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Bogot D.C.
ARTICULO 127. Los servidores pblicos no podrn celebrar, por s o por interpuesta
persona, o en representacin de otro, contrato alguno con entidades pblicas o con
personas privadas que manejen o administren recursos pblicos, salvo las excepciones
legales.
determinados por la ley. Entindase por tesoro pblico el de la Nacin, el de las entidades
territoriales y el de las descentralizadas.
a) Las que reciban los profesores universitarios que se desempeen como asesores de la
Rama Legislativa;
b) Las percibidas por el personal con asignacin de retiro o pensin militar o policial de la
Fuerza Pblica;
f) Los honorarios percibidos por los miembros de las Juntas Directivas, en razn de su
asistencia a las mismas, siempre que no se trate de ms de dos juntas;
g) Las que a la fecha de entrar en vigencia la presente Ley beneficien a los servidores
oficiales docentes pensionados.
De acuerdo con lo anterior, por regla general existe una prohibicin Constitucional y
Legal para desempear simultneamente ms de un empleo pblico o recibir ms de una
asignacin que provenga del tesoro pblico; no obstante, mediante la Ley 4 de 1992 se
contemplan excepciones a esa regla.
De igual manera, el Decreto 2400 de 1968, por el cual se modifican las normas que regulan la
administracin del personal civil y se dictan otras disposiciones, expresa:
De otra parte, la Ley 1474 de 2011, el texto del numeral 22 del artculo 35 de la Ley 734 de
2002, que se encontraba vigente, estableca:
(...)
Es necesario indicar que el antiguo texto del numeral 22 del artculo 35 de la Ley 734 de
2002 fue declarado exequible por la Corte Constitucional mediante Sentencia C-893 del 7
de octubre de 2003, Magistrado Ponente: Dr. Alfredo Beltrn Sierra, en el entendido que la
prohibicin establecida en este numeral ser indefinida en el tiempo respecto de los asuntos
concretos de los cuales el servidor conoci en ejercicio de sus funciones; y que ser de un
(1) ao en los dems casos, con respecto del organismo, entidad o corporacin en la cual
prest sus servicios, y para la prestacin de servicios de asistencia, representacin o
asesora a quienes estuvieron sujetos a la inspeccin, vigilancia, control o regulacin de la
entidad, corporacin u organismo al que se haya estado vinculado.
4.4. Dentro de este contexto, el legislador estableci que los servidores pblicos estn
sometidos a un rgimen especial de incompatibilidades, inhabilidades, y prohibiciones;
entendindose como incompatibilidades la situacin de choque o exclusin creada por el
ejercicio simultneo de funciones pblicas o privadas, con lo cual se lesionan los
principios de moralidad, la convivencia pacfica, la igualdad y la trasparencia.
Inhabilidad, como aquel lmite razonable a los intereses particulares de los servidores
pblicos, o, cuando ciertas actuaciones privadas no pueden adelantarse ante uno o varios
sectores del Estado, por haber servido en ellas y esto, para evitar el trfico de influencias o
el aprovechamiento privado de posiciones oficiales que desempearon en el pasado
inmediato; y por ltimo, prohibicin como una obligacin de no hacer, con la finalidad de
garantizar el inters general frente a los intereses de los particulares, en relacin con
quienes estn o han estado al servicio del Estado.
4.5. Ahora bien, en este caso, la actora reprocha la prohibicin a todo servidor pblico de
incurrir o permitir que se incurra en la incompatibilidad de prestar, a ttulo particular,
servicios de asistencia, representacin o asesora en asuntos relacionados con las
funciones propias del cargo, que se prolonga por el trmino de un ao a partir de la
dejacin del mismo, pues considera que esta prohibicin viola los derechos a la igualdad
(artculo 13), el libre desarrollo de la personalidad (artculo 16), la libertad de escoger
profesin u oficio (artculo 26) y la vigencia de un orden justo, por cuanto, segn su
concepto se impone obligaciones de servidor pblico a una persona que ya no est
vinculada con la administracin.
Para la Procuradura no hay tal violacin, por el contrario, se est frente a una carga
impuesta al servidor pblico que justifica su previsin por el legislador para evitar que el
inters pblico se vea menoscabado por los de tipo privado, lo que explica la prolongacin
en el tiempo.
4.6. De acuerdo con lo anterior, la Corte considera que en efecto las inhabilidades,
incompatibilidades y prohibiciones impuestas al servidor pblico, extendindolas en el
tiempo, a quienes hayan dejado de pertenecer a la administracin, tienen como finalidad
impedir el ejercicio de influencias, bien para gestionar negocios o para obtener contratos
amparados en la circunstancia de haberlos conocido o tramitado mientras se estuvo
vinculado a la administracin.
En efecto, quienes no son servidores del Estado, se encuentran asistidos por el derecho a
que las funciones pblicas se realicen conforme a la Constitucin y a la ley y, con mayor
razn, tal derecho se extiende a los propios servidores pblicos. Es esa una garanta
propia del Estado de Derecho, que se erige como una salvaguardia frente a la
arbitrariedad, al capricho o a la discriminacin no autorizada por la Constitucin y la ley
en el ejercicio de la funcin pblica. Es una realizacin concreta del derecho a la igualdad
frente a la ley, as como del principio de legalidad de los actos del Estado.
4.7. As las cosas, encuentra la Corte que la norma contenida en el artculo 35 numeral 22
de la Ley 734 de 2002 segn la cual a todos los servidores pblicos les est prohibido
"Prestar, a ttulo particular, servicios de asistencia, representacin o asesora en asuntos
relacionados con las funciones propias del cargo, hasta por un trmino de un ao despus
de la dejacin del cargo o permitir que ello ocurra", se ajusta a la Carta Poltica,
conforme a las precisiones que a continuacin se exponen:
4.7.4. Como puede apreciarse, conforme al texto mismo del artculo 35, numeral 22 de la
ley 734 de 2002, la prohibicin objeto de anlisis, la hizo extensiva el legislador "a todo
servidor pblico". Ello significa, entonces, que no es aplicable solo a los servidores
pblicos de la rama ejecutiva del poder pblico en el sector central y en el descentralizado,
sino tambin a los servidores de la rama judicial con respecto al Juzgado o Corporacin
de la que formaron parte como Magistrados, e igualmente a los servidores de la rama
legislativa; y, por las mismas razones, en tal prohibicin quedan comprendidos tambin los
servidores pblicos de la Organizacin Electoral, de la Defensora del Pueblo, de la
Contralora General de la Repblica y de la Procuradura General de la Nacin.
RESUELVE:
Por su parte, la Procuradura General de la Nacin mediante fallo No. 161-3296(16312417105), aprobado en Acta de Sala No. 54 del diciembre 6 de 2006, respecto a la
prohibicin establecida en el numeral 22 del artculo 35 de la Ley 734 de 2002, seal:
Del extracto de la sentencia citada se resalta que las incompatibilidades pueden ser
establecidas por el legislador, pero en especial, que ests no se limitan a prohibir la
actuacin simultnea del cargo de servidor pblico con el desarrollo de otras actuaciones
pblicas, sino que tambin se extienden al ejercicio concomitante de cargos o labores
pblicas con algunas funciones, cargos o actividades privadas que por su naturaleza o
alcance puedan generar afectacin a la funcin pblica, tal como sucede en el caso de la
norma contenida en el artculo 35 numeral 22, citado, en el que la conducta prohibida se
mantiene hasta el ao siguiente luego de finalizada la vinculacin con el Estado; pues a
pesar que se trata del ejercicio privado de una profesin, actividad o funcin legtimas, las
mismas encuentran barreras cuando quien las ejecuta es un servidor pblico, dada las
funciones propias que ejerce o ejerci con el Estado, generando la incompatibilidad entre
estas dos actuaciones.
Se debe resaltar que el tipo disciplinario del numeral 22, establece tres modalidades
distintas de prestacin de servicios, bien por asesorar, asistir o representar en asuntos
relacionados con las funciones propias del cargo; lo cual a la vez constituye tres formas de
ejercer la abogaca, ejercicio que est prohibido expresamente para los servidores
pblicos. En este caso concreto se advirti por la Sala disciplinaria, que el disciplinado no
prest servicios de representacin pero en cambio si haba asesorado y asistido en dichos
asuntos desde el momento en que se asoci con la pre-cooperativa Servicopava,
prohibicin que se hace extensiva hasta un ao despus de la desvinculacin de la entidad,
por lo que la renuncia presentada y aceptada por el Ministerio de la Proteccin Social no
surte ningn efecto en lo relacionado con la falta disciplinaria.
La Constitucin Poltica de 1991 est regida por la libertad de las personas en escoger su
profesin y oficio, pero de igual manera ha sealado que quien acceda a la Funcin
Pblica est sometido a unas relaciones especiales de sujecin y por lo mismo el Estado
puede hacerle exigencias mayores que a los particulares y verificar su desempeo,
conforme lo establece el artculo 6 de la Constitucin Poltica. Precisamente las
incompatibilidades son una forma de prohibicin de ejercicio simultneo del desempeo de
actividades, o cargos, con la calidad de funcionario pblico, y con ellas se pretende
controlar o evitar que los servidores pblicos caigan en prcticas que atentan contra la
tica, como lo es prestar asistencia o asesora a ttulo particular respecto de asuntos
relacionados con las funciones adelantadas como funcionario pblico, prohibicin que en
concreto pretende evitar que terceros pueden beneficiarse de la informacin especial y del
conocimiento que en razn de sus funciones tiene el servidor pblico
A partir del 12 de julio del 2011, entr en vigencia la Ley 1474, Por la cual se dictan
normas orientadas a fortalecer los mecanismos de prevencin, investigacin y sancin de
actos de corrupcin y la efectividad del control de la gestin pblica, la cual modific el
texto del numeral 22 del artculo 35 de la Ley 734 de 2002, en el siguiente sentido:
Esta prohibicin ser indefinida en el tiempo respecto de los asuntos concretos de los
cuales el servidor conoci en ejercicio de sus funciones.
Se entiende por asuntos concretos de los cuales conoci en ejercicio de sus funciones
aquellos de carcter particular y concreto que fueron objeto de decisin durante el
ejercicio de sus funciones y de los cuales existe sujetos claramente determinados.
En la exposicin de motivos del Proyecto de ley por la cual se dictan normas orientadas a
fortalecer los mecanismos de prevencin, investigacin y sancin de actos de corrupcin y
la efectividad del control de la gestin pblica, se indic:
A. En primer lugar, se busca terminar con la llamada puerta giratoria, a travs de la cual
se logra la captura del Estado por personas que habiendo laborado en la administracin
pblica utilizan sus influencias para actuar ante la misma.
En este sentido, el artculo 3 seala rigurosas prohibiciones para que los servidores
pblicos gestionen intereses o contraten con entidades donde se desempearon. Por su
parte, el artculo 4 consagra una inhabilidad para contratar con el Estado aplicable a
quien haya ejercido cargos de direccin en entidades del Estado, y a las sociedades en las
que dicha persona est vinculado a cualquier ttulo, durante los tres (3) aos siguientes al
retiro del ejercicio del cargo pblico, cuando el objeto que desarrollen tenga relacin con
el sector al cual prestaron sus servicios. ()
conocimiento que en razn de sus funciones tiene el servidor pblico y que la funcin
pblica sea utilizada de manera ilegal en provecho de intereses particulares o con
exclusiones indebidas, o con favoritismos que reflejen privilegios no autorizados por la ley,
o con ventajas obtenidas a merced del uso de informacin a la que se tuvo acceso por razn
de la calidad de servidor pblico, atentando de esta forma contra la tica y la probidad que
deben caracterizar a los funcionarios pblicos.
Por su parte, la Sala Plena del Consejo de Estado en sentencia dictada el 8 de febrero de
2011, respecto del rgimen de inhabilidades e incompatibilidades, consider lo siguiente:
De acuerdo con lo anterior, esta Direccin considera que no existe impedimento para que
un servidor pblico celebre un contrato laboral con una entidad privada que no maneje
recursos pblicos, siempre y cuando no preste a ttulo particular servicios de asistencia o
asesora en asuntos relacionados con las funciones propias del cargo de la entidad pblica
Igualmente es importante sealar, que las funciones que desarrolle en la entidad de carcter
privado, no deben realizarse en horas laborables; en caso contrario se violara el deber legal
de dedicar la totalidad del tiempo reglamentario de trabajo al desempeo de las labores
encomendadas, propias del cargo que desarrolla como empleado pblico
Cordialmente,
Este documento fue tomado directamente de la pgina oficial de la entidad que lo emiti.