. notificacin al imputado privado de libertad
Se harn en persona en el establecimiento o recinto en que

permaneciere. (aunque este fuera del territorio jurisdiccional del
tribunal)
La realizara un funcionario del establecimiento y bajo la

responsabilidad del jefe del mismo.
Si no puede leer le ser leda por el funcionario encargado de

notificarla.
Art. 30. notificacin en audiencias
Principio de oralidad
Se entienden realizadas a los intervinientes que hubieren asistido

a las mismas por el solo hecho de su dictacin. No se requiere la
entrega de antecedentes escritos.
Solo se perfecciona con la comunicacin oral. Se deja constancia
en el estado diario.
Art 31. otras formas de notificacin.
A peticin de los intervinientes
El tribunal acepta si en su opinin resultase suficientemente

eficaz y no cause indefensin.
ejemplo: fax y e-mail.
Excepcin: el tribunal puede disponer, por resolucin fundada,

que la notificacin de determinadas resoluciones sea practicada
en el tribunal.
Art 26 Sanciones
Si los intervinientes omitieren, en su primera intervencin en el

procedimiento, indicar un domicilio dentro de los limites urbanos
de la ciudad en que funciona el tribunal y en el cual puedan
practicrseles las notificaciones.
122
Profesor: Rafael
Intervinientes omitieran comunicar cualquier cambio de domicilio

posterior al ya sealado en su primera intervencin.
Inexactitud o inexistencia del domicilio sealado
En estos casos la notificacin ser realizada por estado diario.

Citaciones. Art 33.
Concepto: mediante ellas se comunica a una persona la orden e que

comparezca ante el tribunal para la realizacin de un acto del
procedimiento.
Contenido:
Mencin del tribunal
Domicilio
Fecha y hora de la audiencia
Motivo de la comparecencia
Advertencia que la no comparecencia injustificada dar lugar a
sanciones
Sanciones:
Conducidos por la fuerza publica
Pago de las costas
Detencin o prisin preventiva (imputado)
Arresto hasta por 24 horas para la realizacin de la actuacin
Multa hasta por 15 UTM (Perito y testigos)

Sanciones del Art 287 (Fiscal y defensor)
Art 23. citaciones del ministerio pblico
Concepto: es el acto de comunicacin que realiza el fiscal cuando

en el desarrollo de la investigacin necesitare la comparecencia
de una persona ante si.
La forma de comunicar es a travs de cualquier medio idneo
123
Profesor: Rafael
Su incumplimiento autoriza al fiscal para recurrir ante el juez de

garanta a objeto e que este lo autorice a conducir al citado,
compulsivamente, a su presencia.
Excepcin art. 300 a no ser que haya autorizacin previa del juez
de garanta.
Martes 16 de abril
MEDIDAS CAUTELARES PERSONALES
En fondo el cdigo regula tres medidas cautelares personales:
a) La citacin
b) La detencin
c) La prisin preventiva
Antes de entrar en el detalle normativo, que lo revisaremos, porque son
materias que tienen mucho impacto y debate, que lo tienen en general
porque los cuerpos procesales tienden a tener este como el foco de las
reformas legislativas de los parlamentarios, cada vez que hay una
reforma legislativa, los parlamentarios tienden a utilizar esta institucin
para hacer ajustes, probablemente es una de las instituciones ms
reformadas en la historia de los cdigos, siempre se reforma la prisin
preventiva.
Apreciaciones antes de entrar al marco normativo especifico de
las medidas cautelares.
1. Apreciacin histrica.
Este cdigo procesal penal a diferencia del cdigo de
procedimiento penal (que dicho de paso sigue vigente en Chile,
no es que haya sido derogado sino que se deroga cuando cesa su
aplicacin a partir del acaecimiento de hechos nuevos que no han
tenido lugar en la vigencia del sistema anterior, por tanto estn
vigentes ambos cdigos y hay tribunales para ambos
procedimientos) hay un cambio que tiene que ver con las medidas
cautelares, como bien recordaran nosotros dijimos en la primera
clase que el sistema antiguo regulaba dos fases que eran: a) la
fase de sumario (fase de investigacin) b) la fase de plenario (una
124
Profesor: Rafael
fase de observacin para pruebas reunidas durante la fase de

sumario), para pasar del sumario al plenario se dictaba una
resolucin de auto de procesamiento que en el fondo lo que
persegua es realizar una imputacin a una persona en funcin de
ciertos
hechos
que se
le imputaban, que
generaba
automticamente la aplicacin de la prisin preventiva, por
ocasin de la dictacin del auto de procesamiento.
Esa lgica se separa en el nuevo sistema, ya la idea de imputarle
cargos a alguien no va automticamente acompaada de la
imposicin de una medida cautelar personal, por eso en la clase
de la semana pasada vimos con nitidez lo que era la separacin
entre la formalizacin y lo que era el debate de medidas
cautelares personales. Son cosas distintas y separadas, en otras
palabras yo puedo efectuar una imputacin y eso no significa que
alguien quedar inmediatamente sujeto a una medida cautelar
personal, mucho menos la prisin preventiva.
El nico efecto que tiene la imputacin de cargos es que empieza
a correr un plazo para el cierre de la investigacin y se pierde la
facultad de archivar provisionalmente la causa por parte del
fiscal, cuando decide imputar cargos ya no puede archivar, y
adems se suspende el plazo de prescripcin de la accin penal.
Art. 233. Efectos de la formalizacin de la investigacin.
La formalizacin de la investigacin producir los siguientes efectos:
a) Suspender el curso de la prescripcin de la accin penal en conformidad
a lo dispuesto en el artculo 96 del Cdigo Penal;
b) Comenzar a correr el plazo previsto en el artculo 247, y
c) El ministerio pblico perder la facultad de archivar provisionalmente el
procedimiento
2. Perspectiva poltico criminal.

En el sistema antiguo dado la automaticidad de la prisin
preventiva, asociada a este auto de procesamiento, generaba el
uso extendido de la prisin preventiva, generaba que el 70 % de
las personas que estaban dentro del sistema penal estuvieran en
prisin preventiva y solo el 30 % estuviera cumpliendo condena,
ese porcentaje en el nuevo sistema se invirti exactamente al
revs, lo que hay hoy en da es que en la poblacin penal tenemos
un 70 % de personas que estn efectivamente condenadas, y solo
125
Profesor: Rafael
un 30 % en prisin preventiva, este es un fruto de la reforma y un

fruto altamente deseado, porque ya no tenemos presos sin
condena, sino que tenemos condenados de forma efectiva y un
porcentaje ms acotada de personas que estn en prisin
cumpliendo una medida cautelar personal.
En la prctica siempre se dice desde el punto de vista dogmatico
que la medida cautelar personal es una medida accesoria a una
medida principal que es la posibilidad de desarrollar
materialmente el proceso, lograr que las partes se presenten al
mismo y que finalmente se cumpla la sancin impuesta, y la
medida cautelar en el fondo est pensada como una medida para
garantizar los fines del proceso, y no como un fin en s mismo.
-
En el sistema anterior dada su estructura siempre se dijo que

la prisin preventiva era una pena anticipada, porque se usa
en una etapa inicial del procedimiento penal, y dado que el
sistema duraba mucho (por ser escrito, burocrtico) demoraba
mucho en resolverse el caso y como se demoraba mucho la
prisin preventiva era la garanta de permanencia del
sospechoso durante las fases de sumario y plenario, fases
lentas, por tanto lo que el sistema hacia era tomar el caso,
aplicar la prisin preventiva y a lo largo del tiempo intentar
resolverlo con una absolucin o con una condena.
Esto gener una serie de estudios que lo que demostraban era

que haba un alto porcentaje de gente que cumpla prisin
preventiva y que finalmente no era sancionada, que era
encontrado inocente. Y haba otro porcentaje a los que se les
sancionaba con una pena tan baja que no cumpla ningn da
dentro del sistema penal, lo que afectaba el principio de
proporcionalidad.
Lo que quiero mencionar con esto es que en ambos casos

estamos ante la aplicacin de un criterio irracional, aplico
prisin preventiva respecto de personas de las cuales no hay
probabilidad de condena o a las que habiendo probabilidad de
condena la sancin no ser nunca a lo que lleva en prisin
preventiva, con lo cual se afecta el principio de
proporcionalidad. Esto ocurra porque en la prctica dado la
estructura del modelo de enjuiciamiento criminal formal,
126
Profesor: Rafael
burocrtico de expediente, era tan lento el proceso en resolver

algo que los actores, principalmente los jueces entendan que
la prisin preventiva era el resorte al cual recurrir no solo para
asegurar los fines del procedimiento, sino porque ellos
llegaban a la conviccin de que la dictacin del auto de
procesamiento tena tan nivel de informacin agregada que
probablemente era ya la pena que se iba a imponer de forma
definitiva.
Por qu esto no es as en el nuevo sistema?
a) Por el principio de imparcialidad

b) El cdigo ya no presenta la prisin preventiva como la nica
medida, sino que presenta varias alternativas distintas.
c) El punto de fondo es, que el sistema antiguo, al estar la
denuncia se inicia una investigacin y se da el auto de
procesamiento y luego est el juicio, todo esto es en 4 aos,
entonces en el fondo el actor que se llama juez, dice, si la
decisin la encontramos en el auto de procedimiento y entre
medio pueden pasar muchas cosas, pero la informacin
preliminar es suficientemente clara, ntida, o relevante
porque le he buscado yo mismo para justificar un delito,
entonces yo tomo aqu una decisin que va a tomar mucho
tiempo, esta decisin no ser la sentencia, pero esa
sentencia al traspasar etapas que no son muy relevantes, es
solo un expediente que va sumando informacin (no
debate), y esa informacin que suma es muy baja en
cantidad, entonces el juez dice en el auto de procesamiento
esta la informacin, y si aqu la tenemos y esto tardar
mucho tiempo la prisin preventiva es verdaderamente la
respuesta.
-
La mentalidad del nuevo sistema lo que dice es que cuando se

produce una imputacin primero se disociara de la medida
cautelar, y automticamente le pondr a esto un plazo, eso
hace que la medida cautelar vuelva a tener la naturaleza de
cautelar de asegurar el juicio, entonces empujo una decisin,
en el sistema inquisitivo el juez no tenia como empujar una
decisin, ac no, lo que el juez dice; si usted tiene una
127
Profesor: Rafael
imputacin aclrala luego, a partir de la formalizacin el juez

dice art 234 vmonos a juicio y en ese juicio usted gener el
debate. Si usted no quiere a juicio plantee una salida
alternativa.
-
La diferencia tiene que ver con la formalidad de entender el fin

del proceso y como garantizar los fines del procedimiento.
d) Otra razn tiene que ver con un juez de control que fija
derechos, que garantiza el principio de inocencia, que
entiende que la prisin preventiva es la ultima ratio, que
hay otras cautelares que el cdigo pone a disposicin de los
rganos de persecucin penal y entonces se comienza a
modelar que la prisin preventiva tiene ciertos estndares,
un debate abstracto, el que la pide no es el que la otorga,
la pide el fiscal y la otorga un juez de garanta,
3. Cultura jurdica.
Conocimiento de ciertas instituciones.
a. En el sistema antiguo se hablaba de libertad provisional para
aquella persona que no se encontraba sujeta a prisin
preventiva durante la investigacin, el nuevo sistema no usa
esa categora o uno est en prisin preventiva o est en
libertad.
b. Prisin preventiva. Ya lo veremos.
c. Suspensin condicional del procedimiento. En el nuevo
procedimiento es una medida alternativa al juicio que se
impone cumplindose ciertos requisitos. Distinta a la remisin
condicional, que es una pena alternativa a la crcel. (Ley
18.216)
d. Libertad vigilada que es distinta la libertad condicional, la
libertad vigilada es una medida alternativa a la pena efectiva,
una pena alternativa al encierro.
Se cumple en libertad
sometido a un delegado que controla que uno haga ciertas
cosas y que cumpla ciertas condiciones.
128
Profesor: Rafael

-
La suspensin condicional es ir a firmar, la libertad vigilada es

darle cuenta al delegado que se me asigna de que cumplo
ciertos requisitos.
e. Libertad condicional es un beneficio que est establecido en un

decreto ley que le permite a una persona que ha cumplido un
porcentaje de la pena salir en libertad, bajo ciertas
condiciones.
-
Eje. Delitos menores, cuando cumplo la mitad de la pena

puedo optar a este beneficio y en los delitos ms graves me
exigen que cumpla los 2/3 de la pena.
Este mecanismo se regula por un informe expedido por

gendarmera de chile que se remite a al Seremi de Justicia, a la
Corte de apelaciones, en general va pasando por un
procedimiento de control interno de gendarmera, un control
administrativo por parte del Ministerio de Justicia y un control
judicial por parte de la corte para otorgar la libertad
condicional.

Art. 122. Finalidad y alcance.
Las medidas cautelares personales slo sern impuestas cuando fueren
absolutamente indispensables para asegurar la realizacin de los fines del
procedimiento y slo durarn mientras subsistiere la necesidad de su
aplicacin.
Estas medidas sern siempre decretadas por medio de resolucin judicial
fundada.
El 122 es una norma de interpretacin general del rgimen cautelar

subsidiaria, en general los fines del procedimiento tienen que ver con:
a) Garantizar la presencia de los intervinientes en las distintas
etapas
b) La posibilidad material de ejecutar la sentencia cuando se
pronuncia..
Todas estas medidas derivan de una resolucin judicial y dicha
resolucin debe ser fundada.
129
Profesor: Rafael

1- CITACIN
Art. 123. Oportunidad de la citacin judicial.

Cuando fuere necesaria la presencia del imputado ante el tribunal, ste
dispondr su citacin, de acuerdo con lo previsto en el artculo 33
La citacin es el mecanismo a travs del cual yo llamo a la mayor parte

de los intervinientes, no solo al imputado, tambin a los testigos.
En caso de no concurrir a la citacin:
-
En el caso del imputado que no concurre a una citacin se le

puede imponer la detencin o la prisin preventiva.
En caso de los testigos o peritos se le impone el arresto por un

plazo mximo de 24 horas.
Quin no ha sido mencionado? La vctima. Lo que genera el

debate de cul sera el rgimen cautelar aplicable a una
vctima que no concurre. Varias posiciones:
1. La victima puede ser arrestada porque se debe asimilar al
testigo.
Porque la vctima entrega informacin relevante, de relevancia

pblica.
2. Respecto de la vctima no procede el arresto, en sustitucin
de la citacin.
Como no existe jurisprudencia

interpretacin que ms les plazca.
unnime
se
sigue
la
Art. 33. Citaciones judiciales

Cuando fuere necesario citar a alguna persona para llevar a cabo una actuacin
ante el tribunal, se le notificar la resolucin que ordenare su comparecencia.
Se har saber a los citados el tribunal ante el cual debieren comparecer, su
domicilio, la fecha y hora de la audiencia, la identificacin del proceso de que se
tratare y el motivo de su comparecencia. Al mismo tiempo se les advertir que la
no comparecencia injustificada dar lugar a que sean conducidos por medio de la
fuerza pblica, que quedarn obligados al pago de las costas que causaren y que
pueden imponrseles sanciones. Tambin se les deber indicar que, en caso de
impedimento, debern comunicarlo y justificarlo ante el tribunal, con anterioridad
a la fecha de la audiencia, si fuere posible.
El tribunal podr ordenar que el imputado que no compareciere injustificadamente
sea detenido o sometido a prisin preventiva hasta la realizacin de la actuacin
130
respectiva. Tratndose de los testigos, peritos u otras personas cuya presencia se
requiriere, podrn ser arrestados hasta la realizacin de la actuacin por un
mximo de veinticuatro horas e imponrseles, adems, una multa de hasta quince
unidades tributarias mensuales.
Profesor: Rafael
Este artculo establece sanciones para quienes incumplan con la

citacin.
Art. 124. Exclusin de otras medidas

Cuando la imputacin se refiere a faltas, o delitos que la ley no sancionare con
penas privativas ni restrictivas de libertad, no se podrn ordenar medidas
cautelares que recaigan sobre la libertad del imputado, con excepcin de la
citacin.
Lo dispuesto en el inciso anterior no tendr lugar en los casos a que se refiere el
inciso cuarto del artculo 134 o cuando procediere el arresto por falta de
comparecencia, la detencin o la prisin preventiva de acuerdo a lo dispuesto en
El 124 en el fondo es una lgica de proporcionalidad estricta, en el

fondo dice si el delito por el cual se est investigando y que puede
eventualmente ser motivo de sancin, es un delito de baja sancin no
tiene mucho sentido que usted le aplique un medida cautelar ms
gravosa que la eventual sancin que se le impondra.
-
Pero el cdigo matiza, porque el cdigo dice en el 124 inc 1

que la imputacin que se refiere a faltas (baja lesividad) se le
aplicar solo un rgimen de citacin, pero no solo a las faltas
sino que otros delitos que tienen penas privativas de otros
derechos, no de la libertad tambin solo se aplicar el rgimen
de citacin.
El inc 2 del 124 remite a casos donde el cdigo identifica

algunas faltas que por su gravedad son perseguidas como
faltas graves o como conductas graves.
Genricamente
estamos hablando de casos de hurto, de estafa, daos.
El cdigo nos dice respecto de las faltas solo citacin, eso significa que
no puedo detener nunca a una persona que est siendo investigada por
131
Profesor: Rafael
una falta, ni siquiera en situacin de flagrancia, y el 124 inc 2 dice que

hay ciertas faltas que son un poco ms graves y respecto de ellas si
procedera la detencin.
Tambin dice que si procede otra medida a parte de la citacin en los
casos del art 33.
1- DETENCIN
Art. 125. Procedencia de la detencin.
Ninguna persona podr ser detenida sino por orden de funcionario pblico
expresamente facultado por la ley y despus que dicha orden le fuere
intimada en forma legal, a menos que fuere sorprendida en delito flagrante
y, en este caso, para el nico objeto de ser conducida ante la autoridad que
correspondiere
Cundo puedo detener a alguien?

a) Cuando se tiene orden de detencin (ciertos requisitos
remitidos al 154 y al propio 125 y dialoga con el art 9)
Cundo puede o debe ser expedida?
Art. 127. Detencin judicial.
Salvo en los casos contemplados en el artculo 124, el tribunal, a solicitud del
ministerio pblico, podr ordenar la detencin del imputado para ser
conducido a su presencia, sin previa citacin, cuando de otra manera la
comparecencia pudiera verse demorada o dificultada.
Tambin se decretar la detencin del imputado cuya presencia en una
audiencia judicial fuere condicin de sta y que, legalmente citado, no
compareciere sin causa justificada.
Establece dos casos en los cuales se puede detener por orden judicial.
1. Exegesis judicial (que se puede escapar)
-
Lo que debe ser fundamentado. Por ej. Que haya quebrantado

una condena, que haya huido en otros procesos judiciales etc.
Que el sujeto se haya portado mal con el sistema de justicia.
2. Si no comparece sin causa justificada

b) O en caso de delito flagrante (aquel subsumido en las hiptesis
del 129-130)
132
Profesor: Rafael
Art. 128. Detencin por cualquier tribunal.

Todo tribunal, aunque no ejerza jurisdiccin en lo criminal, podr dictar rdenes de
detencin contra las personas que, dentro de la sala de su despacho, cometieren
algn crimen o simple delito, conformndose a las disposiciones de este Ttulo.
Art. 129. Detencin en caso de flagrancia.
Cualquier persona podr detener a quien sorprendiere en delito flagrante, debiendo
entregar inmediatamente al aprehendido a la polica, al ministerio pblico o a la
autoridad judicial ms prxima.
Los agentes policiales estarn obligados a detener a quienes sorprendieren in fraganti
en la comisin de un delito.
No obstar a la detencin la circunstancia de que la persecucin penal requiriere
instancia particular previa, si el delito flagrante fuere de aquellos previstos y
sancionados en los artculos 361 a 366 quater del Cdigo Penal.
La polica deber, asimismo, detener al sentenciado a penas privativas de libertad
que hubiere quebrantado su condena, al que se fugare estando detenido, al que
tuviere orden de detencin pendiente, a quien fuere sorprendido en violacin
flagrante de las medidas cautelares personales que se le hubieren impuesto y al que
violare la condicin del artculo 238, letra b), que le hubiere sido impuesta para la
proteccin de otras personas.
En los casos de que trata este artculo, la polica podr ingresar a un lugar cerrado,
mueble o inmueble, cuando se encontrare en actual persecucin del individuo a
quien debiere detener, para el solo efecto de practicar la respectiva detencin.
Art. 130. Situacin de flagrancia.

Se entender que se encuentra en situacin de flagrancia:
a) El que actualmente se encontrare cometiendo el delito;
b) El que acabare de cometerlo;
c) El que huyere del lugar de comisin del delito y fuere designado por el ofendido
u otra persona como autor o cmplice;
d) El que, en un tiempo inmediato a la perpetracin de un delito, fuere encontrado
con objetos procedentes de aqul o con seales, en s mismo o en sus vestidos,
que permitieren sospechar su participacin en l, o con las armas o instrumentos
que hubieren sido empleados para cometerlo, y
e) El que las vctimas de un delito que reclamen auxilio, o test igos presenciales,
sealaren como autor o cmplice de un delito que se hubiere cometido en

Estos ya los vimos, pero me detendr ahora de forma especial en el
132.
Art. 132.Comparecencia judicial.
A la primera audiencia judicial del detenido deber concurrir el fiscal o el
abogado asistente del fiscal. La ausencia de stos dar lugar a la liberacin del
detenido.
En la audiencia, el fiscal proceder directamente a formalizar la investigacin y
a solicitar las medidas cautelares que procedieren, siempre que contare con los
antecedentes necesarios y que se 133
encontrare presente el defensor del
imputado. En el caso de que no pudiere procederse de la manera indicada, el
fiscal podr solicitar una ampliacin del plazo de detencin hasta por tres das,
con el fin de preparar su presentacin. El juez acceder a la ampliacin del
plazo de detencin cuando estimare que los antecedentes justifican esa
Profesor: Rafael
Esta es una reforma al CPP que no tena una decisin estricta

sobre que ocurra cuando se declaraba ilegal una detencin.
Qu significa detener a una persona de manera ilegal? Para el

grueso de la jurisprudencia que no haba flagrancia (no es
capaz de subsumirse a alguna de las hiptesis del artculo 129
-130 o va ms all del plazo que el propio 130 establece) o que
no haba una orden judicial, o existiendo una no cumple con
requisitos de formalidad.
Entonces ocurrieron dos cosas:
a. El cdigo extendi el plazo mximo de la flagrancia a 12 horas.

Art 130
b. Adems el cdigo estableci que aunque se declare ilegal la
detencin en la audiencia de control de detencin, el fiscal
puede formalizar igual.
-
Esto es lo que dice el 132, y esta norma antes no exista, y los

jueces dividieron sus opiniones, algunos jueces decan; seor
fiscal formalice y otros decan el imputado queda en libertad.
Como haba disparidad entre los jueces, se resolvi todo a

travs de la ley, y la ley dice aunque se declare ilegal la
detencin el fiscal de todas maneras puede formalizar.
Entonces, Qu sentido tiene declarar ilegal la detencin?

a) Puede excluir pruebas por ilegalidad
b) Responsabilidad penal y administrativa de la polica
c) No se puede ampliar la detencin (expresamente en la ley)
Los jueces tambin hablan de que sera inutilizable, lo que

significa que el material que encontr el fiscal no lo puede
utilizar para pedir cosas al juez. Qu es algo que podra verse
mermado por esta lgica?
134
Profesor: Rafael

-
El uso de antecedentes, esos antecedentes que se obtuvieron

de manera ilegal no pueden ser usados para justificar una
medida cautelar. 33
Mircoles 17. Primer modulo.
Estamos en el tema de revisin del tema de medidas cautelares

personales, las que hemos estado revisando son: la citacin, la
detencin, la prisin preventiva, y nos resta por incorporar en este
listado las medidas alternativas a la prisin preventiva.
-
El nuevo cdigo a diferencia del cdigo anterior desarrolla

adems de la prisin preventiva la posibilidad de medidas
cautelares personales, que se llaman alternativas y que estn
reguladas en el artculo 155.
Recapitulando lo de la clase anterior:

Ayer estbamos revisando el artculo 132 inc 2 a propsito de los
efectos de la declaracin de ilegalidad de la detencin, originalmente el
cdigo no tena este inciso, y ello generaba un margen de
discrecionalidad para los jueces para decidir que hacan en los casos en
que se declaraba ilegal una detencin, algunos jueces estiman que la
declaracin de ilegalidad de la detencin deba generar como
consecuencia la libertad del imputado34.
Algunos jueces (minora) consideraba que incluso la no lectura de
derechos generaba la libertad del sujeto, pero la mayor parte de los
jueces crea que no, que la no lectura de derechos significa que hay que
leerle los derechos, que hay que sancionar al polica que no ley los
derechos y luego dejar esto asentado en audiencia para ver si el da de
maana significaba una posible exclusin probatoria.
Otro tema de legalidad que generaba ruido en la audiencia de control
era el no cumplimiento del plazo de presentacin del detenido, que es
33
Esto no tiene amparo legal, solo es un criterio judicial
34
Declarar ilegal una detencin significa decir: no hay flagrancia o no haba una orden
judicial o dicha orden judicial tena algn tipo de problema.
135
Profesor: Rafael
de 24 horas, algunos jueces consideraban que si se exceda ese plazo

tambin el detenido deba quedar en libertad.
El 80 % de los jueces sostena sin embargo que si el detenido estaba
mal detenido porque no haba flagrancia o no haba orden legal de
detencin, el fiscal igual tena la posibilidad de formalizar y pedir
medidas cautelares personales, esta doctrina mayoritaria de los jueces
es la que finalmente se asiente en el texto normativo y da origen al art
132 inc 3 CPP.
Los efectos entonces de la declaracin de ilegalidad de la detencin
son bsicamente los siguientes:
35
a) Responsabilidad administrativa o penal de la polica

b) La imposibilidad de solicitar la ampliacin de la detencin
c) La posibilidad de excluir prueba en el momento procesal oportuno
(audiencia de preparacin)
d) Que los antecedentes recabados de esa forma no sean posibles de
utilizar para justificar la necesidad de una medida cautelar
personal.
El 132 bis
Artculo 132 bis.- Apelacin de la resolucin que declara la ilegalidad de la
detencin. Tratndose de los delitos establecidos en los artculos 141, 142,
361, 362, 365 bis, 390, 391, 433, 436 y 440 del Cdigo Penal, y los de la ley
N 20.000 que tengan pena de crimen, la resolucin que declare la ilegalidad
de la detencin ser apelable por el fiscal o el abogado asistente del fiscal,
en el slo efecto devolutivo. En los dems casos no ser apelable.
Este artculo en general alude a los delitos ms graves, delitos que

tienen que ver con atentados contra la vida, la libertad sexual, contra la
salud pblica.
Esto expresamente coloca la posibilidad de que esa ilegalidad seas
objeto de reclamo para que la pueda revisar la corte y eventualmente
pueda descartarse en los delitos ms graves esa imagen de legalidad
que antes quedaba sentada con la resolucin del juez de garanta, cuya
35
Pregunta de prueba.
136
Profesor: Rafael
implicancia era reclamada en la audiencia de preparacin del juicio oral

cuando se discuta la exclusin de prueba.
Entonces el sistema nos dice que tratndose de delitos graves la
ilegalidad sea conocida por la Corte de Apelaciones.
El art 134 nos vuelve un poco al tema de la citacin dentro de las
medidas cautelares personales y habla especficamente de la detencin
flagrante, en el caso de faltas o delitos que no estn sancionados con
penas privativas de libertad.
El 134 nos recuerda la lgica de la proporcionalidad, quien va a ser
sancionada por faltas que no tienen pena privativa de libertad sino que
de otros derechos, solo se les puede aplicar la citacin, no se les puede
aplicar la detencin por un tema de proporcionalidad que decamos
ayer.
Pero ayer vimos que hay algunas faltas, las que el legislador considero
ms graves en las que se permite aplicar detencin, eso es lo que dice
el artculo 124. El 134 viene a complementar eso diciendo qu pasa si
encontramos al sujeto cometiendo la falta de manera flagrante,
entonces la regla general de la falta flagrante es tambin la citacin.
Por qu esta norma? Bsicamente por un conjunto de hechos que se
fueron describiendo por la polica como situaciones problemticas en el
territorio y que ms bien el origen de la regla lo que miraba era la
proteccin del imputado y la afectacin de su derecho, porque en estos
casos de faltas flagrantes lo que ocurra era que el sujeto era detenido
no por la polica, era detenido por otro ciudadano. Por esto esta norme
prev el caso y la polica puede llevar al imputado fuera del entorno
donde fue encontrado cometiendo la falta flagrante.
Art 135 recomienda leerlo y dice que no tiene ninguna complejidad y
que en el fondo habla de los derechos que se le deben leer a la persona
detenida
Las resumo:
1. Tiene derecho a guardar silencio
2. Tiene derecho a avisarle a una familiar del hecho de que se
encuentra detenido
137
Profesor: Rafael

3. Tiene derecho a un abogado de su confianza
4. Las comodidades que el recinto penitenciario pueda tener,

entendamos comodidades bsicamente como un derecho ms
sustantivo, celdas que separan menores de adultos, hombres de
mujeres etc.
El ms importante de este derecho es el a guardar silencio, porque
podra tener consecuencias desde el punto de vista procesal, ya que se
vincula a una potencial exclusin de prueba.
-
Recordemos
que
el
polica
no
puede
interrogar
autnomamente el imputado, debe hacerlo en presencia de su
abogado defensor o tiene que haber una delegacin del fiscal.
Existen casos dudosos que deben ser resueltos caso a caso por
la jurisprudencia.
Ej. Persona que en la primera detencin se le leen los

derechos y en la segunda detencin en la misma semana no
se los leen los derechos, el fiscal sostiene que ya se le
haban ledo los derechos en esa misma semana y por tanto
tena conocimiento de tales derechos, en este caso el juez
resolvi a favor de la fiscala diciendo: aqu lo que nos
importa es el fondo de la garanta y no una mera cuestin
formal, entiendo que el seor est enterado de los
derechos.
Ej. Al sujeto borracho al que se le quiere sacar informacin

despus de una lectura de derechos y el juez establece que
no se trata de una mera formalidad, sino que el sujeto debe
entender la significancia de tales derechos, por tanto en
este caso no habido una interpretacin libre y consciente de
estos derechos por parte del sujeto.
Ej. Casos de encuentro casual, el polica se encuentra con

unas informacin no buscada en la que previamente no ha
ledo derechos, por ejemplo en un crimen pasional va el
sujeto se entrega y dice: yo fui y esa es una informacin que
el polica capta, entonces se discute si puedo utilizar esa
informacin en el juicio y la mayor parte de la
jurisprudencia se ha inclinado por decir s, en la medida que
138
Profesor: Rafael
quede demostrado que efectivamente es un encuentro

casual.
PRISIN PREVENTIVA
Art. 139. Procedencia de la prisin preventiva. Toda persona tiene derecho a

la libertad personal y a la seguridad individual.
La prisin preventiva proceder cuando las dems medidas cautelares
personales fueren estimadas por el juez como insuficientes para asegurar las
finalidades del procedimiento, la seguridad del ofendido o de la sociedad.
Esta norma no hace ms que repetir las normas constitucionales, es la

constitucin la que dice como se puede afectar el derecho a la libertad
personal y establece las hiptesis de prisin preventiva o dicho de otra
manera las necesidades cautelares de la prisin preventiva.
Son las finalidades que justifican la afectacin de derechos, asegurar
los fines del procedimiento, Cules son los fines del procedimiento?
a) Que la persona se presente a las audiencias
b) La ejecucin de la sentencia
c) O bien la seguridad del ofendido
Entonces lo que la propia CPR dice el 139 lo vuelve a repetir.
Art 140.
Art. 140. Requisitos para ordenar la prisin preventiva.
Una vez formalizada la investigacin, el tribunal, a peticin del ministerio
pblico o del querellante, podr decretar la prisin preventiva del imputado
siempre que el solicitante acreditare que se cumplen los siguientes requisitos:
a) Que existen antecedentes que justificaren la existencia del delito que se
investigare;
b) Que existen antecedentes que permitieren presumir fundadamente que el
imputado ha tenido participacin en el delito como autor, cmplice o
encubridor, y
c) Que existen antecedentes calificados que permitieren al tribunal considerar
que la prisin preventiva es indispensable para el xito de diligencias precisas y
determinadas de la investigacin, o que
139la libertad del imputado es peligrosa
para la seguridad de la sociedad o del ofendido.
Profesor: Rafael
El artculo 140 establece cuales son los requisitos de la prisin

preventiva:
1. Que exista un delito.
2. Que exista una participacin probable en el delito por parte del
imputado, una cosa que vincule al imputado con el delito. Posible
participacin.
3. Tiene que existir algo que justifique la prisin, como el peligro
para la seguridad de la sociedad o el peligro para la seguridad del
ofendido o el peligro para el xito de la investigacin.
-
El cdigo busca evitar el peligro de fuga.
Puede pedir prisin preventiva sin haber formalizado? No. Art 140 y
230.
Nunca puedo pedir alguna medida que afecte derechos de las
personas sin antes de haber formalizado? S se puede, 233, puedo
solicitar una inspeccin telefnica etc.
Pero en el caso de las medidas cautelares, no de las medidas intrusivas,
no puedo pedir una prisin preventiva sin antes haber formalizado.
Puedo detener a alguien sin antes haber formalizado? S, porque
muchas veces es la forma en la que conduzco a una persona para que
sea formalizada.
-
El tratamiento de las atribuciones del querellante, en el

caso del 140 el cdigo dice quien puede pedir prisin
preventiva, a) el fiscal b) el querellante, entonces aqu ya
tenemos una atribucin autnoma del querellante que no
necesita pasar por el fiscal. La vctima no podra pedir prisin
preventiva, porque el cdigo exige que para la solicitud de
prisin preventiva debe haber un querellante, la vctima se
debe haber hecho parte del proceso a travs de una querella.
El 140 da los dos primeros requisitos de la prisin preventiva que estn

en las letras a) y b), este estndar de exigencia va entremedio de
140
Profesor: Rafael
indicios, de mera sospecha y la conviccin ms all de toda duda

razonable. Uno tiene tres estndares de conviccin judicial:
Ej. Para detener a una persona en delito flagrante muchas veces le
basta al polica un indicio suficiente para cree que est en una situacin
de flagrancia, no necesita una presuncin fundante. Este indicio es aun
ms tenue tratndose del control de identidad, que sera una sospecha.
Pero cuando vamos a dejar a alguien en prisin preventiva el estndar
debe ser ms alto, y cuando condenamos esta condena debe cumplir
con un estndar ms all de toda duda razonable.
Estos dos antecedentes que estn en las letras a) y b) del 140 la
doctrina los llama presupuestos materiales. Luego la letra c) es lo que
la doctrina llama necesidad cautelar.
140 letra c) Que existen antecedentes calificados que permitieren al tribunal
considerar que la prisin preventiva es indispensable para el xito de
diligencias precisas y determinadas de la investigacin, o que la libertad del
imputado es peligrosa para la seguridad de la sociedad o del ofendido.
Qu se entiende por cada una de estas cosas (esto hace diferente el

viejo cdigo del nuevo)?
Necesidades de cautelas: (basta una, no es necesario que

se cumplan todas)
1. Peligro para el xito de la investigacin. Que si al
sujeto lo dejan libre va a ir y destruir material
probatorio o va a ir y amenazar a los testigos, peritos o
personas que pueden entregar datos en la investigacin.
(Destruccin material Amenaza). Debemos tener un
elemento serio para acreditar esto, porque son
sospechas claras y fundadas.
2. Peligro para la seguridad de la sociedad. Los jueces
entienden en general que se est cubriendo dos hiptesis
distintas:
a) El peligro de fuga
141
Profesor: Rafael
b) El peligro de reiteracin (que en libertad vuelva a

delinquir)
-
Algunos jueces creen que el peligro de reiteracin como

concepto debe ser entendido como inconstitucional, porque la
pregunta es Cmo se yo que va a volver a delinquir?
El profesor dice que har un parntesis funcional, cuales son los

problemas del otorgamiento o del no otorgamiento de la prisin
preventiva.
1. Muchas veces los jueces no cuentan con la informacin suficiente
para poder hace un diagnostico mnimo.
Un problema de
traspaso oportuno de informacin, recuerden que los fiscales
tienen el plazo de 24 horas para presentar al detenido ante el
juez.
2.
El segundo problema que es ms grave 36, que se llama los

servicios de antelacin a juicio, consiste en asesorar al tribunal
por parte de expertos en determinar si se justifica de esa persona
en particular una medida cautelar o no (criminlogos, socilogos
etc) que se trate de un equipo multidisciplinario que trate de
evaluar con mayor rigurosidad si el sujeto tiene un
comportamiento que ameritara una prisin preventiva.
-
Esto es tpicamente norteamericano.
El cdigo no establece ciertos criterios- Para estimar si la libertad

del imputado resulta o no peligrosa para la seguridad de la sociedad, el
tribunal deber considerar especialmente alguna de las siguientes
circunstancias.
1. La gravedad de la pena. Por qu?
-
El incentivo a la fuga, o sea entre ms pena ms probabilidad

de que el sujeto se quiera sustraer de la aplicacin de la
justicia. En cambio si la pena es ms baja diramos que no
hay buenas razones para que se escape, porque si se escapa va
a tener ms sancin que de haber sido condenado.
36
El profesor dice que sera interesante que alguno tomara este tema como un tema
de tesis
142
Profesor: Rafael

-
Qu marco legal es til ac a parte del CPP? Las reglas de

determinacin de pena CP, las circunstancias modificatorias
(agravantes, calificantes etc). Ley 18.216 es la que regula la
remisin condicional de la pena y tiene en estos casos mucha
importancia porque lo que el defensor va a hacer normalmente
es decirle al juez que respecto del representado se cumplen las
condiciones que en el evento de ser condenado pueda cumplir
con remisin condicionada o libertad vigilada, entonces no
pisar la crcel y aqu s que habr un problema de
proporcionalidad.
2. El nmero de delitos que se le imputare y el carcter de los

mismos; es razonable ya que nuevamente se nos aparecen niveles
de compromiso, el tema de la actitud del sujeto, el tema de la
pena probable.
3. La existencia de procesos pendientes.
4. El hecho de haber actuado en grupo o pandilla.
Inc 4 140. Para estimar si la libertad del imputado resulta o no
peligrosa para la seguridad de la sociedad, el tribunal deber
considerar especialmente alguna de las siguientes circunstancias: la
gravedad de la pena asignada al delito; el nmero de delitos que se le
imputare y el carcter de los mismos; la existencia de procesos
pendientes; el hecho de encontrarse sujeto a alguna medida cautelar
personal, en libertad
condicional o gozando de algunos de los
beneficios alternativos a la ejecucin de las penas privativas o
restrictivas de libertad contemplados en la ley (remisin o libertad
vigilada) ; la existencia de condenas anteriores cuyo cumplimiento se
encontrare pendiente, atendiendo a la gravedad de los delitos de que
trataren, y el hecho de haber actuado en grupo o pandilla.
Cul es el problema de la regulacin de la prisin preventiva?
El problema es el legislador vs el juez.
a) El legislador en general tiene incentivo para darle una respuesta
a la ciudadana en pro de la seguridad ciudadana, lo que hace el
legislador es mirar la actividad del fiscal pero especialmente la
del juez, y uno de los elementos favoritos del legislador para
mandar seales en pro de la seguridad ciudadana es limitar la
libertad o ampliarla en la prisin preventiva. El legislador le dice
143
Profesor: Rafael
al juez que ya no quiere ms jueces garantistas que andan

dejando libre a todo al mundo as que dale con la prisin
preventiva y cada vez se ha ido disminuyendo ms la libertad del
juez. Y como l legislador dice que el juez sigue sin hacerle caso
agrega este inciso: (siempre dentro del peligro para la seguridad
de la sociedad)
Inc final 140. Se entender que la seguridad del ofendido se encuentra
en peligro por la libertad del imputado cuando existieren antecedentes
calificados que permitieren presumir que ste realizar atentados en
contra de aqul, o en contra de su familia o de sus bienes.
El cdigo para regulas el principio de proporcionalidad establece casos
donde la prisin preventiva no se justifica:}
Art. 141.Improcedencia de la prisin preventiva.

No se podr ordenar la prisin preventiva:
a) Cuando el delito imputado estuviere sancionado nicamente con penas
pecuniarias o privativas de
derechos;
b) Cuando se tratare de delitos de accin privada, y
c) Cuando el imputado se encontrare cumpliendo efectivamente una pena
privativa de libertad. Si por cualquier motivo fuere a cesar el cumplimiento
efectivo de la pena y el fiscal o el querellante estimaren necesaria la prisin
preventiva o alguna de las medidas previstas en el Prrafo 6, podr solicitarlas
anticipadamente,
conformidad
a las disposiciones de este Prrafo, a fin de
Contra
excepcin:deart
141 inc final
que, si el tribunal acogiere la solicitud, la medida se aplique al imputado en
cuanto cese el cumplimiento efectivo de la pena, sin solucin de continuidad.
141 inc final. Podr en todo caso decretarse la prisin preventiva en los eventos
previstos en el inciso anterior, cuando el imputado hubiere incumplido alguna
de las medidas cautelares previstas en el Prrafo 6 de este Ttulo o cuando el
tribunal considerare que el imputado pudiere incumplir con su obligacin de
permanecer en el lugar del juicio hasta su trmino y presentarse a los actos del
procedimiento como a la ejecucin de la sentencia, inmediatamente que fuere
requerido o citado de conformidad a los artculos 33 y 123. Se decretar
tambin la prisin preventiva del imputado que no asistiere a la audiencia del
juicio oral, resolucin que se dictar en la misma audiencia, a peticin del fiscal
o del querellante
Aqu tenemos dos excepciones, es cierto que no podemos poner prisin

preventiva por los delitos ms chicos o por delitos de injuria o calumnia
que son delitos de accin privada, pero el cdigo dice aun en esos
144
Profesor: Rafael
casos, como no podamos ponerle prisin preventiva le pusimos otras

medidas cautelares (pensando en el 155) y usted las incumpli
aplicamos entonces prisin preventiva.
O cuando el tribunal dice que el imputado ya tiene un historial de
ausencias, de quebrantamientos etc, cuando hay un riesgo de fuga, en
esos casos tambin procedera la aplicacin de la prisin preventiva.
Art. 142. Tramitacin de la solicitud de prisin preventiva. La solicitud
de prisin preventiva podr plantearse verbalmente en la audiencia de
formalizacin de la investigacin, en la audiencia de preparacin del juicio oral
o en la audiencia del juicio oral.
Tambin podr solicitarse en cualquier etapa de la investigacin, respecto del
imputado contra quien se hubiere formalizado sta, caso en el cual el juez
fijar una audiencia para la
resolucin de la solicitud, citando a ella al imputado, su defensor y a los dems
intervinientes.
La presencia del imputado y su defensor constituye un requisito de validez de
la audiencia en que se resolviere la solicitud de prisin preventiva.
Una vez expuestos los fundamentos de la solicitud por quien la hubiere
Lo nico que cambia es el juez competente para decretarla, si la solicito

en la audiencia de formalizacin el juez competente es el juez de
garanta, si la solicito en una audiencia especialmente convocada para
pedir prisin preventiva durante la fase de investigacin, sigue siendo
el juez de garanta, si es en la audiencia de preparacin del juicio oral
tambin es el juez de garanta, pero ya cuando estoy en fase de juicio,
el juez competente es el tribunal oral.
-
El nico problema de la prisin preventiva que se le entrega al

tribunal oral, es que es el mismo tribunal el que fallar si es
culpable o inocente.
Art. 143. Resolucin sobre la prisin preventiva.

Al concluir
la audiencia
el tribunal
se pronunciar
sobre la
prisin preventiva
En
la audiencia
de control
de detencin
no se puede
solicitar
la prisin por
medio de una resolucin fundada, en la cual expresar claramente los
preventiva,
porque
paraque
la prisin
preventiva
se requiere formalizacin.
antecedentes
calificados
justificaren
la decisin.
Art. 144. Modificacin y revocacin de la resolucin sobre la prisin
preventiva.
La resolucin que ordenare o rechazare la prisin preventiva ser modificable de
oficio o a peticin de cualquiera de los intervinientes, en cualquier estado del
procedimiento.
Cuando el imputado solicitare la revocacin de la prisin preventiva el tribunal
podr rechazarla de plano; asimismo, podr citar a todos los intervinientes a una
audiencia, con el fin de abrir debate sobre la subsistencia de los requisitos que
autorizan la medida. En todo caso, estar obligado a este ltimo procedimiento
cuando hubieren transcurrido dos meses desde el ltimo debate oral en que se
145 preventiva.
hubiere ordenado o mantenido la prisin
Si la prisin preventiva hubiere sido rechazada, ella podr ser decretada con
posterioridad en una audiencia, cuando existieren otros antecedentes que, a juicio
del tribunal, justificaren discutir nuevamente su procedencia
Profesor: Rafael
Se debe entender como que las prisiones preventivas las solicita el

fiscal, pero nunca se solicita o se concede por el propio juez de oficio.
Art. 145. Substitucin de la prisin preventiva y revisin de oficio.
En cualquier momento del procedimiento el tribunal, de oficio o a peticin de
parte, podr substituir la prisin preventiva por alguna de las medidas que se
contemplan en las disposiciones del Prrafo 6 de este Ttulo.
Transcurridos seis meses desde que se hubiere ordenado la prisin preventiva
o desde el ltimo debate oral en que ella se hubiere decidido, el tribunal citar
de oficio a una audiencia, con el fin de considerar su cesacin o prolongacin.
Quin controla cunto dura la prisin preventiva? El juez de garanta.

El cdigo dice la prisin preventiva se puede ir alargando en el tiempo
pero cuando eso ocurre igual le vamos a poner ciertos lmites, cules
son esos lmites:
a) Art 145. 6 meses. No es que cese la prisin preventiva, pero el
juez abre un debate.
Si no han pasado los 6 meses y el defensor pide la libertad, el juez
podra decirle no ha lugar y hasta all llega el asunto, pero una vez que
transcurren los 6 meses el juez tiene la obligacin de oficio de hacer
una audiencia de debate. En este caso si el juez mantiene la prisin
preventiva, yo como defensor puedo apelar a la Corte de apelaciones,
cuestin que no se poda antes de estos 6 meses, solo se apelan las
decisiones concebidas en audiencia para efectos de medidas cautelares
(las audiencias son las llamadas al juez).
b) 152 inc 2.
Art. 152. Lmites temporales de la prisin preventiva.
El tribunal, de oficio o a peticin de cualquiera de los intervinientes, decretar
la terminacin de la prisin preventiva cuando no subsistieren los motivos que
la hubieren justificado.
En todo caso, cuando la duracin de la prisin preventiva hubiere alcanzado
146 que se pudiere esperar en el evento
la mitad de la pena privativa de libertad
de dictarse sentencia condenatoria, o de la que se hubiere impuesto
existiendo recursos pendientes, el tribunal citar de oficio a una audiencia,
con el fin de considerar su cesacin o prolongacin
Profesor: Rafael
Por qu es tan importante la audiencia de debate a la que llama el

juez?
-
Porque le abre el juego al defensor no solo para discutir el cese

de la prisin preventiva sino que tambin puede apelar esa
decisin. Art 149 CPP.
Artculo 149.- Recursos relacionados con la medida de prisin

preventiva. La resolucin que ordenare, mantuviere, negare lugar o revocare la
prisin
preventiva ser apelable cuando hubiere sido dictada en una audiencia. No
obstar a la procedencia del recurso, la circunstancia de haberse decretado, a
peticin de cualquiera de los intervinientes, alguna de las medidas cautelares
sealadas en el artculo 155. En los dems
casos no ser susceptible de recurso alguno.
Tratndose de los delitos establecidos en los artculos 141, 142, 361, 362, 365
bis, 390, 391, 433, 436 y 440 del Cdigo Penal, y los de la ley N 20.000, que
tengan pena de crimen, el imputado no podr ser puesto en libertad mientras no
se encuentre ejecutoriada la resolucin que negare o revocare la prisin
preventiva, salvo el caso en que el imputado no haya
sido puesto a disposicin del tribunal en calidad de detenido. El recurso de
apelacin contra esta resolucin deber interponerse en la misma audiencia,
gozar de preferencia para su vista y fallo y ser agregado extraordinariamente a
la tabla el mismo da de su ingreso al tribunal de alzada, o a ms tardar a la del
da siguiente hbil. Cada Corte de Apelaciones deber establecer una sala de
turno que conozca estas apelaciones en das feriados.
En los casos en que no sea aplicable lo dispuesto en el inciso anterior, estando
pendiente el recurso contra la resolucin que dispone la libertad, para impedir la
posible fuga del imputado la Corte de Apelaciones respectiva tendr la facultad
de decretar una orden de no innovar, desde luego y sin esperar la vista del
Puedo
como defensor
pedir
libertad en cualquier momento? S, el
recurso
de apelacin
del fiscal
o della
querellante.
juez est obligado a pronunciarse sobre esa peticin, pero solo puedo
apelar si es en audiencia. Cundo habr una audiencia obligatoria para
discutir la prisin preventiva?
a) Despus de 6 meses
147
Profesor: Rafael
b) O despus que ha transcurrido la mitad de la pena que

eventualmente la correspondiera en el peor de los casos en que
fuese condenado.
En estos casos el juez podr llamar de oficio.
Revisar bien el 149. En relacin a este artculo algunos jueces
levantaron una objecin de constitucionalidad, porque que es lo lgico
que ocurra antes del agregado de este artculo, se iba a la audiencia
como ciudadano, el defensor deca quiero la libertad, y el juez deca
s la libertad, y el sujeto se paraba y se iba, pero el cdigo dijo,
tratndose de delitos ms graves, enumero un catalogo y dijo en los
casos de pena de crmenes se le concede la libertada, pero si se apela el
sujeto vuelve a la crcel y tendra que esperar hasta que la Corte de
apelaciones decide si el sujeto sigue en la crcel o no. Lo que ocurra
antes de la norma era que el sujeto se iba, se apelaba, la corte de
apelaciones deca prisin preventiva y ahora dnde encontramos al
sujeto?.
Mircoles 17. Segundo modulo.
CAUCIN PARA REEMPLAZAR LA PRISIN PREVENTIVA

El cdigo a propsito de la prisin preventiva regulo una medida que
reemplaza la posibilidad de la prisin preventiva y que nos remite al
artculo 146 CPP que se llama caucin para reemplazar la prisin
preventiva.
Art. 146. Caucin para reemplazar la prisin preventiva.
Cuando la prisin preventiva hubiere sido o debiere ser impuesta
nicamente para garantizar la comparecencia del imputado al juicio y
a la eventual ejecucin de la pena, el tribunal podr autorizar su
reemplazo por una caucin econmica suficiente, cuyo monto fijar.
La caucin podr consistir en el depsito por el imputado u otra
persona de dinero o valores, la constitucin de prendas o hipotecas, o
la fianza de una o ms personas idneas calificadas por el tribunal
148
Profesor: Rafael
Lo importante de destacar es que el tribunal est en condiciones de

reemplazar la prisin preventiva por una caucin econmica, cuando lo
hace debe tener en cuenta tres cosas:
1. Cuando resulta procedente el reemplazo de la caucin por la
prisin preventiva. No es en todos los casos, sino bsicamente en
uno; el peligro de fuga
a) Cuando la prisin preventiva es solicitada para garantizar el
xito de la investigacin no procede la caucin como
reemplazo.
b) Cuando la prisin preventiva se solicita para evitar la
seguridad del ofendido tampoco procede la caucin como
reemplazo.
-
nicamente se da en los casos de fuga, porque el legislador

dice si lo que estoy tratando de evitar es la fuga, la evito
generando una consecuencia pecuniaria.
2. Tiene que haber un grado de proporcionalidad entre el monto de

la caucin y las posibilidades materiales de la persona.
3. Tambin tiene que ser proporcional al bien jurdico y al monto de
Art.
150. Ejecucin de la medida de prisin preventiva.
pena.
El tribunal ser competente para supervisar la ejecucin de la prisin

preventivaDE
que
causas PREVENTIVA
de que conociere. A l
EJECUCIN
LA ordenare
MEDIDAen
DE las
PRISIN
corresponder conocer de las solicitudes y presentaciones realizadas con
ocasin de la ejecucin de la medida.
La prisin preventiva se ejecutar en establecimientos especiales,
diferentes de los que se utilizaren
para los condenados o, al menos, en lugares absolutamente separados de
los destinados para estos ltimos.
El imputado ser tratado en todo momento comoinocente. La prisin
preventiva se cumplir de manera tal que no adquiera las caractersticas
de una pena, ni provoque otras limitaciones que las necesarias para
evitar la fuga y para garantizar la seguridad de los dems internos y de
las personas que cumplieren funciones o por cualquier motivo se
encontraren en el recinto.
El tribunal deber adoptar y disponer las medidas necesarias para la
proteccin de la integridad fsica del imputado, en especial aquellas
destinadas a la separacin de los jvenes y no reincidentes respecto de la
poblacin penitenciaria de mayor peligrosidad.
Excepcionalmente, el tribunal podr conceder al imputado permiso de
salida durante el da, por un perodo determinado o con carcter
indefinido, siempre que se asegurare convenientemente que no se
vulnerarn los objetivos de la prisin preventiva.
Cualquier restriccin que la autoridad penitenciaria impusiere al imputado
deber ser inmediatamente 149
comunicada al tribunal, con sus
fundamentos. ste podr dejarla sin efecto si la considerare ilegal o
abusiva, convocando, si lo estimare necesario, a una audiencia para su
examen.
Profesor: Rafael
Cuando alguien est en prisin preventiva el juez sigue teniendo

facultades para poder monitorear.
Art. 151. Prohibicin de comunicaciones. El tribunal podr, a peticin

del fiscal, restringir o prohibir las comunicaciones del detenido o preso hasta
por un mximo de diez das, cuando considerare que ello resulta necesario
para el exitoso desarrollo de la investigacin. En todo caso esta facultad no
podr restringir el acceso del imputado a su abogado en los trminos del
artculo 94, letra f), ni al propio tribunal.
Tampoco se podr restringir su acceso a una apropiada atencin mdica. El
tribunal deber instruir a la autoridad encargada del recinto en que el
imputado se encontrare acerca del modo de llevar a efecto la medida, el que
Art. 152. Lmites temporales de la prisin preventiva.
en ningn caso podr consistir en el encierro en celdas de castigo
El tribunal, de oficio o a peticin de cualquiera de los intervinientes, decretar
la terminacin de la prisin preventiva cuando no subsistieren los motivos
que la hubieren justificado.
En todo caso, cuando la duracin de la prisin preventiva hubiere alcanzado
la mitad de la pena privativa de libertad que se pudiere esperar en el evento
Art.
155. Enumeracin
y aplicacin
otras
cautelares
de dictarse
sentencia condenatoria,
o de de
la que
se medidas
hubiere impuesto
personales.
existiendo recursos pendientes, el tribunal citar de oficio a una audiencia,
Para
el xito su
de cesacin
las diligencias
de investigacin o la seguridad de la
con garantizar
el fin de considerar
o prolongacin
sociedad, proteger al ofendido o asegurar la comparecencia del imputado a las
Siempre
recuerden
que nuestro
cdigo
tiene lmites
temporales
actuaciones
del procedimiento
o ejecucin
de no
la sentencia,
despus
de formalizada
absolutos,
nuestro
cdigo anopeticin
tiene plazos
fijos,
lmitesoque
obliganpodr
la investigacin
el tribunal,
del fiscal,
deltiene
querellante
la vctima,
imponer
al
imputado
una
o
ms
de
las
siguientes
medidas:
al juez a debatir la persistencia o justificacin de lo que se discute en
a) La privacin de libertad, total o parcial, en su casa o en la que el propio imputado
una audiencia con sistemas de apelacin.
sealare, si aqulla se encontrare fuera de la ciudad asiento del tribunal;
b) La sujecin a la vigilancia de una persona o institucin determinada, las que
OTRAS
informarn peridicamente al juez;
c) La obligacin de presentarse peridicamente ante el juez o ante la autoridad que
l designare;
d) La prohibicin de salir del pas, de la localidad en la cual residiere o del mbito
territorial que fijare el tribunal;
e) La prohibicin de asistir a determinadas reuniones, recintos o espectculos
pblicos, o de visitar determinados lugares;
f) La prohibicin de comunicarse con personas determinadas, siempre que no se
afectare el derecho
a defensa, y
g) La prohibicin de aproximarse al ofendido o su familia y, en su caso, la obligacin
150
de abandonar el hogar que compartiere con aqul.
El tribunal podr imponer una o ms de estas medidas segn resultare adecuado al
caso y ordenar las actuaciones y comunicaciones necesarias para garantizar su
cumplimiento.
Profesor: Rafael
El profesor hace una especie de concurso con preguntas respecto

al 155 y la materia ya vista a lo largo del curso.
PREGUNTAS:
1. Estas medidas alternativas del 155 CPP Cules serian los
requisitos para que se concedieran y cul sera su relacin con la
prisin preventiva?
a) Requisitos:
La respuesta se encuentra en el inc final respecto a la
procedencia, entonces nos remite a los mismos de la prisin
preventiva, en todo caso eso quedaba contestado porque en el
inciso primero del propio 155 aparece la necesidad de cautela.
2. Cul sera la diferencia entre la solicitud de prisin preventiva y
de estas medidas?
-
Los sujetos activos de esta solicitud, porque la prisin

preventiva la puede solicitar el Ministerio Pblico o el
Querellante, en cambio las medidas cautelares alternativas las
puede solicitar la vctima, el querellante o el fiscal.
3. Cundo se decreta el arraigo nacional es necesario que existe

una necesidad de cautela?
151
Profesor: Rafael

-
Porque es una medida alternativa expresamente mencionada

en el 155. Si est aqu por tanto hay necesidad de cautela.
4. Podra solicitarse la prisin preventiva y adems una cautelar

alternativa?
-
No, porque son excluyente porque recuerden que en el art

122 establece un principio general.
Y luego el 139 da la verdadera respuesta
5. Hay alguna diferencia en trminos de necesidad cautelar entre

estas medidas y la prisin preventiva?
-
El estndar de necesidad de cautela en la prisin preventiva es

ms alto, porque la intensidad de afectacin del derecho es
distinta.
23.04.2013. Sistemas alternativos.
(Falta 1 parte, 5 minutos)

Cules son los fundamentos de los sistemas alternativos?
Racionalidad de la persecucin
Mayor participacin de la victima
Evitar efectos crimingenos.
CRITICAS A SISTEMAS ALTERNATIVOS

Las crticas van en distintas direcciones:
1. Una 1 critica dice que estos sistemas lo que hacen es
extender la capacidad punitiva del Estado (a pesar de que declaren
lo contrario) hacia espacios donde no habra antecedentes
suficientes como para perseguir o condenar. Esta es una crtica
consistente con la idea de que los rganos de prosecucin penal ofrecen
salida alternativas cuando no tienen prueba suficiente.
2. Suplantaran la misin del legislador en lo relativo a que
es lo que se persigue y que es lo que no se persigue. Es la voluntad
del legislador la que permite definir como se persigue y como se
152
Profesor: Rafael
sanciona. Sin embargo estas salidas alternativas son operacionalizadas

por rganos que no tienen en su base la voluntad popular. En rigor, le
corresponde al legislador hacer la valoracin de que es lo sancionable y
no a un rgano intermedio.
3. El sistema penal funciona en parte para modelar conductas,
sobre la base de tipificar conductas prohibidas y sancionarlas. De esta
manera el sistema penal nos permite tener a todos patrones respecto a
cmo comportarnos: sabemos que conductas son sancionadas y en que
contextos van a serlo. Sin embargo, los sistemas alternativos carecen
de eso, ya que no poseen los niveles de publicidad necesarias, es
decir, aqu no se estn modelando conductas, no se estn dando seales
a los ciudadanos, sino que estamos privatizando el enjuiciamiento.
4. (Profe) Normalmente los sistemas alternativos van de la
mano no con la idea de la impunidad, sino que con la idea de que
se suspenden los procesos a cambio de algo. Muchas veces, por
desgracia, la operacin de los sistemas alternativos tiene carencias
estructurales, ya que se suspende el proceso siempre a cambio de
condiciones, pero la pregunta es Quin controla el cumplimiento de las
salidas alternativas? Ej.: suspensin del procedimiento a cambio de no
salir de la regin. Hay un dficit estructural e institucional para
controlar el sometimiento efectivo a las condiciones impuestas. Esto es
importante porque si se pretende reinsertar y resocializar lo menos que
se puede hacer es verificar que esas condiciones se estn produciendo y
en ese sentido hay muy poca informacin, muy poco seguimiento, muy
poco monitoreo.
REGULACIONES NORMA TIVAS
Bsicamente existen dos salidas alternativas en nuestro proceso
penal. Una es la suspensin condicional y la otra es el acuerdo
reparatorio.
Diferencias
1. La suspensin condicional es un acuerdo entre el fiscal y el
defensor y el imputado, o ms bien, entre el fiscal y el imputado
asesorado por su abogado defensor. En cambio el acuerdo reparatorio
es un acuerdo entre vctima y victimario. Por lo tanto una primera
diferencia es desde el punto de vista de los actores que concurren al
acuerdo.
2. En la suspensin condicional se le da preeminencia a los
intereses del imputado y a todos los fundamentos asociados a la
reinsercin y la rehabilitacin temprana del imputado. En el acuerdo
153
Profesor: Rafael
reparatorio prima mas el inters de la vctima, pues se la trata de

reparar.
3. La suspensin condicional no est pensando en funcin de
bienes jurdicos; en cambio el acuerdo reparatorio, por ser un acuerdo
que tiene un cariz econmico, mira esencialmente el tipo de bien
jurdico afectado.
4. No obstante lo dicho, tienen en comn que ambos son salidas
alternativas y que tienen como efecto el sobreseimiento definitivo de la
causa.
SUSPENSION CONDICIONAL DEL PROCEDIMIENTO (ART.
237)
Artculo 237.- Suspensin condicional del procedimiento. El
fiscal, con el acuerdo del imputado, podr solicitar al juez de garanta
la suspensin condicional del procedimiento.
El juez podr requerir del ministerio pblico los antecedentes que
estimare necesarios para resolver.
La suspensin condicional del procedimiento podr decretarse:
a) Si la pena que pudiere imponerse al imputado, en el evento de
dictarse sentencia condenatoria, no excediere de tres aos de privacin
de libertad;
b) Si el imputado no hubiere sido condenado anteriormente por
crimen o simple delito, y
c) Si el imputado no tuviere vigente una suspensin condicional del
procedimiento, al momento de verificarse los hechos materia del nuevo
proceso.
La presencia del defensor del imputado en la audiencia en que se
ventilare la solicitud de suspensin condicional del procedimiento
constituir un requisito de validez de la misma.
Si el querellante o la vctima asistieren a la audiencia en que se ventile
la solicitud de suspensin condicional del procedimiento, debern ser
odos por el tribunal.
Tratndose de imputados por delitos de homicidio, secuestro, robo con
violencia o intimidacin en las personas o fuerza en las cosas,
sustraccin de menores, aborto, los contemplados en los artculos 361
a 366 bis y 367 del Cdigo Penal y conduccin en estado de ebriedad
causando la muerte o lesiones graves o gravsimas, el fiscal deber
someter su decisin de solicitar la suspensin condicional del
154
Profesor: Rafael

procedimiento al Fiscal Regional.
Al decretar la suspensin condicional del procedimiento, el juez de

garanta establecer las condiciones a las que deber someterse el
imputado, por el plazo que determine, el que no podr ser inferior a un
ao ni superior a tres. Durante dicho perodo no se reanudar el curso
de la prescripcin de la accin penal. Asimismo, durante el trmino por
el que se prolongare la suspensin condicional del procedimiento se
suspender el plazo previsto en el artculo 247.
La resolucin que se pronunciare acerca de la suspensin condicional
del procedimiento ser apelable por el imputado, por la vctima, por el
ministerio pblico y por el querellante.
La suspensin condicional del procedimiento no impedir de modo
alguno el derecho a perseguir por la va civil las responsabilidades
pecuniarias derivadas del mismo hecho.
Lo primero que hay que tener en cuenta de la lectura del artculo

es que la suspensin condicional se trata siempre de un acuerdo entre
fiscal e imputado, pero en el cual se requiere la presencia del defensor
en la audiencia como condicin de validez. La funcin del juez en esta
salida es bsicamente una funcin de control jurdico sobre los
requisitos que seala el mismo artculo, es decir, es el juez quien debe
decidir si los antecedentes presentados por el fiscal y el defensor
ameritan o no que se lleve a suspensin condicional. Cules son esos
requisitos? Los enumerados en las letras a, b y c del artculo en
cuestin.
La pena de la que habla la letra a) es la pena en concreto (con
atenuantes, agravantes, etc), es decir, la pena que le correspondera de
ser condenado (no la pena en abstracto).
En lo referente a la letra c) la idea es que la suspensin
condicional sea tomada en serio: si alguien no fue diligente con su
suspensin condicional no puede acceder a otra suspensin.
En cuanto al querellante y a la vctima, su presencia no es una
condicin de validez en la audiencia correspondiente, pero si deben ser
escuchados.
Agrega la norma que tratndose de los delitos ms graves la
decisin de aplicar la suspensin condicional debe elevarse ante el
Fiscal Regional. Esta condicin se tratara de un control interno o
administrativo del Ministerio. En todo caso el MP, como dice su LOC y
especialmente el art. 17 N 1 que establece que la fiscala esta de
155
Profesor: Rafael
alguna manera compelida a plantear las polticas de persecucin penaltiene que tener cierto criterio definido para establecer la suspensin
condicional. Se tratara, en concreto, de criterios ordenadores comunes
para evitar en parte las subdivisiones que se producen en las fiscalas
(algunas ms exigentes con los requisitos para la suspensin, otras
menos) y que aparecen en instructivos (se recomienda leer el
instructivo referente a este tema).
Como venamos diciendo, es el juez de garanta quien debe
cerciorarse del cumplimiento de los requisitos del 237. Si se pasa ese
examen viene una segunda revisin referente a las condiciones que se
van a imponer y que son impuestas por el juez de garanta, por un plazo
que flucta entre 1 y 3 aos. Obviamente que en el transcurso de la
condicin no se reanuda el curso de la prescripcin de la accin penal.
Adems seala el artculo que la suspensin condicional del
procedimiento suspende a su vez el plazo del 247 que es el plazo de 2
aos mximo para cerrar la investigacin.
La sentencia que se pronuncia sobre la suspensin es apelable
por todos los intervinientes, lo cual es una garanta para la victima que
pudiese verse afectada por este acuerdo entre imputado y fiscal.
El art. 238 por su parte establece las condiciones a las que puede
someter el juez (esta enumeracin no es taxativa, antes si lo era):
Artculo 238.- Condiciones por cumplir decretada la suspensin
condicional del procedimiento. El juez de garanta dispondr,
segn correspondiere, que durante el perodo de suspensin, el
imputado est sujeto al cumplimiento de una o ms de las siguientes
condiciones:
a) Residir o no residir en un lugar determinado;
b) Abstenerse de frecuentar determinados lugares o personas;
c) Someterse a un tratamiento mdico, psicolgico o de otra
naturaleza;
d) Tener o ejercer un trabajo, oficio, profesin o empleo, o asistir a
algn programa educacional o de capacitacin;
e) Pagar una determinada suma, a ttulo de indemnizacin de
perjuicios, a favor de la vctima o garantizar debidamente su pago. Se
podr autorizar el pago en cuotas o dentro de un determinado plazo, el
que en ningn caso podr exceder el perodo de suspensin del
procedimiento;
f) Acudir peridicamente ante el ministerio pblico y, en su caso,
156
Profesor: Rafael
acreditar el cumplimiento de las dems condiciones impuestas;

g) Fijar domicilio e informar al ministerio pblico de cualquier cambio
del mismo, y
h) Otra condicin que resulte adecuada en consideracin con las
circunstancias del caso concreto de que se tratare y fuere propuesta,
fundadamente, por el Ministerio Pblico.
Durante el perodo de suspensin y oyendo en una audiencia a todos
los intervinientes que concurrieren a ella, el juez podr modificar una o
ms de las condiciones impuestas.
Se puede imponer una o ms de estas condiciones y pueden ser

libremente creadas por las partes.
Por lo tanto, lo que discutimos en la suspensin condicional del
procedimiento son bsicamente 4 cosas:
1. El acuerdo mismo (el consentimiento). Lo primero que uno
tiene que tener claro en una suspensin condicional es si el fiscal est
de acuerdo y, SOBRE TODO, si el imputado est de acuerdo, ya que este
tiene un derecho a juicio oral. Por lo tanto, el consentimiento del
imputado tiene que ser prestado en forma libre y espontanea. El
consentimiento, en todo caso, no solo se expresa en que sea libre y
espontaneo, sino que tambin debe haber consentimiento sobre los
efectos que se derivan de una suspensin condicional (o sea, su
renuncia a ir a juicio oral)
2. Los requisitos del 237: que no haya sido condenado antes
por crimen o simple delito, que la pena aplicable no sea superior a 3
aos y que no existan suspensiones condicionales vigentes.
3. La determinacin de las condiciones (238).
4. El tiempo de duracin de la condicin: mnimo un ao y
mximo 3.
* Hay que tener en cuenta que la suspensin, tal como dice el 237
no impide el derecho a perseguir por la va civil las indemnizaciones
que fueren procedentes.
REVOCACION DE LA SUSPENSION CONDICIONAL (239)
Artculo 239.- Revocacin de la suspensin condicional. Cuando
el imputado incumpliere, sin justificacin, grave o reiteradamente las
condiciones impuestas, o fuere objeto de una nueva formalizacin de la
157
Profesor: Rafael
investigacin por hechos distintos, el juez, a peticin del fiscal o la

vctima, revocar la suspensin condicional del procedimiento, y ste
continuar de acuerdo a las reglas generales.
Ser apelable la resolucin que se dictare en conformidad al inciso
precedente.
Ej.: caso Johnny Herrera, quien comete cuasidelito de homicidio y

se le impone una suspensin condicional. Luego, es pillado conduciendo
bajo los efectos del alcohol, razn por la cual se le formalizo. Ah entra
a operar el 239 porque dice que se revoca cuando se incumple sin
justificacin las condiciones o fuere objeto de una nueva formalizacin
por hechos distintos.
Ha sido objeto de crtica el 239 porque, si alguien incumple de
manera grave la condicin eso parece un hecho objetivo, pero la nueva
formalizacin no parece ser proporcional a la revocacin de la
suspensin condicional, incluso ms, podra el fiscal provocar una
formalizacin por cualquier cosa solo para la revocacin de la
suspensin.
EFECTOS DE LA SUSPENSION CONDICIONAL (240)
Artculo 240.- Efectos de la suspensin condicional del
procedimiento. La suspensin condicional del procedimiento no
extingue las acciones civiles de la vctima o de terceros. Sin embargo,
si la vctima recibiere pagos en virtud de lo previsto en el artculo 238,
letra e), ellos se imputarn a la indemnizacin de perjuicios que le
pudiere corresponder.
Transcurrido el plazo que el tribunal hubiere fijado de conformidad al
artculo 237, inciso quinto, sin que la suspensin fuere revocada, se
extinguir la accin penal, debiendo el tribunal dictar de oficio o a
peticin de parte el sobreseimiento definitivo.
Efectos
1. No extingue la accin civil (mencionado anteriormente)
2. Produce el sobreseimiento definitivo cuando se cumple.
Martes 30 de abril.
158
Profesor: Rafael
Mtodos alternativos de resolucin de conflictos (continuacin)

1. Acuerdo reparatorio
Est regulado en el artculo 241 y su aproximacin ms poltico general
es atender tambin el inters concreto de la vctima en el proceso penal
y a partir de ese inters concreto permitir el acuerdo entre vctima y
victimario para poner fin al conflicto penal.
Aqu en rigor no participa el ministerio pblico porque es un acuerdo
entre la vctima y el victimario (a diferencia de lo que ocurra en la
suspensin condicional donde el fiscal participa promoviendo o siendo
co-partcipe del acuerdo junto al defensor). Ac el fiscal, por lo menos
jurdicamente, tiene una participacin acotada. Esta participacin
acotada tiene ms que ver con la posibilidad de oponerse al acuerdo
entre la vctima y el victimario cuando cree que ese acuerdo no es
sustentable por el sistema penal. El Cdigo lo dice en funcin del
inters pblico cuando estima que hay un inters pblico ms
importante que proteger la satisfaccin del inters concreto de la
vctima.
En la vida real el fiscal promueve tambin acuerdos reparatorios (no es
tan pasivo como aparece en el Cdigo) porque le permite deshacerse de
carga de trabajo que terminara eventualmente en un juicio oral,
entonces los fiscales aparecen promoviendo acuerdos reparatorios o
sugirindole a la vctima llegar a un acuerdo reparatorio, pero,
jurdicamente hablando, el fiscal no tiene ms que un rol eventual de
opositor al acuerdo cuando estime que hay un inters pblico que hace
necesaria la persecucin penal y no la aceptacin de un acuerdo entre
las partes.
El acuerdo reparatorio, de acuerdo al artculo 241, est suscrito a
ciertos hechos en donde se observan ilcitos que afectan bienes
jurdicos disponibles o como remarca el Cdigosusceptibles de
apreciacin pecuniaria, entonces uno dira bsicamente delitos
econmicos, delitos contra la propiedad, o sea donde hay un bien
jurdico que es posible de disponer pero donde se recalca la necesidad
de que ese bien jurdico sea, adems, susceptible de apreciacin
pecuniaria. Y agrega el Cdigo en el 241 que adems de estas hiptesis
de delitos donde el bien jurdico es susceptible de ser apreciado
159
Profesor: Rafael
pecuniariamente, agrega el Cdigo y coloca lesiones menos graves y

delitos culposos utilizando una coma, lo que significa que en la practica
es un listado cerrado. No dice aqu los otros delitos que las partes
acuerden. Son solo estos delitos los que menciona el artculo 241.
Ahora, qu es lo que se opone a una interpretacin amplia de esta
regla de que pudieran eventualmente entenderse incorporados a este
listado del artculo 241 delitos que van ms all de lo que es meramente
patrimonial? Yo dira bsicamente dos:
La historia fidedigna de la norma. Si ustedes vieran el debate

legislativo van a ver que aqu lo que se quiso expresar era que la
idea base se refiere a delitos patrimoniales. Se excluyen de esta
parte los delitos pluri-ofensivos como el robo con violencia porque
afectan a ms de un bien jurdico.
La prctica. Hay criterios poltico-criminales que establecen que
el ministerio pblico no va a promover acuerdos reparatorios
relacionados con delitos que no sean patrimoniales.
Una tercera razn sera, si ustedes se fijan bien, que el gnero y
la especie lo que indican es que cuando se quiso ampliar el
catlogo a delitos donde haya afectacin de otros bienes jurdicos.
El gnero es delitos susceptibles de ser apreciados
pecuniariamente y cuando el legislador quiso ampliarlo dijo coma
(,) delitos menos graves y delitos culposos. O sea que si quiso
haber incluido la violacin la debi haber incluido en este
catlogo adicional. Cuando el legislador fue ms all lo mencion
expresamente.
Artculo 241.- Procedencia de los acuerdos reparatorios. El imputado

y la vctima podrn convenir acuerdos reparatorios, los que el juez de
garanta aprobar, en audiencia a la que citar a los intervinientes para
escuchar sus planteamientos, si verificare que los concurrentes al acuerdo
hubieren prestado su consentimiento en forma libre y con pleno
conocimiento de sus derechos.
Los acuerdos reparatorios slo podrn referirse a hechos investigados que
afectaren bienes jurdicos disponibles de carcter patrimonial, consistieren
en lesiones menos graves o constituyeren delitos culposos.
En consecuencia, de oficio o a peticin del ministerio pblico, el juez negar
aprobacin a los acuerdos reparatorios convenidos en procedimientos que
versaren sobre hechos diversos de los previstos en el inciso que antecede, o
si el consentimiento de los que lo hubieren celebrado no apareciere
libremente prestado, o si existiere un inters pblico prevalente en la
continuacin de la persecucin penal. Se entender especialmente que
160
concurre este inters si el imputado hubiere
incurrido reiteradamente en
Profesor: Rafael
Artculo 242.- Efectos penales del acuerdo reparatorio. Una vez

cumplidas las obligaciones contradas por el imputado en el acuerdo
reparatorio o garantizadas debidamente a satisfaccin de la vctima, el
tribunal dictar sobreseimiento definitivo, total o parcial, en la causa,
con lo que se extinguir, total o parcialmente, la responsabilidad penal
del imputado que lo hubiere celebrado.
Ojo que en el 95% de los casos se refiere a un acuerdo de dinero, al

pago de una suma de dinero. En eso consiste el acuerdo reparatorio.
Podra ser algo distinto? Hay un 5% de casos donde el acuerdo
consiste en reparar lo daado o a realizar una accin en beneficio de la
comunidad, etc. El efecto es el mismo del de la suspensin condicional,
es decir, cumplido esto, sobreseimiento del tribunal.
Artculo 243.- Efectos civiles del acuerdo reparatorio. Ejecutoriada
la resolucin judicial que aprobare el acuerdo reparatorio, podr
solicitarse su cumplimiento ante el juez de garanta con arreglo a lo
establecido en los artculos 233 y siguientes del Cdigo de Procedimiento
Civil.
El acuerdo reparatorio no podr ser dejado sin efecto por ninguna accin
El artculo 245 establece los mrgenes procesales que ustedes ya

conocen desde cundo hasta cundo se puede solicitar una suspensin
condicional o un acuerdo reparatorio? Desde la formalizacin hasta la
audiencia de preparacin de juicio oral. Hasta ah podemos discutir
todo tipo de salida alternativa lase acuerdo reparatorio o suspensin
condicional del procedimiento.
Artculo 245.- Oportunidad para pedir y decretar la suspensin
condicional del procedimiento o los acuerdos reparatorios. La
suspensin condicional del procedimiento y el acuerdo reparatorio podrn
solicitarse y decretarse en cualquier momento posterior a la formalizacin
de la investigacin. Si no se planteare en esa misma audiencia la solicitud
respectiva, el juez citar a una audiencia, a la que podrn comparecer
todos los intervinientes en el procedimiento.
Una vez declarado el cierre de la investigacin, la suspensin condicional
del procedimiento y el acuerdo reparatorio slo podrn ser decretados
durante la audiencia de preparacin del juicio oral.
161
Profesor: Rafael
El artculo 246 establece una obligacin de registro, que yo se las

coment la sesin pasada, porque tanto en el acuerdo reparatorio como
en la suspensin condicional no hay antecedentes penales. O sea el
caramelo que hay detrs de estas salidas alternativas para el imputado
o el beneficiado por estas salidas alternativas es que no le queda
registro de sus antecedentes penales. Queda con una hoja de vida
limpia, impecable. Sin embargo, el Cdigo dice que va a quedar un
registro.
Artculo 246.- Registro. El ministerio pblico llevar un registro en el
cual dejar constancia de los casos en que se decretare la suspensin
condicional del procedimiento o se aprobare un acuerdo reparatorio.
El registro tendr por objeto verificar que el imputado cumpla las
condiciones que el juez impusiere al disponer la suspensin condicional del
procedimiento, o rena los requisitos necesarios para acogerse, en su
caso, a una nueva suspensin condicional o acuerdo reparatorio.
El registro ser reservado, sin perjuicio del derecho de la vctima de
conocer la informacin relativa al imputado.
Por qu si hay una suspensin condicional vigente no es necesario

recurrir al registro? Porque para que proceda la suspensin no puede
haber una vigente, esto en relacin al historia que el sujeto tenga haca
atrs.
Con esto cerramos desde el punto de vista procesal de la lnea que
estamos siguiendo lo que son las resoluciones inmediatas en el proceso
penal.
Solo les quiero hacer un brevsimo recuento solo para que todos
ubiquemos en qu estamos: el proceso penal como ustedes bien saben
comienza con la recepcin de una denuncia, de una querella. La recibe
el fiscal y qu es lo que podra hacer con esa denuncia? Podra aplicar
algn sistema de selectividad penal (archivo provisional, principio de
oportunidad o la facultad de no iniciar investigacin cuando no hay
delito o la responsabilidad penal es dbil). Si no, va a seguir su curso de
accin y aqu lo que decamos en un inicio, si hay una persona detenida
producto de una investigacin producto de la comisin de un hecho
delictivo y se produce materialmente la detencin, nos vamos a situar
en el mbito de las medidas cautelares personales. En algunos casos es
162
Profesor: Rafael
la detencin la que va a originar la primera audiencia, en otros casos es

una mera citacin y ah se nos aparecen los artculos 122 y siguientes
ms el artculo 33, y eso nos da a lugar a la aplicacin de las medidas
cautelares. La aplicacin de medidas cautelares, a su vez, y
particularmente la detencin, genera una primera audiencia que es la
audiencia de control de detencin y en esa audiencia de control de
detencin vamos a revisar bsicamente si el estatuto legal de la
detencin que nos remite a si hay orden judicial o si hay una detencin
flagrante. Luego de eso, se va a producir la audiencia de formalizacin,
tambin un concepto que ya hemos revisado y los efectos de la
formalizacin (artculos 229 y 230 y siguientes). Se formaliza e
inmediatamente despus de la formalizacin normalmente los fiscales
solicitan medidas cautelares personales (y ah se nos aparece la prisin
preventiva (artculos140 y 155)) que van a tener lugar en el debate
dentro de la misma audiencia de formalizacin. Tambin dijimos que de
acuerdo al artculo 230 una vez formalizada la investigacin puede
aplicarse alguna salida alternativa de entre las que ya hemos
mencionado la suspensin condicional y el acuerdo reparatorio. Ese es
el recuento que les acabo de hacer solo para que quede claro dnde
estamos.
Todas estas formas de terminar el conflicto, de resolver el conflicto
penal tienen que ver con frmulas que, o bien ponen fin al proceso, o
bien lo suspenden. Pero si el ministerio pblico no aplica ningn
criterio de selectividad penal (archivo provisional, principio de
oportunidad o la facultad de no iniciar investigacin) y no aplica
tampoco ninguna salida alternativa, lo que va a hacer es dirigir su
investigacin. Y ah tenemos que revisar los artculos 180 y siguientes.
Veamos primero algunas caractersticas generales de la investigacin
penal.
Investigacin penal
Est a cargo del ministerio pblico de manera exclusiva (as lo
establece la Constitucin) sin perjuicio de lo que algunas leyes sealan
especialmente aquellas leyes orgnicas que le otorgan a ciertos
servicios pblicos la facultad de aportar en esa investigacin (pero no
de dirigir). Esa es la razn por la cual cuando algunos de estos servicios
descubren un delito por algn funcionario o algn agente deben
entregar esa informacin inmediatamente al ministerio pblico.
163
Profesor: Rafael
Pregunta, esto significa que el defensor no pueda realizar

investigaciones penales? El derecho a defensa no es solamente un
derecho a oposicin, es tambin un derecho proactivo: derecho a ser
informado, derecho a presentar prueba de descargo, etc. Por lo tanto la
defensa s puede realizar acciones de investigacin. Puede hacer una
investigacin paralela a la del ministerio pblico. ste no tiene el
monopolio de la bsqueda de informacin en sentido genrico. Esa
bsqueda de informacin y de prueba de descargo e incluso de prueba
de cargo la puede tener tanto el defensor como el querellante. Entonces
cuando la Constitucin dice dirigir la investigacin se refiere a que es el
rgano pblico que nos representa a todos para la bsqueda de
informacin y la direccin de los actos de investigacin a travs de los
agentes policiales. Eso es la direccin de investigacin y es exclusiva
del ministerio pblicopero eso no significa que la defensa no pueda
hacer una investigacin.
Esa es una primera cuestin que quera comentarles respecto a la
investigacin penal.
Una segunda cuestin que me parece necesario mencionar es que el
sistema procesal penal acusatorio desarrolla una investigacin de forma
avezada, desformalizada, desestructurada. No es la investigacin de un
juez instructor, es la investigacin de un rgano administrativo, por lo
tanto no est sujeta a ritos o procedimientos preestablecidos en la ley
que deben cumplirse de modo riguroso para validar la informacin que
se recopila. Salvo cuando el ministerio pblico quiere afectar derechos.
Ah s que al Cdigo le importa lo que el fiscal haga (meterse a la casa
de o detener a tal o prisin preventiva para este) y le dice al fiscal si
quiere afectar derechos entonces la cosa cambia y vamos a tener que ir
donde el juez.
Artculo 227.- Registro de las actuaciones del ministerio pblico.
El ministerio pblico deber dejar constancia de las actuaciones que
realizare, tan pronto tuvieren lugar, utilizando al efecto cualquier medio
que permitiere garantizar la fidelidad e integridad de la informacin, as
como el acceso a la misma de aquellos que de acuerdo a la ley tuvieren
derecho a exigirlo.
La constancia de cada actuacin deber consignar a lo menos la
indicacin de la fecha, hora y lugar de realizacin, de los funcionarios y
dems personas que hubieren intervenido y una breve relacin de sus
164
Profesor: Rafael
Sntesis: el registro de actuaciones del ministerio pblico es til para

las siguientes razones:
Primero para el debido acceso a la informacin de parte de

cualquier interviniente. Todos los intervinientes tienen derecho a
conocer lo que el fiscal est haciendo. (SOLO HABLA DE UNA
RAZON)
Me quiero detener particularmente en el acceso por parte del defensor

porque estamos hablando, adems ya de una garanta, que es la
garanta de conocimiento oportuno de la prueba de cargo. Cmo
conozco yo de qu descargarme, de qu defenderme si no se cules son
esas pruebas?
Adems como ustedes bien dicen, el Cdigo establece algunos sistemas
de informacin que son vlidos en el juicio y que se producen durante la
investigacin.
Estamos hablando todava de las caractersticas generales de la
investigacin:
Es una investigacin dirigida exclusivamente por el ministerio

pblico lo que no impide que el querellante y el defensor puedan
hacer sus investigaciones con el objeto de buscar su propio
material probatorio.
Es una investigacin desformalizada, no est regulada
formalmente por ser un rgano administrativo. Y esa idea se
conecta con esta otra que habamos visto de que lo que produce
la investigacin no es la prueba, la investigacin produce
antecedentes pero no la prueba.
Fjese que en el artculo 295 y siguientes se regulan algunas cuestiones

generales sobre la prueba de testigos, la prueba de peritos, etc. Dnde
est ubicado eso? En la fase del juicio oral. En el fondo, todo lo que es
regulacin de la prueba en el proceso penal esta regulada en la fase de
juicio oral, no en la fase de investigacin por qu? Porque en la fase de
investigacin no se recopilan pruebas (se recopilan antecedentes). En
qu etapa procesal definimos cul es la prueba? En la etapa intermedia.
Todo lo que pasa en la fase de investigacin que va a gatillar la decisin
del juez de garanta requiere un respaldo y ese respaldo est en la
carpeta del fiscal. Lo que usted tiene ah son todos los antecedentes
165
Profesor: Rafael
que fundan todas las actuaciones de investigacin que ha realizado el

fiscal y a las cuales tiene acceso el defensor y el querellante porque son
intervinientes de acuerdo al artculo 12 y que tienen acceso a esos
registros de acuerdo al artculo 227 que acabamos de ver. Todos esos
son antecedentes, no son pruebas, pero sirven para justificar una
prisin preventiva, sirven para justificar una salida alternativa, y el
Cdigo tiene que entonces regular que todos tengan acceso a esos
antecedentes que son tan relevantes pero que no son prueba.
Que los intervinientes tienen derecho a presentar sus propios

medios de prueba y de dirigir sus propias investigaciones.
Esta investigacin es pblica para los intervinientes (los que
aparecen en el artculo 12) pero no es pblica para los terceros
ajenos a la investigacin.
Yo como tercero ajeno puede enterarme de esa investigacin en las

audiencias pblicas porque todas las audiencias de la fase de
investigacin, en principio, son pblicas salvo las excepciones que
establece la ley cules son estas? Estn en el artculo 289 y este
artculo regula cuando un juicio oral es pblico y cuando no.
Artculo 289.- Publicidad de la audiencia del juicio oral. La

audiencia del juicio oral ser pblica, pero el tribunal podr disponer, a
peticin de parte y por resolucin fundada, una o ms de las siguientes
medidas, cuando considerare que ellas resultan necesarias para proteger
la intimidad, el honor o la seguridad de cualquier persona que debiere
tomar parte en el juicio o para evitar la divulgacin de un secreto
protegido por la ley:
a) Impedir el acceso u ordenar la salida de personas determinadas de la
sala donde se efectuare la audiencia;
b) Impedir el acceso del pblico en general u ordenar su salida para la
prctica de pruebas especficas, y
c) Prohibir al fiscal, a los dems intervinientes y a sus abogados que
entreguen informacin o formulen declaraciones a los medios de
comunicacin social durante el desarrollo del juicio.
166
Los medios de comunicacin social podrn fotografiar, filmar o transmitir
alguna parte de la audiencia que el tribunal determinare, salvo que las
partes se opusieren a ello. Si slo alguno de los intervinientes se
Profesor: Rafael
Hay restricciones para proteger la identidad de la vctima sobre todo

cuando estamos derechamente frente al juicio oral. El testigo protegido
o la vctima que oculta su informacin solo tiene amparo en algunas
leyes especiales pero aqu no. La regla general es que la vctima tiene
que concurrir a declarar. Otra cosa distinta sera caracterizar al testigo
o a la vctima (disfrazarla) entonces para cuando no hay
necesariamente un reconocimiento o una relacin previa el testigo vaya
a declarar sin que lo reconozcan. Lo que siempre debe quedar a salvo
es la facultad de contraexaminacin. Qu significa la facultad de
contraexaminacin? Mostrarle al juez los intereses o aspecto de la
persona que declara para efectos de valorar la integridad y veracidad
de su declaracin. Si no se quin es quin declara en contra de mi
representado cmo yo lo puedo examinar. Cmo puedo decirle al juez
mire esta persona tena una mala relacin o fueron pareja o hay una
enemistad conocida o se prometieron venganza. Si yo no s quin es el
que declara no puedo ejercer adecuadamente el rol de
contraexaminacin. Eso es lo que este Cdigo protege muy bien y solo
en casos excepcionales se permite el ocultamiento de la informacin de
quien va a declarar como ocurre no cierto en los casos de crimen
organizado.
La investigacin penal es pblica para los intervinientes y reservada
para el resto. Pero an para los intervinientes podra ser reservada
excepcionalmente, y eso lo establece el artculo 182 que dice que la
investigacin podra ser reservada para los intervinientes en ciertos
casos cuando el ministerio pblico declara secreta la investigacin, y
pueden mantenerla reservada hasta por 40 das (en el caso de la Ley de
Drogas hasta por 6 meses). Pueden reclamar? Pueden reclamar Ante
quin? Ante el juez de garanta.
167
Profesor: Rafael
Artculo 182.- Secreto de las actuaciones de investigacin. Las

actuaciones de investigacin realizadas por el ministerio pblico y por la
polica sern secretas para los terceros ajenos al
procedimiento.
El imputado y los dems intervinientes en el procedimiento podrn
examinar y obtener copias, a su cargo, de los registros y documentos de
la investigacin fiscal y podrn examinar los de la investigacin policial.
Martes 7 cata
El fiscal podr disponer que determinadas actuaciones, registros o
documentos sean mantenidas en secreto respecto del imputado o de los
dems intervinientes, cuando lo considerare necesario para la eficacia de
la investigacin. En tal caso deber
identificar las piezas o actuaciones respectivas, de modo que no se
vulnere la reserva y fijar un plazo no superior a cuarenta das para la
mantencin del secreto.
El imputado o cualquier otro interviniente podr solicitar del juez de
garanta que ponga trmino al secreto o que lo limite, en cuanto a su
duracin, a las piezas o actuaciones abarcadas por l, o a las personas a
quienes afectare.
Sin perjuicio de lo dispuesto en los incisos anteriores, no se podr decretar
el secreto sobre la declaracin del imputado o cualquier otra actuacin en
que hubiere intervenido o tenido derecho a intervenir, las actuaciones en
las que participare el tribunal, ni
los informes evacuados por peritos, respecto del propio imputado o de su
defensor.
7.05.2013. Lista.
Recapitulando
La clase pasada estbamos pasando revista a las caractersticas
de la fase de investigacin. Hay que recordar que en el proceso penal
existen bsicamente 3 fases (ms una de ejecucin de la sentencia):
Fase de investigacin
Fase intermedia
Fase de juicio
Hemos estado revisando un conjunto de normas y reglas que

estn referidas a la fase de investigacin. Cuando revisamos todos los
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Profesor: Rafael
sistemas de selectividad penal claramente estamos en la fase de

investigacin; cuando revisamos las salidas alternativas claramente
estamos en la fase de investigacin; lo mismo pasa en lo relativo a la
materia de citacin, prisin preventiva, etc.
En la sesin pasada comenzamos a delinear ciertas caractersticas
de la investigacin:
a. Desformalizada La investigacin es llevada a cabo por un
rgano administrativo que tiene a su cargo la persecucin penal (fiscal).
Es desformalizada en el sentido de que no tiene una regulacin estricta,
porque en la fase de investigacin no se acumula prueba. Esto es
distinto a lo que pasaba en el sistema inquisitivo, en donde la etapa de
investigacin estaba dirigida por un rgano jurisdiccional y en la cual
todo lo recopilado adquira valor de prueba. En el sistema acusatorio
nuevo la fase de investigacin no tiene por objeto recopilar pruebas,
sino que un conjunto de antecedentes que permita posteriormente
hacer solicitudes de prueba en la fase intermedia.
b. Pblica para quienes tengan la calidad de intervinientes
Quines son intervinientes? Los del art. 12: el fiscal, la vctima, el
imputado, el defensor. Respecto de ellos la regla general es que la
investigacin sea pblica, es decir todos pueden acceder a la carpeta de
investigacin del fiscal (y de hecho hay una regulacin sobre esta
materia en el 227). Excepcionalmente, aun respecto de los
intervinientes, el art. 182 establece ciertas excepciones a la regla
general de publicidad en la fase de investigacin. Sin perjuicio de ello la
regla general es, como ya dijimos, que las actuaciones sean pblicas
para los intervinientes y reservada para los terceros ajenos a la
investigacin. Los terceros ajenos (cualquier persona que no tenga
carcter de interviniente) puede conocer los antecedentes que se
recopilan en una investigacin a travs de las audiencias que si son
pblicas.
c. Dirigida en forma exclusiva el MP Ello significa que el
fiscal tiene potestades sobre la polica y sobre los rganos auxiliares de
la administracin de justicia (ej.: servicio mdico legal). Esta
caracterstica no quita que el defensor y el querellante no puedan hacer
su propia investigacin para poder fijar sus propios puntos y defender
sus intereses.
REGULACIONES NORMATIVAS ESPECFICAS
1. Los arts. 180-181 fijan criterios generales sobre la
configuracin de la investigacin en el sistema procesal penal
acusatorio y define cierto mbito general de acusacin de los fiscales.
Tambin discurren los artculos- en la idea de que los antecedentes
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Profesor: Rafael
que se junten deben quedar en la carpeta del fiscal (esto es lo que

permite dar cumplimiento a la garanta de la defensa, especficamente
el acceso oportuno a la prueba que hay en contra del imputado). Estos
antecedentes a los que hacen mencin no son prueba, pues ya dijimos
que las pruebas son aquellas expresamente reguladas por el CPP. La
prueba recibe su regulacin a propsito del juicio oral, pues es all en
donde se presenta la prueba.
Tambin dijimos que estos antecedentes que no tienen valor de
prueba, si son tiles para efectos fundamentar ciertas peticiones que se
hacen en la fase de investigacin: medidas cautelares, medias
intrusivas, etc., que requieren una cierta justificacin.
En qu momento procesal se contiene o se ataja la
carpeta? Esta carpeta choca contra la audiencia de preparacin de
juicio oral. En dicha audiencia el fiscal determina que, fruto de su
investigacin, han surgido ciertas pruebas que los fiscales, los
defensores y los querellantes quieren llevar a juicio. La carpeta no
puede ser prueba en el juicio, menos algn antecedente recopilado en
la fase de investigacin. Aqu el CPP exige ciertas caractersticas a la
prueba que se exhibe ante juicio oral: debe tratarse de un testigo, un
documento, un perito o una prueba material.
2. Habamos dicho que para los terceros ajenos la investigacin
no es publica, pero si para los intervinientes. Sin embargo el art. 182
del CPP regula el secreto de las actuaciones de la investigacin y
seala:
Artculo 182.- Secreto de las actuaciones de investigacin. Las
actuaciones de investigacin realizadas por el ministerio pblico y por
la polica sern secretas para los terceros ajenos al procedimiento.
El imputado y los dems intervinientes en el procedimiento podrn
examinar y obtener copias, a su cargo, de los registros y documentos
de la investigacin fiscal y podrn examinar los de la investigacin
policial.
El fiscal podr disponer que determinadas actuaciones, registros o
documentos sean mantenidas en secreto respecto del imputado o de los
dems intervinientes, cuando lo considerare necesario para la eficacia
de la investigacin. En tal caso deber identificar las piezas o
actuaciones respectivas, de modo que no se vulnere la reserva y fijar
un plazo no superior a cuarenta das para la mantencin del secreto.
El imputado o cualquier otro interviniente podr solicitar del juez de
garanta que ponga trmino al secreto o que lo limite, en cuanto a su
duracin, a las piezas o actuaciones abarcadas por l, o a las personas
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Profesor: Rafael

a quienes afectare.
Sin perjuicio de lo dispuesto en los incisos anteriores, no se podr

decretar el secreto sobre la declaracin del imputado o cualquier otra
actuacin en que hubiere intervenido o tenido derecho a intervenir, las
actuaciones en las que participare el tribunal, ni los informes
evacuados por peritos, respecto del propio imputado o de su defensor.
Los funcionarios que hubieren participado en la investigacin y las
dems personas que, por cualquier motivo, tuvieren conocimiento de
las actuaciones de la investigacin estarn obligados a guardar secreto
respecto de ellas.
Este articulo hay que concordarlo con el art. 227 que establece la
regulacin de cmo debe llevar el fiscal el registro de las actuaciones
que debe realizar.
El inc. 3 del artculo regula hiptesis en que en el fiscal puede
declarar unilateralmente el secreto de algunas actuaciones, registros o
documentos en relacin al imputado. Esta decisin unilateral puede ser
objeto de reclamo ante el juez de garanta y esto en cuanto existe una
afectacin de derechos del imputado. De todas maneras el secreto tiene
un lmite temporal de 40 das, que puede variar en algunas
circunstancias especficas, como lo es el caso de delitos regulados en
leyes especiales. Ej.: en la Ley de Drogas los plazos para investigar
delitos de narcotrfico alcanzan los 6 meses y no los 40 das. El secreto
tambin tiene lmites en cuanto a su extensin (si abarca todo o partes
de la carpeta), en cuyo caso el afectado podr solicitar que se alce el
secreto respecto de algunas partes. El secreto, por tanto, puede ser
requerido en razn de su extensin, de su plazo o en funcin de a quien
afectase el secreto (ej.: que afecte al defensor). Sin embargo hay una
contraexcepcion en el inciso final, por lo que el 182 se tiene que leer de
3 formas:
Regla general: las actuaciones de la investigacin son

pblicas para los intervinientes.
Excepcin: las actuaciones de la investigacin podran ser

reservadas aun respecto de los intervinientes.
Contraexcepcion: no puede ser secretas las actuaciones, ni

aun en contra del imputado o su defensor, en ciertos casos:
la declaracin del imputacin o cualquiera otra actuacin
en que hubiere tenido derecho a intervenir o en la que haya
intervenido (ej.: reconstitucin de escena).
171
Profesor: Rafael
Muchas veces las investigaciones para tener un cierto nivel de

eficacia necesitan de un nivel de reserva. Hay actuaciones que no
pueden surtir efecto sino se hacen bajo un cierto nivel de reserva. Pero
claro, ello no significa llegar y pedir la reserva, sino que debe ser
justificada de acuerdo a un estndar del 182 cuando el CPP habla de
que sean necesarias para la eficacia de la investigacin. De esta
manera, si se recurre ante el juez y se produce un debate, lo que el
defensor tendr que decir cules son los derechos que estn afectando
y el fiscal por su parte tendr que decir en qu grado ese secreto se
vincula con la eficacia de la investigacin.
3. El art. 183 habla de la proposicin de diligencias. Esto nos
recuerda de la posibilidad de los intervinientes de pedir ciertas
diligencias de investigacin al MP. Esto por la sencilla razn de que el
MP es el rgano que investiga (y lo hace de forma exclusiva). Si esto es
as entonces tiene bajo su poder la actuacin policial en la investigacin
criminal
especifica y tiene un mbito de tutela en los rganos
auxiliares de la administracin de justicia. Luego, es razonable que este
ente que dirige la investigacin y que representa el inters de la
comunidad en la persecucin penal, se le puedan pedir determinadas
diligencias.
Artculo 183.- Proposicin de diligencias. Durante la investigacin,
tanto el imputado como los dems intervinientes en el procedimiento
podrn solicitar al fiscal todas aquellas diligencias que consideraren
pertinentes y tiles para el esclarecimiento de los hechos. El fiscal
ordenar que se lleven a efecto aquellas que estimare conducentes.
Si el fiscal rechazare la solicitud, se podr reclamar ante las
autoridades del ministerio pblico segn lo disponga la ley orgnica
constitucional respectiva, con el propsito de obtener un
pronunciamiento definitivo acerca de la procedencia de la diligencia.
Esta norma tiene sentido en el contexto de un principio orgnico

que regula las actuaciones del MP: el de objetividad. El fiscal no est
solo para investigar lo que inculpa, sino que tambin debe investigar
aquello que exculpa, en cuanto representa el ideal de justicia en el
mbito de la persecucin penal, y ello significa no solo la consecucin
de una sentencia condenatoria sino que tambin la consecucin de una
absolutoria (art. 3 LOC del Ministerio Publico y art. 80 de la CPR). Es
decir, no es tan descabellado que los intervinientes le pidan ciertas
diligencias al fiscal, es ms, hay intervinientes que se encuentran
obligados a pedir diligencias de investigacin como el querellante, ya
que cuando este elabora la querella en ella se deben contener las
peticiones de actuaciones del fiscal. Ahora, es til tener en cuenta las
172
Profesor: Rafael
etapas por las que el 183 hace pasar la peticin de diligencias, porque
puede ocurrir que un defensor, o un querellante propongan diligencias
de investigacin que sean denegadas por el fiscal si no las considera
pertinentes (como lo admite el propio art. 183). En estos casos vale la
pena reclamar ante el superior jerrquico y no tener una actitud
negligente ante ello, ya que el reclamo al superior jerrquico tiene un
efecto importante, relacionado con la posibilidad de solicitar la
reapertura de la investigacin en caso de que se convenza al
superior jerrquico. Cuando el fiscal cierra su investigacin se aplica
el art. 257 (hagan la vinculacin entre el 183 y el 257) en el cual
aparece la reapertura de la investigacin y dice que el imputado,
defensor, querellante pueden reclamar en este momento (cuando el
fiscal cierra la investigacin) la reapertura de la investigacin sobre la
base de diligencias de investigacin que el fiscal no acepto. Sin
embargo la reapertura tiene un estndar: solo se puede reabrir una
investigacin cuando el que la solicita agoto todas las instancias que
tena para convencer al fiscal para que revisara un acto de
investigacin. Eso no lo dice exactamente el CPP, pero los jueces han
entendido que es el estndar para pedir la reapertura, porque no sera
admisible en los casos en que alguien dejo pasar los plazos y
oportunidades procesales para hacer valer sus pretensiones 37.
4. El art. 184 habla de la asistencia a diligencias y seala:
Artculo 184.- Asistencia a diligencias. Durante la investigacin, el
fiscal podr permitir la asistencia del imputado o de los dems
intervinientes a las actuaciones o diligencias que debiere practicar,
cuando lo estimare til. En todo caso, podr impartirles instrucciones
obligatorias conducentes al adecuado desarrollo de la actuacin o
diligencia y podr excluirlos de la misma en cualquier momento.
Se est pensando en cosas como un careo, en donde se cita al

imputado o a un polica para confrontar opiniones o a hacer una
reconstitucin de escena. En estos casos podra pedir el imputado estar
presente en la actuacin o el mismo querellante. Todas estas cosas
estn reguladas en el art. 184. Por qu no est regulado expresamente
el careo o la reconstitucin de escena, y si estaban en el procedimiento
inquisitivo? Porque son trmites administrativos. Hay que recordar que
la investigacin el fiscal la hace como quiere; el cmo busca la
informacin no es un problema jurdico-procesal, es un problema
37
Igual sera posible sacar este artculo y fundar la proposicin en el derecho

constitucional a peticin, incluso ms, podra ignorarse el precepto constitucional y
basar la proposicin de diligencias en la misma LOC del Ministerio en base al
principio de objetividad.
173
Profesor: Rafael
administrativo. Es decir, si quiere interrogar a los testigos por separado

o quiere juntarse a caf con uno, es cosa del fiscal, sin perjuicio de que
igualmente existen trmites que requieren autorizacin judicial, pero si,
por ejemplo, el imputado le pide declarar directamente no le pide
autorizacin al juez sino que lo cita simplemente. En el sistema antiguo,
el careo y la reconstitucin de escena eran pruebas por si solas y ello
suceda porque la estructura de la investigacin no era desformalizada,
sino que formalizada, pero Por qu se regulaba tanto lo que se haca
en la fase de investigacin? Porque todo lo que se reuna en la fase de
investigacin tiene el carcter de prueba, se traslada despus la fase
siguiente. En el nuevo sistema no pasa esto y los fiscales pueden hacer
lo que quieran con el lmite de no afectar derechos.
5. En esta misma direccin (investigacin desformalizada) se
inscribe el art. 185, que seala que el fiscal puede agrupar o separar
investigaciones con los lmites de no afectar el derecho a defensa.
Artculo 185.- Agrupacin y separacin de investigaciones. El
fiscal podr investigar separadamente cada delito de que conociere. No
obstante, podr desarrollar la investigacin conjunta de dos o ms
delitos, cuando ello resultare conveniente. Asimismo, en cualquier
momento podr separar las investigaciones que se llevaren en forma
conjunta.
Cuando dos o ms fiscales se encontraren investigando los mismos
hechos y con motivo de esta circunstancia se afectaren los derechos de
la defensa del imputado, ste podr pedir al superior jerrquico o al
superior jerrquico comn, en su caso, que resuelva cul tendr a su
cargo el caso.
El inciso 2 es una clara proteccin del derecho a defensa; un

imputado no puede estar litigando con varios fiscales en varias
investigaciones abiertas. En esos casos se puede solicitar a los fiscales
que las junten para que el defensor pueda saber a quien dirige su rol
como defensor y cules son las imputaciones que en rigor se tienen en
contra del imputado y las acciones que el fiscal tomara en el curso del
proceso.
6. El art. 186 nos lo vamos a saltar porque ya lo vimos a
propsito de formas anmalas de inicio de la investigacin: denuncia,
querella, autodenuncia, etc.
7. El art. 187 seala:
Artculo 187.- Objetos, documentos e instrumentos. Los objetos,
174
Profesor: Rafael
documentos e instrumentos de cualquier clase que parecieren haber

servido o haber estado destinados a la comisin del hecho investigado,
o los que de l provinieren, o los que pudieren servir como medios de
prueba, as como los que se encontraren en el sitio del suceso a que se
refiere la letra c) del artculo 83, sern recogidos, identificados y
conservados bajo sello. En todo caso, se levantar un registro de la
diligencia, de acuerdo con las normas generales.
Si los objetos, documentos e instrumentos se encontraren en poder del
imputado o de otra persona, se proceder a su incautacin, de
conformidad a lo dispuesto en este Ttulo. Con todo, tratndose de
objetos, documentos e instrumentos que fueren hallados en poder del
imputado respecto de quien se practicare detencin en ejercicio de la
facultad prevista en el artculo 83 letra b) o se encontraren en el sitio
del suceso, se podr proceder a su incautacin en forma inmediata.
Este artculo tiene que ver con la custodia de los elementos que
se van encontrando en la fase de investigacin. Por qu esta
insistencia en el registro o en la mantencin de los elementos? Porque
estos elementos SI pueden llegar a tener carcter de prueba.
Cundo se encuentra un documento o un objeto en la fase de
investigacin estos pudieran llegar a ser presentados en la fase de
juicio, razn por la cual hay que cuidarlas para que no se deteriore o
altere. De esta manera cae sobre el MP la obligacin de conservar esos
elementos para que no se echen a perder, permitindole de este modo
al fiscal, cuando solicita su incorporacin al juico oral, justificar la
indemnidad (la no afectacin del objeto encontrado: la cadena de
custodio) para acreditar que lo que se encontr va a ser lo mismo que
se va a mostrar en el juicio oral. Hay que tener claro que lo que llega a
juicio oral no es el registro de la cosa, sino que la cosa misma, es decir,
lo que debe ser mantenido. Es por esa razn que si ustedes van a un
juicio y el fiscal presenta un hacha, esta se encontrara desde luego en
la bolsa, la bolsa va a tener un papel con las iniciales del polica que la
encontr en el sitio del suceso, y adosado, se encontrar otro papel,
llamado cadena de custodio, que dir quien lo recogi, a quien se lo
entreg y en donde estuvo. Cul es el punto detrs de esto? Que la
prueba se puede perder si es que el defensor cuestiona que la cadena
de custodio se rompi.
La cadena de custodio no exista en Chile hasta el ao 2000. La
polica no registraba de esta forma las cosas: no haba protocolo, no
haba bolsas plsticas, no haba sello, no haba cadena de custodia.
Aparte de lo sealado hay que destacar dos artculos mas: el 188
y el 189.
175
Profesor: Rafael
Artculo 188.- Conservacin de las especies. Las especies

recogidas durante la investigacin sern conservadas bajo la custodia
del ministerio pblico, quien deber tomar las medidas necesarias para
evitar que se alteren de cualquier forma.
Podr reclamarse ante el juez de garanta por la inobservancia de las
disposiciones antes sealadas, a fin que adopte las medidas necesarias
para la debida preservacin e integridad de las especies recogidas.
Los intervinientes tendrn acceso a esas especies, con el fin de
reconocerlas o realizar alguna pericia, siempre que fueren autorizados
por el ministerio pblico o, en su caso, por el juez de garanta. El
ministerio pblico llevar un registro especial en el que conste la
identificacin de las personas que fueren autorizadas para
reconocerlas o manipularlas, dejndose copia, en su caso, de la
correspondiente autorizacin.
Artculo 189.- Reclamaciones o terceras. Las reclamaciones o
terceras que los intervinientes o terceros entablaren durante la
investigacin con el fin de obtener la restitucin de objetos recogidos o
incautados se tramitarn ante el juez de garanta. La resolucin que
recayere en el artculo as tramitado se limitar a declarar el derecho
del reclamante sobre dichos objetos, pero no se efectuar la devolucin
de stos sino hasta despus de concluido el procedimiento, a menos
que el tribunal considerare innecesaria su conservacin.
Lo dispuesto en el inciso precedente no se extender a las cosas
hurtadas, robadas o estafadas, las cuales se entregarn al dueo o
legtimo tenedor en cualquier estado del procedimiento, una vez
comprobado su dominio o tenencia por cualquier medio y establecido
su valor.
En todo caso, se dejar constancia mediante fotografas u otros medios
que resultaren convenientes de las especies restituidas o devueltas en
virtud de este artculo.
En general, aun cuando el 189 dice algo distinto, el que define en

buena parte si la especie debe ser conservada y no devuelta a su dueo
es el fiscal, lo cual depende mucho de la clase de juicio y su importancia
o complejidad. Los incisos siguientes dan cuenta de que nuestro CPP
permite probar algo de mltiples maneras porque se estructura en un
marco de libertad probatoria, por lo tanto la prueba puede provenir de
muy diversas maneras.
176
Profesor: Rafael
8. En relacin con los testigos hay que tener en cuenta el art.

190:
Artculo 190.- Testigos ante el ministerio pblico. Durante la
etapa de investigacin, los testigos citados por el fiscal estarn
obligados a comparecer a su presencia y prestar declaracin ante el
mismo o ante su abogado asistente, salvo aquellos exceptuados
nicamente de comparecer a que se refiere el artculo 300. El fiscal o
el abogado asistente del fiscal no podrn exigir del testigo el
juramento o promesa previstos en el artculo 306.
Si el testigo citado no compareciere sin justa causa o, compareciendo,
se negare injustificadamente a declarar, se le impondrn,
respectivamente, las medidas de apremio previstas en el inciso
primero y las sanciones contempladas en el inciso segundo del
artculo 299.
Tratndose de testigos que fueren empleados pblicos o de una
empresa del Estado, el organismo pblico o la empresa respectiva
adoptar las medidas correspondientes, las que sern de su cargo si
irrogaren gastos, para facilitar la comparecencia del testigo, sea que se
encontrare en el pas o en el extranjero.
En lo relativo a la imposibilidad del fiscal y de su asistente de

pedir el juramento al que se refiere el art. 306 surge una controversia
penal, pues en estricto rigor no hay un delito de falso testimonio ante el
fiscal, pero si lo hay ante el juez. Si alguien declara falsamente ante un
juez, comete un delito; si alguien declara falsamente ante un fiscal no
hay delito de perjurio, aun cuando existe obligacin de ir. Sin embargo,
si alguien va ante el MP y dice algo que no corresponde, ese testigo
podra quedar sujeto a la legislacin penal, pero no por el delito de
perjurio sino que por el delito de obstruccin de la justicia. En
resumidas cuentas, el juramento que se toma a los testigos que
declaran ante el juez no es vlido ante el fiscal, y esto en cuanto el
fiscal no es el juez; a un rgano administrativo no se le puede dar un
conjunto de formalidades que doten a las declaraciones que se hagan
ante el de un carcter definitivo. Las declaraciones ante el fiscal no son
definitivas, no constituyen prueba, lo definitivo es lo que se dice en un
juicio, ante un juez, declarando los testigos en calidad de prueba (en
otros pases si se exige el juramento ante el fiscal. Ej.: Alemania).
Los apremios a los que hace mencin el inciso 2 van desde
algunas multas, hasta el pago de costas, pasando por algunas sanciones
de tipo penal. Es decir, el testigo citado tiene que ir y si no asiste hay
sanciones de diverso tipo, algunas son de carcter pecuniario y otras
177
Profesor: Rafael
penales. Adems hay que recordar que el art. 33 permite que el testigo
que no ha concurrido ante la citacin del fiscal sea llevado bajo arresto
(que dura 24 horas).
9. El art. 191, relativo al anticipo de prueba, seala una
excepcin a la regla general. Cul es la regla general? No se produce
prueba en la fase de investigacin. Excepcin. Art. 191.
Artculo 191.- Anticipacin de prueba. Al concluir la declaracin
del testigo, el fiscal o el abogado asistente del fiscal, en su caso, le har
saber la obligacin que tiene de comparecer y declarar durante la
audiencia del juicio oral, as como de comunicar cualquier cambio de
domicilio o de morada hasta esa oportunidad.
Si, al hacrsele la prevencin prevista en el inciso anterior, el testigo
manifestare la imposibilidad de concurrir a la audiencia del
juicio oral, por tener que ausentarse a larga distancia o por
existir motivo que hiciere temer la sobreviniencia de su muerte,
su incapacidad fsica o mental, o algn otro obstculo
semejante, el fiscal podr solicitar del juez de garanta que se
reciba su declaracin anticipadamente.
En los casos previstos en el inciso precedente, el juez deber citar a
todos aquellos que tuvieren derecho a asistir al juicio oral, quienes
tendrn todas las facultades previstas para su participacin en la
audiencia del juicio oral.
El art. 191 bis habla de la prueba anticipada en el caso de

menores y el 192 habla de la prueba anticipada tratndose del
testimonio en el extranjero. Sobre el 191 valgan las siguientes
declaraciones: la prueba no es el testigo que va y declara ante el fiscal,
la prueba es el testigo que va y se presenta ante el tribunal de juicio
oral. Por lo tanto, no sirve que el fiscal tome la declaracin por escrito y
luego incorpore dicha declaracin al juicio, porque eso es un acta y el
juicio oral no es de actas. Por lo tanto el testigo tiene que estar
fsicamente. El 191, sobre eso, se pone en el caso de que el testigo no
pueda comparecer (porque est a punto de fallecer o tiene que irse en
el extranjero) y establece que en dichos casos se puede citar al testigo
en una audiencia a la cual pueden ir todos los que tendran derecho de
estar en el juicio- en la cual se puede examinar y contraexaminar al
testigo respecto de esa prueba en especifico. De lo que diga el testigo
se levanta un registro y ese registro se incorpora materialmente al
juicio y por eso es una excepcin, porque no est el testigo, sino que el
acta. De esta manera se salva el principio de contradictoriedad e
inmediacin, ya que no se puede contraexaminar un papel, pero en
178
Profesor: Rafael
estos casos se entiende que el testigo ya fue examinado en otra

audiencia.
La prueba anticipada no es inmune; puede volver a reabrirse el
debate sobre dicha prueba en particular en la audiencia de preparacin
de juicio oral si es que uno de los intervinientes cuestionare la causal
(ej.: testigo da prueba anticipada por avanzada edad y posibilidad de
muerte temprana, pero se comprueba que al tiempo del juicio sigue
vivo, por lo que se manda a llamar).
10. El art. 193 habla de la comparecencia del imputado ante el
MP:
Artculo 193.- Comparecencia del imputado ante el ministerio
pblico. Durante la etapa de investigacin el imputado estar obligado
a comparecer ante el fiscal, cuando ste as lo dispusiere.
Mientras el imputado se encuentre detenido o en prisin preventiva, el
fiscal estar facultado para hacerlo traer a su presencia cuantas veces
fuere necesario para los fines de la investigacin, sin ms trmite que
dar aviso al juez y al defensor.
El art. 194 por su parte regula declaracin voluntaria del

imputado:
Artculo 194.- Declaracin voluntaria del imputado. Si el
imputado se allanare a prestar declaracin ante el fiscal y se tratare de
su primera declaracin, antes de comenzar el fiscal le comunicar
detalladamente cul es el hecho que se le atribuyere, con todas las
circunstancias de tiempo, lugar y modo de comisin, en la medida
conocida, incluyendo aquellas que fueren de importancia para su
calificacin jurdica, las disposiciones legales que resultaren aplicables
y los antecedentes que la investigacin arrojare en su contra. A
continuacin, el imputado podr declarar cuanto tuviere por
conveniente sobre el hecho que se le atribuyere.
En todo caso, el imputado no podr negarse a proporcionar al
ministerio pblico su completa identidad, debiendo responder las
preguntas que se le dirigieren con respecto a su identificacin.
En el registro que de la declaracin se practicare de conformidad a las
normas generales se har constar, en su caso, la negativa del imputado
a responder una o ms preguntas.
179
Profesor: Rafael
El art. 194 debe ser vinculado con los siguientes artculos: 93

(derechos del imputado); 135 (derecho a guardar silencio); 91
(declaracin del imputado ante la polica). Este conjunto de normas
determina la circunstancia de que el imputado tiene derecho a guardar
silencio y si dicho derecho no se respeta, lo que el imputado diga no le
va a servir ni a la polica ni al fiscal. En segundo lugar determina
ciertas hiptesis diferenciadas del derecho a declarar:
Si el imputado quiere declarar ante la polica, tiene que

estar presente el defensor. Si el abogado defensor no puede
estar la polica se limita a consignar lo que el imputado
quisiera decir.
El imputado tambin puede declarar previa autorizacin del

fiscal y ante el, para lo cual se le citara.
La declaracin del imputado tiene que ser vinculada con el art.

332, que seala que se puede confrontar la declaracin de los testigos
en el juicio con lo que han declarado previamente. Sin embargo
condiciona esa posibilidad a que el imputado haya prestado declaracin
ante el fiscal o el juez de garanta. Por tanto, si el imputado va a
declarar en el juicio se le aplica el 332 y eso significa que se lo puede
contrastar con lo que dijo antes a uno de los dos rganos mencionados
anteriormente, lo cual excluye las declaraciones del imputado prestadas
ante la polica.
A veces la fiscala, para ingresar la declaracin del imputado al
juicio, utiliza vas alternativas. El CPP entiende el derecho a defensa del
imputado como una garanta: si el imputado quiere declarar lo hace; si
no quiere, no puede ser forzado. Por qu? Porque es su derecho y tiene
derecho a guardar silencio como parte de su estrategia de defensa.
Esto es relevante destacarlo porque venimos de un sistema que regula
la confesin como medio de prueba. Ello tena una raigambre medieval
que se incorpora en nuestro sistema a travs de la legislacin espaola
que recoge esta lgica. Los Cdigos modernos hacen desaparecer la
confesin como medio de prueba; lo que existe ahora es la declaracin
del imputado como mecanismo para defenderse de la imputacin. Esto
hay que combinarlo con el hecho de que lo que se diga en la fase de
investigacin no constituye prueba, y por lo tanto, si el fiscal le toma la
declaracin a un imputado y lo anota, no puede despus incorporar el
papel al juicio oral ya que es un registro de la fase de investigacin.
Aqu es donde se produce el cortocircuito del fiscal, porque el imputado
pudiese haber declarado sobre los hechos, confesndolos, pero luego en
el juicio puede decir no voy a declarar. Entonces los fiscales, en un
ejercicio de ingenio, citan al imputado para que vaya a declarar y se
aseguran de que alguien lo escuche: el asistente del fiscal, un polica,
180
Profesor: Rafael
etc. Luego, en la audiencia preparatoria, cuando los fiscales presentan

su prueba dicen prueba de testigos y hacen pasar al asistente o a
quien sea para que declare sobre lo que le escucho a decir al imputado.
En sntesis, la mayor parte de los jueces acepta esta prueba en la
medida en que se demuestre que la informacin fue obtenida de
manera legtima, desprovista de engao.
11. El art. 195 habla de mtodos prohibidos. No toda
investigacin es vlida. Hay ciertos mtodos que estn prohibidos.
Artculo 195.- Mtodos prohibidos. Queda absolutamente prohibido
todo mtodo de investigacin o de interrogacin que menoscabe o
coarte la libertad del imputado para declarar. En consecuencia, no
podr ser sometido a ninguna clase de coaccin, amenaza o promesa.
Slo se admitir la promesa de una ventaja que
expresamente prevista en la ley penal o procesal penal.
estuviere
Se prohbe, en consecuencia, todo mtodo que afecte la memoria o la

capacidad de comprensin y de direccin de los actos del imputado, en
especial cualquier forma de maltrato, amenaza, violencia corporal o
psquica, tortura, engao, o la administracin de psicofrmacos y la
hipnosis.
Las prohibiciones previstas en este artculo rigen aun para el evento de
que el imputado consintiere en la utilizacin de alguno de los mtodos
vedados.
Hay que relacionar esto con lo que dispone el art. 196 sobre la
prolongacin d la interrogacin:
Artculo 196.- Prolongacin excesiva de la declaracin. Si el
examen del imputado se prolongare por mucho tiempo, o si se le
hubiere dirigido un nmero de preguntas tan considerable que
provocare su agotamiento, se conceder el descanso prudente y
necesario para su recuperacin.
Se har constar en el registro el tiempo invertido en el interrogatorio.
181

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Profesor: Rafael

APUNTE DERECHO PROCESAL PENAL Blanco

UNIVERSIDAD ALBERTO HURTADO, 2013

APUNTE DERECHO PROCESAL PENAL Blanco

Nuestro sistema procesal penal tiene una historia que podramos

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Francia. Algunos califican este sistema como inquisitivo, pero si nos

Es necesario que separemos la funcin poltica de lo que es la conformacin del

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grandes razones por las cuales el legislador se abstiene de ir sobre un

APUNTE DERECHO PROCESAL PENAL Blanco

El modelo acusatorio se vino a hacer cargo de estas reflexiones

Acotacin: el Cdigo de Procedimiento Penal es el que entr en vigencia el ao 1907.

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Los modelos acusatorios tambin podran ser objeto de

MIRCOLES 13 DE MARZO. PRIMER MODULO.

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Esto nos permite como una matriz de anlisis observar y caracterizar

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defensor, esos modelos tienen adems las caractersticas de ser

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e. El sistema no ofreca sino sentencias

En Amrica latina hubo proceso de reforma, Chile fue uno de

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en un estado de democracia, que eran las dictaduras, la crtica

Por tanto recuperada la democracia en los pases comenz a

Esas dos miradas contribuyeron en el debate legislativo para dar lugar

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La primera y la segunda se caracterizaron por tomar mucho del modelo

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penales de los fiscales estn teidas por una caracterstica

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no es posible apelar?. A la reforma le chocaba que toda su

Cuando se afecten garantas en el juicio. (Eje: no dejan entrar

Hasta el ao 2000 Chile nunca tuvo un juicio, el profesor

Un espacio institucional donde partes sostienen pretensiones

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Era un sistema rido

Resistencia al sistema de recursos

Y una parte de la judicatura se resista por la prdida de poder,

b) A nivel acadmico: la universidad Diego portales participo en la

La reforma en cambio busca aliviar la congestin a travs de

c) La polica: fuertemente contraria al nuevo modelo procesal

La polica vea que se le vena encima una estructura de

Un polica que vea un escenario de investigacin nuevo, en el

Adems, en el cdigo original se deca que carabineros de

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dejo a cargo del fiscal la opcin de decidir con que polica

Haban dos posiciones con respecto a esto:

Al final la fiscala investiga con el que se lleva mejor, con

d) Los abogados: no fueron opositores, fueron ms bien favorables

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muchos de los pases continuos estaban aplicando la reforma

La opinin del profesor:

La reforma chilena al poco andar logro darse cuenta de que

Se miro la reforma como una estructura ms integral, esto

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Se contrato ingenieros informticos que crearon un modelo

Se traduce el cdigo a las audiencias, para hacer mucho ms sencillo

Simulaciones de los jueces.

Esto hizo la reforma mucho ms resistente y que logr generar los

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