Casacin: 35.

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JESUS EDUARDO DELGADO MENDOZA

Proceso n. 35279

CORTE SUPREMA DE JUSTICIA

SALA DE CASACIN PENAL
Magistrado ponente:
AUGUSTO J. IBEZ GUZMN
Aprobado Acta No. 78
Bogot. D.C., nueve (9) de febrero de dos mil once (2011).

MOTIVO DE LA DECISIN
Decide la Sala si es procedente admitir la demanda de casacin
presentada por el defensor de Jess Eduardo Delgado Mendoza,
contra la sentencia dictada el 9 de julio de 2010 por la Sala
Penal del Tribunal Superior de Ccuta, mediante la cual
confirm la proferida el 3 de diciembre de 2009 por el Juzgado
1 Penal del Circuito Adjunto de Descongestin de ese distrito,
que conden al recurrente por el delito de actos sexuales
abusivos con menor de 14 aos.

HECHOS.

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1. Ante la Fiscala Sexta de la Unidad de Vida de la ciudad

Ccuta, la menor K.Y.P.T1 denunci penalmente al seor Jess
Eduardo Delgado Mendoza por hechos ocurridos el 13 de marzo
de 2006.
La vctima manifest que en compaa de su hermana Nayla
Karina Prada Tovar, un amigo de ella, Yorjan y dos amigas ms,
Katherine y Paola, fueron a ver una pelcula a la casa del seor
Jess Eduardo Delgado Mendoza, que estando all, Jess
Eduardo les dijo a Katherine y a Paola que por favor salieran de
la casa a cambio de plata y del prstamo de un baln y una cicla.
Refiri que se qued a solas en un cuarto con el procesado, que
el denunciado cerr la puerta, cambi la pelcula de vaqueros
por una pornogrfica, y le dijo que se sentara a su lado, luego le
acarici la mano, la oreja derecha y le toc el cuello. Ante su
negativa, Jess Eduardo le insisti que se dejara tocar un
poquito, y fue cuando subi la mano por encima de su falda
tocndole sus genitales. Que reaccion quitndole la mano y
sali corriendo de la casa para llamar a su mam y contarle lo
sucedido.
ACTUACIN PROCESAL RELEVANTE.
1. La Fiscala inici investigacin formal por estos hechos,
vincul a Jess Eduardo Delgado Mendoza al proceso mediante
1

Se mantiene en reserva el nombre de la menor en concordancia con el Cdigo de la Infancia y la

Adolescencia

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indagatoria, y el 8 de septiembre de 2006 calific el mrito

probatorio del sumario con resolucin de acusacin en su contra
por el delito de actos sexuales abusivos con menor de catorce
aos agravado2, decisin que adquiri firmeza el 25 de
septiembre de 20063.
2. El 3 de diciembre de 2009, el Juzgado 1 Penal del Circuito
Adjunto de Descongestin de Ccuta conden al procesado a la
pena principal privativa de la libertad de 36 meses de prisin y a
la accesoria de inhabilidad de derechos y funciones pblicas por
el mismo trmino de la pena de prisin, como responsable del
delito imputado en la acusacin, eliminando la circunstancia de
agravacin prevista en el numeral 4 del artculo 211 del cdigo
Penal en advenimiento del principio del non bis in idem4.
3. Apelado el fallo por la defensa, la Sala Penal del Tribunal
Superior de Ccuta lo confirm el 9 de julio de 20105.
Inconforme con la decisin, el condenado a travs de apoderado
recurre en casacin.

LA DEMANDA

Folios 54-64 cuaderno original primera instancia.

Folio 66 dem.
4
Folios 102-115 dem.
5
Folios 7-14 cuaderno original segunda instancia.
3

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Con fundamento en la causal tercera del artculo 207 de la Ley

600 de 2000, el defensor formul un cargo contra la sentencia
proferida por la Sala Penal del Tribunal Superior de Ccuta por
violacin de los artculos 29 de la Constitucin Poltica (debido
proceso), 9 del Cdigo Penal (conducta punible), 397 y 398 del
Cdigo de procedimiento Penal la ley 600 de 2000 (resolucin de
acusacin).
Sostiene, que la sentencia impugnada hace una interpretacin
subjetiva y maliciosa de lo que realmente ocurri ya que
analiza el supuesto autor por lo que supuestamente puede ser
pero no por lo que estrictamente hizo.
El Tribunal da por cierto el hecho que se exhiba pornografa
por televisin y que el autor una vez excitado, aprovechando
que estaba solos en la sala a empez a seducir, a manosear
hasta tocarle la vagina como acto libidinoso y lujurioso, sin
percatarse que la menor W.M.L.C. claramente seal en
audiencia pblica que en esa casa no existan pelculas
pornogrficas y que Jess Eduardo Delgado Mendoza nunca le
hizo actos libidinosos. Sin embargo, esa prueba no fue tenida en
cuenta por los falladores.
En sentido estricto, no existi un acto de connotacin sexual
porque en el proceso no se demostr que K.Y.P.T haya sufrido
alteraciones sustantivas en su formacin sexual. Por esta razn,
resulta incorrecta la adecuacin tpica que del hecho denunciado
hicieron la Fiscala y los falladores por el delito de actos sexuales
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abusivos con menor de 14 aos, pues lo acertado era hacer una

imputacin por el delito de injuria por vas de hecho como
agravio a la integridad moral.
Lo anterior, desconoce abiertamente lo dispuesto en la sentencia
29117 proferida por la Sala de Casacin Penal de la Corte
Suprema de Justicia.
Solicit casar la sentencia demandada, y en su lugar, declarar la
nulidad de todo lo actuado desde la diligencia de indagatoria con
el fin de que se haga la correcta imputacin por el delito de
injuria por vas de hecho.

CONSIDERACIONES
La inadmisin de la demanda
La Corte reitera que la demanda de casacin no es un escrito de
libre confeccin, no es viable realizar cualquier clase de
cuestionamientos para continuar el debate fctico y jurdico que
se surti durante las instancias.
Su naturaleza extraordinaria, exige que el libelo contenga una
argumentacin slida, dialctica y coherente en la que, con
fundamento en los motivos expresamente sealados por el
legislador, se esbocen en forma ordenada y clara los errores de
juicio o de procedimiento en que pudo incurrir el fallador de
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segundo grado y, se resalte su trascendencia. Su propsito no es

el de instituir una instancia adicional a las ordinarias para
continuar con el debate probatorio, sino el de realizar un control
jurdico sobre la sentencia que puso fin a la actuacin, a efectos
de verificar si se ajusta o no al ordenamiento y, en
consecuencia, hacer efectivo el derecho material, el respeto de
las garantas de los intervinientes y la reparacin de los agravios
inferidos a estos.
En ese orden, es preciso que el censor postule sus argumentos
con claridad, precisin y contundencia. Su discurso debe ser
lgico, jurdico y suficientemente sustentado de modo que
demuestre la afectacin de derechos o garantas fundamentales,
la configuracin de la causal o motivo de casacin que invoca y
la necesidad de intervencin de la Corte Suprema de Justicia.
Atendiendo los criterios que se vienen de avocar, las siguientes
son las falencias que ofrecen el cargo de la demanda presentada
por el defensor del procesado Jess Eduardo Delgado Mendoza
que llevan a la Sala a inadmitirlo:

1. El libelista hace consistir su reparo en la violacin del derecho

al debido proceso como consecuencia de la condena impuesta a
Jess Eduardo Delgado Mendoza por el delito de acto sexual
abusivo con menor de catorce aos, por error en la formulacin
jurdica de la imputacin.

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Estima que la conducta del procesado no poda tipificar el abuso

sexual y por ende la formulacin de los cargos debi hacerse por
el delito de injuria por va de hecho previsto en el artculo 226
del Cdigo Penal, toda vez que el ataque afect la integridad
moral de la menor y no su integridad sexual. Pretende que, por
tratarse de asuntos similares, la Corte siga la jurisprudencia
plasmada en la sentencia de casacin del 2 de julio de 2008
(radicado 29117).
En el caso sujeto a estudio no se advierte la presunta anomala
procesal alegada, ya que la Sala no encuentra que los
funcionarios judiciales hayan errado en la adecuacin tpica de
la conducta desplegada por Delgado Mendoza, ni que pueda
acudirse a los criterios plasmados en la sentencia de casacin
citada.
Para determinar la probabilidad de aplicar en esta ocasin la
jurisprudencia contenida en el fallo 29117 proferido por esta
Corporacin, es preciso recordar que la misma Sala de Casacin
Penal unific y vari la jurisprudencia respecto al tema objeto
de estudio a travs del fallo del 5 de noviembre de 2008 dentro
del proceso 30305 en el cual se estableci que todo tocamiento
libidinoso en las zonas intimas y/o ergenas de un menor de
catorce aos, configura un acto sexual abusivo y No una
injuria por va de hecho.
Acogiendo el criterio del Tribunal, el procesado fue acusado y
condenado por hacer actos sexuales diversos al acceso carnal, lo
que pone de manifiesto un acto lujurioso, dirigido a despertar los
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apetitos sexuales del victimario, nada ms se puede concluir

cuando introdujo su mano por debajo de la falda de la menor y
le toc la vagina, quien por su edad no tuvo siquiera capacidad
para emitir su consentimiento informado sobre el acto. Dicho
contacto fsico no fue apropiado o normalmente afectuoso, sino
un acto sexual indebido.
De manera que no le asiste razn al casacionista al referir que
hubo afectacin a la integridad moral de la menor, ms cuando,
a voces del Tribunal, est demostrado que la conducta
desplegada por el procesado afect su integridad sexual.
2. De otra parte, el censor no presenta hiptesis de orden
jurdico que permitan a la Sala concluir en la existencia del
mentado error, y desde su particular visin se limit a plantear
que los tocamientos de forma pasajera en los lugares ntimos de
una persona no constituyen acto sexual abusivo y no vulneraron
el bien jurdico tutelado correspondiente y se adecuan al
comportamiento de injuria de hecho del artculo 226 del Cdigo
Penal, dejando de esa manera la censura en una enunciacin y
carente de evidencias.
Adems, no acredit ms all de una simple referencia a la
infraccin al debido proceso, cmo el supuesto yerro en la
calificacin jurdica infringi esa garanta, la que ni siquiera
logra precisarse en cuanto si sus efectos lo fueron en la
estructura del proceso o en la defensa del acusado.
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3. Se observa, a travs de este reparo que el censor cuestiona el

hecho de que los jueces de instancia no hayan tenido en cuenta
la declaracin rendida en audiencia pblica por la menor
W.M.L.C., quien afirm que en la casa del procesado no haban
pelculas pornogrficas y que l nunca le hizo actos libidinosos.
A ese respecto, la Sala advierte que el censor incurri en una
contradiccin metodolgica pues desconoce que las censuras que
recaen sobre las pruebas no pueden ser elaboradas a travs de la
solicitud de nulidad sino por la va indirecta, vale decir, que la
censura referida deba plantearse a travs de un falso juicio de
existencia por omisin.

Lo dicho en precedencia permite concluir vlidamente que en

esta ocasin existe una adecuada tipificacin del tipo penal y,
por ende, existi afectacin de los bienes jurdicos protegidos
por la ley penal. En consecuencia, no se configura la reclamada
nulidad.

As las cosas y, como quiera que el recurso de casacin est

regido, entre otros, por el principio de limitacin, las
deficiencias que presenta la demanda no pueden ser remediadas
por la Sala, en tanto que no le corresponde asumir la tarea
argumentativa propia del recurrente, para complementar,
adicionar o corregir su escrito de impugnacin, mxime cuando
es antiqusimo el criterio en el sentido de que el recurso
extraordinario de casacin es un juicio tcnico-jurdico que tiene
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una regulacin prevista por el legislador y desarrollada por la

jurisprudencia, con el propsito de que no se convierta en una
tercera instancia.
Cabe sealar que el estudio detenido del expediente permite a
la Sala concluir que no procede la casacin oficiosa, por cuanto
no se percibe ninguna causal de nulidad ni vulneracin de
derechos fundamentales.
Visto, entonces, que el cargo formulado por la defensa no
cumplen las exigencias mnimas de fundamentacin requeridas
para su estudio de fondo, la Corte inadmitir la demanda
estudiada y ordenar la devolucin al proceso a la oficina de
origen.
En mrito de lo expuesto, la Sala de Casacin Penal de la Corte
Suprema de Justicia, administrando justicia en nombre de la
Repblica y por autoridad de la ley,
RESUELVE

INADMITIR la demanda de casacin presentada por el defensor

del procesado Jess Eduardo Delgado Mendoza conforme a las
motivaciones plasmadas en el cuerpo del presente provedo.
Contra esta decisin no proceden recursos.

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Notifquese y Cmplase

JAVIER ZAPATA ORTIZ

JOS LEONIDAS BUSTOS MARTINEZ

FERNANDO A. CASTRO CABALLERO

SIGIFREDO ESPINOSA PREZ

ALFREDO GMEZ QUINTERO

MARA DEL ROSARIO GONZLEZ DE LEMOS

JORGE LUIS QUINTERO MILANS

AUGUSTO J. IBEZ GUZMN

JULIO ENRIQUE SOCHA SALAMANCA

TERESA RUIZ NEZ

Secretaria

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