You are on page 1of 14

Proteccin de testigos y colaboradores como fuentes de

prueba en los delitos de alta peligrosidad


Cmo debera resolver un magistrado y/o tribunal al pedido de levantamiento de
identidad de estos sujetos, por parte de la defensa?
Eiser Alexander Jimnez Coronel1

SUMARIO
1. Introduccin 2. La prueba en Jurisdiccin penal y su
impacto en el sistema democrtico peruano. 3. La prueba
testimonial en las diferentes jurisdicciones penales: su
impacto poltico y social. 4. Decisiones judiciales sobre
pruebas testimoniales annimas: violacin del derecho a la
vida y la integridad fsica del testigo vs. Violacin al
derecho a la defensa del imputado.
RESUMEN
En el presente trabajo desarrollamos la institucin de la prueba dentro del proceso penal.
Precisamente la prueba testimonial annima y su inclusin legtima dentro de este. Para
poder contrastarla con el derecho a la defensa del imputado y determinar as que si bien
el derecho a la defensa como principio regente dentro del debido proceso penal debe
priorizarse este no es absoluto, pues puede limitarse en razn a la proteccin que
necesitan los testigos y vctimas dentro del proceso.
PALABRAS CLAVE
Testigo annimo, derecho a la defensa, derecho a la vida e integridad fsica
Abstract
In this paper we develop the institution of proof in criminal proceedings. Precisely the
anonymous testimony and their legitimate inclusion in this. In order to contrast it with
the right to defense of the accused and determine that although the right to defense as a
guiding principle in the criminal due process must be prioritized this is not absolute, it
may be limited due to the protection they need witnesses and victims in the process.
Key words
anonymous witness, right to defense, right to life and physical integrity

1 Fiscal Adjunto Provincial de la Fiscala Supraprovincial Anticorrupcin. Egresado de la maestra en ciencias penales y del doctorado por la
Universidad Particular San Martn de Porres. Actualmente cursa estudios de maestra en derecho con mencin en Poltica Jurisdiccional en la
Pontificia Universidad Catlica del Per.

1. Introduccin
Desde tiempos inmemorables la bsqueda de la verdad ha sido una suerte de camino y
pauta a seguir dentro del debate de ideas. A razn de esto, con la ocurrencia de un hecho
deslegitimado frente a la sociedad, que fue denunciado de manera pblica. Tanto las
personas intervinientes como los funcionarios han buscado mecanismos que les
permitan establecerla y poder llegar a pronunciarse con equidad y justicia dentro de un
caso. Es as que la prueba testimonial ha ocupado un espacio clave en pos de conseguir
la tan ansiada verdad. Ya que es capaz de brindar una versin de los hechos que en
cierta medida goza de ms imparcialidad que las declaraciones de los agraviados o del
imputado.
Para SNCHEZ VELARDE la prueba testimonial constituye uno de los medios
probatorios de suma importancia y de mayor empleo en el proceso penal. La naturaleza
del delito y las circunstancias en que ocurri, muchas veces no permiten encontrar
suficientes elementos probatorios, por lo que se acude generalmente a la bsqueda de
elementos indiciarios aportados por el procesado, si se encuentra presente en el
proceso, empero, si no fuera as, la declaracin de las personas que presenciaron los
hechos o de las vctimas del delito, resultan de trascendente importancia, pues de su
contenido, igualmente, se podrn obtener los elementos de prueba que se requieren en
el proceso para alcanzar su objetivos2.
De esta manera, la prueba testimonial como la ms utilizada, es una de las formas ms
eficaces para encontrar la verdad de los hechos. Pero el ius puniendi del Estado en pos
de tutelar los bienes jurdicos ms relevantes puede incluir la validez de ciertas pruebas
que si bien permiten llegar a establecer la veracidad, pueden vulnerar el derecho a la
defensa que tiene el imputado. Hablamos de la valoracin del testimonio annimo, que
se hace para poder resguardar la vida e integridad del testigo o de la vctima, as como la
imparcialidad que pude tener el testimonio annimo.
En razn a esta disyuntiva desarrollamos algunos aspectos relevantes en torno a la
prueba y la prueba testimonial, as como la valoracin que debe tener el testigo annimo
dentro del proceso penal. Consideramos necesaria la existencia de medidas que
resguarden a los testigos y vctimas, pero limitadas para no vulnerar el derecho a la
defensa del imputado.

2. La prueba en Jurisdiccin penal y su impacto en el sistema democrtico peruano.


La ciencia jurdica existe fundamentalmente para proteger y resguardar la vida en
sociedad. Para cumplir este fin ha utilizado sistemas de proteccin jurdica a lo largo de
la historia, regidos por diferentes principios, hijos de su tiempo, orientando la aplicacin
del derecho.
En nuestro pas, el empleo de estas teoras yendo a la vanguardia de cada poca han
quebrado en ciertos puntos los fines colectivos de justicia tanto formal como fctica.
Los modelos procesales adoptados: inquisitivos, dispositivos y publicistas son de gran
aporte para el avance de dicha institucin. Pero a la par con esto, tambin significaron
2 Snchez Velarde, Pablo. El nuevo proceso penal. IDEMSA. Lima. 2009, p. 248

ineficiencia y a- valoracin, as a causa de que el positivismo jurdico ha pretendido


ser una ciencia jurdica a-valorativa, las consecuencias de su adopcin no resultan
siempre adecuadas para el pleno desarrollo del Estado Democrtico y Constitucional
de Derecho. Cuando el positivismo jurdico ha sido adoptado por el Poder Judicial, la
dominacin se ha filtrado a travs de la aplicacin sin cuestionamientos de la legalidad
formal establecida por quienes detentaron el poder3.
Esta mala aplicacin ha conllevado que la ciudadana tenga desconfianza hacia la
Judicatura, y en general, hacia todo el sistema de justicia, ya que no existe legitimidad
en torno a las decisiones tomadas por los Magistrados. Para esto se ha propuesto
muchas soluciones alternativas. Consideramos que la ms importante es la introduccin
dentro del proceso de principios que orienten su aplicacin a razn del respeto de la
dignidad de cada persona en la sociedad: el debido proceso y la tutela jurisdiccional.
As LANDA ARROYO, estima quepara ello, se deben buscar nuevos presupuestos de
legitimidad y de eficiencia del Poder Judicial, que tiene la responsabilidad de
administrar justicia en nombre del pueblo, en la observancia y desarrollo
jurisprudencial del debido proceso y la tutela jurisdiccional4.
El sistema que prevalece hoy, con aciertos e ineficiencias, tiene como principales
actores a los Jueces, que deben hacer todo lo posible porque prime una decisin
conforme a derecho, con respaldo de la sociedad y que respete los valores ticos
postulados en nuestro sistema democrtico el rol de los jueces en una democracia -que
es un sistema perfectible- supone un proceso de aciertos y yerros, como toda obra
humana personal y colectiva, lo cual se expresa en la idea que el juez es autnomo e
independiente en la interpretacin que realice de las normas, pero siempre que su juico
sea conforme al ordenamiento jurdico y a los valores ticos 5.
El Sistema Penal no es ajeno a ello, ya que como mecanismo de proteccin frente al
dao que se ocasionan sobre los bienes jurdicos ms importantes en la sociedad, debe
ser de aplicacin ltima, pues el ius puniendi del Estado solo puede manifestarse as,
en respeto al debido proceso y la tutela jurisdiccional de los ciudadanos, en ese sentido
obliga en lo posible a poner el Derecho Penal al servicio del ciudadano, lo que puede
verse como fuente de ciertos lmites que hoy se asocian al respeto de principios como
los de dignidad humana, igual y participacin del ciudadano6.
Definiendo estos principios, el derecho a la tutela jurisdiccional efectiva es un derecho
genrico o complejo que parte de una concepcin garantista y tutelar para asegurar
tanto el derecho de acceso a los rganos de justicia como la eficacia de lo decidido en
la sentencia7.

3 Landa Arroyo, Cesar. El derecho al debido proceso en la jurisprudencia: Corte Suprema de Justicia de la
Repblica del Per, Tribunal Constitucional de Per y Corte Interamericana de Derechos Humanos.
Academia de la Magistratura. 2012, p. 13

4 Ibdem p. 14
5 Ibdem p.14
6 Libro Homenaje al Profesor Ral Pea Cabrera. Tomo I. Ara Editores 2006, p. 65.

Y el derecho al debido proceso es un derecho humano abierto de naturaleza procesal


y alcances generales, que busca resolver de forma justa las controversias que se
presentan ante las autoridades judiciales. Se considera un derecho continente pues
comprende una serie de garantas formales y materiales. Como tal, carece de un mbito
constitucionalmente protegido de manera autnoma, de modo que su lesin se produce
cuando se afecta cualquiera de los derechos que consagra, y no uno de manera
especfica8.
La bsqueda de la verdad dentro del proceso penal tambin viene condicionada a estos.
La introduccin de la prueba como mecanismo de bsqueda de la verdad, debe tambin
sujetarse dentro de los principios que guan a todo proceso. Las personas relacionadas
con un hecho delictivo, suelen tener diferentes versiones sobre lo ocurrido, lo que
necesita el Juez penal es establecer la verdad mediante mecanismos idneos a travs de
la prueba.
A continuacin definamos esta institucin. Esta es vista no solo como actividad
procesal dirigida a obtener la evidencia jurdica, sino, como el medio de
comprobacin, obtenido en el empleo de los elementos materiales dados en el proceso.
La prueba tiene el objeto del cercioramiento judicial de los hechos dados en el curso
del proceso, para decidir el litigio, proporcionar la conviccin de la verdad o falsedad
de los hechos afirmados, travs del acto probatorio9. As tambin, Probar es
establecer la existencia de la verdad, y las pruebas son los medios de los que se valen
los hombres para llegar a establecer esa verdad10.
Para ANGULO MORALES considera que los instrumentos, mecanismos, sistemas,
modos, particularidades, etc., que permiten que de ella se obtenga informacin con
contenido til y pertinente para resolver una duda con relevancia jurdico- penal, se
denominan pruebas o caudal probatorio11.
Para ASENCIO MELLADO Prueba es aquella actividad de carcter procesal cuya
finalidad consiste en lograr la conviccin del Juez o Tribunal acerca de la exactitud de
las afirmaciones de hecho operadas por las partes en el proceso 12. Pero esta prueba
no se manifiesta de forma aislada, es parte conformante del proceso, como medio eficaz
7 Landa Arroyo, Cesar. El derecho al debido proceso en la jurisprudencia: Corte Suprema de Justicia de la
Repblica del Per, Tribunal Constitucional de Per y Corte Interamericana de Derechos Humanos. Ob.
Cit. p. 15

8 Ibdem p.

16

Del Valle Randich, Luis. Medios de prueba en el Derecho Procesal Penal. Editora Chalaca. Lima, 1961,
p.9

10 Ibdem p.16
11 ngulo Morales, Marco Antonio. Introduccin al derecho probatorio en el nuevo proceso penal
peruano. Grijley. 2009, p. 52.

12 Asencio Mellado, Jos Mara. Prueba prohibida y prueba pre constituida. Instituto peruano de
criminologa y ciencias penales. Centro de educacin continua. 2008, p. 1.

para poder resolver el conflicto generado, tenemos entonces que Para darle dinmica
a estos instrumentos fue ideado el proceso penal, cauce por el que debe transcurrir
toda actividad dirigida a demostrar la responsabilidad e irresponsabilidad de un
imputado o de un acusado sometido a juicio13.
Los actores dentro de este proceso son el Estado, la parte agraviada y el imputado.
Siendo este ltimo el que mayor proteccin necesita, por estar sometido a ius punindi
del Estado. Si bien el derecho procesal debe resguardarlos derechos y garantas de
todas las personas involucradas en el conflictos, principalmente debe centrar su
atencin en los derechos y garantas del procesado14.
Por lo que la finalidad de todo proceso penal si bien es establecer la verdad al tener
conocimiento de la ocurrencia de un hecho delictuoso a travs de mecanismo idneos y
necesarios, como la prueba. Esta debe hacerse respetando los lmites puestos dentro de
un Estado Social y Democrtico de Derecho: el derecho al debido proceso y a la tutela
jurisdiccional efectiva.

3. La prueba testimonial en las diferentes jurisdicciones penales: su impacto poltico


y social.
Dentro del Proceso penal, como se mencion, deben actuar los principios de tutela
jurisdiccional y debido proceso. As para asegurar que se llegue a establecer la realidad
de un hecho se deben emplear todos los mecanismos necesarios. Probar la versin de
cada una de las partes procesales implica introducir dentro del proceso medios
probatorios que posibiliten llegar a la verdad. Pero estos a su vez deben estar limitados
por otros principios rectores en razn al respeto de todas las garantas constitucionales
de las partes, el derecho a la defensa del imputado es uno de ellos.
Bien dice TALAVERA ELGUERA citando una sentencia del Tribunal Constitucional:
una de las garantas que asiste a las partes en el proceso (en general) es
la de presentar los medios probatorios necesarios que posibiliten crear la
conviccin en el juzgador de que sus enunciados facticos son los correctos.
De esta manera si no se autoriza la presentacin oportuna a los
justiciables, no se podr considerar amparada la tutela procesal efectiva.
El derecho de prueba implica la capacidad, dentro de los lmites y alcances
que la ley reconoce, los medios probatorios para justificar los argumentos
que el justiciable esgrime a su favor. (STC 6712-2005-HC/TC)15.
Si bien existe en nuestro ordenamiento libertad para probar dentro del proceso penal. El
derecho a probar en sus diferentes manifestaciones tiene a la prueba testimonial, como
13 Prez Pinzn, lvaro Orlando. Los principios generales del proceso penal. Universidad externado de
Colombia. Colombia. 2004, p. 25

14 Ibdem p. 26
15 Talavera Elguera, Pablo. La prueba en el nuevo proceso penal. Academia de la Magistratura. Lima.
2009, p. 24.

la ms utilizada. Esta es definida comoun medio de prueba, que consiste en el relato


de un tercero al juez sobre el conocimiento que tenga de hechos en general16.
Tambin para ANGULO MORALES la define como el aporte procesal de las partes,
que reviste mayor importancia para el nuevo sistema procesal penal, el cual le otorga a
los sujetos procesales el pleno e irrestricto derecho de contradiccin, de confrontacin
y de defensa. Esta prueba consiste en la declaracin de una persona a la que se
llamar testigo y que, a efectos de su participacin en el juicio, tiene la calidad de
tercero 17.
As tenemos que la prueba testimonial es aquella que se da en el transcurso de un
proceso a cargo de un tercero que presenci la comisin del hecho delictivo y que puede
brindar un medio eficaz para llegar a la verdad.
Otro concepto relevante es el de testigo, as para TAMBINI estas son las personas que
por haber presenciado la ejecucin de un hecho, pueden relatar como ocurri.
Deponen sobre los hechos percibidos por los sentidos, narran lo que han visto u odo y
dan fe porque les consta que es cierto18.
Y para SAN MARTN, sealando los elementos que debe tener el testigo el es la
persona que hace un relato libre y mediato de hechos relacionados con la investigacin
del delito o de hechos coetneos subsiguientes a los acontecimientos delictuosos.
Cuatro son los elementos referidos al testigo a) es una persona fsica; b) a quin se le
ha citado para el proceso penal; c). A decir lo que sepa acerca del objeto de aquel; y d)
con fin de establecer una prueba, esto es con el fin de suministrar elementos de
prueba19.
A su vez el testimonio es definido para ARENAS SALAZARla esencia del
testimonio consiste en que una persona que ha conocido un hecho le transmite ese
conocimiento al funcionario judicial. La condicin del testigo se adquiere fcticamente
desde cundo se ha tenido conocimiento de un hecho, y procesalmente, cuando
mediante providencia judicial se ordene a esa persona deponer en el proceso20.
Y para RODRGUEZ CH., el testimonio es el medio de prueba utilizado por la
administracin de justicia-tribal o institucionalizada-para dirimir los conflictos que
surgen en el grupo social. Es esencial para reconstruir hechos no documentados,

16 Parra Quijano, Jairo. Tratado de la prueba judicial. El testimonio. Ediciones librera del profesional. Santaf de
Bogot. Colombia, 1994, p. 3.

17 Angulo Morales, Marco Antonio. Introduccin al derecho probatorio en el nuevo proceso penal
peruano. Ob. Cit. p. 103.

18 Tambini del Valle, Moiss. La prueba en el derecho penal. Grafica horizonte. Lima 2000, p. 319.
19 San Martn Castro, Cesar. Derecho procesal penal. Grijley. Lima. 2003, p. 545.
20 Arenas Salazar, Jorge, Pruebas penales. Santaf de Bogot. Editorial librera, doctrina y ley. Colombia.1996, p.
119.

mediante la versin de quienes los conocieron por la percepcin de los sentidos, fijados
y grabados en la memoria, susceptible de ser evocada ante el juez21.
Si bien siempre se prioriza el respeto de los derechos de las partes ms relevantes dentro
del proceso, esto es, el agraviado y el imputado. El testigo, que otorga los medios
probatorios; no tiene la misma proteccin. Ya que no se toma en cuenta que al brindar
declaracin este puede estar en peligro pues la parte acusada puede tomar represalias o
por algn error puede pasar a ser tambin imputado.
Para poder llegar a los conceptos mencionados y tener los lmites en la que puede ser
aplicada la prueba testimonial ha transcurrido un camino largo, que pasa desde la
introduccin de la prueba sin ningn mecanismo de control, ni respeto al testigo; hasta
lo que hoy se admite: una prueba que permita llegar a la verdad pero limitada por los
principios rectores del proceso penal.
En Egipto, exista el testimonio bajo juramento, castigndose con penas severas al
perjuro.
En Grecia, era considerado como la prueba principal para administrar justicia, no
incluan el juramento e introducen la tacha a los testigos.
En los hebreos, este tena la misma importancia llegado inclusive a ser la base de las
decisiones judiciales en los delitos sancionados con pena de muerte.
En Roma, durante la Repblica y la primera poca del Imperio la prueba testimonial era
admitida y tena preferencia sobre la prueba instrumental, y se le consideraba adems
como prueba plena. Esta era aplicada sin restricciones.
Luego en la Edad Media la iglesia juega un papel preponderante en el proceso, se
impuso el sistema inquisitorio, en donde la prueba testimonial tambin tena gran
importancia.
En el antiguo derecho francs, la prueba testimonial era admitida sin lmites con mayor
importancia que los instrumentos pblicos.
Posteriormente en el derecho moderno, se vuelven a presentar restricciones de la prueba
testimonial, tomando importancia el documento, en razn del valor de las obligaciones.
Actualmente pese a existir ciertas restricciones sobre la prueba testimonial, debido a que
en su fase evolutiva se ha podido apreciar que es posible la inverosimilitud, sigue
jugando un papel muy importante en las instituciones jurdicas22.

4. Decisiones judiciales sobre pruebas testimoniales annimas: violacin del derecho


a la vida y la integridad fsica del testigo vs. violacin al derecho a la defensa del
imputado.
21 Rodrguez, Orlando, el testimonio penal y sus errores, su prctica en el juicio oral y pblico, Bogot- Colombia,
editorial Temis, 2005, p. 3.

22 Tambini del Valle, Moiss. La prueba en el derecho penal. Ob. Cit. pp. 322 al 326

El testigo annimo es aquel sujeto que participa en el proceso penal brindando su


declaracin sobre los hechos acontecidos que presenci de forma directa o indirecta
pero cuya identidad esta oculta de la parte imputada. Es la persona que participa como
testigo en el proceso penal, pero cuya identidad es desconocida u oculta del imputado23.
Dentro de un proceso penal, se debe cautelar la imperiosa necesidad de alcanzar la
verdad, que esta no sea solo la establecida judicialmente sino que se evidencie tanto en
el plano fctico como en el formal. Para este fin se necesitar de la inclusin de medios
de prueba que puedan asegurarla, pero a su vez es exigible que estos deban ser
salvaguardados, as, Como este fin no puede lograrse con indiferencia de los medios,
actualmente est garantizando a los testigos el pleno respeto a su seguridad personal y
familiar24.
En torno a la proteccin de los rganos de prueba est regulada en el Ttulo V del NCPP,
es entendida como una medida de seguridad o prevencin procesal, mediante la cual
se garantiza la vida o la integridad corporal de los rganos de prueba: coimputados o
colaboradores, agraviados, testigos y peritos. Busca evitar inhibiciones que podran
incurrir los rganos de prueba- osea, que se retraigan-, cuya declaracin o exposicin
podra implicar la puesta en peligro de sus personas bienes, o las personas o bienes de
sus familiares o allegados ms directos como consecuencia de las represalias 25. Cuya
caracterstica ms resaltante es la variabilidad, pues la autoridad que la dicta puede,
motivadamente, mantenerla, suprimirla o modificarla total o parcialmente26.
El criterio de libre valoracin de la prueba permite introducir dicha prueba dentro del
proceso. El problema surge cuando se tiene que demostrar que ella es legtima para ser
debatida dentro del juicio oral o menoscaba el derecho a la defensa. Y si es as, como se
podra incluir dentro del proceso, en razn de la ayuda probatoria que significa y si el
derecho a la defensa del imputado puede ser limitado por la proteccin de los testigos y
vctimas que brindan declaracin en el proceso.
As, en atencin al principio de presuncin de inocencia es necesario re conceptualizar
la libre valoracin de la prueba, por ello es necesario el cumplimento de tres requisitos
como seala IGARTA SALAVERRA:
1. Que la fuente de informacin utilizada por el juez en su razonamiento sea una prueba
en el sentido de reconocimiento que la ley fija, por tanto no es legtimo condenar con
pruebas inexistente.

23 Devis Echanda, Hernando. Compendio de pruebas judiciales. Editorial Temis. Bogot .1969, pp. 315 y 324.
24 Mario Rudi, Daniel. Proteccin de testigos y proceso penal. Editorial Astrea de Alfredo y Ricardo
Depalma. Buenos Aires. 2002, p. 61.

25 San Martn Castro, Csar. Derecho procesal penal Lecciones. Editores Instituto Peruano de
Criminologa y Ciencias Penales. Centro de altos estudios en ciencias jurdicas, polticas y sociales. Lima,
2015, p. 586.

26 Ibdem p .586

2. Que adems de presencia formal de prueba es necesario que estas sean congruentes
con lo que ha de probarse, es decir, que el resultado de la prueba sea tal que pueda
racionalmente considerarse de cargo.
3. Que las pruebas congruentes arriba sealadas, sean suficientes para fundamentar el
juicio de culpabilidad del procesado27.
A continuacin dilucidaremos algunos aspectos relevantes sobre casos emblemticos en
donde los Tribunales discutieron la validez de las pruebas de testigos annimos:
A. CASO OYARCE
Este conocido caso, en el que un joven hincha del club deportivo de Alianza Lima fue
muerto al caer de un palco, en medio de un enfrentamiento vandlico al terminar el
clsico de ftbol el 24 de setiembre del 2011 a manos de David Snchez-Manrique
Pancorvo y Jos Luis Roque Alejos, 'Loco David' y 'Cholo Payet'. En la resolucin
1681 emitida por la Segunda Sala Penal Superior de Lima del expediente 1555-2011. Se
seala que si bien se debe priorizar el respeto al derecho a la defensa del imputado,
tambin se debe garantizar la proteccin de la integridad fsica de los testigos y
vctimas, en atencin a la Ley 27378 que establece beneficios por la colaboracin eficaz
en el mbito de la criminalidad organizada. Pero siempre bajo lmites, pues las pruebas
que brindan los testigos debern ser contrastadas con otros elementos de prueba.
Estando, de esta manera su dictamen vinculado a la norma, emitiendo una decisin
meramente positivista. As:
CUARTO: Que, las Convenciones y Tratados sobre Derechos Humanos
obligan al Estado a garantizar el derecho de defensa al imputado, lo cual
implica que pueda ejercer un control sobre las pruebas a presentar en su
contra, a fin de tener un juicio justo en el que su derecho a la defensa sea
ejercido plenamente, con derecho incluso a preguntar a los testigos;
tambin debe garantizar la proteccin de la integridad personal (fsica,
psquica y moral) de los testigos que pueda verse amenazada al brindar su
testimonio, sin exponerse a situaciones de riesgo encontrndose en
situaciones vulnerables, teniendo en cuenta la relevancia de la informacin
que podran aportar al proceso; aqu el Colegio estima que la norma
procedimental prev las dos cosas y corresponde ponderar entre ambos la
ms asertiva que no afecte el debido proceso del derecho de defensa y la
integridad fsica de los testigos, dando publicidad y garantizando que estos
medios probatorios sean actuados y valorados oportunamente; bajo dicho
criterio, se tiene en cuenta presente conforme sostiene Csar San Martn
Castro la funcin del Juez penal se limita a los actos de comprobacin
de la tacha, es decir desarrollar una actividad de averiguacin en orden a
los fundamentos de la tacha, la cual por lo dems no impide que se lleve a
cabo la testimonial; y que toda prueba aportada por las partes en el
proceso debern ser contrastados con otros elementos de prueba, que
determinen su veracidad en el contradictorio y sern apreciadas por el
Juzgador con el criterio de conciencia que se consagra en nuestro
ordenamiento constitucional; que en el presente caso respetando el
27 Igartua Salaverra, Juan. Citado por San Martn Castro, Csar. Derecho Procesal Penal Ob. Cit. p.

902.

principio de inmediatez los testigos codificados debern concurrir al


contradictorio con reserva de su identidad a fin de garantizar su seguridad
y poder ser interrogados tambin por la defensa del imputado sobre hechos
que les constan del evento delictuoso y poder realizar una valoracin sobre
sus testimonios, brindando as la oportunidad a la defensa para
repreguntar al testigo;
QUINTO: Que, siendo as se debe respetar las garantas otorgadas en las
disposiciones fiscales dndose cumplimiento a la Ley N. 27378-N que
establece beneficios por colaboracin eficaz en el mbito de la
criminalidad organizada, modificada por la Ley N. 29542, Decreto
Supremo N. 020-2001- JUS, habindose brindado dicha proteccin en base
a preservar la integridad fsica y moral de los testigos ofrecidos por el
Ministerio Pblico estando a las caractersticas en que se desarroll el
evento delictuoso, considerndose importantes sus declaraciones para el
esclarecimiento de lo ocurrido, debindose por ello mantener las medidas
de proteccin de los testigos, hasta el trmino de la etapa de juzgamiento,
correspondiendo a dicha institucin quien propone dicha prueba
mantener las medidas de proteccin previstas en la ley, tanto ms si tiene la
carga de la prueba.
A su vez, en la sentencia de este caso, dada el cinco de marzo del dos mil catorce del
EXP. N 1555 11 11 (Ref. Juzg. 22727 2011 11) SENTENCIA, se pronuncia
sobre la validez de los testigos annimos.
. Testigos de Identidad Reservada.19 El Tribunal, en una decisin estrictamente discrecional, en aras de no
generar indefensin material, considera razonable excluir de toda
valoracin las declaraciones de los diversos testigos de identidad
reservada, tanto las que fueron actuadas en la etapa de instruccin fojas
seis mil setecientos treinta y dos, seis mil setecientos veintisiete, y cuatro
mil setecientos veinticinco, como la nico que fue producida en la dcima
sesin del juicio oral.
De esta manera, cuando concurren testigos que por miedo a represalias o con el fin de
evitar la imparcialidad de sus declaraciones se admiten con reserva de identidad. Estas
pruebas pueden ser desechadas al entrar a la etapa del juicio oral. El artculo 24 de la ley
27378 que establece beneficios por la colaboracin eficaz en el mbito de la
criminalidad organizada, impone el deber de revelar la identidad de los testigos
annimos llegada cierta etapa para garantizar el derecho a la defensa del imputado
puesto que aqu es en donde la defensa debe tomar conocimiento de los datos y poder
ejercer su derecho de forma eficaz. Manifestndose sus lmites. Lo que evidencia la
consecuencia en el actuar positivista de los Magistrados pues se cien a la ley
mencionada.
Tambin en razn a una sentencia del Tribunal Constitucional en donde se pronuncian
en torno a la limitacin del derecho probatorio. Pues era razonable por la necesidad de
proteger la vida y la integridad fsica de las personas que intervienen. Como tambin
10

seala que estas declaraciones debern ser contrastadas con otros elementos de prueba.
Estableciendo que el derecho a la defensa no es absoluto y que los Jueces debern
determinar en atencin al caso concreto como deben valorarse las pruebas annimas y
hasta qu punto pueden actuarse dentro del proceso penal. Haciendo referencia al uso
de otras pruebas que pueden utilizarse dentro del proceso, como se han venido
utilizando en razn a precedentes vinculantes, demostrando as el lmite del derecho a la
defensa. Teniendo como consecuencia una aplicacin ceida a los precedentes
anteriores lo que confirma la tendencia positivista de algunos magistrados peruanos.
como todo derecho constitucional, el de la prueba tambin se encuentra
sujeto a restricciones o limitaciones, derivadas tanto de la necesidad de que
sean armonizados en ejercicio con otros derechos o bienes constitucionales,
como de la propia naturaleza del derecho en cuestin.
En trminos generales, el derecho a la prueba se encuentra sujeto a
determinados principios, como son que su ejercicio se realice de
conformidad con los valores de pertinencia, utilidad, oportunidad y licitud.
Ellos constituyen principios que informan la actividad probatoria y, al
mismo tiempo, lmites inmanentes a su ejercicio, esto es, derivados de la
propia naturaleza del derecho.
150.Sin embargo, lo anterior no quiere decir que no puedan establecerse
otra clase de lmites, derivados esta vez de la necesidad de armonizarse su
ejercicio con otros derechos o bienes constitucionales, siempre que con
ellos no se afecte su contenido esencial o, en su caso, los principios de
razonabilidad y proporcionalidad. En cualquier caso, la posibilidad de
justificar vlidamente estos otros lmites debe basarse en la necesidad de
proteger otros derechos y bienes de la misma clase que aquel que se limita.
151.
Es en este contexto en el que el Tribunal Constitucional
considera que debe analizarse los alcances del lmite al derecho a la
prueba previsto en el artculo 13, inciso c), del Decreto Ley N. 25475.
Dicho precepto, como antes se ha recordado, seala que: En la
instruccin y en el juicio no se podrn ofrecer como testigos a quienes
intervinieron por razn de sus funciones en la elaboracin del Atestado
Policial.
Se trata, como se observa, de un lmite al derecho de interrogar a los
testigos que, en concreto, por razn de sus funciones, hayan participado en
la elaboracin del atestado policial. Es decir, no se trata de una prohibicin
generalizada para interrogar a los testigos de cargo, cualquiera sea su
clase, sino slo circunscrita a quienes participaron en la elaboracin del
atestado policial, esto es, a los miembros de la Polica Nacional del Per.
154.
En consecuencia, el Tribunal Constitucional estima que, si bien
la realizacin de un proceso con las debidas garantas es un derecho que se
debe respetar en toda circunstancia, tambin lo es que, la limitacin de
determinados contenidos, como el de interrogar a los que elaboran el
atestado policial, se encuentra perfectamente justificada si es que, con tal

11

limitacin, el legislador persigue proteger derechos fundamentales tan


valiosos como la vida y la integridad personal28.
Pero cmo los Jueces pueden llegar un punto de equilibrio entre el respeto de los
derechos de la vctima y del testigo; y del acusado?
Al aceptar la presencia de testigos annimos dentro del proceso penal se podra daar el
derecho a la defensa del reo. Y al divulgar la identidad de testigos dentro del proceso,
por ejemplo en casos de criminalidad organizada, terrorismo o narcotrfico, estaramos
poniendo en un claro peligro al sujeto Precisamente el derecho de proteccin de la
fuentes judiciales de informacin tiene el objeto de ordenar las diversas instituciones
de la Constitucin tcnica del Estado y de la legislacin secundaria, para brindar las
medidas necesarias y convenientes, deducidas de los principios superiores del juicio
justo y de la seguridad personal y domstica29.
Las soluciones que han propuesto algunos pases son leyes que prevn medidas de
proteccin de testigos y vctimas. En nuestro pas la ley N 27378 Ley que establece
beneficios por colaboracin eficaz en el mbito de la criminalidad organizada, que en su
art. 24 establece la variabilidad de las medidas de proteccin:
Artculo 24.- Variabilidad de las medidas
El rgano judicial competente para el juicio se pronunciar motivadamente
sobre la procedencia de mantener, modificar o suprimir todas o algunas de
las medidas de proteccin de los colaboradores, vctimas, testigos y peritos
adoptadas por el Fiscal o el Juez Penal durante la etapa de instruccin, as
como si proceden otras nuevas. Si cualquiera de las partes solicitase
motivadamente, antes del inicio del juicio oral, el conocimiento de la
identidad de los colaboradores, vctimas, testigos o peritos protegidos,
cuya declaracin o informe sea estimada pertinente, el rgano
jurisdiccional en el mismo auto que declare la pertinencia de la prueba
propuesta, deber facilitar el nombre y los apellidos de los protegidos,
respetando las restantes garantas reconocidas a los mismos en este
Captulo30.
Dentro del tercer da de la notificacin de la identidad de los colaboradores,
vctimas, testigos o peritos, las partes podrn proponer nuevas pruebas
tendentes a acreditar alguna circunstancia que pueda incluir en el valor
probatorio de su testimonio.
Consideramos, que si bien la existencia de un testigo annimo puede daar al imputado
al no tener conocimiento de quien es el que otorga pruebas contra l y por ende perder
la posibilidad de discutirlas; el derecho de proteccin al reo y de defensa no es absoluto;
por tanto la aplicacin de este tipo de pruebas debe estar condicionada, tener lmites; los
cuales sern establecidos por los rganos de justicia de cada pas.
28

EXP. N. 010-2002-AI/TC LIMA.

29 Mario Rudi, Daniel. Proteccin de testigos y proceso penal. Ob. Cit. p.64.
30 El sombreado es de nosotros.

12

El Juez pudo haber aceptado la prueba testimonial annima, en razn a la bsqueda de


la verdad dentro de este proceso, pero la invalid, haciendo uso de la ponderacin.
Lo que debe exigirse es que existan pronunciamientos similares en torno a la validez de
testigos annimos por parte de la Judicatura nacional, pues como hemos mencionado la
aplicacin positivista, a veces puede traer consigo pronunciamientos distintos segn
nuevas normas promulgadas.
El juez tiene la facultad para aplicar mejor, con debida motivacin y justicia, no solo
parametrando su decisin a la norma establecida, sino analizando y ponderando
principios constitucionales nacionales e internacionales.
A su vez, se deberan crear mayores mecanismos de proteccin hacia estas partes
procesales por ser medios que contribuirn a la bsqueda de verdad y justicia. Pero
procurando los lmites en su ejercicio que se har con un adecuado test de
proporcionalidad, teniendo en cuenta perspectivas constitucionales de aplicacin, para
priorizar el principio que mayor vulneracin tiene en cada caso.
5. Conclusiones
-

La finalidad de todo proceso penal si bien es establecer la verdad al tener


conocimientos de la ocurrencia de un hecho delictuoso a travs de
mecanismos idneos y necesarios, como la prueba. Esta debe hacerse
respetando los lmites puestos dentro de un Estado Social y Democrtico de
Derecho: el derecho al debido proceso y a la tutela jurisdiccional efectiva.

La prueba testimonial es aquella que se da en el transcurso de un proceso a


cargo de un tercero que presenci la comisin del hecho delictivo y que
puede brindar un medio eficaz para llegar a la verdad Y el testigo annimo es
aquel sujeto que participa en el proceso penal brindando su declaracin sobre
los hechos acontecidos que presenci de forma directa o indirecta pero cuya
identidad esta oculta de la parte imputada.

La existencia de un testigo annimo puede daar al imputado al no tener


conocimiento de quien es el que otorga pruebas contra l y por ende perder
la posibilidad de discutirlas; el derecho de proteccin al reo y de defensa no
es absoluto; por tanto la aplicacin de este tipo de pruebas debe estar
condicionada, tener lmites; los cuales sern establecidos por los rganos de
justicia de cada pas.

Debe exigirse es que existan pronunciamientos similares en torno a la


validez de testigos annimos por parte de la Judicatura nacional, pues como
hemos mencionado la aplicacin positivista, a veces puede traer consigo
pronunciamientos distintos segn nuevas normas promulgadas. El juez tiene
la facultad para aplicar mejor, con debida motivacin y justicia, no solo
parametrando su decisin a la norma establecida, sino analizando y
ponderando principios constitucionales nacionales e internacionales. A su
vez, se deberan crear mayores mecanismos de proteccin hacia estas partes
procesales por ser medios que contribuirn a la bsqueda de verdad y
justicia. Pero procurando los lmites en su ejercicio que se har con un
13

adecuado test de proporcionalidad, teniendo en cuenta perspectivas


constitucionales de aplicacin, para priorizar el principio que mayor
vulneracin tiene en cada caso.
6. Biografa
-

ngulo Morales, Marco Antonio. Introduccin al derecho probatorio en el


nuevo proceso penal peruano. Grijley. 2009.
Arenas Salazar, Jorge. Pruebas penales. Editorial Librera, doctrina y ley
Santaf de Bogot. Colombia. 1996.
Asencio Mellado, Jos Mara. Prueba prohibida y prueba pre constituida.
Instituto peruano de criminologa y ciencias penales. Centro de educacin
continua. 2008.
Devis Echanda, Hernando. Compendio de pruebas judiciales. Editorial Temis.
Bogot .1969.
Del Valle Randich, Luis. Medios de prueba en el derecho procesal penal.
Editora Chalaca. Lima. 1961.
Landa Arroyo, Cesar. El derecho al debido proceso en la jurisprudencia: Corte
Suprema de Justicia de la Repblica del Per, Tribunal Constitucional de Per
y Corte Interamericana de Derechos Humanos. Academia de la Magistratura.
2012.
Libro Homenaje al Profesor Ral Pea Cabrera. Tomo I. Ara Editores. 2006.
Mario Rudi, Daniel. Proteccin de testigos y proceso penal. Editorial Astrea de
Alfredo y Ricardo Depalma. Buenos Aires. 2002.
Parra Quijano, Jairo. Tratado de la prueba judicial. El testimonio. Ediciones
Librera del Profesional. Santaf de Bogot. Colombia.1994.
Prez Pinzn, lvaro Orlando. Los principios generales del proceso penal.
Universidad externado de Colombia. Colombia. 2004.
Rodrguez, Orlando. El testimonio penal y sus errores, su prctica en el juicio
oral y pblico. Colombia. Editorial Temis. 2005.
Snchez Velarde, Pablo. El nuevo proceso penal. IDEMSA. Lima. 2009.
San Martn Castro, Cesar. Derecho procesal penal. Grijley. Lima. 2003.
San Martn Castro, Csar. Derecho Procesal Penal Lecciones. Editores Instituto
peruano de criminologa y ciencias penales. Centro de altos estudios en ciencias
jurdicas, polticas y sociales. Lima. 2015.
Talavera Elguera, Pablo. La prueba en el nuevo proceso penal. Academia de la
Magistratura. Lima. 2009.
Tambini del Valle, Moiss. La prueba en el derecho penal. Grafica horizonte.
Lima. 2000.

14

You might also like