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REPUBLICA DE COLOMBIA
RAMA JUDICIAL DEL PODER PUBLICO
TRIBUNAL CONTENCIOSO ADMINISTRATIVO DEL CAUCA
Expediente:
Actor:
Demandado:
Accin:
Magistrado Ponente:
Expediente:
Actor:
Demandado:
19001-23-00-000-2002-01548-00,
19001-23-00-000-2003-01401-00 acumulado
UNION TEMPORAL C.P.C.
FONDO NACIONAL DE CAMINOS VECINALES
Accin:
CONTROVERSIAS CONTRACTUALES
Decide el Tribunal sobre las demandas presentadas por los ingenieros Juan
Carlos Canencio Snchez, Jos Ricardo Celo Mario y la Sociedad JESUS PEREZ
LOPEZ Y CIA. S en C., como miembros de la UNION TEMPORAL C.P.C., mediante
apoderada judicial y en ejercicio de la accin de controversias contractuales,
contra el FONDO NACIONAL DE CAMINOS VECINALES, por el incumplimiento del
contrato y la imposicin de una multa.
I. ANTECEDENTES
1. Las demandas
1.1. Los hechos
Como hechos comunes1, se presentaron los siguientes:
Mediante proceso de licitacin No. 28-2001, el Fondo Nacional de Caminos
Vecinales dispuso de la convocatoria para el proyecto de RECONSTRUCCIN
DEL PUENTE VEHICULAR METLICO SOBRE LA QUEBRADA CALEMBAYU EN LA VA
LA TROJA VITONCO, MUNICIPIO DE PEZ, DEPARTAMENTO DEL CAUCA.
Los ingenieros Jos Ricardo Cely Mario, Juan Carlos Canencio Snchez y la
Sociedad Jess Prez Lpez y Cia. S en C., integraron la UNIN TEMPORAL C.P.C
para participar en el proceso licitatorio, sindole adjudicado el proyecto
mediante Resolucin No. 1154 de 12 de diciembre de 2001.
Entre el Fondo Nacional de Caminos Vecinales de ahora en adelante FNCV- y
la Unin Temporal C.P.C., suscribieron el Contrato No. 11-1122-0-2001, cuyo
objeto fue la reconstruccin del puente vehicular metlico sobre la quebrada
Calembayu en la va La Troja-Vitonc, del municipio de Pez. El valor pactado
en el contrato ascendi a la suma de $ 298.381.313,oo.
Folios 174 a 185 Cuaderno Principal No. 1 Exp. 2003-01401 y Folios 2 a 7 Cuaderno Principal No. 1 Exp. 200201548.
2
Expediente:
Actor:
Demandado:
Accin:
Expediente:
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Demandado:
Accin:
Expediente:
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Demandado:
Accin:
Expediente:
Actor:
Demandado:
Accin:
de
gastos
de
legalizacin,
Expediente:
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Demandado:
Accin:
Expediente:
Actor:
Demandado:
Accin:
Expediente:
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Demandado:
Accin:
11Folios
12Folios
Expediente:
Actor:
Demandado:
Accin:
Expediente:
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Demandado:
Accin:
11
Expediente:
Actor:
Demandado:
Accin:
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14Folios
12
Expediente:
Actor:
Demandado:
Accin:
1. La competencia.
De conformidad con el artculo 132 numeral 5 del C.C.A., corresponde al
Tribunal decidir el presente asunto.
En este punto es necesario hacer claridad en cuanto a la competencia para
conocer el presente asunto, por cuanto para la fecha en que ste pas a
Despacho para estudio y fallo, se encontraba vigente la disposicin contenida
en la Ley 954 de 2005, la cual prevea lo siguiente:
ARTCULO 1o. READECUACIN TEMPORAL DE COMPETENCIAS PREVISTAS
EN LA LEY 446 DE 1998. El pargrafo del artculo 164 de la Ley 446 de 1998,
quedar as:
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Folios 5 a 7 C. Acumulacin
Folios 980 a 996 C. Principal No. 4 Exp. 2003-01401-00
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Expediente:
Actor:
Demandado:
Accin:
3. El caso planteado.
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Expediente:
Actor:
Demandado:
Accin:
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Expediente:
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Demandado:
Accin:
21Folio
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Expediente:
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Accin:
28CONSEJO
Expediente:
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Accin:
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Demandado:
Accin:
RESUELVE
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Expediente:
Actor:
Demandado:
Accin:
La jurisprudencia de esta Seccin ya analiz ampliamente este tema, y bajo la misma perspectiva sentencia de 17 de marzo de 2010, Exp. 18.394-. Indica que el debido proceso rige en materia
administrativa y contractual, porque: De acuerdo con lo expuesto, no es materia de discusin que el
debido proceso consagrado como derecho fundamental en el artculo 29 de la Constitucin Poltica, y
que implica, entre otros aspectos, el derecho de ser juzgado por conductas que estn previamente
contempladas en la ley, por juez o autoridad pblica competente y con observancia de la plenitud de las
formas propias de cada juicio, con garanta de los derechos de presuncin de inocencia, de audiencia,
defensa y contradiccin, entre otros, es extensiva a toda clase de actuacin tanto judicial como
administrativa, incluyendo dentro de sta ltima las derivadas de la actividad contractual del Estado.
32 La dificultad del tema la puso de presente la Seccin Tercera -sentencia de noviembre de 2005, exp.
14.157-, al sealar: La inquietud ms significativa que se ha formulado la jurisprudencia y la doctrina, tanto
nacional como extranjera, radica en determinar si todos y cada uno de los derechos que integran el
debido proceso rigen en los procedimientos administrativos, o si algunos de ellos no tienen espacio de
aplicacin en dicho contexto.
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Expediente:
Actor:
Demandado:
Accin:
()
c) El derecho a que el procedimiento administrativo se adelante con
observancia de la plenitud de las formas propias de cada juicio tambin
tiene raigambre en la contratacin estatal33.
En general, proscribe las sanciones de plano, es decir, sin frmula de juicio,
porque esto atenta contra el procedimiento a travs del cual el contratista
puede participar en las etapas y momentos oportunos para defender sus
intereses y expresar su criterio sobre el asunto que se debate. ()
Desde este punto de vista, la Constitucin exige a la administracin,
previo a adoptar una decisin sancionatoria, adelantar un procedimiento
que garantice el derecho a que de manera pausada y tranquila se
debata el asunto en cuestin34. En este sentido, debe destacarse como
lo seala Juli Ponce Sol- que el debido proceso, aplicado a la
administracin, garantiza dos cosas. De un lado, que la administracin
queda mejor equipada para adoptar decisiones administrativas, pues ...
facilita a priori la investigacin y toma en consideracin los datos e
intereses relativos a un caso concreto... a fin de proceder a la
ponderacin para la adopcin de las futuras decisiones adecuadas en su
A esa preocupacin se agrega aqulla que indaga por la forma como tales derechos pueden regir, en
materia administrativa.
Para la Sala, el mandato del artculo 29 constituye un avance significativo en la defensa del ciudadano y
en la racionalizacin de los procedimientos administrativos sancionatorios o no, susceptibles de ser
cobijados con la aplicacin de este derecho, y su desconocimiento ser cosa del pasado.
Ahora, y pese a que la determinacin del campo de aplicacin de cada uno de los derechos que
integra el debido proceso es un asunto que se deber ir decantando caso a caso, es necesario dejar
sentadas, por lo menos, las bases sobre las cuales esa tarea se debe realizar.
En principio, todos los derechos que integran el debido proceso deben ser aplicables en materia
administrativa, porque el mandato constitucional quiso extender, sin distinciones, este haz de garantas al
campo administrativo. Esta idea no es ms que la aplicacin del principio del efecto til en la
interpretacin de las normas, a la vez que una forma de realizar el mandato constitucional de manera
efectiva.
No obstante lo anterior, es forzoso aceptar que i) muchos de esos principios rigen en materia
administrativa en forma plena y absoluta, ii) mientras que otros lo hacen en forma matizada, es decir, que
no es posible hacer una trasferencia de ellos de la materia judicial a la administrativa, sin que sufran
cambios y se transforme su estructura original.
33
34
En sentencia T-352 de 1996 la Corte Constitucional consider lo siguiente sobre el tema: Del debido
proceso en las actuaciones administrativas hace parte la sujecin de la administracin a las reglas
propias del trmite respectivo. Cuando la ley seala unos determinados elementos integrantes de la
actuacin, en especial si son en beneficio del administrado o han sido institudos en garanta de sus
derechos, y la administracin omite cumplirlos, viola el debido proceso y compromete la validez de los
actos que sean resultado de la actuacin viciada. Atae a la jurisdiccin Contencioso Administrativa, en
principio, definir esa validez, si bien, de manera extraordinaria, cuando la decisin que adopten los jueces
administrativos puede resultar apenas formal y terica, es decir carente de idoneidad y aptitud para la
efectiva proteccin de los derechos fundamentales, o en casos de perjuicio irremediable, cabe la accin
de tutela en lo que respecta al imperio de los preceptos constitucionales para el caso concreto.
(Negrillas fuerza de texto)
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Expediente:
Actor:
Demandado:
Accin:
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Expediente:
Actor:
Demandado:
Accin:
6. PROCESO 2003-01401-00.
Ahora, habindose superado el litigio frente a la multa impuesta por el Fondo
Nacional de Caminos Vecinales a la Unin Temporal C.P.C. contenida en las
resoluciones antedichas, procede la Sala a determinar la responsabilidad de la
entidad por el presunto incumplimiento de sus obligaciones contractuales, de
las cuales se han derivado unos perjuicios reclamados por los integrantes de la
Unin Temporal C.P.C., en su calidad de contratistas.
6.1. El objeto de litigio.
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Expediente:
Actor:
Demandado:
Accin:
A folios 380 y 381 C. Pruebas No. 3 exp. 2003-01401-00, obra el oficio G2036 de 5 de marzo de 2002, suscrito por el representante de la firma
interventora y dirigido al subgerente de ingeniera del FNCV, en el cual se
expresa la necesidad de contratar un nuevo estudio de suelos y
recomendaciones para la cimentacin del sitio de obra, dadas las
inexactitudes encontradas en los estudios contratados por el FNCV.
42Folios
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Expediente:
Actor:
Demandado:
Accin:
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Actor:
Demandado:
Accin:
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Expediente:
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Demandado:
Accin:
A folios 282 a 295 son visibles los correos electrnicos enviados por la firma
interventora al representante legal de la Unin Temporal C.P.C. a efectos
de lograr la suspensin del contrato de obra, esto, en virtud de la
imposibilidad de llegar a un acuerdo frente al conflicto tcnico y dado el
advenimiento del vencimiento del contrato.
53Folios
301 a 302ib.
280 a 281ib.
55Folio 226ib.
54Folios
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Expediente:
Actor:
Demandado:
Accin:
Expediente:
Actor:
Demandado:
Accin:
Expediente:
Actor:
Demandado:
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Expediente:
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Accin:
61CONSEJO
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Expediente:
Actor:
Demandado:
Accin:
guardar ntima coherencia con los estudios previos realizados pues ellos son su
sustento, en su interior se encuentran especificadas las obligaciones y derechos
de los extremos en el contrato estatal.
En este aspecto, el Honorable Consejo de Estado ha dicho que el pliego de
condiciones() constituye la ley del proceso de licitacin y del contrato a
celebrar con ocasin a l, y se traduce en un conjunto de clusulas elaboradas
unilateralmente por la Administracin, con efectos obligatorios, para disciplinar
tanto el desarrollo y etapas del proceso de seleccin, como el contrato
ofrecido a los interesados en participar en la convocatoria a travs de la
aspiracin legtima de que le sea ste adjudicado para colaborar con aqulla
en la realizacin de un fin general, todo lo cual ha de hacerse con plenas
garantas y en igualdad de condiciones para los oferentes. ()La elaboracin
de los pliegos de condiciones debe realizarse, entonces, consultado los fines
perseguidos con la contratacin estatal, en cumplimiento del artculo 3 de la
Ley 80 de 1993, de manera que las clusulas del mismo estn sujetas y
circunscritas al objeto del proceso y su eficacia y validez deben girar en torno a
la funcin que emerge de las particulares necesidades reales que pretende
satisfacer la administracin. Por esta razn, los criterios de seleccin de la
propuesta en los pliegos de condiciones o trminos de referencia para la
ejecucin del objeto perseguido con la contratacin, deben ser tiles,
indispensables y determinantes para el propsito de comparar los aspectos
sustanciales de los ofrecimientos, en forma tal que se pueda escoger entre ellos
el que resulte ms favorable.62
Examinado el plenario se encuentra el pliego de condiciones fijado por el FNCV
para la licitacin, de la cual result el contrato 11-1122-0-2001 objeto de control
judicial. Del pliego, se pueden extraer los siguientes apartes relevantes:
62
CONSEJO DE ESTADO. Sentencia de 26 de abril de 2006 exp no. 16041-. C.P. Dra. RUTH STELLA
CORREA PALACIO.
32
Expediente:
Actor:
Demandado:
Accin:
El contratista deber pronunciarse por escrito dentro de los ocho (8) das
hbiles siguientes a la fecha en que el Fondo efecte la notificacin. El
Fondo tomar la decisin final sobre la ejecucin de las modificaciones o
la prescindencia de stas y la comunicar por escrito al contratista dentro
de un trmino mximo de ocho (8) das hbiles siguientes a la fecha de
recibo de la sustentacin del contratista. (Destacado fuera del texto).
Expediente:
Actor:
Demandado:
Accin:
34
Expediente:
Actor:
Demandado:
Accin:
de planeacin contractual pues tuvo que tomarse todo el plazo del contrato
para ratificarse en el proyecto primigenio del contrato de obra.
Para esta Judicatura es claro que hubo una falta de previsin de la entidad y
un indebido manejo de la situacin alternativa de la que hicieron parte el
contratista y el interventor, toda vez que no resolvi de manera oportuna la
propuesta presentada, que entre otras cosas, se encontraba contenida como
una potestad del contratista de la cual se refiere el pliego de condiciones en los
siguientes trminos () Despus de la adjudicacin del contrato y previo a la
iniciacin de las obras, el contratista deber obtener copia del estudio del
proyecto y, una vez lo hubiere obtenido, deber revisarlo cuidadosamente y
advertir por escrito al Interventor o, en su defecto, al Fondo, sobre los errores u
omisiones que descubra u observaciones que desee hacer (). As
habindose planteado un procedimiento para las observaciones al proyecto,
es claro que ha habido un incumplimiento del FNCV, primero, por haber
resuelto en un periodo abiertamente extemporneo y, segundo, porque si los
estudios realizados no satisfacan las condiciones de la obra requerida, era
menester realizar investigaciones adicionales o haber tomado las medidas
necesarias tendientes a proteger el fin perseguido por el contrato estatal.
Y es que si bien la imprevisin es una situacin que afecta los procesos
contractuales, y ante los cuales la ley tiene mecanismos de proteccin de los
intereses de la Administracin y los intereses pecuniarios del contratista, se debe
advertir que la imprevisibilidad como una actuacin de negligencia sobre un
hecho que no se esperaba pero que poda anticiparse no constituye un hecho
atendido por la legislacin contractual, por el contrario, corresponde a una
irregularidad en la formacin del contrato que puede constituirse en un dao
antijurdico susceptible de reparacin, cuando dicha irregularidad trascienda
de la fase precontractual a la ejecucin propia del contrato.
Para el sub examine debe atenderse que el objeto contractual nunca pudo
llevarse a cabo dada la inexactitud en el criterio tcnico asumido por la
entidad al momento de ratificarse en los planos y diseos inicialmente
elaborados, determinacin que toma en un lapso de tiempo injustificable
impidiendo que el contratista llevara a feliz termino su obligacin contractual,
pues como se pudo ver, la entidad tena un trmino para resolver las
recomendaciones hechas por el contratista al proyecto sin que ello tuviere
como implicacin la modificacin abrupta del mismo, pues como
reiteradamente se ha venido explicando, las modificaciones de la obra en su
calidad y cantidad no debe influir de manera transversal el proyecto de modo
que deje de ser el contrato que inicialmente fue licitado, pues una de las
funciones de la planeacin representada en los estudios previos, es la de
otorgar estabilidad y seriedad del bien o servicio que el Estado pretende
adquirir de los particulares contratistas.
En el presente asunto la Sala logra determinar la responsabilidad del Fondo
Nacional de Caminos Vecinales, al haber realizado unos estudios previos que,
llegadas las observaciones del contratista y el agente interventor, no tuvieron la
sustentacin adecuada, restndole eficacia al deber de planeacin del Estado
en el proceso contractual, quedando as, una decisin definitiva prolongada en
el tiempo hasta llegar el momento del vencimiento del plazo, a partir del cual se
liquid unilateralmente la relacin contractual.
35
Expediente:
Actor:
Demandado:
Accin:
Expediente:
Actor:
Demandado:
Accin:
Expediente:
Actor:
Demandado:
Accin:
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Expediente:
Actor:
Demandado:
Accin:
Folio 103ib.
Folio 102ib.
68Consejo de Estado. Sentencia de 28 de abril de 2010. C. P. Dr. MAURICIO FAJARDO GMEZ.
67
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Expediente:
Actor:
Demandado:
Accin:
69Consejo
Expediente:
Actor:
Demandado:
Accin:
Expediente:
Actor:
Demandado:
Accin:
71CONSEJO
Expediente:
Actor:
Demandado:
Accin:
Expediente:
Actor:
Demandado:
Accin:
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Expediente:
Actor:
Demandado:
Accin:
Expediente:
Actor:
Demandado:
Accin:
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Expediente:
Actor:
Demandado:
Accin:
Donde:
Ra = Renta actualizada (valor actualizado)
Rh = Renta histrica (valor que pretende actualizarse)
IPC = ndice de Precios al Consumidor certificados por el DANE75.
As, se calcula:
Ra = $10.954.452,83x
110.63
--------------69.94
Ra = $10.954.452,83 x 1.58
I. Intereses moratorios
Ra = $17.308.035,47
La tabla que debe utilizarse para la liquidacin con ndice de precios al consumidor, en la liquidacin
judicial de sumas de dinero, corresponde a la Serie de Empalme desde 1996 a 2012. (fuente:
www.dane.gov.co).
47
Expediente:
Actor:
Demandado:
Accin:
48
Expediente:
Actor:
Demandado:
Accin:
Ra = Rh
Donde:
Ra = Renta actualizada (valor actualizado)
Rh = Renta histrica (valor que pretende actualizarse)
IPC = ndice de Precios al Consumidor certificados por el DANE76.
As, se calcula:
Ra = $14.919.066
110.63
--------------69.94
Ra = $14.919.066 x 1.58
II. Intereses
Ra = moratorios
$ 23.572.124,28
La suma que se reconocer a titulo de lucro cesante por la prdida de utilidad
del contrato asciende a VEINTITRES MILLONES QUINIENTOS SETENTA Y DOS MIL
CIENTO VEINTICUATRO PESOS CON VEINTIOCHO CENTAVOS. ($23.572.124,28).
76
La tabla que debe utilizarse para la liquidacin con ndice de precios al consumidor, en la liquidacin
judicial de sumas de dinero, corresponde a la Serie de Empalme desde 1996 a 2011. (fuente:
www.dane.gov.co).
49
Expediente:
Actor:
Demandado:
Accin:
50
Expediente:
Actor:
Demandado:
Accin:
51
Expediente:
Actor:
Demandado:
Accin:
SEGUNDO.- DECLARAR el incumplimiento del Contrato de Obra Pblica No. 11112-0-2001 por parte del Fondo Nacional de Caminos Vecinales, en la forma en
que se determin en la parte considerativa de la sentencia.
52
Expediente:
Actor:
Demandado:
Accin:
Los Magistrados,
53