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Bolilla I
1. Concepto de Derecho Internacional. Evolucin del Derecho Internacional. Lmites de la
nocin de Derecho Internacional. Caractersticas del Derecho Internacional.
2. El Estado soberano, sujeto de Derecho Internacional. Estados dependientes. Estados
miembros de un Estado Federal. Entidades subestatales.
3. La zona contigua. Extensin y rgimen jurdico.
4. Opinin consultiva. Reparacin de Daos al Servicio de Naciones Unidas.
ao, el primer ensayo de organizacin de la comunidad internacional bajo la gida de las grandes
potencias.
El tratado de pars indicaba la intencin de sus firmantes para el bienestar del mundo de
convocar reuniones consagradas a los grandes intereses comunes y al examen de las medidas que
fueran juzgadas las ms saludables para el reposo y el bienestar de los pueblos de europa. Esto
significo una relativizacin de la soberana estatal y de la igualdad jurdica entre los estados: la
soberana plena ahora slo podr valer para las grandes potencias. Estos rasgos de la comunidad
internacional persisten hasta nuestros das.
El tratado de Pars dio origen a la Tetrarquia, alianza de Austria, GB, Prusia y Rusia.
Hubieron tambin otros congresos. A este periodo se lo suele llamar el Directorio europeo, que
alude a la direccin ejercida por aquellas potencias.
Luego se firm la Santa Alianza, un tratado entre Austria, Prusia y Rusia donde se
comprometan a tomar como nica gua los preceptos de la justicia, la caridad cristiana y la paz.
GB se neg a firmar y fue reticente a la intervencin en los asuntos internos de otros estados. Estas
resistencias britnicas acabaron con el directorio europeo, pero un sistema ms laxo de gobierno de
las potencias continu con el llamado Concierto Europeo, durante el cual fueron convocadas
conferencias siempre que surga alguna cuestin de particular importancia en el continente.
El estallido de la 1GM significo tambin el fin del concierto europeo. Lo ms relevante
durante este periodo fueron las conferencias de La Haya de 1899 y 1907, que marcan el ppio de la
codificacin del DI a travs de tratados multilaterales. Los temas de los acuerdos fueron la guerra
terrestre, la neutralidad y la guerra martima. Se creo el Tribunal Internacional de Presas.
Luego de la 1GM sigui una importante tentativa de organizacin internacional a travs de la
sociedad de las naciones (SN). Esta institucin encuentra su inspiracin en el concierto europeo, en
la lnea de la direccin oligrquica caracterstica de aquel concierto. El consejo de la SN estaba
formado por las grandes potencias vencedoras junto con otros menores, y si bien es cierto que todos
los miembros tenan virtual derecho a veto (pues regia la regla de la unanimidad), slo las grandes
potencias tenan asiento permanente.
La asamblea significo una apreciable mejora con respecto al concierto europeo sobre todo
para el conglomerado ms o menos informe de las pequeas potencias que completaban a veces la
asistencia a las conferencias convocadas por el concierto. Al tener poderes concurrentes con el
consejo, la asamblea asumi una considerable estatura en el sistema. El pacto que dio origen a la SN
le otorg tambin una vocacin de universalidad, porque en ppio no tuvo completa ejecucin. Dos
instituciones creadas por el Pacto e ntimamente relacionadas con la SN fueron la corte permanente
de Justicia y la organizacin internacional del trabajo. La corte significo una innovacin importante
desde que agreg a los medios de solucin pacfica de controversias el arreglo judicial. La SN se
disolvi con el estallido de la 2GM
Al terminar la 2GM se convoco en 1945 a la conferencia de san francisco, donde se aprob la
carta de las naciones unidas, que es el intento ms logrado hasta ahora de organizacin de la
comunidad internacional. Tiene como metas el mantenimiento de la paz y de la seguridad
internacional, y la promocin de la cooperacin de todo orden entre los estados.
La ONU ha promovido una impresionante tarea de codificacin y desarrollo progresivo del
DI; la CDI, es subsidiaria de la asamblea gral y ppal rgano codificador. A partir de la ONU los
organismos internacionales proliferaron rpidamente.
Tambin ha habido nueva creacin jurdica en el campo del derecho humanitario, en lo
relativo a la proteccin de las victimas de la guerra, particularmente como consecuencia de las
Convenciones de Ginebra de 1949 y de los Protocolos adicionales de 1977, celebrados bajo la gida
del Comit Internacional de la Cruz Roja.
Lmites de la nocin de Derecho Internacional
olvidar que, tanto en el orden interno como en el internacional, existe una subordinacin de todos,
aun del estado, al derecho.
El Estado soberano, sujeto de Derecho Internacional. Estados dependientes. Estados miembros
de un Estado Federal. Entidades subestatales.
Concepto de sujeto de derecho internacional
El concepto de sujeto de derecho se halla vinculado con la nocin de mbito de validez
personal de la norma jurdica, que se encuentra dado por las personas cuyas conductas son reguladas
por dicha norma.
En general, cuando se afirma que el orden jurdico otorga personalidad jurdica a un
individuo, esto significa que dicho orden toma la conducta de ese individuo como contenido de
derechos u obligaciones.
De esto resulta que, para que un individuo sea sujeto de derecho, es suficiente que una norma
del orden jurdico prevea una conducta suya como contenido de un derecho o de una obligacin
jurdica. Esta nocin puede ser aplicada en el derecho internacional: hay que distinguir si una
conducta humana se halla regulada por el derecho de gentes de manera directa o indirecta.
Existen situaciones en que la conducta de un individuo es regulada directamente por el
orden internacional como permitida, prohibida u obligatoria.
En la mayora de los casos, sin embargo, no ocurre as, pues el derecho internacional se
refiere directamente a entidades tales como el Estado, la Iglesia, las organizaciones internacionales,
etc. A su vez, los ordenamientos jurdicos de estas entidades se refieren de manera directa a los
individuos. Estos ltimos, por tanto, son regidos indirectamente por el derecho internacional.
Sujeto del orden jurdico internacional es toda entidad o individuo que es destinatario directo
de una norma del orden jurdico internacional que otorga un derecho o impone una obligacin. El
titular es quien efectivamente hace valer el derecho o asume la obligacin.
EL SUJETO DE DERECHO INTERNACIONAL ES AQUL CUYA CONDUCTA
EST PREVISTA DIRECTA Y EFECTIVAMENTE POR EL DERECHO DE GENTES
COMO CONTENIDO DE UN DERECHO O DE UNA OBLIGACIN.
La cantidad o extensin de los derechos y obligaciones de cada sujeto internacional slo
puede precisarse realizando un anlisis de las normas del derecho de gentes.
Apuntes
Un sujeto de derecho es una entidad con derechos y obligaciones dentro de un OJ. El OJ
internacional va a describir la conducta en ese OJ estableciendo derechos y obligaciones en el mbito
internacional. Cuando es DESTINATARIO DIRECTO Y EFECTIVO de una norma de DI que le
reconoce un derecho o impone obligaciones se dice que el sujeto es sujeto de DI.
Qu es lo que sucede con las provincias? El titular del derecho u obligacin es quien
efectivamente hace valer el derecho o asume la obligacin. Si un miembro S de un estado federal B
contrae obligaciones en el plano internacional y resulta que, en todos los casos, las obligaciones de S
son asumidas en ltima instancia por B, no puede hablarse de obligaciones internacionales propias de
S. Del mismo modo, si los derechos de S se traducen en derechos que, en todo caso, hace valer B en
el plano internacional, tampoco podra hablarse aqu de derechos internacionales de S. Por esta
razn, determinar si una provincia, catn, o land es sujeto de derecho de gentes equivale a precisar si
existen casos en que sus obligaciones o sus derechos en el plano internacional son distintos de los
que, en ltima instancia, es titular el estado federal. Si esa diferencia existe, el estado miembro es
sujeto de DI.
Este tema est discutido, hay que ver en caso concreto. Hay que determinar quin es el
efectivo y directo responsable para determinar si es o no SDI para ser coherente con la definicin. Es
importante aclarar tambin, que no todos los sujetos tienen las mismas capacidades. Basta que una
norma reconozca un solo derecho o imponga una sola obligacin para que se lo considere SDI.
En el caso de argentina, la facultad de realizar actos internacionales est establecido en la CN.
El art 124 CN1 permite a las provincias celebrar tratados internacionales. El art dice que no afecte la
poltica del estado y el crdito pblico. En ppio se supondra que la provincia es responsable del
tratado que celebra. En la prctica, no obstante, en caso de conflicto por un tratado entre una
provincia y un tratado extranjero, el estado extranjero normalmente ir contra el estado federal y ste
responder para no incurrir en responsabilidad internacional. No obstante esto, y segn lo ya dicho,
se discute.
La comunidad jurdica internacional
Al igual que los rdenes jurdicos internos, el derecho internacional determina quines son sus
sujetos a travs del otorgamiento de derechos y obligaciones. Pero el derecho de gentes es un orden
jurdico descentralizado y no existe en l ninguna norma que atribuya determinados actos al orden
internacional:
No hay ningn ente que acte como rgano del ordenamiento internacional, al cual se atribuya a
determinados actos al orden internacional.
No hay ningn ente que acte como rgano del ordenamiento internacional, al cual se atribuyan
derechos u obligaciones.
El OJ internacional no es un sujeto, la comunidad internacional no posee personalidad en el plano del
derecho de gentes.
Los miembros de la comunidad internacional suelen crear, segn sus necesidades y para
determinados casos, entidades llamadas a cumplir ciertas funciones respecto slo de quienes les han
dado origen. Por ej: grupo de estados puede crear un tribunal internacional para resolver sus
controvercias.
Todos los SDI, por el hecho de serlo, se encuentran regulados, en alguna medida por ese OJ.
Pero hay algunos de ellos, como los estados soberanos, que se hallan sujetos slo al derecho de
gentes. Se los puede denominar sujetos indeptes.
Otros, si bien se hallan regulados por el derecho de gentes, dependen tambin en cierta
medida del OJ de otro sujeto internacional. Se los puede denominar entonces sujetos dependientes.
Hay SDI que dependen de un estado soberano, como el reino de Butn o el Principado de Mnaco.
Hay otros que dependen de la Iglesia Catlica, como es el caso de la ciudad del Vaticano y la
Soberana Orden Militar de Malta; o de una organizacin internacional, como la Corporacion
Financiera Internacional.
Es un conjunto muy heterogneo de sujetos. Cada uno de ellos posee un OJ interno. Estos OJ
internos se relacionan con el derecho de gentes, que cumple primordialmente una funcin de
coordinacin de aquellos.
El Estado soberano
Desde el punto de vista jurdico, el Estado soberano aparece como una comunidad constituida
por un orden jurdico determinado que presenta caractersticas propias.
Caractersticas
Centralizacin: la centralizacin se manifiesta en la existencia de un gobierno cuyos rganos
desempean las funciones de legislacin, administracin y jurisdiccin. Todos estos rganos actan
de acuerdo con un principio de divisin de trabajo (desempean especficamente su funcin).
1 Art. 124.- Las provincias () podrn tambin celebrar convenios internacionales en
tanto no sean incompatibles con la poltica exterior de la Nacin y no afecten las
facultades delegadas al Gobierno federal o el crdito pblico de la Nacin; con
conocimiento del Congreso Nacional. La ciudad de Buenos Aires tendr el rgimen que
se establezca a tal efecto.
En los rdenes estatales el uso de la fuerza est monopolizado por los rganos mencionados. Los
particulares, salvo el caso de legtima defensa, no pueden hacer valer la fuerza en sus relaciones.
Esta caracterstica permite distinguirlos de otros rdenes jurdicos que no constituyen Estados, como
por ejemplo los propios de las sociedades humanas primitivas o el derecho internacional. En efecto,
tampoco se puede hablar de un Estado mundial.
mbitos de validez espacial y temporal del derecho estatal : todo orden jurdico estatal es vlido
dentro de cierto espacio limitado que se da en llamar el territorio del Estado. el territorio del Estado
es el mbito dentro del cual los rganos de dicho Estado puede realizar los actos coactivos previstos
por el ordenamiento jurdico. El territorio del Estado comprende un espacio tridimensional, abarca la
superficie terrestre y el mar territorial, el subsuelo hasta cierta profundidad y el espacio suprayacente
hasta una cierta altura. Dicho mbito espacial es fijo.
Desde el punto de vista geogrfico, el territorio puede ofrecer o no continuidad; puede darse tambin
que una parte del territorio de un Estado est enclavado en el territorio de otro. Dentro del territorio
estatal queda excluida, en principio, la actividad coactiva de los rganos de cualquier Estado
extranjero.
La existencia de seres humanos es un elemento necesario no slo para que haya un Estado soberano,
sino cualquier ordenamiento jurdico. Sin hombres no hay derecho.
La validez del orden jurdico estatal se refiere tambin a cierto mbito temporal, pues tiene su
origen y fin en el tiempo. En este aspecto, las normas de un orden jurdico que pretenden constituir
un Estado han de aparecer como permanentes.
Dependencia exclusiva del derecho internacional: el Estado soberano no depende de ningn otro
orden jurdico estatal, es independiente de todos ellos. No depende tampoco de ningn otro sujeto de
gentes.
En principio, todo sujeto de derecho internacional depende directamente de aquel ordenamiento. Si
as no fuera, no sera un sujeto. Pero la caracterstica del Estado soberano es que depende slo del
derecho internacional, excluyendo as la dependencia de cualquier otro ordenamiento jurdico.
Esta caracterstica permite distinguir el Estado soberano de otros sujetos que se hallan en una
relacin de dependencia con un orden jurdico estatal, como los protectorados o los Estados vasallos.
Autonoma: en el cumplimiento de las tareas de legislacin, administracin y jurisdiccin, los
rganos han de estar regulados, en principio, slo por el orden jurdico estatal, esto es, han de ser
autnomos. Si bien el Estado reconoce una dependencia respecto del derecho internacional, sta no
ha de ser de tal grado que quede sometida la orden internacional una parte importante de la funcin
legislativa, administrativa o jurisdiccional. As, e.g., los Estados que son miembros de la UE han
visto restringida su propia autonoma.
Esta limitacin de la autonoma del orden jurdico estatal es relativa y compatible con la existencia
de un Estado soberano. En cambio, pueden darse sometidas en una medida tal al derecho
internacional que el orden jurdico en cuestin pierde autonoma. E.g. no tuvieron calidad de Estados
soberanos territorios sometidos a un rgimen de internacionalizacin como la zona de Tnger, segn
los acuerdos de 1923 y 1928.
Apuntes significa que hace a la soberana estatal limitar sus capacidades. Ej: suscribir a un
tratado. Pero hay que ver hasta que punto es lo que se est delegando o restringiendo al delegar esas
capacidades. Ej: UE donde se dictan normas directamente aplicables a los ciudadanos del los estados.
Pero si ha cedido tanto que se convierte totalmente dependiente del OJ internacional, esa capacidad
estatal se pierde, pierde la soberana y por lo tanto su autonoma.
ESTADOS DEPENDIENTES
El estado soberano puede concertar distintos tipos de convenciones con otras personas
internacionales que pueden limitar, de alguna manera, su libertad de actuar.
Un Estado soberano puede concertar con otro Estado cierto tipo de tratados, segn los cuales
este ltimo adquiere el derecho a establecer ciertas normas en el orden jurdico del primero.
opinin, examinarla y considerarla de BF. Es decir, Butn est jurdicamente obligada a seguir este
procedimiento.
Principado de Mnaco
Mnaco fue originariamente un establecimiento fenicio. Estuvo en su momento bajo
dominacin romana. A partir de 1162 estuvo bajo la influencia de la Repblica de Gnova, obtenida
por el emperador Barbarroja. Este ltimo desempeo un papel importante desde la segunda mitad de
siglo XIII entre gelfos y gibelinos. Una de las flias gelfas se estableci en Mnaco. Los seores
monegascos trataron de asegurar su situacin con acuerdos mediante los cuales obtenan la
proteccin de un estado extranjero a cambio del otorgamiento de ciertos derechos en su estratgico
puerto. Estos convenios suscriptos con las Repblicas de Gnova y Florencia, con el ducado de
Miln, con Francia y Saboya, constituyen el centro de la historia de Mnaco hasta 1524. Desde esa
fecha se suceden la proteccin espaola por ms de un siglo y la influencia francesa que slo cesa
definitivamente con el tratado de paz de Pars despus de Waterloo. En adelante, hasta 1861, la
proteccin del principado la realizara el reino de Cerdea.
A partir de entonces, el principado quedo reducido a una superficie aproximada de 160 ha.
Mnaco posee una organizacin jurdica autnoma, que se funda en la constitucin de 1962
que proclama a Mnaco como un estado soberano e indepte en el marco de los ppios grales del DI y
de las convenciones particulares con francia.
En un tratado con Francia se dispone que Mnaco se obliga a ejercer sus derechos de
soberana en perfecta conformidad con los intereses polticos, militares, navales y econmicos de
Francia. La dependencia de Mnaco se aprecian a travs de tres modos:
Existen disposiciones internacionales que lo obligan a contar con el consentimiento de Francia en
algunas materias
Hay un conjunto de normas que obligan a Mnaco a designar en ciertos cargos pblicos slo a
personas provenientes de la administracin pblica francesa o que posean esa nacionalidad
El OJ monagesco recibe directamente ciertas normas del derecho francs.
Mnaco posee su propio cuerpo diplomtico y su sistema consular, pero no hay diplomticos
acreditados ante el prncipe de Mnaco. Sin embargo, numerosos pases mantienen con l relaciones
consulares.
DIVISIONES DE UN ESTADO: ESTADO FEDERAL
A partir de su reforma en 1994, la Const. Argentina faculta en el art. 124 a las provincias a:
Celebrar convenios internacionales en tanto no sean incompatibles con la poltica exterior de la
Nacin y no afecten las facultades delegadas al Gobierno federal o crdito pblico de la Nacin; con
conocimiento del Congreso Nacional.
Esto significa que las provincias pueden celebrar, por s y en materias especficas, tratados
internacionales siempre que respeten las condiciones descriptas.
En la prctica, existen miembros de ciertos Estados federales que suscriben tratados
internacionales. Hay que determinar si, en virtud de esa actividad pueden ser considerados sujetos de
derecho de gentes.
Una provincia, un Land, un cantn o una repblica pueden ser tenidos por sujetos
internacionales si, al menos, son destinatarios directos y efectivos de una norma internacional que
les impone una obligacin o les otorga un derecho. Es una regla general que un Estado est obligado
a reparar las violaciones al derecho internacional cometidas por sus rganos en perjuicio de sbditos
extranjeros. La jurisprudencia arbitral ha establecido reiteradamente el principio de que el Estado
federal est obligado a soportar en estos casos las consecuencias de los Estados miembros. Esta
norma es generalmente reconocida y posee hoy carcter de derecho consuetudinario.
Desde el punto de vista del derecho de gentes, los Estados miembros son tenidos como
rganos del Estado federal. Por lo tanto, en este caso, no pueden ser considerados sujetos del derecho
internacional. Por el contrario, se da una personalidad internacional de los Estados miembros cuando
sus derechos u obligaciones son distintos de los del Estado federal.
La zona contigua. Extensin y rgimen jurdico.
Introduccin y breve resea histrica (usar siempre que toque algo relacionado con derecho del
mar)
Desde la antigedad, el mar ha sido un medio de comunicacin entre pueblos y civilizaciones,
y su evolucin ha seguido los grandes cambios econmicos y polticos experimentados por la
humanidad.
En sus orgenes los acuerdos de carcter regional o local, que plasmaban las costumbres
seguidas por los comerciantes y navegantes, constituyeron las normas aplicables en este mbito.
Hacia el S XVIII el derecho del mar adquiere trascendencia internacional a travs de la controversia
sobre la libertad de los mares entre Hugo de Groot (Grocio) y el jurista ingls John Selden, que en
realidad reflejaba los intereses de las grandes potencias en la conquista y predominio de los mares.
Grotius justifica en su MARE LIBERUM (1609) el derecho de la compaa holandesa de las indias
orientales a navegar la ruta de las especies, dominada por Espaa y Portugal. Sostiene que el mar y el
comercio son propiedad comn en el derecho de gentes y no un objeto apropiable. Selden por su
parte (MARE CLAUSUM 1635), sustenta el derecho del monarca de Inglaterra, sobre los mares
vecinos, basado en que el mar es susceptible de apropiacin privada.
Estas teoras eran sostenidas por quienes tenan flotas (GB, Holanda, que preferan el mare
liberum. Los estados costeros, ribereos tienen mayor inters en mantener una soberana sobre las
costas; Por qu? Una de las razones era la defensa puesto que buscaban tener una competencia
sobre una zona cercana a su costa. De hecho una de las primeras definiciones de lo que sera mar
territorial era hasta donde llegue una bala de can, es decir, hasta donde pueda defenderse.
En los S XVIII y XIX, como consecuencia de las necesidades econmicas de los estados y de
las polticas de colonizacin, se afirma el ppio de libertad de los mares, y sobre esta base se
desarrollaran las normas del derecho del mar clsico.
El primer ensayo de sistematizacin del derecho del mar tuvo lugar en el Congreso de Paris
en 1856; las normas de la Declaracin de Pars, fueron seguidas por numerosos estados durante largo
tiempo.
Durante el S XX, numerosos hechos imprimen numerosos cambios al derecho del mar, tales
como los reclamos de los estados sobre sus aguas territoriales, la explotacin intensiva de los
recursos vivos y no vivos del mar con tecnologas altamente complejas, el establecimiento de
extensas jurisdicciones exclusivas para la pesca por los estados ribereos, entre otros.
La costumbre fue la fuente primera y clsica del derecho del mar, con posterioridad y acorde
con los cambios producidos se agrega la normacin sistematizada a travs de la codificacin
internacional.
La codificacin
Sobre un proyecto de la CDI, la asamblea gral convoco la primera conferencia sobre el
derecho del mar que se reuni en Ginebra del 24 de febrero al 29 de abril de 1958. Se aprobaron
cuatro convenciones concernientes: al mar territorial y la zona contigua; altamar; a la plataforma
continental y a la pesca y la conservacin de recursos econmicos, as como el protocolo facultativo
sobre el arreglo pacfico de controversias.
Para resolver algunos temas pendientes, notablemente el de la extensin del mar territorial,
sobre el que no haba habido acuerdo en 1958, se convoco a una segunda conferencia sobre el
derecho del mar en Ginebra, del 16 de marzo al 26 de abril de 1960, que no logro tampoco
resolverlos.
La convocatoria a la tercera conferencia de las Naciones Unidas sobre el derecho del mar se
debi a varias razones. La descolonizacin trajo consigo el rechazo de las disposiciones contenidas
en la convencin por numerosos estados nuevos; cuestiones importantes, como la extensin del mar
territorial, haban quedado sin resolver y el rpido desarrollo tecnolgico haba dejado atrs
conceptos claves como la determinacin de la plataforma continental. Se considero entonces
conveniente emprender lo que fue uno de los esfuerzos de codificacin ms importantes de la
historia y que culmino en un corpus juris completo sobre el derecho del mar.
La convencin de Montego Bay de 1982
El 30 de abril de 1982, en Montego Bay, Jamaica, se adopto el texto elaborado en la tercera
conferencia. El 16 de abril de 1993 se deposit el sexagsimo instrumento de ratificacin y 12 meses
ms tarde, el 16 de noviembre de 1994 entr en vigor.
Se trat de un paquete de negociacin cuyas normas resultantes estn ligadas entre s por
recprocas concesiones, de tal manera que la aceptacin de unas implica necesariamente la de las
otras que las equilibran en el juego de los intereses enfrentados.
En la actualidad casi toda esta temtica esta condensada en la CONVEMAR. Esta convencin
precisaba 60 ratificaciones para entrar en vigor. Entro en vigor el 16 nov 1994. Hoy en da la
conforman 161 estados + la unin europea.
La convencin fue negociada como paquete, es decir, todos los temas fueron negociados al
mismo tiempo y esto era debido a que ya haca mucho tiempo que se quera llegar a un acuerdo, de
modo que se pueda adquirir y ceder cosas conforme a lo que sea fundamental o no para los estados.
Ej: estados latinoamericanos privilegiaban los recursos; otros estados privilegiaban la navegacin.
Para la Argentina otro tema importante era la plataforma continental (prolongacin del
continente bajo el mar). Tambin que no se lo perjudique con respecto a Uruguay y Chile.
Pero hubo algunos temas que quedaron bastante abiertos. La convencin se fue negociando
como package deal, por concesiones y no por votaciones, Nada est decidido hasta que todo
estdecidido.
Lo relativo a los fondos marinos y ocenicos fue uno de los temas ms difciles. Quedo en la
convencin pero las grandes potencias no lo aceptaban.
Se sigui negociando y en 1994 se llev a cabo un acuerdo. Se necesitaban 40 ratificaciones
para entrar en vigor de las cuales 7 deban ser realizadas por estados inversores en los fondos y 5
pases desarrollados (de los 7). Hoy en da hay 140 estados parte + UE.
Otro tema fue la pesca en la zona de la milla 201. Hay especies que migran y se pescan en
altamar. El acuerdo de 1995 requera 30 ratificaciones; entr en vigor el 11 de dic de 2001. Hoy
forman parte del miso 77 estados + UE.
Fue aprobado por ley del congreso pero el PEN no lo ratific. Ese acuerdo obliga al estado a
realizar acuerdos con los dems estados para proteger a las especies de la zona.
CONVEMAR (CONVENCION DE LAS NACIONES UNIDAS SOBRE EL DERECHO DEL MAR
1982)
Est en vigor desde el 16 nov de 1994. Para la Argentina desde el 31 de dic de 1995. Fue
aprobada por la ley 24.543 el 13 de septiembre de 1995. En el BO el 25 oct 1995. Fue ratificada el 1
dic de 1995 y entr en vigor para la Argentina el 31 de dic de 1995.
En lo relativo al acuerdo del 95, ste fue adoptado el 4 de agosto de 1995. Argentina suscribi el 4
de dic de 1995. La ley 25.290 se expresa se aprueba este acuerdo. Este tratado genera obligaciones
respecto de los estados y en el mbito internacional no est obligado. El art 75 inc 22 CN dice en las
condiciones de su vigencia. Este tratado no est vigente.
rganos creados por la CONVEMAR
persona jurdica. Barberis deca que haba que ver la realidad de las cosas, si se adapta o no a la
definicin de lo que es SDI. La corte hace una interpretacin teleolgica. Uno de los propsitos
ppales de la ONU es mantener la paz internacional (segn el art 1 de la carta), y la seguridad
internacional. Estos fines no podrn lograrse sin personalidad internacional y as la corte decide que
la ONU es sujeto de derecho internacional.
Es la primera vez que la CIJ se refiere a la subjetividad internacional para entablar la
demanda en ese caso. La corte dice que se ha creado una entidad de personalidad objetiva y los
terceros estados se encuentran frente a una PJ distinta de los estados que la componen y deben
respetarla como tal. Esto implica que tiene una voluntad propia. Ej: una decisin se atribuye a la
organizacin y ella es responsable.
Caso:
La corte procede a definir ciertos trminos utilizados en la solicitud: competencia para
entablar una reclamacin internacional. Esa competencia la tiene con certeza un estado, pero la
tiene tambin una organizacin? Eso equivale a preguntarse si la organizacin tiene personalidad
internacional. Para responder a esta cuestin, que la carta de la ONU no resuelve expresamente, la
corte considera seguidamente las caractersticas que la carta ha pretendido dar a la organizacin.
La corte constata que la carta ha conferido a la organizacin derechos y obligaciones distintas
de las de sus miembros. Se subraya la importante misin poltica de la organizacin: el
mantenimiento de la paz y seguridad internacionales. De ah concluye que la organizacin, por ser
titular de derechos y obligaciones, posee en gran medida personalidad internacional y la capacidad
para actuar en el plano internacional aunque ciertamente no sea un super-estado.
En el caso de que un agente de UN, en desempeo de sus funciones, sufra un dao en
circunstancias tales que impliquen la responsabilidad de un estado Tiene la ONU competencia para
entablar una reclamacin internacional contra el gobierno de iure o de facto responsable, a fin de
obtener una reparacin por los daos causados: a) a la ONU b) a la vctima o a sus causahabientes?
Con respecto a los daos causados a la ONU, la corte llega a la conclusin de que la
organizacin tiene competencia para entablar una reclamacin internacional contra un estado, sea o
no miembro, por los daos derivados de un incumplimiento de las obligaciones de ese estado
respecto de la organizacin.
Con respecto a la competencia para reclamar por los daos causados a la vctima o sus
causahabientes, la corte analiza la cuestin de la proteccin diplomtica de los nacionales. La corte
constata que la organizacin a este respecto, slo es verdaderamente competente para entablar una
reclamacin en las circunstancias enunciadas, ya que la base de cualquier reclamacin internacional
debe ser un incumplimiento por el estado presuntamente responsable de una obligacin respecto de
la organizacin.
En el presente caso, el estado de que es nacional la vctima no podra alegar el
incumplimiento de una obligacin respecto a l. Aqu, la obligacin existe respecto de la
organizacin. Sin embargo, la corte admite que la analoga con la norma tradicional de la proteccin
diplomtica de los nacionales en el extranjero no bastara por s sola para justificar una respuesta
afirmativa. En efecto, entre la organizacin y su agente falta un vnculo de nacionalidad.
La corte dice que las facultades de la ONU para garantizar a sus agentes una proteccin es
una consecuencia necesaria de la carta. En el desempeo de sus funciones, la organizacin puede
tener que encomendar a sus agentes misiones en importantes en regiones agitadas del mundo. Es
preciso que esos agentes gocen de una proteccin eficaz; slo de ese modo lograran desempear sus
obligaciones de modo satisfactorio. La corte llega a la conclusin de que la organizacin est
capacitada para ejercer una proteccin funcional de sus agentes.
La cuestin es relativamente fcil con respecto a los estados miembros ya que stos han
asumido una obligacin con la organizacin. Con respecto a los no miembros, la corte opina que los
miembros de la ONU han creado una entidad dotada de una personalidad internacional objetiva y no
slo de la personalidad reconocida por ellos.
En el caso de respuesta afirmativa sobre el punto I inc b), cmo debe conciliarse la accin de la
ONU con los derechos a que sea acreedor el estado de donde procede la victima?
Se trata de una posible concurrencia de derechos de proteccin diplomtica, por una parte, y
de proteccin funcional por la otra.
En el caso de los estados miembros, la corte subraya el deber de asistencia previsto en el art 2
de la carta. Aade que el riesgo de concurrencia entre la organizacin y el estado nacional puede
reducirse o eliminarse mediante una convencin gral o mediante acuerdos concertados en cada caso.
Por ltimo, la corte considera la posibilidad de que el agente sea nacional del estado
demandado. Como la reclamacin presentada por la organizacin no se basa en la nacionalidad de la
vctima, sino en su condicin de agente, no importa que la victima sea nacional del estado al que se
dirige la reclamacin. Esa circunstancia no modifica la situacin jurdica.
Bolilla II
1. Las relaciones del Derecho Internacional con los rdenes jurdicos de sus sujetos. Las
relaciones entre la costumbre internacional y los tratados y el derecho argentino.
Disposiciones de la Constitucin Nacional y de la legislacin argentina. Jurisprudencia de la
Corte Suprema de Justicia de la Nacin.
2. Sujetos de Derecho Internacional vinculados a la actividad religiosa. La Iglesia Catlica. La
ciudad del Vaticano. La Soberana Orden de Malta. Otras Iglesias.
3. Alta mar. Libertades.
4. Jurisdicciones penales: Corte Penal Internacional. Tribunal Penal para la ex Yugoslavia y
para Rwanda. Otras jurisdicciones especializadas. El Tribunal Internacional de derecho del
Mar. Rgimen de solucin pacfica de controversias en el sistema interamericano
Las relaciones del Derecho Internacional con los rdenes jurdicos de sus sujetos.
Las relaciones entre la costumbre internacional y los tratados y el derecho
argentino. Disposiciones de la Constitucin Nacional y de la legislacin argentina.
Jurisprudencia de la Corte Suprema de Justicia de la Nacin.
Las relaciones del Derecho internacional con los rdenes jurdicos de sus sujetos.
Apuntes:
La primacia del DI sobre el derecho interno ha sido reconocido por la mayora de los estados.
Se pone a la dignidad de la persona como limite al gobierno de turno.
Hay normas de DI que pueden clasificarse en:
Ius dispositivum: que pueden dejarse de lado por la voluntad de las partes. Salvo que las partes se
autolimiten.
Ius cogens: son normas imperativas que ponen un lmite a la voluntad estatal. No pueden dejarse de
lado. No obstante, es difcil determinar qu normas son de ius cogens, otras no hay duda. Slo
pueden ser derogadas por otra norma de ius cogens (= jerarqua)
Para el DI, ste prima sobre el derecho interno y esto es razonable puesto que de otra forma
no tendra sentido la existencia del primero. Prima sin importar el rango de la norma de derecho
interno, y esto est codificado en la CV:
Art 26: pacta sunt servanda
Art 27: ninguna obligacin internacional puede incumplirse alegando el derecho interno
Art 46: slo excepcionalmente podr alegarse para incumplir una obligacin de derecho
internacional, una norma de derecho interno que tenga que ver con la competencia para celebrar
tratados, evidente e interpretada de BF.
Si hay incumplimiento del DI, hay responsabilidad internacional, pero como la jurisdiccin es
consentida, no se puede dictar sentencia si el estado no prest consentimiento.
Barboza considera que al abordar este tema, conviene puntualizar que hablamos de un DI y
de muchos derechos internos, tantos como estados agrupe la comunidad internacional.
Cul es la relacin entre el uno y los otros? A ese respecto, existen dos posiciones: una que
sostiene la separacin e independencia del DIP y de los OJ internos (teora dualista) y otra que afirma
que el derecho de gentes y los derechos internos forman un solo OJ (teora monista).
Asimismo, esta ltima teora admite dos variantes: la de los que sostienen la primaca del DI
sobre el derecho interno y viceversa
Dualismo
Esta posicin se origina en una obra del profesor Hans Triepel en 1899 que fue reafirmada
por Anzilotti en 1905. Ambos postularon la separacin completa entre los OJ internos y el
internacional.
Esto es as, dice Triepel, porque tienen diferentes fundamentos, distintos sujetos y existe una
diferencia de relacin en ambos casos. As como el derecho interno tiene como fundamento la
voluntad de un solo estado, el DI tiene como fundamento la voluntad comn de los estados y por
ltimo la subordinacin entre el estado y los individuos en el OJ interno, mientras que en el plano
internacional existe una relacin de coordinacin entre estados.
Los dualistas piensan que el DI, por reglar las relaciones entre los estados, no puede aplicarse
directamente a los individuos sbditos de ninguno de ellos sino que exige su trasformacin en
derecho interno. O sea que para que una norma de DI sea aplicable a un individuo, es menester que
el estado haya dictado una ley interna con el mismo contenido que el tratado. Triepel dice que un
tratado no es un medio de creacin de derecho interno, sino una invitacin a crear ese derecho.
Por otro lado, Anzilotti era de la opinin de que, como emanan de normas fundamentales
diferentes, el DI y el interno son ordenes separados. Segn l, la norma fundamental segn la cual los
estados deben comportarse como lo han convenido con los otros estados, constituye el criterio
determinante de cules son las normas que componen el OJ internacional y lo distingue formalmente
de las normas pertenecientes a los OJ internos. En consecuencia, las normas internacionales no
pueden influir sobre el valor obligatorio de las normas internas, y viceversa.
Para los dualistas, una norma de DI deber transformarse en norma de derecho interno para
poder invocarla y aplicarla en el derecho interno. Para llevarlo a cabo debern dictarse 2 leyes: una
ley de aprobacin (igual que los monistas) y una ley reglamentaria de implementacin.
Monismo
Las teoras monistas creen en la existencia de un solo OJ universal. La ppal escuela monista
es la de Viena, representada por Kelsen, que encuentra que el fundamento de un OJ es una norma
hipottica fundamental, y que es dicha norma la que les da unidad.
Kelsen dice que la norma que les da fundamento es la que impone la obligacin de obedecer
al legislador originario, al que impuso la primera constitucin. Pero al mismo tiempo, esa primera
constitucin solo ser vlida si es efectiva, es decir si en gral se cumple el derecho que ella
fundamenta.
El DI reconoce a un estado cuando su OJ es efectivo, en aplicacin de una conocida norma
consuetudinaria internacional conocida como el ppio de efectividad. De all deduce Kelsen que el
fundamento de esa primera norma del derecho interno se encuentra en el DI. Es, entonces, la norma
fundamental del DI la que fundamenta el OJ nico.
Kelsen como ya se deduce, es de quienes sostienen que hay primacia del DI sobre el derecho
interno. Autores iusnaturalistas como Verdross y Truyol y Serra acompaan a Kelsen pero dicen que
en lugar de una norma supuesta est la dignidad humana, el IUS COGENS.
El monismo dice que DI y derecho interno son el mismo OJ y que la aplicacin del DI en el
derecho interno depender del carcter de la norma
Todos los monistas entienden que para integrar una norma de DI al derecho interno se
necesita una ley de aprobacin. Pero los monistas con primaca en el DI creen que la norma
internacional integra per se y de pleno derecho el derecho interno.
Kelsen: preferencia DI
Welsel: primaca D. interno.
Jurisprudencia:
Ej.: Caso Haras Los Cardos, Ponzetti de Balbn, Ekmekdjian c/Neudstadt y otros
Caso Barrancas de Belgrano: El otorgamiento del carcter operativo o programtico a los TI ha
dependido de si su ejercicio haba sido supeditado o no a la adopcin, en el caso concreto, de
medidas legislativas por parte del orden jurdico interno del pas contratante
Actuales tendencias
Caso Ekmekdjian c/Sofovich y otros: El incumplimiento de un acuerdo internacional puede tener
lugar tanto por una conducta positiva del estado, como la adopcin de medidas contrarias, como por
actitudes que imposibilitan su vigencia
El art. 27 de la Convencin de Viena impone a los rganos del E asignar primaca al T, de presentarse
una incompatibilidad tanto con una norma interna como tambin ante la omisin de dictar
disposiciones que, en sus efectos, equivalgan al incumplimiento del T
Cuando la Nacin ratifica un tratado, se obliga internacionalmente a que sus rganos
administrativos y jurisdiccionales lo apliquen a los supuestos que ese T contemple, siempre que
contenga descripciones lo suficientemente concretas de tale supuestos de hechos que hagan posible
su aplicacin inmediata
La CS tuvo siempre como inmediatamente vigente en el derecho interno a los T aprobados y
ratificados, con el rango de ley suprema de la nacin
Los acuerdos internacionales una vez objeto de la correspondiente ley aprobatoria y cumplido el
canje o el deposito de las ratificaciones se integran automticamente al derecho vigente en el estado
NOTA: Resulta imprescindible que este contenga disposiciones lo suficientemente precisa y
detalladas para habilitar su aplicabilidad judicial sin el complemento de otras medidas
La CS ha acotado al lnea divisoria entre una disposicin programtica y otra operativa teniendo en
cuenta la eventual responsabilidad internacional el estado y el deber de cumplir fielmente la
obligaciones pactadas, el plazo de la inactividad del legislador nacional y la naturaleza del T
invocado
Art 46: 1. El hecho de que el consentimiento de un Estado en obligarse por un tratado haya
sido manifiesto en violacin de una disposicin de su derecho interno concerniente a la competencia
para celebrar tratados no podr ser alegado por dicho Estado como vicio de su consentimiento, a
menos que esa violacin sea manifiesta y afecte a una norma de importancia fundamental de su
derecho interno.
2. Una violacin es manifiesta si resulta objetivamente evidente para cualquier Estado que
proceda en la materia conforme a la prctica usual y de buena fe.
Evolucin jurisprudencial
a) La Supremaca de la Constitucin nacional sobre los tratados
Ha sido firme y permanente posicin de la Corte Suprema en el sentido que la Constitucin es un
estatuto para regular y garantir las relaciones y los derechos de los hombres que viven en la
Repblica tanto en tiempo de paz como en tiempo de guerra.
Numerosas veces, la Corte ha dicho que los tratados internacionales deben respetar las
disposiciones de la Constitucin nacional, cuya supremaca sobre todas las normas de derecho
positivo asegura el art. 31 de la misma.
CONSTITUCIN
Posicin de
la Corte
TRATADOS INTERNACIONALES
TRATADOS INTERNACIONALES
CONSTITUCIN
Merck Qumica
Las normas superiores del ordenamiento jurdico melitense son las creadas por el Sumo Pontfice:
pertenecen por su origen al orden de otro sujeto de derecho de gentes (la Iglesia Catlica). La
interpretacin del derecho melitense se efecta tambin segn las reglas del derecho cannico. El
gobierno de la Orden muestra asimismo una vinculacin con el ordenamiento de la Iglesia: el Gran
Maestre de la Orden debe obtener la aprobacin del Sumo Pontfice para iniciar sus funciones y la
Carta Constitucional prev varios otros casos en que se debe solicitar el consentimiento o la dispensa
de la Santa Sede. En materia judicial laica, las decisiones del tribunal de apelacin de la orden
pueden ser recurridas ante el tribunal de casacin de la ciudad del Vaticano.
La Carta Constitucional se refiere a la situacin de la Soberana Orden respecto de la Santa Sede y
reenva a la sentencia de 1953 del tribunal cardenalicio, instituido por el Papa Po XII: contiene tres
secciones en que analiza la calidad de soberana de la Orden, su calidad de orden religiosa y la
relacin de ambas entre s y respecto de la Santa Sede:
La calidad de soberana de la Orden designa algunas prerrogativas inherentes a la Orden misma
como sujeto de derecho internacional. Ellas no constituyen el complejo de poderes y prerrogativas
propias de un Estado soberano.
La Orden, en cuanto integrada por Caballeros y Capellanes, es una orden religiosa, aprobada por la
Santa Sede, segn el derecho cannico, que persigue, adems de la santificacin de sus miembros,
fines caritativos y asistenciales.
Dos cualidades de la Orden, soberana y religiosa, estn ntimamente conexas entre s. La cualidad de
soberana es funcional: destinada a asegurar los fines de la Orden y su desarrollo en el mundo. En
tanto orden religiosa, depende de la Santa Sede, segn las normas del derecho cannico.
El Sumo Pontfice designa ante la Orden como su representante a un Cardenal a quien se confiere el
ttulo de Cardinales Patronus. Este tiene por tarea promover los intereses espirituales de la Orden y
de sus miembros, y velar por sus relaciones con la Santa Sede. Es asistido en sus funciones por el
prelado de la Orden, tambin designado por el Sumo Pontfice. La Orden, por su parte, tiene
acreditado un representante ante la Santa Sede que tiene carcter diplomtico.
Existe una relacin de dependencia o subordinacin entre la Iglesia y la Orden que, en todo lo
referente al aspecto religioso y a su organizacin como orden religiosa, se rige por el derecho
cannico. La orden no suscribe concordatos con la Santa Sede. Adems, sta, para designar su
Cardenales Patronus, lo hace sin solicitar asentimiento de la Orden. El art. 1 CC establece que la
Orden es una persona jurdica, solemnemente aprobada por la Santa Sede.
Sin embargo, la sentencia cardenalicia de 1953 permite deducir que existiran algunos aspectos
regidos por el derecho internacional. Admite que los aspectos de la relacin con la Orden atinentes a
su calidad de soberana se traten a travs de la Secretara de Estado. Otro artculo indica que la Santa
Sede acepta la acreditacin ante ella de una representacin diplomtica de la Orden.
Expresa adems que la Orden goza de la calidad de sujeto internacional, y se refiere al ejercicio de
la soberana de la Orden y sus prerrogativas como sujeto de derecho internacional en sus relaciones
con los Estados.
Si bien en la relacin entre la Iglesia y la Orden aparece la calidad religiosa de sta, su aspecto de
soberana se manifiesta en las relaciones con los Estados.
Relaciones de la Orden con los dems sujetos del derecho de gentes:
La personalidad internacional de la Soberana Orden en sus relaciones con los Estados se manifiesta
de distintas formas:
La Orden mantiene relaciones diplomticas con los Estados: posee ms de 30 Embajadas y 8
Legaciones acreditadas ante pases de Europa, frica, Asia y Amrica Latina. Existe un cuerpo
diplomtico acreditado ante la Orden; generalmente se trata de los mismos diplomticos acreditados
ante la Santa Sede.
La libertad de navegacin
Todos los estados sean costeros o sin litoral tienen derecho a que los buques que enarbolan su
pabelln naveguen en alta mar: esta libertad encuentra su fundamento en el ius communicationis.
Cada estado fija, de acuerdo a su OJ interno, las condiciones necesarias para atribuir su nacionalidad
a los buques. La convencin codifica esta norma consuetudinaria reconocida al establecer en su art
91 el ppio de discrecionalidad del estado en este sentido (a cada estado corresponde establecer los
requisitos para dar su nacionalidad a los buques, para ser inscriptos en un registro y para tener
derecho a enarbolar su pabelln). Agrega que debe existir un vinculo autentico entre el buque y el
estado, que permita a ste ejercer en forma efectiva sobre aqul control y jurisdiccin. De esta forma
se trata de limitar la existencia de los pabellones de conveniencia.
Como consecuencia de esta libertad, la convencin consagra que los buques deben navegar bajo el
pabelln de un solo estado, cuya jurisdiccin es exclusiva salvo excepciones previstas por la
convencin o tratados internacionales (art 92).
Artculo 92 Condicin jurdica de los buques
1. Los buques navegarn bajo el pabelln de un solo Estado y, salvo en los casos excepcionales
previstos de modo expreso en los tratados internacionales o en esta Convencin, estarn sometidos,
en la alta mar, a la jurisdiccin exclusiva de dicho Estado. Un buque no podr cambiar de pabelln
durante un viaje ni en una escala, salvo en caso de transferencia efectiva de la propiedad o de cambio
de registro.
2. El buque que navegue bajo los pabellones de dos o ms Estados, utilizndolos a su
conveniencia, no podr ampararse en ninguna de esas nacionalidades frente a un tercer Estado y
podr ser considerado buque sin nacionalidad.
Los estados deben llevar un registro de buques y adoptar todas las medidas necesarias sobre su
dotacin, condiciones de trabajo y capacitacin de los tripulantes, utilizacin de seales,
mantenimiento de comunicaciones, prevencin de abordajes e instrumentos martimos, conforme a
los reglamentos, procedimientos y prcticas internacionales aceptadas con el objeto de garantizar la
seguridad de navegacin en el mar (art 94).
Los buques de guerra y los pertenecientes a un estado o explotados por l, destinados a un servicio
no comercial gozan de inmunidad de jurisdiccin frente a otro estado (art 95 y 96). En virtud de la
ausencia de soberana territorial en alta mar, ningn estado puede ejercer actos de jurisdiccin sobre
buques extranjeros.
La libertad de tender cables y tuberas submarinos
La libertad de instalacin de cables y tuberas submarinos se desprende de la naturaleza misma del
alta mar como espacio no sometido a la soberana de ningn estado. Pero esta facultad no implica su
ejercicio absoluto e indiscriminado (art 113). Siendo abierto a todos los estados por igual, cuando un
estado construye o ubica estas instalaciones debe tener en cuenta la existencia de cables o tuberas
submarinas ya instaladas por otros estados para no deteriorarlos u obstruir su reparacin y debe
mantener el buen estado de los propios cables y tuberas submarinos.
Asimismo son responsables los estados por las rupturas o deterioros producidos por buques que
enarbolen su pabelln o por personas sometidas a su jurisdiccin, del mismo modo responde ante los
propietarios de los buques que prueben que hayan debido sacrificar un ancla o cualquier otro
instrumento de pesca para no causar dao a un cable o tubera submarina (art 115).
El alta mar debe utilizarse con fines pacficos, y por ende, est vedada cualquier tipo de
actividad militar. Las instalaciones y materiales necesarios para la investigacin no deben impedir la
navegacin internacional, ni cualquier otra actividad permitida en alta mar.
Las investigaciones no deben afectar el medio marino, so pena de que los estados u otras
organizaciones internacionales que las desarrollen incurran en responsabilidad internacional
Los estados u organismos darn a conocer los resultados de sus investigaciones para cooperar
con otros estados en la prevencin y control de daos al medio marino.
Poder de polica en alta mar
Siendo alta mar uno de los espacios sustrados a la soberana territorial de los estados, el OJ
aplicable es el del estado del pabelln.
Represin a cargo de cualquier estado
Ante la necesidad de proteger el orden publico internacional por un lado, y la carencia por
otro de un control centralizado, la convencin otorga a cada estado un poder de polica (PP)
destinado a garantizar la seguridad, la salubridad y el orden. El ejercicio de esta potestad cualquier
estado puede intervenir, limitndose de esta forma la competencia de las autoridades del pabelln, en
las siguientes cuestiones:
Trasporte de esclavos
Los estados deben tomar medidas para impedir y castigar el trasporte de esclavos en buques
que enarbolen su pabelln. Todo esclavo que se refugie en un buque cualquiera quedara libre ipso
facto (art 99)
Piratera
La piratera consiste en actos ilegales de violencia, depredacin o detencin tambin se
extiende a actos de terrorismo cometidos con un propsito personal por la tripulacin o los
pasajeros de un buque privado, o de una aeronave privada, en alta mar o en un lugar no sometido a la
jurisdiccin de ningn estado, contra un buque o una aeronave o contra las personas o bienes a
bordo.
Los actos descriptos perpetrados por un buque de guerra, o por un buque o aeronave de
estado se asimilaran a la piratera si la tripulacin se ha amotinado y apoderado del buque o la
aeronave (art 102). Se considerar buque o aeronave pirata a los destinados por las personas a cuyo
mando se encuentren a realizar actos de piratera (art 103). La conservacin o prdida de
nacionalidad de tales buques o aeronaves se rige por el derecho interno (art 104).
Configurado un acto de piratera, cualquier estado es competente para detener al buque pirata,
apresarlo y someterlo a su jurisdiccin (art 105).
Piratera: Acto ilegal de violencia o detencin o acto de depredacin contra otro buque.
Propsito personal. Caso: movimiento revolucionario que detiene un buque para que liberen a
algn preso poltico: esto no es piratera; en todo caso ser terrorismo, uso ilegtimo de la fuerza, etc.
Cometido por tripulacin o pasajeros de buque o aeronave privado: un estado no desea que
sus buques estn sometidos a la piratera. Un buque pirata puede ser intervenido por cualquier
estado. De lo contrario el mismo estado debe aprehenderlo y juzgarlo. La piratera es un crimen
internacional: cualquiera puede aprehenderlo.
Contra buque o aeronave, personas o bienes en lugar NO sometido jurisdiccin de ningn
Estado. NO EN MAR TERRITORIAL.
Trfico ilcito de estupefacientes
El estado del pabelln solo o en cooperacin con los otros estados tiene la obligacin de
poner fin a ese trfico (art 108)
Competencias particulares
Emisiones no autorizadas de radio y televisin desde alta mar
Son transmisiones que se realizan desde un buque o una instalacin en alta mar, dirigidas al
pblico en gral, en violacin de las reglamentaciones internacionales. La convencin establece que
son competentes para apresar a las personas o buques dedicados a esas tareas y someterlos a su
jurisdiccin: El estado del pabelln del buque
El estado destinatario o afectado por la emisin no autorizada
El estado del cual la persona que realiza esas transmisiones es nacional (art 109)
El derecho de visita
Cuando exista sospecha fundada que un buque mercante en alta mar est cometiendo algunas
de las actividades ilcitas mencionadas, un buque de guerra de otro pabelln podr someterlo al
derecho de visita. Tambin si el buque de guerra tiene sospechas de que el mercante no tiene
nacionalidad, o bien que es realmente de su pabelln y est utilizando otro (art 101).
El derecho de visita consiste en la verificacin de la documentacin y si esto no resulta
suficiente, en un examen a bordo del buque. Slo los buques de guerra tienen la facultad de ejercer el
derecho de visita; si las sospechas son infundadas, el buque visitado ser indemnizado por todo el
dao o perjuicio sufrido.
Derecho de persecucin
El estado ribereo puede ejercer el derecho de persecucin en alta mar y llegar a apresar un
buque extranjero cuando tenga motivos fundados para creer que ha cometido una infraccin a las
leyes y reglamentos en las zonas bajo su jurisdiccin. Debe comenzar cuando el buque extranjero o
alguna de sus lanchas se encuentre en algn punto de dichas zonas y slo podr continuar fuera del
mar territorial o de la zona contigua a condicin de no haberse interrumpido. Si la persecucin se
inicia en la zona contigua slo podr emprenderse la persecucin por violacin de alguno de los
derechos del estado en dicha zona. La persecucin debe ser continua, ininterrumpida y cesar cuando
el buque entre en el mar territorial del estado de su pabelln o en el de un tercer estado.
Mutatis mutandi, se aplicara el derecho de persecucin a las infracciones que se cometan en
la zee o sobre la plataforma continental, incluidas las zonas de seguridad en torno a las instalaciones
de la plataforma continental, respecto d elas leyes y reglamentos del estado ribereo que sean
aplicables de conformidad con la convencin a la zee o a la plataforma continental, incluidas tales
zonas de seguridad.
Apuntes:
Caso: Cuando ocurre un delito cometido en su territorio Lo puede visitar? El estado hasta la
zona contigua (24 M y si es contra las competencias que all posee) puede detenerlo.
Se detuvo pesquero en la milla 125 acusado de estar pescando Se lo puede perseguir? S.
El derecho de persecucin:
Comienza: aguas interiores, MT, ZC, ZEE
No interrumpido. No es necesario que sea el mismo buque el que persiga. Incluso lo puede perseguir
un avin.
Cesa: entrada mar territorial. Esto es porque no puede ejercer PP en el mar territorial
de otro estado.
Seal visual o auditiva. Buques de guerra, aeronaves militares, otros buques
Cmo detiene el buque? Se puede usar la fuerza siempre que no provoque el hundimiento
del buque. Por lo gral se dispara para amedrentar y se dispara cerca.
Proteccin del medio marino
Artculo 192 Obligacin general
Los Estados tienen la obligacin de proteger y preservar el medio marino.
Artculo 193
Derecho soberano de los Estados de explotar sus recursos naturales
Los Estados tienen el derecho soberano de explotar sus recursos naturales con arreglo a su poltica en
materia de medio ambiente y de conformidad con su obligacin de proteger y preservar el medio
marino.
Artculo 194
Medidas para prevenir, reducir y controlar la contaminacin del medio marino
1. Los Estados tomarn, individual o conjuntamente segn proceda, todas las medidas compatibles
con esta Convencin que sean necesarias para prevenir, reducir y controlar la contaminacin del
medio marino procedente de cualquier fuente, utilizando a estos efectos los medios ms viables de
que dispongan y en la medida de sus posibilidades, y se esforzarn por armonizar sus polticas al
respecto.
2. Los Estados tomarn todas las medidas necesarias para garantizar que las actividades bajo su
jurisdiccin o control se realicen de forma tal que no causen perjuicios por contaminacin a otros
Estados ysu medio ambiente, y que la contaminacin causada por incidentes o actividades bajo su
jurisdiccin o control no se extienda ms all de las zonas donde ejercen derechos de soberana de
conformidad con esta Convencin.
3. Las medidas que se tomen con arreglo a esta Parte se referirn a todas las fuentes de
contaminacin del medio marino. Estas medidas incluirn, entre otras, las destinadas a reducir en el
mayor grado posible:
a) La evacuacin de sustancias txicas, perjudiciales o nocivas, especialmente las de carcter
persistente, desde fuentes terrestres, desde la atmsfera o a travs de ella, o por vertimiento;
b) La contaminacin causada por buques, incluyendo en particular medidas para prevenir
accidentes y hacer frente a casos de emergencia, garantizar la seguridad de las operaciones en el mar,
prevenir la evacuacin intencional o no y reglamentar el diseo, la construccin, el equipo, la
operacin y la dotacin de los buques;
c) La contaminacin procedente de instalaciones y dispositivos utilizados en la exploracin o
explotacin de los recursos naturales de los fondos marinos y su subsuelo, incluyendo en particular
medidas para prevenir accidentes y hacer frente a casos de emergencia, garantizar la seguridad de las
operaciones en el mar y reglamentar el diseo, la construccin, el equipo, el funcionamiento y la
dotacin de tales instalaciones o dispositivos;
d) La contaminacin procedente de otras instalaciones y dispositivos que funcionen en el
medio marino, incluyendo en particular medidas para prevenir accidentes y hacer frente a casos de
emergencia, garantizar la seguridad de las operaciones en el mar y reglamentar el diseo, la
construccin, el equipo, el funcionamiento y la dotacin de tales instalaciones o dispositivos.
4. Al tomar medidas para prevenir, reducir o controlar la contaminacin del medio marino, los
Estados se abstendrn de toda injerencia injustificable en las actividades realizadas por otros Estados
en ejercicio de sus derechos y en cumplimiento se sus obligaciones de conformidad con esta
Convencin.
5. Entre las medidas que se tomen de conformidad con esta Parte figurarn las necesarias para
proteger y preservar los ecosistemas raros o vulnerables, as como el habitat de las especies y otras
formas de vida marina diezmadas, amenazadas o en peligro.
Artculo 195
Deber de no transferir daos apeligras ni transformar un tipo de contaminacin en otro
Al tomar medidas para prevenir, reducir y controlar la contaminacin del medio marino, los Estados
actuarn de manera que, ni directa ni indirectamente, transfieran daos o peligros de un rea a otra o
transformen un tipo de contaminacin en otro.
dicho territorio y por razones que no hacen al DI sino a la cooperacin entre los estados para obtener
un mejor funcionamiento de las administraciones nacionales de justicia.
Pues bien, siendo los estados los ppales agentes de la comunidad internacional, parece lgico
que ellos tengan jurisdiccin para juzgar los crmenes que afectan a esa comunidad, aunque no los
afecten a ellos directa y primariamente. Tal seria la base de la jurisdiccin universal en relacin con
esos crmenes internacionales, en especial los de lesa humanidad.
Apuntes:
Qu pasa cuando las prohibiciones no se cumplen? Esto tiene que ver con el DP
internacional. En los convenios, los estados se comprometen a tipificar en sus derechos internos las
violaciones a esos convenios; y se comprometa a juzgar o dar a juzgar y as cooperar en contra de
estos crmenes tan graves.
No existan tribunales internacionales. La primera vez que se juzg crmenes fue en los
juicios de Nremberg y Tokio donde se crean estos tribunales internacionales. Estos juicios fueron
muy criticados porque estaban desprovistos en cierta medida de estructura formal. Se criticaba que
no se respetaba el ppio de legalidad. Tiene que estar punido el hecho antes de que ocurra.
Los crmenes de Nremberg
Los crmenes contra la paz (ej: pacto de Briat Quelo la planificacin, preparacin,
iniciacin o realizacin de una guerra de agresin o de una guerra en violacin de tratados, acuerdos
o compromisos internacionales; la participacin en un plan conjunto o conspiracin para la
realizacin de cualqueira de los actos mencionados),
Los crmenes de guerra (violaciones de las leyes o costumbres de la guerra. Entre esas
violaciones se incluyen, sin que la lista sea taxativa el asesinato, maltrato o confinamiento a trabajo
forzado o con cualquier otro propsito de la poblacin civil en un territorio ocupado o que se
encuentre en l, el asesinato o maltrato de prisioneros de guerra o de personas que estn a bordo de
naves en los mares, el asesinato de rehenes, etc) tambin ya estaban tipificados (los convenios eran
una gran codificacin).
Lo que no era clara era la justicia formal: crmenes de lesa humanidad (el asesinato, la
exterminacin, la esclavitud, la deportacin u otros actos inhumanos cometidos contra cualquier
poblacin civil, antes o durante la guerra, o la persecucin por motivos polticos, religiosos o raciales
para cometer cualquier crimen que sea de competencia del tribunal o en relacin con ese crimen,
implique o no el acto de violacin del derecho interno del pas donde se haya cometido).
Hubo otros tribunales. En 1993 y 1994 fueron creados dos tribunales ad hoc por el consejo de
seguridad de la ONU con base en el cap. VII de la carta como medida ante un conflicto armado:
(Haya, 1993) tribunal internacional penal para la ex Yugoslavia. Resolucin 807. Se trata de un
estado que se desmembr en 6 estadps. (Aruya Tanzania, 1994) tribunal internacional penal para
Rwanda por caso de genocidio. Resolucin 955.
Estos tribunales son ad hoc porque fueron creados para el caso concreto. El fundamento
jurdico es el art 41. Esto fue discutido porque un rgano poltico de la ONU estara creando rganos
jurisdiccionales.
Desde el mbito espacial el tribunal int penal para la ex Yugoslavia temporal: 1991 hasta el plazo
que se establezca. Territorial: Yugoslavia.
Para el tribunal int penal de Rwanda temporal: 1994. Espacial: es aplicado en Rwanda o en
territorios vecinos afectados por rwandeses.
Por una resolucin de 2010 del CS se ha establecido que a ms tardar en 2014 esos juicios deben
terminar.
La comunidad internacional frente a esos casos vio que era til crear un tribunal penal
permanente. En 1998 en Roma se renen y se tiene como resultado el Estatuto de Roma. Se juzga a
personas fsicas por estos hechos. La corte penal internacional (CPI) segn el art 5 2 del estatuto, tiene
competencia sobre 4 tipos de crmenes:
Genocidio
Crmenes de lesa humanidad
Crmenes de guerra
Crmenes de agresin
Genocidio:
Art 6 lo define as: A los efectos del presente Estatuto, se entender por "genocidio"
cualquiera de los actos mencionados a continuacin, perpetrados con la intencin de destruir total o
parcialmente a un grupo nacional, tnico, racial o religioso (NO POLTICO!!) como tal:
a) Matanza de miembros del grupo;
b) Lesin grave a la integridad fsica o mental de los miembros del grupo;
c) Sometimiento intencional del grupo a condiciones de existencia que hayan de acarrear su
destruccin fsica, total o parcial;
d) Medidas destinadas a impedir nacimientos en el seno del grupo;
e) Traslado por la fuerza de nios del grupo a otro grupo.
Este art sigue la definicin de la convencin de genocidio. El genocidio puede clasificarse en:
Genocidio fsico: matanza de miembros de un grupo, la lesion grave a la integridad corporal o a la
salud fsica o mental de sus miembros o el sometimiento intencional del grupo a condiciones de
existencia que hayan de acarrear su destruccin fsica parcial o total.
Genocidio biolgico: medidas para impedir los nacimientos en el grupo, o el traslado forzoso de
nios a otro grupo
Crimenes de lesa humanidad
El art 7 ER dice: 1. A los efectos del presente Estatuto, se entender por "crimen de lesa
humanidad" cualquiera de los actos siguientes cuando se cometa como parte de un ataque
generalizado o sistemtico contra una poblacin civil y con conocimiento de dicho ataque:
a) Asesinato;
b) Exterminio;
c) Esclavitud;
d) Deportacin o traslado forzoso de poblacin;
e) Encarcelacin u otra privacin grave de la libertad fsica en violacin de normas
fundamentales de derecho internacional;
f) Tortura;
g) Violacin, esclavitud sexual, prostitucin forzada, embarazo forzado, esterilizacin forzada
u otros abusos sexuales de gravedad comparable;
h) Persecucin de un grupo o colectividad con identidad propia fundada en motivos polticos,
raciales, nacionales, tnicos, culturales, religiosos, de gnero definido en el prrafo 3, u otros
motivos universalmente reconocidos como inaceptables con arreglo al derecho internacional, en
conexin con cualquier acto mencionado en el presente prrafo o con cualquier crimen de la
competencia de la Corte;
i) Desaparicin forzada de personas;
j) El crimen de apartheid;
k) Otros actos inhumanos de carcter similar que causen intencionalmente grandes
sufrimientos o atenten gravemente contra la integridad fsica o la salud mental o fsica.
Se requieren 3 condiciones: las acciones enumeradas deben ser ejecutadas de modo sistemtico o en
gran escala e instigadas o dirigidas por: el gobierno, una organizacin poltica o un grupo.
Crmenes de guerra
Hay 50. Estn divididos en 4: graves violaciones a los convenios de Ginebra; otras serias
violaciones de usos y costumbres de la guerra; violaciones al art 3 y Protocolo II; conflictos no
internacionales y violacin de usos y costumbres en conflictos no internacionales. Son violaciones al
DIH.
Crmenes de Agresin
Se haba postergado la competencia sobre estos crmenes porque no se definia lo que era
agresin. A pedido de la asamblea gral, la CDI haba presentado en 1951 y 1954 proyectos de cdigo
de crmenes contra la paz y seguridad de la humanidad. En la primera fila de los crmenes propuestos
figuraba la agresin; como precisamente en esos momento el tema de la definicin de la agresin era
objeto de la tarea de un Comit ad hoc de la asamblea gral y como el concepto bsico de la agresin
estaba lejos de ser objeto de consenso, se decidi que la CDI postergara la consideracin del cdigo
de los crmenes hasta tanto la asamblea adoptara una definicin de agresin, lo que sucedi por
resolucin 3314 (XXIX) de 14 dic de 1974.
El tema era que esa definicin era para un rgano poltico y no jurdico y no se la consideraba
suficiente. Se discuta si se necesitaba que el consejo de seguridad determine si hay agresin o no. Si
poda el fiscal investigar opr su cuenta. Se dijo que si el fiscal quiere investigar por motus propio
debe ser autorizado por la sala de cuestiones preliminar (rgano perteneciente a la CPI). El consejo
de seguridad tiene la potestad de suspender por 12 meses una situacin o requerirle al fiscal que
investigue una situacin.
En 1981 la asamblea invito a la CDI a continuar con las labores relativas al cdigo de
crmenes y en 1996 la CDI termino el proyecto y lo envi a la AG. El cod solo abarcaba los crmenes
mas graves
Volviendo a la agresin, el art 5 ER dice: 2. La Corte ejercer competencia respecto del
crimen de agresin una vez que se apruebe una disposicin de conformidad con los artculos 121 y
123 en que se defina el crimen y se enuncien las condiciones en las cuales lo har. Esa disposicin
ser compatible con las disposiciones pertinentes de la Carta de las Naciones Unidas. Esto quiere
decir que el crimen de agresin tendr que entrar por via de enmienda (art 121), por lo cual debern
transcurrir al menos los 7 aos necesarios para introducirlas a partir de la entrada en vigor del ER
(arts 121.1 y 123.1).
Competencia material: lo antes descripto
Competencia temporal: Artculo 11 1. La Corte tendr competencia nicamente respecto de
crmenes cometidos despus de la entrada en vigor del presente Estatuto.
2. Si un Estado se hace Parte en el presente Estatuto despus de su entrada en vigor, la Corte podr
ejercer su competencia nicamente con respecto a los crmenes cometidos despus de la entrada en
vigor del presente Estatuto respecto de ese Estado, a menos que ste haya hecho una declaracin de
conformidad con el prrafo 3 del artculo 12.
La competencia de la corte surge por un crimen cometido en territorio de un estado parte (territorial);
o por un crimen cometido por un nacional de un estado parte (nacionalidad activa)
Ppio de complementariedad:
Primero tiene derecho a juzgar el estado que tiene competencia. Si ste no lo hace porque no
quiere o no puede, puede intervenir la corte. Esto es fundamental porque gracias a esto se accedi a
la creacin el tribunal.
Dnde cumplen condena? En crceles prestadas por los estados parte. Parece que hay mucho
lobby para ver qu crcel te toca.
Corte Penal Internacional.
Se compone de la Presidencia, la Secretara, la Fiscala (el Fiscal era el argentino Luis
Moreno Ocampo), una Seccin de Apelaciones, una Seccin de Primera Instancia y una Seccin de
Cuestiones Preliminares.
Un procedimiento puede ponerse en funcionamiento de tres maneras:
1) Cualquier Estado parte puede remitir una situacin al Fiscal, en la que le parezca
que se ha cometido un crimen de la competencia de la Corte
2) Lo mismo puede hacer el Consejo de Seguridad.
3) Finalmente el Fiscal puede iniciar una investigacin por iniciativa propia.
Primero el Fiscal y despus la Sala de Cuestiones Preliminares probarn la veracidad de los
cargos. Se decide todo acerca de la admisibilidad de la iniciacin de un procedimiento penal ante la
Corte y acerca de medidas especiales de detencin y dems cuestiones coercitivas.
En una audiencia intermedia, la Sala de Cuestiones Preliminares debe confirmar los cargos de
acusacin.
Sigue el juicio pblico de la primera instancia ante la Sala de Primera Instancia. Podr admitir
toda la prueba que considera necesaria y est facultada para imponer penas privativas de libertad,
multas o decomiso.
Dado el caso, sigue un procedimiento de recursos.
El cumplimiento de la pena se realizar en un Estado parte a determinar por la Corte.
La CPI est juzgando pero nunca sentencio a nadie. El estatuto entro en vigor 1-7-2002.
Tribunales ad-hoc
Creados por resoluciones del Consejo de Seguridad (en el marco del Cap. VII de la Carta
ONU). Fundamento jurdico: Medida coercitiva, sin uso de la fuerza.
Crtica: Es poltico. Es
posterior a los hechos (aunque el principio de juez natural de la causa no es propio del Derecho
Internacional).
Tribunal Penal para la ex Yugoslavia
Se instituy por medio de la Res. 827 del Consejo de Seguridad (1993)
Podrn excluir aquellas controversias sobre delimitacin, entre Estados con costas adyacentes
o situadas frente a frente, ya sea de mar territorial, a cuyo respecto cabe incluir determinacin de
ttulos histricos, de la ZEE o de la plataforma continental. Tambin respecto actividades buques y
aeronaves dedicadas a servicios no comerciales y aquellas destinadas a hacer cumplir normas
relativas a los derechos soberanos.
Conciliacin obligatoria:
En algunos casos, obligatorio sentarse a la mesa de conciliacin, y actuar en ella de buena fe,
pero no lo es la propuesta que emana de la Comisin de Conciliacin, que contina siendo de
aceptacin facultativa. No escapan de la conciliacin obligatoria lo relativo a la pesca y a la
investigacin cientfica de la ZEE, la delimitacin de los espacios martimos y ttulos histricos.
Sala de Controversias del Tribunal de Derecho del Mar:
La competencia de esta Sala no es afectada por las limitaciones enunciadas. Tiene
jurisdiccin obligatoria sobre controversias relativas a la Zona.
Ninguna de las declaraciones que se realicen tiene efectos sobre la jurisdiccin de la Sala de
Fondos Marinos y Ocenicos.
Estatuto no prev posibilidad de opiniones consultivas al Tribunal. Sin embargo, Art. 138 del
reglamento establece que la Sala de Fondos Marinos y Ocenicos puede hacerlo de carcter urgente a
pedido de la Asamblea General o Consejo de Autoridad de Fondos Marinos.
Rgimen de solucin pacfica de controversias en el Sistema Interamericano.
El captulo VIII de la Carta de la ONU menciona el importante papel que en esta materia
juegan los acuerdos regionales. El Art. 52, Prr. 2 expresa que los miembros que formen parte de
organismos regionales, harn todos los esfuerzos posibles para lograr el arreglo pacfico de aquellas
controversias de carcter local por medio de estos acuerdos antes de someter la cuestin al Consejo
de Seguridad. Por tanto, los organismos regionales tienen mecanismos propios de solucin de
conflictos. De todos modos, siempre subordinados al Consejo de Seguridad, ya que para adoptar
medidas coercitivas se necesita su autorizacin (Art. 53 Carta de la ONU).
El sistema interamericano de solucin de controversias es complejo y poco feliz. Tres tratados lo
definen conjuntamente:
1) Carta de la OEA.
Captulo I. Propsitos. Art. 2. C. Prevenir las posibles causas de dificultades y asegurar la
solucin pacfica de las controversias que surjan entre los Estados miembros.
Captulo II. Principios. Art. 3. H. Las controversias de carcter internacional que surjan entre dos o
ms Estados Americanos deben ser resueltas por medio de procedimientos pacficos.
Captulo V. Solucin pacfica de controversias:
Art. 23: Controversias internacionales entre los Estados miembros sometidas a los procedimientos de
solucin pacfica de esta Carta (este Art. no se interpreta en el sentido de menoscabar los Arts. 34 y
35 Carta de la ONU)
Art. 24: Enuncia los procedimientos: negociacin directa, buenos oficios, mediacin, investigacin y
conciliacin, procedimiento judicial, arbitraje, y los que especialmente acuerden las partes.
Art. 26: Remite a un tratado especial (Pacto de Bogot de 1948)
2) Tratado interamericano de soluciones pacficas (Pacto de Bogot de 1948)
Este tratado debi haber constituido uno de los pilares del sistema, ya que establece un
rgimen de solucin de controversias que lleva inexorablemente a su solucin, eventualmente por la
CIJ. Lamentablemente los Estados que lo ratificaron interpusieron reservas que inciden
considerablemente en la validez y eficacia del instrumento.
El Pacto de Bogot slo fue aplicado una vez, en la controversia entre Honduras y Nicaragua
de 1957 sobre el laudo arbitral del Rey de Espaa. El Consejo Permanente de la OEA estableci una
comisin ad-hoc que colabor con los Estados para solucionar la diferencia entre ellos. El asunto fue
sometido a la CIJ y su fallo no termin de calmar la controversia, de modo que intervino la Comisin
Interamericana de Paz para terminar felizmente con este episodio.
Procedimientos previstos:
a) Buenos oficios:
Cap. II. Art. IX. Consiste en la gestin de uno o ms gobiernos americanos o de uno o ms
ciudadanos eminentes de cualquier Estado Americano, ajenos a la controversia, en el sentido de
aproximar a las partes, proporcionndoles la posibilidad de que encuentren directamente una
solucin adecuada.
Art. X. Una vez logrado el acercamiento y que stas hayan reanudado negociaciones directas
quedar terminada la gestin del Estado o del ciudadano que hubiere ofrecido sus buenos oficios.
b) Mediacin:
Cap. II. Art. XI. Consiste en someter la controversia a uno o ms gobiernos americanos, o uno o
ms ciudadanos eminentes de cualquier Estado Americano extraos a la controversia. Sern
escogidos de comn acuerdo.
Art. XIII. No pudiendo ponerse de acuerdo en el plazo de dos meses sobre la eleccin del mediador,
o si iniciada la mediacin transcurren cinco meses sin llegar a la solucin de la controversia,
recurrirn sin demora a cualquier otro de los procedimientos establecidos en este tratado.
c) Procedimiento de investigacin y conciliacin
d) Procedimiento judicial
Cap. IV. Art. XXXI. Contratantes reconocen la jurisdiccin de la CIJ. en controversias sobre: a)
interpretacin tratado; b) cualquier cuestin DIP; c) existencia de hecho que constituira violacin de
una obligacin internacional; d) extensin reparacin por quebrantamiento obligacin internacional.
e) Procedimiento de arbitraje
f) Opiniones consultivas
Cap. VII. Art. LI. Podrn pedir a AG. O CS. de la ONU que soliciten a la CIJ. opiniones consultivas
de cualquier cuestin jurdica, por medio del Consejo de la OEA
3) Tratado Interamericano de Asistencia Recproca (TIAR)
Firmando el 2 de septiembre de 1947 en Ro de Janeiro. No todos los miembros de la OEA
adhirieron.
Art. 3.1: En caso de un ataque armado por cualquier Estado contra un Estado Americano, ser
considerado un ataque contra todos los Estados Americanos, y en consecuencia, cada una de las
Partes Contratantes se compromete a ayudar a hacer frente al ataque en ejercicio del derecho
inminente de legtima defensa individual o colectiva que reconoce el Art. 51 de la Carta de la ONU.
Guerra de Malvinas:
La Argentina procur configurar a travs del TIAR la existencia de una agresin extra-continental a
una repblica americana. La vigsima Reunin de Consulta aprob una resolucin en donde se
conden el injustificado y desproporcionado ataque armado consumado por el Reino Unido y se
resolvi reiterar su ms firme requerimiento al Reino Unido para que cese de inmediato las acciones
blicas que lleva a cabo contra la Argentina y solicitar a los Estados del TIAR que presten a la
Argentina el apoyo que cada cual juzgue apropiado para asistirla ante esta grave situacin.
EEUU., que era tanto miembro del TIAR como de la OTAN prefiri cumplir las obligaciones de la
OTAN, del cual Reino Unido era integrante. Esgrima que Argentina empez la guerra al ocupar el
territorio que le fue expropiado en 1833, y por tanto no corresponda su aplicacin. En el mismo
sentido, Chile y Colombia, que aducan que el TIAR es un acuerdo netamente defensivo acorde al
3.1.
TIAR qued deslegitimizado desde entonces. sta fue una de las razones de Mxico para renunciar
al tratado.
Rgimen de solucin de controversias en el marco de la Organizacin Mundial del Comercio
Procedimiento a travs de un panel de expertos. Regulado en el Anexo II del Acuerdo de
Marraquech. Si no logran acuerdo antes de llegar al contencioso, se elije un panel de entre tres y
cinco miembros elegidos por las partes. Realiza un informe en el que se establece si hubo o no
violacin a las normas de la OMC.
OSD (Consejo Permanente de la OMC) tiene que aprobar el informe del panel. Se aprueba
por consenso negativo (siempre se adopta, a menos que todos los miembros se opongan a adoptarlo).
Si no se restablece la situacin o se paga la compensacin a la parte perjudicada que dispone la
sentencia, pueden establecerse medidas de retorsin, previa autorizacin de la OSD. Si no las
autoriza, se recurre al mismo panel, que se constituye como arbitraje vinculante.
Las partes pueden recurrir al rgano Permanente de Apelacin formado por siete personas.
OSD slo puede rechazar su informe por consenso en treinta das.
Bolilla III
1. La creacin del Derecho Internacional. Diversas concepciones. La teora de las fuentes. El
art. 38 del Estatuto del Tribunal Internacional de Justicia y su elaboracin.
2. Las organizaciones internacionales como sujetos de Derecho Internacional. Las personas
privadas. Tratados que otorgan un derecho subjetivo o imponen una obligacin a una persona
privada. Los convenios cuasi-internacionales.
3. El rgimen de la Antrtida. El tratado de 1959. P12
La norma que regula la creacin de otra norma es considerada como norma de un estamento superior
respecto de la norma creada. As la Constitucin pertenece a un grado superior que las leyes, y estas
ocupan un grado superior que los contratos, las sentencias judiciales, resoluciones administrativas.
Una norma siempre encuentra su fundamento de validez en otra norma de orden superior. El
conjunto de normas que posee en ltima instancia, un mismo fundamento de validez configura un
orden jurdico. El orden jurdico est constituido por normas estructuradas jerrquicamente.
Para la teora pura del derecho, toda norma ha sido creada por una fuente que, a su vez, recibe
el carcter de tal de una norma superior. En este proceso de deduccin de juridicidad se llega
necesariamente a una norma cuya fuente de validez no se halla en una norma anterior porque ella es
la primera.
La primera norma de un orden jurdico positivo haya su fundamento de validez en la norma
fundamental (grundnorm) que no es una norma positiva, sino presupuesta, una hiptesis cuya
funcin es precisamente servir de fundamento de validez a la primera norma positiva
(Apuntes)
Por qu lo que dijeron los constitucionalistas es una norma jurdica? Se presupone que si B
manda y generalmente A obedece, entonces debe ser que A obedezca y B mande. Eso se llama ppio
de efectividad. Pero si eso pasa siempre y visto desde el punto de vista del derecho de gentes, se
tratara de una norma consuetudinaria. El ppio de efectividad es una norma consuetudinaria que da
validez a todos los OJ (pues todos los OJ internos se basan en una norma de DI). De dnde saca su
razn de validez? En ese punto se presupone una norma fundamental que es su razn de validez.
La norma hipottica fundamental del DI sera una que expresara algo as como que los
estados deben seguir comportndose como lo han venido haciendo hasta entonces.
En el orden internacional, la costumbre es un hecho creador de derecho y eso se expresa
mediante una norma que no pertenece al derecho positivo, que es hipottica porque su existencia
debe ponerse como hiptesis para cerrar lgicamente el circulo antes descripto; y es fundamental
porque da validez a la ultima norma de la pirmide del derecho positivo internacional y con ello da
fundamento al derecho de gentes.
Los hechos que reciben de una norma la facultad de engendrar derecho, o sea de ser fuente de
derecho son muy variados, como lo son: la legislacin, la costumbre, el contrato, las resoluciones
administrativas, la jurisprudencia, etc.
Crtica a Kelsen: El hecho de incluir a todas las normas jurdicas en un esquema nico trae como
consecuencia que ciertas normas, como las de derecho constitucional o las que regulan
procedimientos, deben ser presentadas como meros fragmentos de una norma de enunciacin
compleja. Existen problemas con la norma fundamental, no deviene de ninguna norma anterior.
La teora de Hart:
Hart afirma que el derecho est constituido por una unin de dos tipos distintos de normas que l
denomina normas primarias y secundarias
Normas primarias: establecen determinadas conductas humanas como prohibidas u obligatorias.
Normas secundarias: complementan a las primarias y comprende:
Reglas de reconocimiento: la funcin de identificar de manera indubitable las reglas
primarias. Permite reconocer a las normas como pertenecientes a un grupo.
Reglas de cambio: faculta a los individuos o a ciertos rganos a introducir nuevas reglas
primarias o dejar sin efecto las ya establecidas.
Reglas de adjudicacin: facultan a ciertos rganos a determinar, de modo revestido por
autoridad, si una regla primaria ha sido transgredida en un caso concreto. Establecen el
procedimiento a seguir para comprobar las transgresiones y dictar las sentencias correspondientes.
Critica a Hart: para l existen dos categoras importantes de reglas: Aquellas de carcter
prescriptivo, que ordenan, prescriben algo permitido, prohibido u obligatorio. Reglas que definen
jurdicamente un concepto, que suministran una definicin.
El problema de las fuentes para Hart est vinculado con las reglas de reconocimiento
No est claro en su obra si estas reglas son conceptuales o prescriptivas, pero las consideramos como
reglas conceptuales que suministran los criterios para la identificacin de las normas vlidas.
Las reglas de reconocimiento se presentan slo en derechos suficientemente desarrollados y
no en los derechos primitivos. En los ordenamientos desarrollados, la regla de reconocimiento
aparece como la regla ultima del sistema, pues sirve para determinar la validez de las dems. En
contraposicin con estos ordenamientos, habra otros en los que no habra reglas de reconocimiento,
estos serian los ordenamientos primitivos.
En sntesis: En los ordenamientos jurdicos existen reglas de carcter conceptual que suministran
la o las caractersticas de las reglas de derecho vlidas y permiten identificarlas como tales. Estas
reglas dan una definicin jurdica y no son prescriptivas.
La regla de reconocimiento puede ser completa y brindar criterios para identificar todas las
normas validas, o puede ser incompleta y servir solo para identificar una parte del conjunto de
normas vlidas.
Las partes en el tratado que crea una organizacin internacional son generalmente Estados soberanos.
Sin embargo, otras entidades con personalidad internacional pueden participar tambin en los
tratados que dan origen a organizaciones (e.g. Estados dependientes como Mnaco, la Ciudad del
Vaticano, la Soberana Orden Militar de Malta)
Atribucin de actos a la organizacin : hay determinados actos realizados por un agente que
son atribuidos a la organizacin. Puede decirse que la organizacin posee una voluntad distinta de la
de los Estados que la componen y que los individuos, cuyos actos son atribuidos a la organizacin,
son rganos de la organizacin internacional. En principio, es el estatuto de la organizacin quien
determina cundo un individuo acta como rgano, es decir, cundo sus actos se atribuyen a la
organizacin.
Competencia funcional: no ejercen jurisdiccin exclusiva en ningn territorio. Estas
reciben, por parte de los sujetos internacionales que les han dado origen, competencia en ciertas
materias con el objeto de ejercer una funcin determinada.
Regulacin por el Derecho internacional: sus actividades deben estar regidas directamente
por el derecho de gentes. Y la organizacin est regida directamente en alguna medida por el derecho
de gentes cuando al menos es destinataria de una norma internacional que le otorga un derecho o le
impone una obligacin.
Caso opinin consultiva 1949 daos al servicio de las UN
Es la primera vez que se habla de la estructura de la OI y se lo reconoce como SDI. Remisin B1.
OJ de la Organizacin Internacional
El orden jurdico de cada organizacin est constituido por el tratado que le ha dado origen y
por las dems normas dictadas en su consecuencia. El tratado es la norma bsica y sobre l descansa
un ordenamiento de estructura jerrquica. Las normas dictadas por los rganos de la organizacin
autorizados a ese efecto por el tratado constituyen un plano normativo inferior.
Organizaciones internacionales independientes y dependientes
Independientes: se hallan sujetas slo al derecho de gentes: su ordenamiento jurdico
reconoce slo como orden superior al derecho internacional.
Dependientes: reconocen, adems, una cierta dependencia respecto de otros ordenamientos
jurdicos. Esta relacin de dependencia no es total, sino que se presenta en una o varias de las
actividades de la organizacin.
Las organizaciones internacionales y el derecho de gentes
Las organizaciones desarrollan tambin sus actividades en otros mbitos jurdicos. As, ellas
celebran regularmente contratos de compra-venta, de depsito de dinero, etc., que estn regulados
por el derecho interno de un estado.
Las organizaciones tienen una activa participacin en la vida internacional y mantienen
vinculacin estrecha con los Estados, otras organizaciones internacionales y con los dems sujetos
del derecho de gentes.
Derecho de los tratados
Las organizaciones internacionales celebran habitualmente tratados con los estados y con los otros
sujetos del derecho de gentes. Los convenios concertados por las organizaciones se refieren a su
existencia administrativa y a las actividades que cumplen segn los fines establecidos en su
constitucin.
Los tratados que las organizaciones celebran para realizar sus fines son tan variados como los
objetivos que ellas persiguen.
Las relaciones diplomticas
Las organizaciones mantienen relaciones con los otros SDI y existen actualmente normas
jurdicas de este ordenamiento que regulan lo que podra llamarse el derecho diplomtico de las
organizaciones internacionales. Los estados miembros de una organizacin suelen designar misiones
permanentes ante ella.
A veces, los diplomticos acreditados ante el pas en que tiene sede la organizacin actan
tambin como representantes permanentes de sta. Dado que las organizaciones internacionales no
tienen territorio, su establecimiento en un pas y la instalacin de las representaciones permanentes
se regulan generalmente mediante un acuerdo de sede que suscribe la organizacin con el estado
husped. En el caso de la misin permanente ante una OI hay 3 sujetos que intervienen de alguna
manera: el estado que enva, la organizacin internacional y el estado husped.
La representacin de los estados ante las OI de carcter universal est regulada por la CV del
14 de marzo de 1975. Las OI envan representaciones ante otras organizaciones, sin ser miembros de
ellas, a fin de seguir su labor y eventualmente coordinar los programas de trabajo.
Proteccin Funcional
La proteccin diplomtica es otra institucin cuyos ppios han pasad a tener vigencia en el
derecho de las OI. En 1948 se solicito al tribunal internacional de justicia una opinin consultiva
acerca de su la ONU poda reclamar internacionalmente ante un estado la reparacin de los daos
causados a sus funcionarios. El tribunal expreso que la organizacin mundial poda ejercer una
proteccin funcional de sus agentes y que, al hacerlo, aquella no representaba al agente, sino que
ejerca un derecho propio.
La organizacin estaba autorizada a reclamar una reparacin adecuada, en cuya evaluacin
poda incluir el monto del dao sufrido por el funcionario.
Las OI pueden establecer tambin FFAA y participar en actividades blicas.
Existe otorgamiento por parte del ordenamiento jurdico internacional, de derechos a las
personas privadas, que pueden hacerlos valer en los rdenes internos. Es decir, la persona tiene un
verdadero derecho subjetivo en el orden jurdico interno, que aunque deriva directamente de
un tratado internacional no es un derecho que pueda ser ejercido en ese mbito, sino solamente
ante los tribunales nacionales. Es decir, los particulares son slo beneficiarios de los tratados y son
los Estados quienes efectivamente los celebran a su favor. Es por este motivo que se crea que no
podan reclamar en las cortes internacionales.
Los derechos de las personas privadas
En los casos analizados, la persona es objeto de proteccin, pero no es sujeto o titular de un
derecho para reclamar esa proteccin. El individuo slo puede plantear su caso ante el rgano
tcnico, pero no ante el jurisdiccional.
En el derecho de gentes actual es posible, sin embargo, hallar normas que otorgan a las personas
privadas un verdadero derecho subjetivo.
Tratados que confieren a las personas privadas una accin ante un tribunal internacional
La persona privada slo tiene una accin ante una instancia internacional emergente de un
tratado, cuando ste le confiere directamente ese derecho y cuando el tribunal ante el cual puede
recurrir se encuentra constituido o su constitucin slo depende de su voluntad.
Existen actualmente tratados en vigor que confieren a las personas privadas una accin ante una
instancia internacional. El ppal ejemplo de una instancia internacional a la que pueden acudir los
particulares se da en el mbito de una UE. En efecto, el Tribunal que tiene su sede en Luxemburgo es
competente para conocer los litigios en los que pueden ser partes los estados miembros, las
instituciones comunitarias, las empresas y los particulares en todas las materias reguladas por los
tratados comunitarios y legislacin derivada. En el mecanismo de proteccin de DDHH, en 1998
entr en vigencia el Protocolo 11 de la convencin europea para la proteccin de los DDHH y
libertades fundamentales. En l se reconoce al individuo el acceso directo ante una instancia judicial
internacional para la proteccin de sus derechos.
De este modo cambi la idea del individuo como sujeto de derecho internacional.
Estos tratados otorgan a las personas privadas un derecho en el plano internacional, con lo cual
hacen de ellas sujetos del derecho de gentes.
Los convenios cuasi-internacionales
Dentro de la estructura clsica del derecho internacional, el extranjero que ve lesionado
alguno de sus derechos por un Estado se halla amparado por la proteccin diplomtica. Esta
institucin, sin embargo, no ha sido siempre una garanta til y eficiente para las empresas inversoras
o concesionarias de obras pblicas en el extranjero.
Los acuerdos concertados entre las empresas extranjeras y un Estado se hallan sujetos en
principio al derecho interno de este ltimo. Por eso, el Estado puede modificar su legislacin
tomando medidas que pueden perjudicar la situacin de las empresas extranjeras.
La proteccin diplomtica no puede amparar a un inversor o a un concesionario extranjero,
sino slo en la medida en que aquellas afecten derechos adquiridos garantizados por el derecho
internacional. Por otra parte, el ejercicio de la proteccin diplomtica es facultativo para el Estado y
ste puede abstenerse de reclamar por razones polticas.
Las empresas extranjeras trataron de hallar nuevas formas jurdicas que las ampare. Con ese
fin, instituyeron la prctica de concertar acuerdos con los Estados en un plano de igualdad, cuya
interpretacin o aplicacin queda excluida de la jurisdiccin estatal y sometida a la decisin de un
tribunal arbitral. Han recibido el nombre de contratos cuasi-internacionales. Sus caractersticas y
la practica internacional permiten considerarlos como formando parte del DI. Entonces, los
contratantes son titulares de derechos y obligaciones en el plano internacional. Esto significa que las
personas privadas que conciertan convenios cuasi-internacionales con los Estados y otras entidades
internacionales adquieren la calidad de sujeto de derecho de gentes.
En la actualidad, estos convenios han perdido importancia debido a la multiplicacin de los
convenios de garanta de inversin.
Las obligaciones de las personas privadas
Existen casos de normas internacionales que imponen obligaciones directamente a los
individuos, principalmente en el derecho de guerra.
En virtud de estas normas internacionales, los Estados han dictado cdigos de justicia militar,
ordenanzas sobre derecho de guerra, etc., que precisan los delitos. Las infracciones al derecho de
guerra son juzgadas por tribunales internos, quienes aplican el derecho interno.
La ley nacional se aplica tambin al extranjero. Pero esta ley slo puede sancionar como
delitos aquellas conductas prohibidas por el derecho internacional de la guerra.
Ante la ausencia de las normas penales internas, los tribunales nacionales pueden aplicar
directamente el derecho internacional e imponer en cada caso la pena adecuada.
En el caso se trata de personas privadas que son sancionadas por haber violado normas
internacionales de derecho de guerra de las que eran directamente destinatarias.
El Protocolo I adicional de 1977 reconoce esta situacin en el art. 75.4.c. se refiere a las
garantas mnimas que se han de otorgar a una persona que no es prisionera de guerra ni se beneficia
de ningn otro tratamiento favorable, segn las Convenciones de 1949 o dicho Protocolo; se prev la
hiptesis de la aplicacin directa a personas privadas de normas del derecho de gentes que les
imponen obligaciones.
Jurisprudencia de los tribunales establecidos con motivo de la II Guerra Mundial: sentencias
dictadas contra personas privadas por violacin del derecho internacional.
La personalidad jurdica del individuo es derivada, est limitada a las capacidades que tiene
en el DI.
Evolucin reciente en los casos de crmenes de guerra y crmenes contra la humanidad
En el DIH actual, el concepto de responsabilidad colectiva pierda cada vez mas terreno a
favor del concepto de responsabilidad individual. Se considera que esos crmenes son tan graves que
el hombre tiene individualmente una obligacin impuesta, por el DI gral, de no violar la norma de ius
cogens que lo prohbe.
La responsabilidad internacional del individuo fue expresamente reafirmada por el CS en
relacin a las graves violaciones a Ginebra de 1949, en el contexto de la agresin de Irak contra
Kuwait en 1900.
La creacin de los tribunales internacionales para la ex Yugoslavia y para Ruanda por parte
del CS ha consagrado la responsabilidad internacional del individuo por las graves violaciones a las
normas del derecho humanitario y por crmenes contra la humanidad. Los estatutos constitutivos de
estos tribunales expresamente disponen que no entienden en controversias entre estados, ni entre
organizaciones ni PJ, sino solamente en crmenes cometidos por los individuos en cuanto tales y no
por su calidad de rganos del estado.
Otorgan al tribunal la competencia para juzgar a todas las personas responsables de
violaciones al DIH sin que el haber ejercido un cargo oficial exima de esa responsabilidad personal.
La jurisprudencia de ambos tribunales sigue la lnea de rganos tanto judiciales como tcnicos, de
DDHH, ms que la de tribunales interestatales.
Tambin en los trabajos preparatorios para la creacin de la corte penal internacional, se
separa la responsabilidad del individuo, que ser competencia del tribunal, de la estatal. Una
conferencia de plenipotenciarios, convocada por la AG de la ONU, adopto, en julio de 1998, el
estatuto de la corte penal internacional. La competencia de esta corte tendr un carcter
complementario de los sistemas judiciales nacionales, ya que slo se activara cuando el estado
competente para juzgar al delito no pueda o no quiera hacerlo. Si la corte quiere ejercer la
jurisdiccin y el estado juzgando el delito, puede impugnar la competencia de la corte.
Bolilla IV
1. La luna y otros cuerpos celestes: regulacin jurdica de la actividad de los Estados. El espacio
ultraterrestre: utilizacin, registro de objetos lanzados, salvamento de astronautas,
responsabilidad internacional.
2. La costumbre: diversas formas de concebir la costumbre en el Derecho Internacional: como
manifestacin de un Derecho ya existente, como fuente de Derecho y como un derecho
espontneo. Crtica.
3. Sujetos vinculados a una situacin de beligerancia. La comunidad beligerante. Los
movimientos de liberacin nacional. Otros sujetos. Sujetos vinculados a una actividad de
asistencia. El Comit Internacional de la Cruz Roja.
4. Caso CIJ Embajada de USA en Thern
El Tratado del espacio es lo que se conoce como un tratado marco, esto es, un instrumento
que consagra ppios grales. Su utilidad es que fija, precisamente, el marco jurdico dentro del cual han
de insertarse tratados sobre aspectos o actividades sectoriales.
Es as como a ese tratado le siguieron otros, como el Acuerdo para el salvamento y la
devolucin de astronautas y la devolucin de objetos lanzados, de 1968; el Acuerdo sobre
responsabilidad internacional en actividades espaciales de 1972; el registro de objetos lanzados al
espacio de 1975 y el tratado de la Luna de 1979, entre otros.
Delimitacin inferior
No existe un lmite bien definido y aceptado por la comunidad internacional que divida el
espacio ultraterrestre del espacio areo, no obstante la importancia que reviste como separador de un
rgimen de soberana nacional, como es el que se ejerce sobre el espacio areo suprayacente al
territorio de los estados y el rgimen de libertad del espacio superior, amn de otras diferencias
destacables.
No faltan las teoras al respecto, que se apoyan en distintos fundamentos para reclamar
carcter de divisorias a las lneas que propician. Las hay de carcter cientfico, como las que
sostienen que el espacio areo termina donde termina tambin la atmosfera, o el campo de
gravitacin terrestre; las hay tambin funcionales, como la que prefiere la lnea de ms arriba de la
cual las aeronaves no encuentran ms sustento y tambin las que eligen una zona mesurable en km:
los 90, los 100, los 110 km de altura. Por ltimo, hay quienes piensan que se ha formado una
costumbre internacional que es la que fija el lmite en la rbita del satlite ms bajo. La costumbre se
apoyara en el hecho de que no se han registrado protestas de los pases subyacentes a esa rbita y
por ende tales pases consideran que su espacio areo, donde ejercen su soberana, termina por lo
menos a esa altura.
Para Barberis, si bien resulta claro que, segn el DI actual, existe una distincin entre el
espacio sometido a la soberana territorial del estado y el espacio ultraterrestre que se halla ms all
de aqul, no se ha determinado an con precisin a qu altura se encuentra el lmite entre uno y otro.
Este tema fue objeto de consideracin de la ONU, particularmente desde 1967 cuando la
cuestin fue planteada en la subcomisin jurdica de la Comisin sobre la utilizacin del espacio
ultraterrestre con fines pacficos. En noviembre de ese ao la AG adopt la resolucin 2260 en la que
solicita a esa Comisin la prosecucin activa de los estudios tendientes a la delimitacin precisa del
espacio. Pese al tiempo transcurrido, no se ha podido llegar a un acuerdo.
Numerosos criterios propuestos, en gral, de tomar como elemento determinante uno o varios
datos fsicos. Por ej, se ha sostenido que el lmite estara dado por el lmite natural de la atmosfera.
Pero lo que ocurre aqu es que la atmosfera no termina en un punto determinado, sino que
paulatinamente se va enrareciendo hasta desaparecer en la inmensidad del vaco.
Se ha propuesto tomar como criterio el hecho de que el espacio, hasta cierta altura, permite a
un avin volar debido a la sustentacin proporcionada por el aire o la circunstancia de que la
atmosfera, hasta cierta altura, rodea y acompaa la Tierra en su movimiento de rotacin.
Otros criterios proponen una delimitacin fundada en la ley de gravedad.
Si bien no se ha podido llegar a concertar un convenio sobre el lmite superior del estado en el
espacio areo, es posible comprobar que existe una prctica de los miembros de la comunidad
internacional segn la cual el espacio situado ms all del ms bajo perigeo de un satlite en rbita
est fuera de la jurisdiccin estatal. Esta prctica es reconocida por la gran mayora de estados y
hasta ahora no ha sido interrumpida. La altura aqu en cuestin oscila entre los 100 y 110 km.
La rbita geoestacionaria
Que los recursos de la Luna, as como de otros cuerpos celestes, sean patrimonio comn
parece acordar bien con la naturaleza misma de recursos que poseen, pero respecto al espacio
csmico, si se acude a la caracterizacin del primero, la cosa parece cambiar algo. Las palabras
utilizadas son provecho e inters, y sobre todo el concepto de incumbencia es pariente cercano
del de inters comn.
Barboza dice que, no teniendo los autores del tratado del espacio una formula ya acuada
utilizaron otras palabras que se acercan ms a un concepto (inters) que al otro (patrimonio).
Apuntes:
Habla la doctrina de patrimonio comn de la humanidad. Pel distingue entre el espacio areo
y los cuerpos celestes; el primero sera libertad, y el segundo patrimonio comn de la humanidad.
Principios (tratado del 67)
La libertad de exploracin y utilizacin, sin discriminacin para todos los estados del espacio
csmico.
La igualdad a ese respecto, cualquiera sea el grado de desarrollo de aquellos,
La imposibilidad jurdica de apropiacin de parte alguna del espacio por reivindicacin de
soberana, uso u ocupacin.
La utilizacin del espacio con fines pacficos y por ende la prohibicin de colocar en rbita
armas nucleares u otras de destruccin en masa, o establecer bases u otras fortificaciones, o realizar
maniobras o ensayos militares o ensayos de armas.
La responsabilidad de los estados y OI por actividades propias o de entidades no
gubernamentales bajo su jurisdiccin o control
La cooperacin y asistencia mutua
La subordinacin de las actividades espaciales al DI, incluida la carta de la ONU.
Tratado de la luna de 1979
Originado por la llegada del hombre a la luna, este tratado repite los ppios del tratado marco.
Agrega que, cuando llegue a ser posible la explotacin de los recursos de la Luna, aqulla estar
sometida a un rgimen internacional.
Contiene tambin disposiciones proclamando el libre acceso de todos los estados y la
necesidad de la no contaminacin de los cuerpos celestes provenientes de la Tierra o viceversa.
Tratado de registro de objetos de 1975
La identificacin de los objetos lanzados al espacio es necesaria por varias razones, entre
otras por la responsabilidad que su lanzamiento implica y para su devolucin en caso de que se
extraven. Establece este convenio la obligacin del estado de lanzamiento de llevar registro y
notificar al secretario gral de ONU sobre los lanzamientos y los objetos lanzados. El secretario gral
llevar un registro central.
Convenio sobre responsabilidad
Este es el nico convenio multilateral existente que establece una responsabilidad sine delicto
del estado con respecto a ciertos daos causados por objetos espaciales.
En realidad, el convenio contempla 2 tipos de responsabilidad segn que el dao se cause, sin
violacin de obligacin, por un objeto espacia sobre aeronaves en vuelo o sobre la Tierra o por hecho
ilcito sobre otra nave espacial. En el primer caso hay una responsabilidad que los anglosajones
llaman absoluta (sin violacin de obligacin y con muy escasas excepciones) y en segundo se
aplican las reglas de responsabilidad por ilicitud.
Se cumple con este convenio el ppio contenido en el tratado del espacio de 1967, arts 6 y 7,
sobre responsabilidad de los actores en el espacio por sus actividades espaciales.
Un caso de dao espacial fue el del satlite sovitico Cosmos 954, que cay accidentalmente
en el territorio de Canad y por el cual la URSS pago U$S 3 millones.
Salvamento y devolucin, de 1968
El Tratado del espacio ya impone el deber de los estados miembros de cooperar en el
salvamento de astronautas y el de devolucin de objetos lanzados al espacio. El que ahora
consideramos ampla los conceptos anteriores y establece ciertos deberes de los estados miembros
con referencia a la tripulacin de un objeto espacial que haya sufrido un accidente, o est en peligro
de sufrirlo, o haya debido efectuar un aterrizaje forzoso, ya sea en su jurisdiccin o en altamar o en
cualquier otro lugar no colocado bajo la jurisdiccin de ningn estado. Tales deberes son:
Notificar de ese hecho a la autoridad de lanzamiento, o si no puede identificarla o
comunicarse con ella, hacerlo pblico inmediatamente. Notificar tambin del hecho al secretario
gral de ONU, que a su vez deber difundir la noticia por todos los medios apropiados de
comunicacin de que disponga.
Prestar la asistencia necesaria si cae dentro de su jurisdiccin y si cae fuera de ella, la que est
en condiciones de dar
Devolver en seguridad y sin demora la tripulacin y los objetos recogidos.
validez en la norma consuetudinaria pacta sunt Servanda y en otras normas de costumbre que lo
regulan.
Kelsen pretendi aplicar la misma teora a la costumbre internacional y es all cuando recurre
a la Grundnorm para otorgar juricidad al proceso creador de la costumbre. Kelsen se pregunto
primero por la fuente de validez del tratado internacional y hallo la respuesta en la norma
consuetudinaria pacta sunt servanda. Luego se planteo la misma pregunta acerca de la costumbre y
como no encintro respuesta en el derecho positivo, recurri a una norma presupuesta, hipottica: la
Grundnorm. En este punto, Barberis estima que la respuesta adecuada a la pregunta de la validez
jurdica de la costumbre internacional es que se trata de una pregunta carente de sentido.
En este sentido, si por fuente de derecho se entiende un hecho capaz de engendrar normas de
derecho en virtud de lo determinado por una norma jurdica anterior, el procedimiento
consuetudinario no es una fuente de derecho precisamente porque no est jurdicamente regulado. Se
puede afirmar, entonces, que las normas consuetudinarias no son normas creadas por una fuente de
derecho. La comprobacin de esta circunstancia en el orden internacional es lo que llev a Ago a
afirmar que en el derecho de gentes, al lado del derecho positivo (convencional) existe un derecho
espontneo3. Esta expresin resulta ser ms adecuada para designar al derecho consuetudinario
internacional, que est compuesto por normas creadas, pero su creacin no est reglada
jurdicamente.
Las normas consuetudinarias internacionales no son creadas mediante ningn procedimiento
establecido por el derecho de gentes, es decir, no son creadas por una fuente de derecho.
3 Espontneo significa algo que se forma, pero sin que existan normas que regulen esa formacin.
Tiene que ver con la descolonizacin; es el grupo que lucha para liberarse de los
colonizadores.
Se aplica el Protocolo I de los Convenios de Ginebra (1977). Para el DI, cuando ocurren estos
movimientos se estn enfrentando dos estados
En varias resoluciones de la AG se establece el derecho de la autodeterminacin y se indica
como limite el caso de la secesin, o sea, cuando aparecen afectadas la unidad poltica o la integridad
territorial del estado.
El anlisis de las resoluciones de la AG permite llegar a la conclusin de que los
movimientos de liberacin nacional son aquellos que luchan contra el colonialismo y por la
autodeterminacin de su pas, siempre que sta no sea incompatible con la unidad poltica o la
integridad territorial de un Estado.
La actividad de los movimientos de liberacin nacional se refleja en varios aspectos de la
vida internacional.
Por un lado, las convenciones de Ginebra de 1949 sobre derecho humanitario fueron
completadas por dos protocolos adicionales de 1977, que fueron elaborados en la Conferencia
diplomtica que inicio su labor en 1974. El protocolo I ampla el mbito de aplicacin de las
convenciones de 1949. Este protocolo afirma que las cuatro convenciones de 1949 se aplican a los
conflictos armados en que los pueblos luchan contra la dominacin colonial y la ocupacin
extranjera y contra los regmenes racistas. A su vez, se prev la aceptacin de las convenciones de
Ginebra y de dicho protocolo I por parte de los movimientos de liberacin nacional. Sin embargo,
esta va no ha sido utilizada en la prctica. Los movimientos de liberacin nacional han elegido otra
va distinta que consiste en efectuar una declaracin unilateral, dirigida a veces al Comit
internacional de la cruz roja en la que se obligan a respetar las disposiciones de Ginebra y del
Protocolo.
La personalidad internacional de los movimientos de liberacin nacional se manifiesta
tambin a travs de la prctica convencional en muy distintos mbitos. Los movimientos de
liberacin han suscripto acuerdos entre s y tambin con los estados.
Finalmente, estos movimientos mantienen relaciones oficiales con los estados y algunos de
ellos participan como miembros en ciertas OI.
Las relaciones con los estados se manifiestan a travs de visitas oficiales que los dirigentes de
los movimientos de liberacin realizan a los pases, en particular, a aqullos que les prestan ayuda
econmica o que sostienen polticamente su causa.
Los movimientos de liberacin nacional son sujetos de derecho de gentes, pues son titulares
de derechos y obligaciones en el plano internacional. Es conveniente sealar que la personalidad
jurdica internacional de estos movimientos no se funda en las resoluciones de las UN ni en otras
disposiciones, sino en actos cumplidos en el mbito internacional.
Estos movimientos nacen con motivo de una situacin de beligerancia y se extinguen con
ella. Su vida concluye cuando termina la guerra de liberacin y se produce la independencia del
nuevo estado.
Entre las caractersticas propias de estos movimientos que los diferencian de los dems
sujetos vinculados a la situacin de beligerancia estn:
La existencia de un MLN no est condicionada a su reconocimiento previo por parte de
ningn SDI. Sin dicho reconocimiento no hay beligerantes o insurgente
No es necesario que ellos ejerzan jurisdiccin sobre un territorio determinado. Constituyen
una categora de sujetos funcionales.
La personalidad jurdica de los MLN es ms amplia que la que poseen la comunidad
beligerante y los insurgentes
Estas consideraciones llevan a la conclusin de que los movimientos de liberacin nacional
constituyen una nueva categora de sujetos de derecho de gentes, que puede ser diferenciada
ley marcial, estado de sitio, etc. Cuando la insurreccin dispone de buques, una de estas medidas es
declararlos piratas. Pero en el mbito internacional esta declaracin es irrelevante, y slo se
considera que hay piratera cuando efectivamente un buque realiza los actos de depredacin que
configuran este delito iuris gentium.
Con respecto a los Estados extranjeros, la insurreccin es un hecho frente al cual pueden
tomar determinadas medidas de orden interno. Dependen de las relaciones polticas y econmicas de
cada pas con el Estado en que tiene lugar la insurgencia. E.g. dictado de reglamentaciones relativas
al control de cambios, abastecimiento de petrleo y otros productos de que es abastecedor el pas en
insurgencia, etc.
Desde el punto de vista de los Estados extranjeros, la insurreccin es un acontecimiento que
ocurre en otro pas pero que puede tener consecuencias en los pases vecinos. La circunstancia de
que un Estado dicte normas preventivas en su derecho interno no implica reconocer la insurgencia en
el mbito internacional u otorgar al grupo insurgente derechos u obligaciones.
Entre 1869 hasta principios del s. XX, EEUU adopt este tipo de medidas frente a
movimientos revolucionarios, ocurridos en su mayor parte en Amrica Latina: se trat siempre de la
aplicacin de disposiciones del derecho interno de los EEUU. Lo que se llama reconocimiento de
insurgencia es slo la actitud de un Estado consistente en comprobar que en un pas extranjero hay
beligerantes, y en ciertos casos adoptar medidas de derecho interno frente a ese hecho.
En la guerra civil espaola (1936-39) se plante si un Estado slo tiene libertad para atribuir o
no una personalidad ya determinada por el derecho consuetudinario, o si puede limitar, por su propia
decisin, los derechos y obligaciones que reconoce a dichos insurgentes.
En el caso de Espaa, el rgimen de Franco no fue reconocido como comunidad beligerante
por ningn Estado extranjero, pese a que reuni todas las condiciones para ello. UK, sin embargo,
reconoci que los insurgentes ejercan el control administrativo de facto en la zona de su poder, y en
consecuencia, los actos derivados del ordenamiento jurdico establecido por los insurgentes en esa
zona fueron reconocidos como tales. El reconocimiento se limit a admitir los actos oficiales del
rgimen de Franco como actos de una entidad distinta a la Repblica espaola, lo que implica
otorgarle al rgimen cierta personalidad internacional: se limita a admitir su autoridad en la zona
ocupada, pero no comprende el derecho de beligerancia.
Apuntes:
En lo relativo a los sujetos vinculados a la beligerancia, hay distintas clasificaciones. El nivel
depende de las capacidades que tenga cada sujeto.
Beligerantes:
Lo que va a determinar si se emplea el DIH o el derecho interno del pas. Pueden tener muy
pocas capacidades. Hay por ej. un tratado de proteccin de bienes culturales que obliga a las bandas
armadas a respetarlos. Tienen as una obligacin en DI.
Comunidad beligerante:
Cuando la banda armada comienza a actuar en su estado, el gobierno puede no querer
reconocer a esa entidad como beligerantes y los terceros estados no pueden reconocerlos porque seria
intrometerse en los asuntos internos de otros estados. Pero podran hacerlo si la banda tena el control
de parte del territorio, organizado con un mando responsable y que pueden cumplir el DIH. Ej:
FARC. Colombia no reconoce que son comunidad beligerante sino que dice que son terroristas ( a
ellos no se les aplica las reglas del DIH)
El reconocimiento o no de la CB es del inters o no de la responsabilidad del estado. Estos
requisitos estn recogidos en el Protocolo II de Ginebra (1947) y convenio de Ginebra (1949).
Art 3 comn: se aplica a la lucha de los estados y las bandas armadas.
VER PROTOCOLO II: SE APLICA A GRUPOS QUE REUNAN ESOS REQUISITOS SIN
NECESIDAD DE QUE SE LO RECONOZCAN 3 ESTADOS.
Movimiento de liberacin nacional:
Tiene que ver con la descolonizacin. El grupo que lucha para liberarse de los colonizadores.
Se le aplica el Protocolo I de los convenios de Ginebra (1977). Para el DI cuando se dan estos
movimientos se estn enfrentando 2 estados.
Sujetos vinculados a una actividad de asistencia. El Comit Internacional de la Cruz Roja.
Casi todas las instituciones que se dedican especficamente a prestar asistencia actan al
margen del ordenamiento jurdico internacional. Para cumplir sus fines, no necesitan participar en
ese mbito. La asistencia en caso de grandes epidemias o con motivo de desastres naturales puede ser
llevada a cabo sin investir el carcter de persona internacional.
La principal excepcin la constituye la asistencia a los heridos y prisioneros de guerra. Las
caractersticas de la lucha armada, la necesidad de evitar que el enemigo reciba ayuda ilcitamente y
que la asistencia a los heridos y prisioneros no interfiera la actividad de los beligerantes han hecho
que el derecho internacional regule la labor de las instituciones que se ocupan de prestar auxilio
humanitario en caso de conflictos armados.
El Comit Internacional de la Cruz Roja
El origen del Comit est vinculado a los nombres de dos ciudadanos de Ginebra: Henry
Dunant y Gustave Moynier. En 1862 Dunant publica su libro Un souvenir de Solferino en el que
describe el sufrimiento atroz de los heridos en batalla y como yacen sin socorro alguno hasta varios
das despus del combate, muriendo de sed, desangrados o vctimas de infecciones. El cuadro de
horror pintado en ese libro impresiona a Moynier, quien convoca a una sociedad filantrpica y
propone someter el tema de la creacin de enfermeros voluntarios de los ejrcitos en campaa. La
sociedad aprueba la propuesta y designa una comisin encargada de elaborar el proyecto que
presentar en Berln.
La comisin decide en 1863 que se constituir en un comit permanente dedicado a socorrer a
los heridos de guerra. Convoc ese ao una conferencia en Ginebra a la que fueron invitados
distintas entidades filantrpicas y Estados donde:
Adopt una resolucin que regula la creacin en cada pas de un comit para
contribuir con el servicio de sanidad militar y en todo lo referente al socorro de los heridos de guerra.
Los enfermeros voluntarios encargados de esta labor llevarn como distintivo un brazal blanco con
una cruz roja. Los comits nacionales que se creen se comunicarn entre s a travs del Comit
internacional de Ginebra.
Adopt tres votos o recomendaciones dirigidas a los Estados:
Que los gobiernos acuerden su proteccin a los comits nacionales que se
creen.
Que se proclame, en tiempo de guerra, la neutralidad de las ambulancias y
hospitales.
Que tal estado sea reconocido tambin a favor del personal sanitario, de los
enfermeros voluntarios y de los heridos mismos, y que se adopte un distintivo idntico para el cuerpo
sanitario de todos los ejrcitos y una bandera idntica para las ambulancias y hospitales.
De inmediato comenzaron a formarse comits nacionales en distintos pases. A partir de 1864,
el Comit internacional ha sido el promotor principal de la elaboracin del derecho internacional
humanitario.
Desde 1872 las sociedades nacionales comenzaron a adoptar el nombre de sociedades de la
Cruz Roja, y el Comit de Ginebra pas a denominarse Comit internacional de la Cruz Roja.
Su situacin dentro del sistema de la Cruz Roja internacional:
contactos entre s para coordinar de mejor manera sus actividades y evitar la superposicin de
funciones. Ello puede lograrse:
Reuniones de los representantes de ambas entidades.
Acreditacin ante cada una de ellas de un representante de la otra.
En la prctica, ambas instituciones celebran tambin acuerdos para precisar el campo de
actividades de cada una.
La relacin entre el Comit internacional y las sociedades nacionales consiste en que aqul es
el organismo competente para admitir dentro del sistema de la Cruz Roja internacional a cada
sociedad nacional que se cree o se reconstituya.
El Comit internacional es un organismo autnomo dentro del sistema de la Cruz Roja
internacional, pero debe, sin embargo, ajustar su cometido a lo establecido en los estatutos de sta y
tiene una cierta dependencia de la Conferencia internacional de la Cruz Roja.
En cuanto a la situacin del Comit internacional en el Derecho suizo, se trata de una
asociacin que se rige por el Cdigo Civil. Dado que el art 60 condiciona la adquisicin de
personalidad a la aprobacin de un estatuto, puede afirmarse que el Comit es una persona jurdica
desde 1915, fecha de aprobacin de su primer estatuto. Se encuentra sujeto al derecho suizo, y por
consiguiente, le son aplicables las libertades y garantas establecidas en la Constitucin federal y su
estatuto debe ajustarse a las disposiciones del derecho civil de ese pas.
Existen tratados internacionales que atribuyen al Comit derechos y obligaciones en el plano
internacional. E.g. aquellos sobre repatriacin de prisioneros de guerra que encargan al Comit
internacional la realizacin de ciertas tareas:
Acuerdo entre Francia y EEUU de 1947 respecto de prisioneras de guerra alemanes
capturados en territorio francs: encarga al Comit la tarea de actuar como potencia protectora.
Convenciones de Ginebra de 1949 y el Protocolo I adicional de 1977 disponen que en determinadas
circunstancias el Comit puede actuar como potencia protectora o como sustituto de potencia
protectora.
Fuera de estos casos, el Comit tiene, segn las convenciones de Ginebra, otros derechos en
el plano internacional. Adems, el Protocolo I adicional I de 1977 prescribe que las partes en
conflicto le deben acordar al Comit todas las facilidades para cumplir con las tareas humanitarias
que le atribuyen las convenciones de 1949 y dicho Protocolo.
A partir de 1949 el Comit de Ginebra ha desarrollado en el plano internacional muchas otras
actividades adems de las atribuidas por las convenciones:
Hasta el fin de la II Guerra Mundial, el Comit haba suscripto acuerdos con partes beligerantes, que
no son considerados tratados internacionales.
Desde 1955 el Comit es responsable de la direccin y administracin del Servicio
internacional de bsqueda de personas desaparecidas, situado en Arolsen, Alemania. Segn el tratado
de Pars de 1954 sobre cuestiones de la guerra y la ocupacin, Alemania se oblig a asegurar la
continuacin de las tareas llevadas a cabo por aquel servicio.
Los firmantes de ese tratado (EEUU, Francia, UK y Alemania) acordaron con Blgica, Italia,
Israel, Pases Bajos y Luxemburgo constituir una Comisin internacional para el Servicio
internacional de bsqueda de personas. sta concert un tratado con el Comit de la Cruz Roja
mediante el cual le transfiere la direccin y administracin del Servicio de Arolsen.
En 1956, el Comit y la Cruz Roja de Hungra suscribieron un acuerdo acerca del control de
las operaciones de socorro confiadas a l o a las sociedades de la Cruz Roja: estipulaba obligaciones
para el gobierno hngaro.
El Comit internacional de la Cruz Roja ha suscripto varios acuerdos de sede sobre sus
delegaciones en distintos pases, incluida Argentina: reconocen al Comit internacional inmunidad de
jurisdiccin y determinadas franquicias y privilegios.
El Comit de Ginebra ha suscripto acuerdos internacionales con la ONU y las Comunidades
europeas sobre prestacin de socorros y ayuda alimentaria.
En tal caso, el Estado beligerante debe solicitar a un Estado neutral o a un organismo que rena las
condiciones indicadas antes, que asuma las funciones asignadas por las convenciones a la potencia
protectora.
Si aun as no pudiera obtenerse la designacin de una potencia protectora, la parte beligerante
deber solicitar a un organismo humanitario que cumpla las tareas encomendadas a la potencia
protectora. En este caso, la competencia del organismo es ms reducida, pues slo debe cumplir las
tareas humanitarias encomendadas a la potencia protectora y no todas las funciones conferidas a ella
por las convenciones de 1949.
Entonces, pueden presentarse dos categoras de casos en que un organismo humanitario
puede actuar como potencia protectora o como sustituto de ella, segn los tratados de Ginebra:
Cuando debe desempear todas las funciones pertinentes a la funcin de potencia
protectora.
Cuando slo debe cumplir tareas humanitarias.
Lo que es vlido para las organizaciones humanitarias en general es vlido para el Comit
internacional de la Cruz Roja, que rene los requisitos de organismo imparcial y eficaz.
Las organizaciones humanitarias llamadas a cumplir la funcin de potencia protectora o sustituto de
sta segn las convenciones de 1949 y el Protocolo I de 1977 actan en el plano internacional y son
destinatarias de derechos y obligaciones: son sujetos del derecho de gentes.
Bolilla V
1. La identificacin de las normas consuetudinarias: a) La mera comprobacin de su existencia.
a) La regla tcnica de los dos elementos: la prctica y la opinio juris. Los autores de la
prctica. Caractersticas de la costumbre. Clases de costumbre. Prueba de la costumbre.
2. Solucin pacfica de controversias: controversias jurdicas y conflictos de inters.
Negociacin. Consultas. Buenos oficios. Comisiones de investigacin. Mediacin.
Conciliacin
p9
3. La Organizacin de los Estados Americanos. El Derecho Econmico Internacional y el
Derecho Internacional de Desarrollo. El nuevo orden econmico internacional. La Carta de
los derechos y deberes econmicos de los Estados.
P 13
4. Etapas de la celebracin de un tratado: Negociacin, Adopcin, Autenticacin. El
consentimiento: formas de manifestacin y sus vicios. Ratificacin y Adhesin. Los acuerdos
en forma simplificada.
La prctica:
El elemento material de la formacin de la costumbre consiste en una prctica, es decir, en
una reiteracin de determinados hechos o actos. Los actos que constituyen la prctica han de ser
conductas humanas, o sea, actos realizados por los hombres. Adems deben ser actos vinculados de
alguna manera con las relaciones internacionales, pues una prctica meramente interna no podra dar
origen a una norma consuetudinaria internacional.
En los actos que conforman una costumbre internacional es posible distinguir entre los que ocurren
en el plano normativo (conclusin de tratados, el dictado de leyes, decretos o actos administrativos
internos) y en el plano de los hechos (el ejercicio de un bloqueo, ciertos actos de guerra, toma de
posicin de un territorio) una costumbre puede ser creada por cualquiera de las dos categoras de
actos. Pero los actos normativos que no hayan sido eficaces en la prctica no pueden servir de
fundamento en una costumbre internacional.
Puede la costumbre ser creada solo mediante una practica de actos positivos, o puede
tratarse tambin de abstenciones?
Cualquier norma consuetudinaria puede ser interpretada como habiendo sido creada por
hechos positivos o negativos segn el punto de referencia que se tome.
La doctrina realiza analiza tambin si los actos constitutivos de la prctica deben
necesariamente estar de acuerdo con los principios de la moral. La teora vinculada con la escuela
jusnaturalista sostiene, que los actos que configuran la prctica deben estar de acuerdo con las
normas de la moral. La mayora de los autores actuales prescinden del elemento moral en la
formacin de la costumbre.
Es suficiente que se trate de actos que si bien difieren en algunos aspectos guardan una
semejanza entre ellos. Lo esencial para la formacin de la costumbre es que, de la serie de actos que
se suceden, puedan deducirse claramente ciertas pautas comunes a todos ellos.
Para que una prctica pueda crear una norma consuetudinaria, su observancia debe reunir
ciertos requisitos respecto del espacio y del tiempo.
Apuntes:
El elemento material, la prctica, es la repeticin de conductas. No es necesario que sean
idnticas, pero s constantes, ininterrumpidas y semejantes:
En el tiempo: no es necesario que sea inmemorial; puede que al poco tiempo se forme una
costumbre e incluso se acepta que surja de modo automtico. (Ej. derecho del mar).
En el espacio: pueden ser generales, regionales, bilaterales
Costumbre general
Son aquellas normas consuetudinarias que se aplican a todos los sujetos de derecho
internacional, incluso a aquellos que no intervinieron en su elaboracin. Por ejemplo, la libre
utilizacin del espacio ultraterrestre: sta comenz con el lanzamiento del Sputnik por la URSS y
nadie se opuso, demostrando de esta forma su asentimiento. Por tanto, no es necesario que todos
participen de su elaboracin ni que todos puedan realizar la actividad; con el hecho de no oponerse
se genera la costumbre y es aplicable a todos los sujetos de la comunidad internacional. En el caso
del espacio ultraterrestre por ej, si bien pocos lo hacen, nadie se opone.
Costumbre regional
Es aquella que se aplica slo a aquellos que participaron de su elaboracin. No se aplica
entonces a terceros estados que no participaron de su creacin y tampoco a los que se opusieron
desde el momento de la creacin misma (caso del objetor persistente) diferencia esencial con la
costumbre gral. Un ejemplo de costumbre regional es el caso del Asilo de Haya de la Torre. En 1948
se ocasiono una rebelin militar en Per y se imputaba a de la Torre haber incitado dicha rebelin.
En enero del ao siguiente, de la Torre se present en la Embajada de Colombia y solicit asilo, que
le fue otorgado. El embajador colombiano aleg que conforme al art 2, prr. 2 de la Convencin de
la Habana de 1928 sobre asilo, se le deba otorgar un salvoconducto para que abandonara el pas. Por
nota subsiguiente el mismo embajador informo al gobierno peruano que el gobierno de Colombia
haba calificado a Haya de la Torre como asilado poltico, de acuerdo con el art 2 de la Convencin
sobre Asilo Poltico de Montevideo (1933). El gobierno peruano objeto las facultades de Colombia
para calificar unilateralmente el delito y, en consecuencia, rehus extender el salvoconducto que le
solicitara. Finalmente, la corte dijo que no se poda aplicar la costumbre a Per porque no haba
intervenido en la creacin de la Convencin de Montevideo y encima se haba opuesto desde el
comienzo (no se aplicaba porque haba objetado).
Costumbre bilateral
Se crea entre 2 estados; en efecto entre 2 estados es posible la creacin de normas
consuetudinarias. No es un tratado tcito. Para un tratado son necesarios ciertos rganos facultados o
presumidos de estarlo. La forma de creacin de la costumbre es diferente (practica + opinio iuris).
Caso: Derecho de paso entre la India y Portugal : en la India haba dos enclaves portugueses.
Un enclave es un pedazo de territorio de un pas rodeado por otro. Era poca de ultramar. Hubo una
revuelta (1960) y la India no les daba ms derecho de paso a Portugal. Se llev el caso a la corte ya
que se le negaba el paso. Si bien esos enclaves eran producto de una convencin muchos aos atrs,
la corte vio la costumbre del paso. La India deca que no puede haber costumbre bilateral y que eso
era un tratado. Deca que depende de lo que se pasaba se peda permiso o no. Aqu la corte dice que
existe la costumbre bilateral y la diferencia de los tratados.
En cuanto al tiempo, la jurisprudencia ha reconocido la existencia de normas
consuetudinarias creadas por prcticas seculares y otras que se han formado en periodos muy breves.
No se exige como condicin esencial para la formacin de una costumbre que una conducta
determinada sea practica durante un periodo ms o menos prologado, sino que la prctica en cuestin
sea observada de manera ininterrumpida y constante.
La opinio juris:
Las normas consuetudinarias son identificables en la medida en que en su formacin han
intervenido dos elementos: una prctica general, ininterrumpida y constante de determinados actos y
un elemento psicolgico. La presencia de la opinio juris como elemento en la formacin de la
costumbre tiene sus orgenes a comienzos del siglo XIX y fue la escuela historicista alemana la que
se ocup de ella.
Se observan dos concepciones:
Una parte de la doctrina en derecho de gentes ensea que la opinio juris es la conviccin que
han de tener los sujetos que realzan una prctica, de observarla como si se tratada de una norma
jurdica. Debe estar convencidos de la obligatoriedad jurdica de ejecutarla, conviccin que se
originaria en una norma de derecho que ellos creen como existente.
Otros autores consideran la opinio juris como la conviccin, con la cual los sujetos actan, de
la necesidad de observar un cierto uso o una prctica determinada. Aquellos que practican un uso
determinado no deben estar convencidos de que cumplen con una obligacin jurdica, sino que lo
observan porque un deber impuesto por la moral y el derecho natural as se lo exige.
La diferencia entre estas dos concepciones consiste en que para la primera, el autor de la
prctica debe observarla con la conviccin de cumplir con una obligacin jurdica, en tanto que para
la segunda, el cumplimiento de la prctica es considerado como una obligacin meta jurdica.
El elemento psicolgico no es admitido de modo unnime por la doctrina.
Kelsen afirma que la prueba de la opinio juris es casi imposible y que en muchos casos el
elemento psicolgico no desempea ningn papel en la formacin de la costumbre.
Posteriormente, Kelsen preciso que su crtica se dirigira solo a quienes identifican la opinio
juris con la conviccin de conformarse a un obligacin jurdica y ha aceptado la presencia del
elemento psicolgico en la formacin de la costumbre.
La concepcin tradicional no exige que esa norma jurdica exista, sino que los sujetos que
observan la prctica crean que ella existe.
Hbito y costumbre:
La regularidad externa de una conducta humana puede ofrecer diferencias si se tiene
encuentra la actitud interna de los miembros del grupo social que la prctica. Habr casos en que la
reiteracin de una conducta determinada responder solo a imitacin y se estar entonces en
presencia de un hbito o de un uso. En otros casos, la repeticin de una conducta se debe a que los
integrantes del grupo social ven en ella una regla a seguir y su incumplimiento despierta la crtica y
una cierta presin social del grupo. En esta hiptesis se tratara de una costumbre. El hbito, fundado
en un mero proceso de imitacin no despierta en los integrantes del grupo social ninguna reaccin
hostil. Por el contrario, la trasgresin de una costumbre se traduce en una forma de reaccin crtica u
hostil. Cuando este tipo de sanciones ocupa un lugar preponderante en un ordenamiento social, se
considera que este es un rgimen jurdico. No es necesario para ello que haya un rgano encargado
de aplicar las sanciones, pues puede tratarse simplemente de un rgimen descentralizado.
En la costumbre se presentan dos prcticas:
Una que consiste en ajustarse a la pauta general valorada positivamente por la comunidad
Otra que es la reaccin hostil frente a aquellos que no han seguido dicha regla general.
Para que se trata de una costumbre tiene que darse la regularidad en ambas prcticas, ya que
si la reaccin hostil no ocurre se est ante un hbito.
La diferencia fundamental entre el hbito y la costumbre radica en la actitud interna de
quienes cumplen la prctica. En la costumbre los individuos realizan una prctica determinada
creyendo que cumplen con una regla general a seguir y se reacciona crticamente frente a quienes no
la cumplen.
Se puede concluir que la actitud interna de aquellos que cumplen una prctica, no por
imitacin sino por considerarla como pauta o regla general, es lo que se denomina opinio juris.
En el derecho internacional una costumbre es jurdica cuando la reaccin de la comunidad es
analiza a la que ocurre cuando se transgred el orden jurdico.
Cuestin de prueba de la opinio juris: algunos de los que niegan su existencia suelen invocar el
argumento de que, al tratarse de un elemento psicolgico, su prueba es prcticamente imposible.
Sin embargo, la actitud de quienes cumplen una prctica habitual no se prueba solo mediante
un anlisis psicolgico, sino que tambin se puede demostrar a travs de la observacin de la
conducta del grupo social.
Los autores de la prctica
los rganos externos del Estado: los sujetos cuya actividad tiene mayor importancia en la
creacin de la costumbre son los Estados. Como personas morales actan siempre mediante rganos.
Dentro de los rganos estatales es posible distinguir aquellos que representan al Estado en plano
internacional, que pueden llamarse rganos externos, y los que actan en el mbito externo, como los
tribunales, el parlamento, etc.
La actividad de los rganos externos del Estado ha dado lugar a numerosos normas de costumbre.
los rganos internos del Estados: las normas de costumbre pueden ser creadas tambin
mediante las leyes de los Estados.
las organizaciones internacionales: en cuanto a la prctica de las organizaciones
internacionales es necesario distinguir entre la actividad que sus rganos desarrollan en su interior
(orden jurdico interno de la organizacin) y la actividad que cumplen en el plano internacional.
La actividad que se realiza en el seno interno de la organizacin puede dar origen a reglas
consuetudinarias pertenecientes al orden jurdico interno de aquella. El ordenamiento jurdico de
cada organizacin, al igual que el orden jurdico de cada estado, no forma parte del derecho de gente.
La prctica de una organizacin en el plano internacional puede crear normas consuetudinarias
internacionales.
los tribunales internacionales: el derecho consuetudinario puede ser creado tambin a travs
de las decisiones de los tribunales internacionales
los tratados internacionales: una de las caractersticas del estado actual de las relaciones
intencionales es la tendencia cada vez ms acentuada a pretender regularlas mediante tratados. Nada
se quiere dejar librado a la regulacin consuetudinaria. Este hecho trae como consecuencia una
preponderancia del derecho convencional respecto de la costumbre. A su vez, los nuevos tratados que
surgen, influyen en la creacin de nuevas normas consuetudinarias. Ciertas clusulas convencionales
son repetidas en varios tratados referentes a una misma materia, en la prctica es posible hallar casos
en los que la ausencia de una norma convencional aplicable han sido decididos de acuerdo a una
costumbre creada por cierto nmero de tratados destinados a regular situaciones anlogas.
Hay una clusula convencional aplicable pero esta es interpretada a la luz de las reglas
anlogas contenidas en otros tratados. Estas reglas similares son consideradas como habiendo creado
una costumbre y la clusula convencional en cuestin es interpretada de acuerdo con ella.
las personas privadas: en la doctrina algunos autores admiten que una costumbre puede ser
creada por la prctica ininterrumpida y constante de las personas privadas.
La labor de identificacin de la costumbre y sus lmites
Hay otros criterios para identificar las normas de costumbre. Se trata siempre de meros
criterios prcticos y no de reglas de reconocimiento pertenecientes al orden jurdico internacional. Es
imposible que el proceso de creacin de normas consuetudinarias sea regulado jurdicamente por la
sencilla razn de que estas son las primeras normas del derecho internacional positivo En un orden
jurdico centralizado, la labor de identificar las normas de costumbre pertenece a los jueces.
El derecho internacional no es un orden jurdico centralizado. Los jueces y los tribunales
arbitrales existen en la medida en que los estados dan su consentimiento para ello. Pero sus
decisiones son de una importancia fundamental para la identificacin de las normas
consuetudinarias. Las organizaciones internacionales ejercen a veces esta funcin.
El rgano competente para determinar en cada caso si existe o no una norma consuetudinaria
tiene un poder discrecional pues no hay en el orden internacional ninguna regla que indique que
condiciones a de reunir una prctica para ser tenida como costumbre.
La funcin de identificar normas consuetudinarias es una labor discrecional del rgano
competente, pero tiene un lmite consistente en que no se puede incurrir en arbitrariedad.
El intento de fijar en un tratado internacional las condiciones de formacin de la costumbre
El problema de saber si es posible codificar en un tratado internacional las condiciones de
creacin de la costumbre debe tener una respuesta negativa. Si se celebra un tratado indicando las
condiciones de elaboracin del derecho consuetudinario, se estara reglando la formacin de la
costumbre dentro de un mbito limitado a los firmantes del tratado. Se tratara de una costumbre
convencional.
Esta costumbre internacional no tendra la caracterstica tpica del derecho consuetudinario
que consiste en que sus disposiciones son validas aun para los estados que no han participado en su
formacin.
Adems ese tratado no podra impedir que la costumbre general (no codificada) contine
actuando como creadora de normas jurdicas en el derecho de gentes. De esta manera habra en el
orden jurdico internacional por una parte una costumbre convencional, valida entre los estados
firmantes del tratado, y por la otra, la costumbre general.
subversin (Ej el tercer reich). Obviamente este tipo de disputas raramente encontrara solucin sino
en el mundo de los hechos.
La solucin de controversias en algunos instrumentos internacionales
Los primeros intentos de codificacin de estos mtodos tuvieron lugar en las conferencias de
paz de la Haya de 1899 y 1907, en donde se suscribieron convenciones sobre la materia.
Posteriormente, los tratados multilaterales que codifican el DI incluyeron procedimientos de solucin
pacifica. Por ej la CV en su art 65 dispone: Si. por el contrario, cualquiera de las dems partes ha
formulado una objecin, las partes debern buscar una solucin por los medios indicados en el
articulo 33 de la Carta de las Naciones Unidas. Aqu remite al art de la carta que obliga a los
estados a recurrir a los medios mencionados. Tocante controversias respecto de normas de ius
cogens, el mismo instrumento hace obligatoria la jurisdiccin ante la CIJ.
La ONU, como entidad con vocacin universal y en cumplimiento de su fin ppal que es el
mantenimiento de la paz y la seguridad internacionales, establece en el art 33.1 de la carta:
Las partes en una controversia cuya continuacin sea susceptible de poner en peligro el
mantenimiento de la paz y la seguridad internacionales tratarn de buscarle solucin, ante todo,
mediante la negociacin, la investigacin, la mediacin, la conciliacin, el arbitraje, el arreglo
judicial, el recurso a organismos o acuerdos regionales u otros medios pacficos de su eleccin.
El Consejo de Seguridad, si lo estimare necesario, instar a las partes a que arreglen sus
controversias por dichos medios.
Naturaleza del arreglo pacfico de controversias
El arreglo pacfico de controversias tiene 2 caractersticas:
Se trata de una obligacin gral, impuesta por el DI moderno, por la cual los estados deben
arreglar sus controversias por medios pacficos y segn algunos autores que dicha obligacin
procede de una norma de ius cogens.
Los estados conservan una amplia libertad en la eleccin del medio que emplearan para solucionar
sus diferencias.
Obligacin de ius cogens?
La obligacin de la solucin pacfica de controversias tendra el carcter de una obligacin
gral en virtud del art 2.3 de la carta, entre otras cosas. Esa disposicin dice: Los Miembros de la
Organizacin arreglarn sus controversias internacionales por medios pacficos de tal manera que no
se pongan en peligro ni la paz y la seguridad internacionales ni la justicia.
Tocante su presumido carcter de ius cogens, conviene advertir que el lenguaje utilizado no
es terminante: tratarn de buscar solucin (art 33) procurar un arreglo pronto y justo. Es claro
tambin que la obligacin deja libertad a las partes para acudir a cualquier medio que no sea la
fuerza.
Barboza dice que estas caractersticas hacen de esta obligacin, una obligacin sui generis de
un contenido especial cuyo cumplimiento se basa enteramente en la BF de las partes. Hay una
obligacin de tratar de llegar a un acuerdo de BF, pero no de alcanzarlo, porque se trata de un
mandato dirigido a dos estados soberanos y no de una obligacin individual.
Lo que hace particular a este deber es su contenido, que no es otro que el de sentarse a la
mesa de las negociaciones para emprenderlas de BF, aunque como ya se dijo, no sea obligatorio
llegar a un acuerdo.
Parece difcil imaginar una norma de ius cogens con tales trminos. La que s es imperativa, y
asumible por cada uno de los estados individualmente, es la obligacin de no resolver la controversia
por la fuerza.
Ahora bien, el no uso de la fuerza es el limite a la conducta de los estados parte en una
controversia, pero no es la fuente de la obligacin de no resolverla por la fuerza.
Tienen los estados la obligacin de resolver sus controversias internacionales? La respuesta parece
ser que tienen la obligacin de negociar.
Libre eleccin de los medios
Este segundo rasgo tiene entre sus fundamentos, el fallo de la CPJ en el caso del Estatuto de
Carelia oriental: est perfectamente establecido en DI que ningn estado puede ser obligado a
someter sus controversias con otros estados a mediacin, arbitraje, o cualquier otro medio de
solucin pacifica sin su consentimiento. Cada una de las partes de la controversia no est obligada a
seguir un procedimiento en particular, pero esto no significa que no estn obligadas a ningn medio.
Su obligacin es tratar de resolver por algn medio.
Procedimientos diplomticos
Negociacin: La negociacin diplomtica es el medio ms utilizado. Ofrece ventajas que
derivan de la relacin directa y exclusiva entre las partes y de la falta de formalismo del
procedimiento. Entre los inconvenientes est la eventual asimetra en la importancia poltica y
econmica de los estados, que posibilita la presin de los ms fuertes para imponer sus intereses.
En realidad, es el procedimiento por excelencia al que se acude para iniciar cualquier otro de los
mtodos existentes y ms de una vez tambin para aplicar las soluciones emergentes de ellos.
Buenos oficios: En los dems mtodos diplomticos ya interviene un tercero, gralmente otro
estado o una personalidad internacional y modernamente algn representante de algn organismo
internacional, que busca facilitar la solucin. En el procedimiento de los buenos oficios, el tercero
toma la iniciativa de acercar a las partes distanciadas por el conflicto sin participar directamente de
las negociaciones, esto es, sin proponer soluciones.
Mediacin: Al igual que el anterior interviene un tercero, pero en este caso, el tercero elabora
una propuesta de solucin luego de escuchadas ambas partes, sobre la que stas tendrn que
pronunciarse. La propuesta no es vinculante y por ende las partes pueden no aceptarla, lo que no
impide al mediador presentar nuevas propuestas.
La mediacin y los buenos oficios pueden ser solicitados por las partes u ofrecidos por
terceros estados o personalidades internacionales.
La investigacin o encuesta: Este mtodo se aplica fundamentalmente a determinar los
hechos motivo de la controversia, puesto que muchas veces son los hechos mismos los cuestionados
por las partes. En la practica se crea gralmente una comisin mixta de expertos que elaboran un
dictamen sobre la realidad de los hechos planteados. La AG por medio de una resolucin en 1991
recomend a los rganos encargados del mantenimiento de la paz y seguridad internacionales la
utilizacin de este mtodo para la prevencin de los conflictos.
La conciliacin: Este mtodo es parecido a la investigacin, ya que autoriza la determinacin
de los hechos de la controversia, y a la mediacin, puesto que busca finalizar la controversia
mediante una propuesta de la comisin de conciliacin basada en el DI.
Normalmente se designa una comisin de conciliacin compuesta por 3 o 5 miembros: cada
estado norma uno o dos de su nacionalidad y el restante se designa de comn acuerdo por las partes o
se deja liberado a la eleccin de los ya normbrados, o es nombrado por un tercero, por ej, por el
secretario gral de la ONU u otro personaje que merezca la confianza de las partes. La comisin
elabora un informe, en el cual se estudian todos los aspectos del caso y se propone una solucin que
no es obligatoria para las partes.
La conciliacin es el mtodo ms utilizado en los grandes convenios multilaterales de
codificacin, y en algunos casos se establece su obligatoriedad, o sea, que las partes tienen la
obligacin de sentarse a la mesa de conciliacin aunque, desde luego, las propuestas que la comisin
les someta no son vinculantes.
prevenir guerras entre las naciones americanas. Lamentablemente la guerra entre Per, Bolivia y
Chile frustr la iniciativa.
Retomada 6 aos ms tarde por el congreso de USA, el secretario de estado Bayard formaliz
las invitaciones para el encuentro en 1889. En 1890 se firmo un informe que dispona que los estados
se uniran para establecer un Bur Internacional americano con sede en Washington. La importancia
de esta reunin radica en que inicio la serie de conferencias que constituyeron el comienzo del
sistema interamericano.
Al ppio no se le asign un carcter poltico sino meramente comercial. En 1910 el Bur
comercial recibi el nombre de Unin Panamericana.
El sistema funcion reunindose a intervalos no especficamente fijados en conferencias
interamericanas. La novena conferencia de Bogot fue la ltima del sistema informal, ya que en esa
oportunidad se adopto la carta de una nueva institucin internacional que se denomino la
Organizacin de los estados americanos (OEA), que recogi la tradicin histrica de esta antigua
conjuncin de estados, dndole una forma acorde a los tiempos que corran e insertndose en el
marco de una nueva organizacin mundial: la ONU.
Adoptada la Carta de las Naciones Unidas, se haba previsto en el Acta de Chapultepec que
los Estados de Amrica concluiran un pacto de seguridad regional colectiva una vez terminada la
Conferencia sobre el futuro del mundo y la regin. Se reunieron en Brasil, en la Conferencia
Interamericana para el Mantenimiento de la Paz y Seguridad Continentales, adoptando el TIAR.
As llegamos a la novena Conferencia Interamericana celebrada en Bogot en 1948 que
adopt la Carta de la OEA, y adems el Pacto de Bogot (Tratado americano de soluciones
pacficas), la Convencin interamericana sobre concesin de derechos polticos a la mujer y el
Convenio Econmico de Bogot.
La Carta de la OEA
Tuvo inspiracin en la Carta de las Naciones Unidas, en cuyo Cap. VIII se insert (Acuerdos
regionales). Se utiliz como base del nuevo instrumento la experiencia latinoamericana de la difusa
Unin Panamericana.
Estructura
Asamblea General: rgano supremo. Decide la accin y poltica general de la Organizacin.
Se rene una vez el ao y eventualmente, en sesiones extraordinarias.
Reunin de Consulta de Ministros de Relaciones Exteriores: Se rene a pedido de
cualquier Estado. En caso de ataque armado dentro del territorio de un Estado americano deber
convocarse de inmediato por el Presidente del Consejo.
Consejo Permanente: Constituido por un representante de cada Estado. Acta en forma
permanente, y se ocupa de cualquier asunto que le encomienda la Asamblea o la Reunin de
Consulta. Acta provisionalmente como rgano de consulta, en caso de ataque armado un pas. Su
funcin poltica principal es velar por las relaciones amistosas entre los Estados para lo cual asistir
en la solucin pacfica de controversias.
Secretara General: rgano central y permanente. Secretario General dirige la Secretara y
participa con voz pero sin voto en todas las reuniones de la Organizacin.
Y adems se enumeran: Comit Jurdico Interamericano, Comisin Interamericana de
Derechos Humanos, Conferencias y organismos especializados.
La OEA cumple con el postulado democrtico que da a cada Estado un voto.
Sistema de seguridad colectiva.
Esta es la razn de ser de la Organizacin. Esto es, que una agresin contra un estado
americano fuera considerada una agresin a todos los dems, de manera que la seguridad fuese
responsabilidad colectiva de todos los estados americanos.
La carta en el Cap. VI estableci dos principios: solidaridad frente a la agresin contra la
integridad o violacin del territorio de un Estado americano y aplicacin de medidas y
procedimientos establecidos en tratados especiales (existe un solo tratado especial, el TIAR).
El Derecho Econmico Internacional
Conjunto de reglas de Derecho Internacional Pblico que seran aplicables a la produccin e
intercambio de bienes y servicios. La caracterstica principal es que deja de lado el postulado
fundamental del Derecho Internacional clsico, que es el principio de igualdad jurdica de los
Estados. Su punto de partida es que existe, en el terreno econmico, una desigualdad radical entre las
distintas categoras de Estados y que el objeto mismo de esta rama del derecho es atenuar o an hacer
desaparecer esa desigualdad radical en el plano econmico y social. Y a estas categoras distintas de
Estados se han de aplicar, en el terreno econmico, reglas diferentes fundadas en el axioma
aristotlico de que la verdadera igualdad consiste en tratar desigualmente a sujetos desiguales. G8
El Derecho Internacional del Desarrollo
La Carta ONU en su Art. 55 enuncia que con el propsito de asegurar las relaciones pacficas
entre las naciones, la Organizacin promover el desarrollo econmico y social de todos los Estados.
Hoy en da la accin de la ONU en pro del desarrollo econmico y social ha adquirido tal
importancia y autonoma que ha llegado a ser un fin en s. Invirtiendo esos conceptos, el
mantenimiento de la paz y el desarme son considerados hoy condicin indispensables para el
desarrollo.
En un primer momento se concibi la contribucin de los Estados desarrollados al desarrollo
econmico, social y cultural de los Estados en va de desarrollo como una forma generosa de
asistencia puramente voluntaria que podran brindar los pases ms ricos a los menos adelantados.
Hoy ha evolucionado, proclamando en su lugar el deber de cooperacin internacional para el
desarrollo, como una empresa colectiva de todos en inters de todos, a fin de llegar a unas relaciones
econmicas mundiales que sean realmente integradas.
Comprende la asistencia tcnica, y sobre todo financiera, hoy fundamentalmente a cargo del
Banco Internacional para la Reconstruccin y el Desarrollo (Banco Mundial). Creado en 1944 se
aboc primero a la reconstruccin de las economas devastadas por la guerra, pero muy pronto se
dedic exclusivamente a la ayuda del desarrollo en el Tercer Mundo. Los contratos de prstamo y
garanta que contrae con los Estados configuran acuerdos regidos por el Derecho Internacional
Pblico. La ayuda financiera del BIRD no est ligada (puede adquirir bienes de donde sea ms
conveniente), a diferencia de la ayuda financiera bilateral, que crea situaciones de cuasi-monopolio y
dependencia.
El nuevo orden econmico internacional
El objetivo fundamental del desarrollo econmico, social y cultural de los Estados del Tercer
Mundo es lograr un nuevo orden econmico internacional basado en la equidad, la igualdad
soberana, la interdependencia, el inters comn y la cooperacin entre todos los Estados, sin
distincin de sistemas econmicos y sociales.
Se trata de alcanzar un nuevo orden econmico. De ah el papel que le incumbe al Derecho
Internacional en ese proceso: la palabra orden est indicando que no se trata slo de cuestiones de
economa poltica, sino de la elaboracin de un sistema jurdico que someta las relaciones
econmicas internacionales a normas que respondan a principios de un mayor justicia distributiva. El
Derecho Internacional est llamado a desempear una funcin dinmica, como instrumento de
cambio.
Pero la normativa que aspira a concretar ese deber de cooperacin pertenece en gran medida a
lo que los juristas llaman soft-law, es decir, disposiciones que tiene un perfil programtico. Es lo
que ocurre, por ejemplo, en la Carta de Derechos y Deberes Econmicos de los Estados, aprobada
por la Asamblea General en 1974, con el voto contrario de los Estados desarrollados de occidente.
La Carta de los derechos y deberes econmicos de los Estados
Constituye el marco normativo del nuevo orden econmico y se define como el primer paso
en la codificacin y desarrollo progresivo de la materia.
Contiene disposiciones de carcter declarativo, que reiteran normas ya existentes en el
Derecho Internacional. Ej. Art. 1 proclama derecho de todo Estado de elegir su sistema econmico,
poltico, social o cultural y de reglamentar las inversiones extranjeras y las actividades de empresas
transnacionales. Art. 4 reconoce el derecho de todo Estado a practicar el comercio internacional.
Otras cristalizan normas de Derecho Internacional emergentes. Ej. Relativos a la soberana
permanente de todo Estado sobre sus riquezas, recursos naturales y actividades econmicas.
Proclamado por primera vez en Asamblea General en 1952, hoy es aceptado unnimemente. Ha sido
sustento jurdico de numerosos actos de nacionalizacin de empresas que explotaban recursos
naturales en el Tercer Mundo.
Y en tercer lugar disposiciones de carcter programtico. Constituyen reglas que tienen
sentido en el futuro, hechas no para juzgar o decidir controversias, sino para promover, programar e
imprimir una orientacin ms solidaria y equitativa de la actividad econmica. Ej. La necesidad de
colaboracin entre Estados para el control de transnacionales, el deber de abstenerse de aplicar
medidas econmicas y polticas a las asociaciones de productores de materias primeras; la necesidad
de acuerdos multilaterales a largo plazo sobre productos bsicos, el deber de cooperacin en
transferencia de tecnologa, la concesin de preferencias arancelarias a pases en desarrollo, etc.
En virtud de su predominio numrico se plantea: Constituye esta Carta realmente derecho
positivo? Si se examina Derecho Internacional con una perspectiva temporal se aprecia la
significacin de estas disposiciones. Fijan un programa de accin y orientaciones bien definidas para
el logro del NOEI.
Una vez que se cumpli con la etapa anterior, y el texto ha sido adoptado, su autenticacin se
verificara normalmente ya sea mediante la firma, la firma ad referndum o la rbrica de los
representantes, ya sea puesta en el texto del tratado, o bien en el acta final de la conferencia en que
figure el texto. Naturalmente que si el texto mismo adoptado o por resolucin aparte de la
conferencia se prev otro procedimiento de autenticacin, l tendr precedencia sobre la regla
anterior. La autenticacin, en suma, es la prueba forma de la adopcin del texto. Entonces, el texto
de un Tratado quedar acreditado como autentico y definitivo Mediante el procedimiento que se
prescriba en el o que convengan los Estados que hayan participado en su elaboracin o
A falta de tal procedimiento ad hoc se autorizar mediante la firma, la firma ad referndum
o la rbrica puesto por los representantes de esos Estados en el texto del tratado o en el acta final de
la conferencia en la que figure el texto
Manifestacin del consentimiento de las partes
Formas de manifestacin del consentimiento en obligarse por un T (art. 11 & sigs) Una vez
cumplidos los pasos anteriores, las partes deben manifestar su consentimiento en vincularse por ese
texto que an no los obliga a nada. El consentimiento de un Estado en obligarse por un Tratado podr
manifestarse mediante:
la firma del representante,
el canje de instrumentos que constituyen un tratado,
la ratificacin, la aceptacin, la aprobacin o
la adhesin
o en cualquier otra forma que se hubiere convenido
Mediante la firma:
El consentimiento de un Estado en obligarse por un tratado se manifestara mediante la firma
de su representante:
Cuando el tratado disponga que la firma tendr ese efecto
Cuando conste de otro modo que los Estados negociadores han convenido que la firma tenga
ese efecto o
Cuando la intencin del Estado de dar ese efecto a la firma se desprenda de los plenos
poderes de su representante o se haya manifestado durante la negociacin
La rbrica de un texto equivaldr a la firma del tratado cuando conste que los Estados
negociadores as lo han convenido
La firma "ad referndum" de un tratado por un representante equivaldr a la firma
definitiva del tratado si su Estado la confirma.
Mediante el canje de instrumentos que constituyen un tratado:
El consentimiento de los Estados en obligarse por un tratado constituido por instrumentos
canjeados entre ellos se manifestara mediante este canje:
Cuando los instrumentos dispongan que su canje tendr ese efecto; o
Cuando conste de otro modo que esos Estados han convenido que el canje de los
instrumentos tenga ese efecto.
Mediante la ratificacin, la aceptacin, la aprobacin:
El art 2.b) de la CV los define: se entiende por "ratificacin", "aceptacin", "aprobacin" y
"adhesin", segn el caso, el acto internacional as denominado por el cual un Estado hace constar en
el mbito internacional su consentimiento en obligarse por un tratado
Normalmente, no alcanzar la firma; ser necesaria una instancia posterior, representada por
un instrumento de ratificacin. En efecto, el consentimiento de un Estado en obligarse por un tratado
se manifestara mediante la ratificacin:
Cuando el T disponga q tal consentimiento debe manifestarse mediante ratificacin
Cuando conste de otro modo que los Estados negociadores han convenido que se exija
la ratificacin;
Cuando el representante del Estado haya firmado el tratado a reserva de ratificacin;
Cuando la intencin del Estado de firmar el tratado a reserva de ratificacin se
desprenda de los plenos poderes de su representante o se haya manifestado durante la negociacin.
El consentimiento de un Estado en obligarse por un tratado se manifestar mediante la
aceptacin o la aprobacin en condiciones semejantes a las que rigen para la ratificacin.
Modernamente, la ratificacin parece surgir de la divisin de poderes imperante en una
democracia. Siendo el PE normalmente el encargado de conducir las relaciones internacionales, le
toca a l el manejo de las negociaciones. Sin embargo, llegado el momento de concluir el tratado el
parlamento ha adquirido tambin normalmente la atribucin de aprobarlo para autorizar al PE a
emitir el instrumento de ratificacin. En todo caso, los pasos concretos de la ratificacin dependern
de la CN de cada pas.
Mediante la adhesin:
Si un estado no particip en la negociacin puede acceder a un tratado por adhesin posterior:
Cuando el tratado disponga que ese Estado puede manifestar tal consentimiento mediante la
adhesin:
Cuando conste de otro modo que los Estados negociadores han convenido que ese
Estado puede manifestar tal consentimiento mediante la adhesin; o
Cuando todas las partes hayan consentido ulteriormente que ese Estado puede
manifestar tal consentimiento mediante la adhesin.
Esto sucede en los llamados tratados abiertos.
Canje o depsito de los instrumentos de ratificacin, aceptacin, aprobacin o adhesin
Art 16 CV: Salvo que el tratado disponga otra cosa los instrumentos de ratificacin,
aceptacin, aprobacin o adhesin harn constar con el consentimiento de un Estado en obligarse por
un tratado al efectuarse:
a) su canje entre los Estados contratantes (gralmente en bilaterales o restringidos):
b) su depsito en poder del depositario (cuando son ms); o
c) su notificacin a los Estados contratantes o al depositario si as se ha convenido.
Acuerdos en forma simplificada
Los tratados en forma simplificada son gralmente bilaterales y se perfeccionan por un cambio
de notas: en la nota de una de las partes se hace la propuesta del texto y se dice que si la otra parte lo
acepta, ese texto ser un tratado entre ambos estados. la respuesta expresa que la propuesta hecha,
que suele trascribirse ntegra y fielmente, es aceptada y que por ende el texto es un tratado entre
ambas partes.
Bolilla VI
1. El tratado: concepto y lmite del tratado internacional. Clasificacin. La Convencin de
Viena sobre el Derecho de los Tratados (1969). Convencin de Viena de 1986. P7
2. El territorio del Estado. La distincin entre soberana territorial y supremaca territorial. El
territorio como el mbito de validez espacial de una norma jurdica especfica. La extensin
del territorio del Estado. El derecho internacional general. La modificacin de la extensin
del territorio del Estado mediante actividades humanas. El espacio terrestre. Espacios
continuos y discontinuos. Los enclaves.
3. El arbitraje. El compromiso arbitral. Designacin de los rbitros. Competencia.
Procedimiento arbitral. Derecho aplicable. Sentencia. Recursos. Casos de nulidad de una
sentencia arbitral. Ejecucin de la sentencia arbitral. La Corte Permanente de Arbitraje.
Arbitraje entre Estados y empresas extranjeras.
4. Caso de los Ensayos Nucleares.
cogens no permite a los Estados que deroguen sus normas mediante un tratado y que pacten fuera del
orden jurdico algo que es contrario a aquel.
Si los tratados internacionales pueden estar regidos parcialmente por el derecho de gentes.
Es posible que las partes puedan determinar si el convenio que conciertan se someter al
derecho internacional. Pero si un acuerdo, pese a la declaracin de las partes en el sentido de que se
trata de un convenio no obligatorio, es respetado por ellas en la practica posterior como si fuera un
tratado jurdicamente vinculatorio, dicho acuerdo puede convertirse en tal debido a esta practica que
implica una modificacin de lo convenido originariamente.
Lo que importa es precisar si las Partes contratantes han celebrado el acuerdo en virtud del
derecho de gentes y, utilizando la libertad que este orden jurdico brinda a las partes, stas han
decidido aplicar a ciertos aspectos del convenio el derecho de uno o varios pases. Si as fuere, se
estar en presencia de un tratado internacional.
Si por el contrario, las partes han celebrado el convenio en el marco de un orden jurdico estatal y, en
virtud del principio de la autonoma de la voluntad, ellas resuelven aplicar a ciertos aspectos
del acuerdo el derecho internacional, dicho acuerdo no ser un tratado internacional. El derecho de
gentes no es aplicado en este caso directamente, sino por disposicin o por autorizacin de un orden
jurdico interno.
Es necesario distinguir entre el derecho que regula la celebracin del convenio y las normas
jurdicas que se aplican a ciertos aspectos del convenio por disposicin o por autorizacin de aquel.
Los lmites del tratado internacional
Cabe analizar la cuestin que se refiere a la libertad que gozan las partes contratantes en la
celebracin de un tratado. Es preciso saber si las partes gozan de una libertad discrecional en cuanto
al contenido del contrato o si, por el contrario, existen ciertas normas jurdicas que limitan o
restringen esa libertad.
Cules son las normas de derecho internacional que restringen la libertad de las partes
para concertar un tratado?
Limitaciones convencionales
Se admite que los Estados pueden restringir por si mismos su libertad contractual mediante la
conclusin de tratados.
Se trata aqu el tema de la incompatibilidad de los tratados. Hay tres categoras de conflictos entre
tratados:
La incompatibilidad de tratados concertados entre las mismas partes (tratados incompatibles
concertados entre las mismas partes)
Un Estado A puede obligarse respecto del Estado B a adoptar una conducta determinada.
Luego, ambos pueden concertar entre si otro tratado con contenido total o parcialmente contrario al
primero. En este sentido, no existe una contradiccin normativa por aplicacin del principio lex
posterior derogat legi priori (art. 30 Conv. De Viena sobre derecho de los tratados).
La incompatibilidad de tratados concertados entre partes distintas (tratados incompatibles
concertados entre partes distintas)
Esta hiptesis se presenta cuando uno o varios de los signatarios de una primera convencin,
no son parte en una segunda que posee contenido contrario.
Se entiende que la incompatibilidad del contenido de los dos tratados no constituye una
contradiccin lgica, y los dos son igualmente validos. Sin embargo, la conclusin del segundo
tratado queda sujeta a las consecuencias propias que derivan de la responsabilidad internacional.
El hecho de que un Estado suscriba un acuerdo limitando su libertad contractual no constituye
un obstculo para que ese mismo Estado se obligue luego respecto de un tercero a adoptar una
conducta prohibida por el primer tratado. La incompatibilidad de tratados concluidos entre partes
distintas origina un problema de responsabilidad internacional, pero no de nulidad En esta hiptesis,
la libertad contractual de los sujetos internacionales no puede ser restringida por medio de una
convencin.
La incompatibilidad de un tratado con otro concertado entre un numero restringido de
Estados que participaron en el primero. (incompatibilidad de un tratado con otro concertado
entre un numero restringido de sujetos que participaron en el primero)
Un tratado puede contener disposiciones que se opongan a una convencin posterior
concluida entre algunas partes que participaron en aquel.
En esta hiptesis las partes han restringido por propia voluntad su libertad de concertar
tratados e incluso han previsto la nulidad para todo convenio de contenido contrario que concertaren
algunas de ellas entre si. En este caso el segundo tratado seria nulo. Se trata de un caso de ius cogen
convencional: la norma es imperativa, pero ella lo es en la medida en que las partes contratantes lo
quieren, ya que la convencin que restringe su libertad puede ser dejada sin efecto por otro acuerdo.
Limitaciones impuestas por el ius cogens
Todo orden jurdico que faculta a sus sujetos a crear normas jurdicas mediante un acuerdo de
partes (tratado) contiene normas que los contratantes pueden suprimir o modificar y otras que ellos
no pueden derogar. Las primeras constituyen el ius dispostitivum y las segundas pertenecen al ius
cogens. Las normas del ius cogens limitan la facultad de los sujetos internacionales de celebrar
tratados.
Las normas convencionales, como normas jurdicas poseen distintos mbitos de validez:
mbito de validez espacial: indica el espacio dentro del cual al norma rige como tal.
mbito de validez temporal: indica el periodo de tiempo en el que la norma es vlida.
mbito de validez material: se basa en el contenido de la norma, que indica aquella conducta
que esta prescripta como prohibida, permitida u obligatoria.
mbito de validez personal: est dado por los individuos o entidades cuyas conductas son
reguladas por la norma.
Existen normas del ius cogens en el orden internacional que limitan cada uno de estos
mbitos:
Limitaciones respecto del mbito de validez material de los tratados: hay normas del
ius cogens que prohben la celebracin de tratados que tengan determinado contenido. La norma
prohbe concertar tratados que favorezcan la comisin de actos de genocidio, tratados con objeto de
favorecer el maltrato a la mujer, etc.
Limitaciones respecto del mbito de validez personal de los tratados: las normas
convencionales solo crean obligaciones para las partes contratantes. En principio un tratado no puede
imponer obligaciones a terceros estados (art. 34 y 35 de la Conv. De Viena sobre derecho de los
tratados) en este mbito existe la regla pacta tertiis non nocent, que pertenece al ius cogens.
Sin embargo, el derecho consuetudinario ha introducido una excepcin a este principio y ciertos
tratados llamados objetivos pueden ser impuestos a terceros Estados. (ej. Los tratados que crean un
nuevo Estado o los que establecen un reglamento territorial) El carcter objetivo depende del
contenido del tratado, y no de la voluntad de las partes.
Limitaciones respecto del mbito de validez temporal: las partes contratantes pueden
determinar el momento en que un tratado entra en vigor y pueden precisar tambin hasta cuando esta
vigente. Sin embargo, antes de la fecha de su expiracin, puede ocurrir que se forme en la comunidad
internacional una nueva regla del ius cogens que sea contradictoria con algunas clusulas del tratado.
Para eliminar esta hiptesis, las partes contratantes no pueden incluir en un tratado una clusula
prescribiendo que sus disposiciones sern validas aun cuando, en un momento dado, se opongan a
una norma de ius cogens superveniens, porque ello sera contrario al ius cogens.
Limitaciones respecto del mbito de validez espacial de los tratados: las partes
contratantes pueden establecer el mbito de validez espacial de la norma convencional que crean. Sin
embargo, las partes contratantes no pueden prescribir conductas que han de cumplirse en un territorio
en un mbito espacial en el que ninguna de ellas ejerce jurisdiccin ni autoridad de ningn tipo.
Imposibilidad de derogar ciertas normas internacionales que no pertenecen al ius cogens
Es posible que en el futuro normas que hoy tienen carcter de ius dispositivum puedan
transformarse en normas imperativas. Esta hiptesis esta prevista en el art. 64 del la Conv. De Viena.
Mediante la frmula pacta sunt servanda se enuncia la norma consuetudinaria internacional que
dispone que lo concertado en un tratado es jurdicamente obligatorio para las partes y debe ser
cumplido. No se puede derogar esta norma, ya que la norma que lo deroga perdera tambin su
validez, porque su razn de ser se encuentra en la norma que ella pretende derogar.
Resulta tambin imposible derogar la norma que dispone que el tratado posterior derogue al
anterior celebrado por las mismas partes.
La diferencia entre estos dos ejemplos y las normas del ius cogens es que estas ltimas
pueden variar, en tanto que las normas de los ejemplos precedentes van a existir necesariamente
como normas internacionales validas en la medida en que exista la posibilidad de crear normas
jurdicas mediante tratantes internacionales.
Normas susceptibles de ser expresadas en un tratado
Existen tambin ciertas normas que no son susceptibles de ser expresadas en trminos de un
tratado o, al menos, si se las expresa, no tienen el sentido propio de una norma. Por ejemplo, en el
derecho privado, la obligacin de cumplir los contratos no puede ser expresada en el leguaje
contractual y, si se la expresa, no tiene el sentido propio de una prescripcin. Se tratara de un
reconocimiento que dos personas hacen de la obligatoriedad de los contratos.
Una situacin anloga se presenta en el derecho internacional. En materia de TI, hay
prescripciones que no pueden ser expresadas como tales en un lenguaje normativo internacional.
La Convencin de Viena sobre el Derecho de los Tratados (1969). Convencin de Viena de 1986.
La Convencin de Viena sobre el Derecho de los Tratados fue suscrita en Viena (Austria) el
23 de mayo de 1969 y entr en vigencia 27 de enero de 1980.
Fue elaborada por una conferencia internacional reunida en Viena, sobre la base de
un proyecto preparado, durante ms de quince aos de trabajo, por la Comisin de Derecho
Internacional
de
las Naciones
Unidas.
Su objetivo fue
codificar
el derecho
internacional consuetudinario de los tratados y, adems, desarrollarlo progresivamente.
En efecto, la CV en 1969 se abri a la firma. Fue ratificada por Arg en 1972 y entr en vigor
en 1980 por la ratificacin de 35 estados.
Esta convencin fue elaborada de acuerdo al estatuto de la comisin de DI. Esta comisin
creada por la AG es la que elabora los textos de las convenciones.
En la CV la mayora de las normas ya existen en el derecho consuetudinario, se trata de normas
codificatorias adems de otras nuevas.
Las normas jurdicas que regan la formacin, efectos, nulidades, etc. de los tratados eran
eminentemente consuetudinarias hasta la vigencia de la convencin de 1969, relativa a los tratados
entre estados, que codifico ese sector normativo y lo desarrollo progresivamente tambin en algunos
aspectos. Fue complementada en 1986 con otra convencin sobre tratados concluidos entre estados y
organizaciones internacionales u organizaciones internacionales entre s, que mutatis mutandi, sigue
muy de cerca a la anterior.
Suele mencionarse la paradoja de que las reglas que rigen a los tratados estn contenidas a su
vez en un tratado, que como tal solamente obliga a los estados que son miembros. Hoy en dia, sin
embargo, parece innegable que las normas contenidas en la CV, hallan o no reflejado el derecho
consuetudinario en el momento de su entrada en vigencia, han sido hoy recogidas y aceptadas por la
comunidad internacional y forman parte del derecho consuetudinario de nuestra poca.
El art 2.1 CV restringe el concepto de tratado a aquellos acuerdos internacionales hechos
por escrito y entre estados.
Acuerdo internacional:
El art 21 menciona el acuerdo internacional como elemento esencial de los tratados. El
concurso de voluntades es la definicin misma del tratado, debe ocurrir en el plano internacional y
ser regido por el derecho de gentes. La validez y la obligatoriedad est determinado por el marco
jurdico que se le da, y en este caso ese marco es el DI.
La expresin internacional es utilizada para distinguir los acuerdos internacionales regidos
por el DIP de aquellos otros que, aunque concluidos entre estados, estn regidos por las disposiciones
del derecho interno de una de las partes.
Celebrado por escrito
La convencin no se ocupa de los acuerdos orales, a los que sin embargo no excluye segn su
art 3. Los acuerdos orales pueden ser reconocidos por un juez internacional en ciertas circunstancias;
Barberis da incluso un ejemplo de un acuerdo por signos: un cese del fuego sealado por banderas.
Tampoco hay dudas de que esos acuerdos son muy raros, y un rbitro los encontr contrarios a los
usos internacionales.
Un tratado es un acto complejo que se perfecciona a travs de la ejecucin de actos
concatenados por cuyo intermedio un SDI (estado para la CV), manifiesta su consentimiento en
obligarse frente a otro/s sujetos.
En el asunto de Groenlandia Oriental, entre Noruega y Dinamarca, la CPJI reconoci el valor
a una declaracin verbal del Canciller Noruego formulada en respuesta a una pregunta verbal del
ministro dans en Oslo. El juez Anzilotti reconoci en ese intercambio verbal un verdadero tratado y
agreg que: no parece, por otra parte, que exista una regla de DI que exija que los acuerdos de este
gnero deben ser hechos por escrito para ser vlidos. Sin embargo, el mismo Anzilotti reconoci
que haba constancias escritas de la pregunta del ministro dans de la declaracin del canciller Ilhen
en memoranda oficiales.
Entre estados
La convencin solo se ocupa de los tratados entre estados. Hay otros sujetos internacionales
que no tienen capacidad para celebrar tratados, por ej: una compaa comercial o un individuo.
Acaso sera mejor decir que los tratados son creados por una manifestacin de voluntad comn de 2
o ms SDI con capacidad suficiente.
Formas
ya conste en un instrumento nico o en dos o ms instrumentos conexos y cualquiera sea su
denominacin particular. La CV es muy flexible en cuanto a las formas. Ya sea la de un acuerdo de
los llamados en buena y debida forma como los hechos en forma simplificada.
Clasificacin
En cuanto al nmero de partes contratantes, los tratados bilaterales son aquellos en los que
participan 2 sujetos y multilaterales los celebrados entre 3 o ms. A su vez, los multilaterales pueden
ser sinalagmticos (contrato) o normativos (ver abajo)
Abiertos son aquellos a los que se puede acceder sin haber tomado parte en la negociacin,
cerrados aquellos que no admiten nuevos miembros sin que ello implique la celebracin de un nuevo
acuerdo.
Los acuerdos en buena y debida forma son los que asumen la forma clsica, en un proceso
completo: se negocia y se adopta un texto nico, que luego se firma y eventualmente se ratifica,
segn la manera de expresin del consentimiento que se haya adoptado. Los tratados en forma
simplificada son gralmente bilaterales y se perfeccionan por un cambio de notas: en la nota de una de
las partes se hace la propuesta del texto y se dice que si la otra parte lo acepta, ese texto ser un
tratado entre ambos estados. la respuesta expresa que la propuesta hecha, que suele trascribirse
ntegra y fielmente, es aceptada y que por ende el texto es un tratado entre ambas partes. Tambin
existen los tratados solemnes.
Tratados contratos y tratados normativos
Se diferencian en que los tratado-contrato expresan una voluntad de una parte que es distinta
y complementaria de la voluntad de la otra (una parte quiere comprar y la otra vender por ej) y los
normativos traducen una voluntad comn, que se expresa en normas grales, por ej: carta de ONU.
Para Triepel slo los segundos, a los que llama tratados leyes, seran fuente de DI. Kelsen en
cambio, piensa que en ambos existe una voluntad comn, solo que complementaria: un contrato de
compraventa crea una sola norma jurdica que impone conductas diferentes a cada parte.
La calificacin de normativos tampoco los convierte en los nicos que pueden crear normas, porque
los tratados contrato tambin crean normas, aunque sean normas individuales.
CONVENCIN DE VIENA SOBRE EL DERECHO DE LOS TRATADOS ENTRE ESTADOS Y
ORGANIZACIONES
INTERNACIONALES
O
ENTRE
ORGANIZACIONES
INTERNACIONALES (CV 1986)
Contexto histrico
A partir de 1945, las Naciones Unidas y sus organismos especializados, as como otras
organizaciones internacionales, comenzaron a suscribir un nmero cada vez mayor de tratados con
Estados (por ejemplo, acuerdos sobre prerrogativas e inmunidades o acuerdos sobre sedes) o entre
ellas (como acuerdos de cooperacin) y, de esta manera, se cre una prctica considerable en la
materia. Los especialistas formularon distintas teoras sobre el fundamento jurdico de esos tratados
en el derecho internacional y la Corte Internacional de Justicia se bas en esa prctica para afirmar la
personalidad jurdica internacional de las Naciones Unidas en su opinin consultiva sobre la
Reparacin por daos sufridos al servicio de las Naciones. Sin embargo, no se desarroll ninguna
opinio iuris generalmente compartida, como qued de manifiesto durante la labor de la Comisin de
Derecho Internacional sobre la codificacin del derecho de los tratados: en su proyecto de artculos
sobre el derecho de los tratados, la Comisin primero incluy (en 1950) los tratados celebrados por
organizaciones internacionales, pero luego (en 1962) los excluy.
Tras un intento infructuoso en la Conferencia de las Naciones Unidas sobre el Derecho de los
Tratados de volver a introducir dichos tratados en esa Convencin, la Conferencia recomend que la
Asamblea General instara a la Comisin de Derecho Internacional a elaborar un proyecto de artculos
independiente, que la Comisin present en 1982.
Posteriormente, en 1986, la Asamblea General decidi celebrar una conferencia en Viena a fin
de aprobar el proyecto de artculos como convencin. Al tratarse de un tema en el que los pases del
Este y los pases occidentales, en particular, tenan puntos de vista completamente opuestos, la
Asamblea particip de manera activa en la preparacin de la Conferencia, con dos objetivos
principales: evitar posibles discrepancias entre disposiciones paralelas de la Convencin de Viena
sobre el Derecho de los Tratados de 1969 y de la nueva convencin,
y lograr que las disposiciones especficas que se referan a las organizaciones
internacionales fueran aceptables para el mayor nmero posible de participantes.
Teniendo esto presente, la Asamblea remiti a la Conferencia una lista de consenso con los
artculos que deban examinarse en su totalidad. Los dems artculos slo deban examinarse para
adaptar su redaccin segn correspondiera. La Asamblea tambin aprob un proyecto de reglamento
para la Conferencia, segn el cual los artculos slo se aprobaran por votacin de manera
excepcional, ya que las votaciones sobre textos codificados haban arrojado, en los ltimos tiempos,
resultados poco satisfactorios. De hecho, la Conferencia aprob todos los artculos sustantivos sin
someterlos a votacin, y nicamente la hubo respecto del procedimiento de solucin de
controversias, las clusulas finales y la Convencin en su conjunto.
Los 72 primeros artculos de la Convencin reproducen mutatis mutandis el tenor de los
artculos pertinentes de la Convencin de Viena sobre el Derecho de los Tratados de 1969. Para ello
se utilizaron nuevos trminos para referirse a las operaciones de las organizaciones internacionales.
La Convencin sigue un enfoque funcional y declara en su prembulo que las
organizaciones internacionales poseen la capacidad para celebrar tratados que es necesaria para el
ejercicio de sus funciones y la realizacin de sus propsitos. En su conjunto, estas disposiciones
establecen que el alcance de la capacidad de una organizacin para suscribir tratados viene
determinado por su instrumento constitutivo y sus reglas, pero sugieren que su personalidad
internacional se deriva del derecho internacional general
La Convencin an no ha entrado en vigor Se necesitan 35 ratificaciones o adhesiones de los
Estados (artculo 85), que son los nicos que cuentan a efectos de la entrada en vigor, y hasta la fecha
slo se han obtenido 28. Doce organizaciones internacionales, entre ellas las Naciones Unidas, han
confirmado su firma o se han adherido a la Convencin. No obstante, al igual que ocurre con otras
normas jurdicas internacionales codificadas, la Convencin, con independencia de su condicin
formal, se acepta generalmente como derecho aplicable en la materia y se utiliza ampliamente en la
prctica como til gua escrita.
Estado. Dice que no debe confundirse el territorio con el suelo. La soberana territorial no se ejerce
sobre el suelo, sino respecto de las personas que se hallan dentro de un espacio
Fricker dice que la funcin del territorio es distinta a la que cumple una cosa con respecto a
su propietario. En este caso, la cosa esta sometida a la voluntad del propietario y ste dispone de ella.
Pero la persona del propietario no se modifica con motivo de esta relacin de propiedad; la
personalidad de aquel permanece inmutable. En cambio, el territorio tiene otro sentido para el estado.
El territorio es donde el estado ejerce su poder; el estado no puede existir sin un OJ nico, y a su vez,
ste no puede darse sin un espacio en el que el poder del estado se ejerza de modo excluyente. De
aqu el autor concluye que el territorio es un elemento esencial del estado, un momento en el ser del
estado.
Esta teora fue adoptada por los creadores de la Geopoltica. stos conciben el Estado como
un ser vivo en el cual el territorio seria su cuerpo. En este sentido, un atentado o intromisin en el
territorio del Estado es considerado como un ataque al Estado mismo y no a su propiedad.
Critica: no describe fielmente la realidad desde el punto de vista jurdico. Un Estado, aun cuando su
territorio sufra modificaciones de radicales, guarda su identidad como tal.
El territorio como el mbito de validez espacial del orden jurdico estatal (Idea de la competencia)
Se produjo un cambio de concepcin con motivo de la obra de Ernst RADNITZKY que
apareci en 1906 bajo el titulo Naturaleza jurdica del territorio del estado. Este autor hace una
critica a las teoras anteriormente expuestas.
La concepcin de Radnitzky se desarrolla en el plano normativo y parte de la idea de
competencia. Expresa que el Estado tiene su propia competencia que se puede dividir en material,
personal y local.
La competencia material est dada por todos los actos que el estado puede realizar en virtud
de su derecho.
La competencia personal es el poder del estado respecto de las personas
La competencia local es sinnimo de la soberana territorial.
Radnitzky define el territorio como el mbito de la competencia local del poder del E, i.e.,
mbito espacial en el que el poder del E rige como tal. Este autor lleva la definicin de territorio al
plano normativo: el estado tiene su propia competencia (soberana, poder) y que esa soberana se
ejerce en distintos mbitos. La soberana territorial es la competencia local del estado.
Kelsen tom y perfeccion la teora de Radnitzky. Para la teora pura del derecho, el Estado
aparece como un orden jurdico relativamente centralizado. Kelsen explica que un OJ es un conjunto
de normas que derivan su validez de una misma norma jurdica. En el caso del OJ estatal, la norma
de la cual todas las otras derivan su validez es la CN. Las normas que integran un OJ tienen una
existencia especfica que se llama validez.
La validez de una norma debe ser distinguida de su eficacia, que consiste en el hecho de que
la norma es realmente obedecida. Una norma jurdica para ser vlida, requiere un mnimo de
eficacia. Si la norma no es eficaz, pierde su validez. Lo que aqu se dice de una norma en particular,
se aplica tambin al OJ del estado, y as, si un orden no es obedecido, en gral, en cierto grado, pierde
su validez.
Ahora cabe preguntarse qu es el poder del estado para Kelsen. Esta terminologa da la idea
de que el Estado se encuentra detrs del derecho para garantizar su aplicacin.
El poder del estado es simplemente la existencia de un OJ eficaz, osea, la validez del OJ. Por estas
razones, el concepto de poder del estado que Radnitzky incluye en su definicin de territorio del
estado, es reemplazado por Kelsen por la nocion de validez del OJ estatal.
Kelsen ensea que las normas de un orden jurdico son validas respecto de un espacio y tiempo
determinado. En efecto, este autor agrega a los mbitos de Radnitzky el mbito de validez temporal.
Definicin de Kelsen: espacio en que los rganos del estado pueden ejecutar los actos
coactivos previstos en el OJ nacional.
Por eso para l el territorio es excluyente, impenetrable. i.e., no puede ser simultneamente el
territorio de + de un E. Esta caracterstica no es en funcin del territorio sino consecuencia de la
soberana del Estado.
Excepcin:
Las excepciones son el derecho de guerra y el condominio. Por lo tanto no es tan
impenetrable, exclusivo, o tan fiel a la definicin, porque puede haber aplicacin de normas del OJ
de un estado en otro estado.
Un E podra concertar con otro un T segn el cual este ultimo pueda ejercer ciertos actos
coactivos en el territorio del primero.
No es una definicin que se ajuste a la realidad. Esta deifinicion no tiene en cuenta la
posibilidad de que los titulares de la soberana y de la supremaca sobre un territorio sean 2 estados
distintos. A veces las mismas no coinciden.
La distincin entre soberana territorial y supremaca territorial
En gral, en un determinado espacio, es valido exclusivamente el OJ de un estado. La caracterstica
de la soberana territorial consiste en el ejercicio de la plenitud de las competencias por parte del
Estado respecto de un territorio, incluso la de disponer de l segn su voluntad5
Pero el DI general puede contener normas que autorizan a los Estados a ejercer actos coactivos en un
territorio extranjero
Ej.: Un E puede concertar un Tratado con otro a fin de otorgarle competencias en un sector de
su territorio y permitirle efectuar actos de autoridad respecto de las competencias cedidas.
Existen casos en que un Estado ha transferido a otro el ejercicio integro de sus competencias
respecto de un cierto territorio reservndose solo la facultad de su cesin a un Estado extranjero
Caso del canal de Panam: Panam & Usa concertaron un Tratado relativo a un canal interocenico
que atravesara el territorio del primero, mediante el cual Panam cedi a perpetuidad A USA el uso,
ocupacin y control de una zona del territorio para la construccin, mantenimiento, operacin y
proteccin del canal. Panam conservaba la soberana territorial sobre la zona del canal.
El tratado precisaba que Panama otorgaba a USA todos los derechos, poder, y autoridad
dentro de la zona mencionada y que USA los poseeran y ejerceran como si fuera el soberano del
territorio, con exclusin del ejercicio de cualquier derecho soberano, poder o autoridad pro parte de
Panama. USA se obligo a pagar U$S 10 millones en oro y una anualidad de 250 millones de dlares
en igual forma. En la relacin entre Panama y USA qued bien establecido que el primero
conservaba la soberana territorial sobre la zona del canal.
Recin a partir del tratado de 1977 Panam recuper una parte importante de su jurisdiccin
en la zona, pues USA se reservo hasta fin de 1999 slo un derecho de uso en todo lo relativo al canal
y trnsito de buques
Caso Honk Kong y GB: Convencin de Pekn por la cual China dio en arrendamiento por 99 aos a
Gran Bretaa una parte del territorio contiguo a la pennsula de Kowloon, y un grupo numeroso de
islas. Por ese tiempo, el OJ que se aplicaba era el de GB. Pero China se guard la competencia de
ceder el territorio. Esta caracterstica es lo que caracteriza a la soberana. China era soberana all. En
cambio GB tenia la supremaca (estado que administra, aplica el OJ, etc).
5 Isla de Palmas: La soberana territorial comprende el derecho exclusivo de ejercer
las funciones propias de un Estado
En el mbito internacional no es posible afirmar que cierta institucin posee carcter objetivo
y que por ello debe ser regulada como derecho real. La situacin es precisamente la contraria. Si una
investigacin de derecho positivo arroja como resultado que existe un rgimen obligatorio de todos
los miembros de la comunidad internacional respecto de cierta situacin, se podr decir entonces que
tiene carcter objetivo.
Una de las normas fundamentales del actual DI dispone que todo estado miembro de la
comunidad internacional tiene la obligacin de respetar la integridad territorial de los dems estados.
Esta norma no se deriva de la naturaleza jurdica del territorio del estado, sino que se trata de una
norma especfica del DI.
La norma tiene su origen en la discusin diplomtica sobre la invasin del territorio
estadounidense por parte de las tropas inglesas para incautarse del buque Caroline. El ministro
britnico en Washington dirigi su nota al secretario de estado en la que admita que ese
comportamiento haba constituido una violacin de territorio y agregaba que el gobierno de Su
Majestad lo considera como un hecho muy serio y ruega que no se reitere. El secretario respondi
que su presidente vea con placer la declaracin britnica, que implicaba admitir plenamente aquellos
grandes ppios de derecho publico aplicables a los casos como estos segn los cuales, el respeto por el
carcter inviolable del territorio de los estados indeptes constituye el fundamento ms esencial de la
civilizacin.
Luego, el art 2 inc 4 de la carta de la ONU dice: Art. 2 inc 4 Carta ONU: se abstendrn de
recurrir a la amenaza o al uso de la fuerza contra la integridad territorial de cualquier otro Estado.
Esta norma recoge el derecho consuetudinario.
Este ppio fue precisado por Res. 2625 AG: El principio de que los Estados en sus relaciones
internacionales se abstendrn de recurrir a la amenaza o al uso de la fuerza contra la integridad
territorial o la independencia poltica de cualquier Estado, o en cualquier otra forma incompatible
con los propsitos de las Naciones Unidas
4 aos ms tarde, la AG reiter este ppio en la resolucin 3314 sobre la definicin de
agresin: La agresin es el uso de la fuerza armada por un Estado contra la integridad territorial o la
independencia poltica de otro Estado, o en cualquier otra forma incompatible con la Carta de las
Naciones Unidas
Corte internacional de Justicia expres al respecto: Entre Estados independientes, el respeto
de la soberana territorial es una de las bases esenciales de las relaciones internacionales (Recueil
1949 Caso estrecho de Corf).
LA
Ej.: El territorio de Alaska esta separado del resto de USA por Canad
INTERRUMPIDO O NO POR EL TERRITORIO DE OTROS ESTADOS O POR ALTA
MAR. EJEMPLOS DE ESTADOS DISCONTINUOS: ALASKA Y ESTADOS UNIDOS;
DINAMARCA Y GROENLANDIA
Los enclaves (Caso particular de discontinuidad)
Hablamos de enclave cuando parte del territorio de un Estado se encuentra enteramente
rodeada por el territorio de otro Estado.6
El territorio circundado debe ser parte del de un Estado y no su territorio integro.
NOTA: Por esta razn la Republica de San Marino no es un enclave en territorio italiano.
Es preciso tambin que una parte del territorio de un Estado este totalmente rodeada por
territorio extranjero. El territorio extranjero que circunda el enclave puede estar constituido tanto por
tierra como por agua (Enclaves insulares). Ej: rio uruguay segn el tratado de limites. Islas que serian
enclaves uruguayos rodeados de tierras argentinas
El territorio rodeado por el Estado extranjero ha de ser objeto de soberana territorial del otro
Estado. Hay casos en que una iglesia, un monumento conmemorativo o un cementerio se hallan en
un pas, pero tienen especial inters para un Estado extranjero. Por ello el Estado territorial les
dispensa un tratamiento especial pero no se trata de enclaves. Ej.: La abada benedictina de
Hautecombe en la Saboya, actualmente anexada a Francia.
el surgimiento de los grandes estados nacionales cay en desuso, pero volvi a utilizarse a mediados
del siglo pasado.
Inicialmente desempeado por jefes de estado, el arbitraje pas a ser materia para juristas
especializados nombrados por las partes, que normalmente designan un arbitro cada una. Los rbitros
neutrales deben ser elegidos de comn acuerdo por ambos litigantes y el presidente ser
necesariamente neutral.
Suelen nombrarse rbitros o jueces ad hoc por las partes. Esto constituye un rasgo
caracterstico del procedimiento internacional que, lo diferencia netamente de los procedimientos
internos, donde el juez sospechado de parcial puede ser recusado, o bien est autorizado para
excusarse. En la CIJ, en cambio, los jueces de la nacionalidad de las partes en un juicio no se
excusan; permanecen en su puesto y si una de las partes carece de un juez permanente de su
nacionalidad, tiene derecho a nombrar un juez ad hoc para el asunto.
Los convenios de la Haya de 1899 y de 1907 establecen que: el arbitraje tiene por objeto
arreglar los litigios entre los estados mediante jueces por ellos elegido y sobre la base del respeto al
derecho el convenio de arbitraje implica el compromiso de someterse de BF a la sentencia
arbitral.
La corte permanente de arbitraje
Aquellas convenciones crearon la corte permanente de arbitraje, que no es otra cosa que una
lista de juristas, formada a razn de 4 por cada estado signatario, de entre las cuales los litigantes
pueden elegir libremente los que formarn el tribunal, y de una oficina con sede en la Haya. Este
tribunal en la prctica ha funcionado poco, pero ha servido como antecedente para promover el
arbitraje internacional.
Arbitraje facultativo y obligatorio
El procedimiento es voluntario, pero se puede distinguir en facultativo y obligatorio segn el
momento en que se presta el consentimiento.
El facultativo tiene lugar cuando las partes pactan el arbitraje despus del nacimiento de la
controversia mediante un tratado, en el que se eligen los rbitros, se establece como funcionar el
tribunal, se delimita el objeto de litigio, se pacta el derecho aplicable y eventualmente el
procedimiento, etc.
El obligatorio tiene lugar cuando las partes acordaron antes de la controversia, someter o
tratar todas o algunas de sus futuras disputas ante un rgano arbitral. Hay veces en que un tratado
sobre cualquier otra materia, incluye una clausula compromisoria que obliga a ir a un arbitraje en
caso de discrepancias sobre su interpretacin o aplicacin.
El compromiso arbitral
El arbitraje se instrumenta en todos los casos, a travs de un compromiso arbitral. Cuando no
hay tratado gral ni clausula compromisoria alguna, el compromiso es el nico fundamento jurdico
del arbitraje.
Cuando en cambio existen tales otros instrumentos, aun es necesario el compromiso que
individualiza la cuestin a la que se aplican los instrumentos grales y delinea la competencia del
rbitro al fijar los trminos de la diferencia. El compromiso es indispensable en todos los casos.
El derecho aplicable
Las partes determinan, normalemtne en el tratado previo o en el compromiso arbitral, qu
derecho deber aplicar el rbitro. Pueden pedirle que aplique el DI gral, o un tratado particular o aun
que un caso sea resuelto aplicando la equidad. Esto ltimo significa que el rbitro no deber aplicar
ninguna norma jurdica, sino ms bien sus propias percepciones de lo que es justo e injusto segn las
circunstancias del caso.
El procedimiento
Puede ser establecido ya directamente por las partes o indirectamente si stas delegan al
tribunal su formulacin.
Gralmente comprende 2 fases:
La instruccin escrita: comprende la presentacin por las partes de las memorias,
contramemorias; y en su caso de repicas y duplicas.
Las audiencias orales: los abogados y los agentes de las partes discuten la situacin
planteada y examinan y analizan la prueba presentada. Los medios de prueba ms comunes son el
documental, pericial, dictamenes de expertos, etc.
El procedimiento de los tribunales arbitrales es por lo gral flexible y poco formal; una vez
concluido el tribunal dicta un laudo arbitral.
El laudo arbitral
El efecto ppal del laudo es que es vinculante para las partes y produce los efectos de cosa
juzgada, pero nicamente para las partes y slo para ese caso. Debe cumplirse de BF; en caso de
incumplimiento slo cabe ejercer los mecanismos de responsabilidad internacional.
La sentencia deber ser fundada y la instancia es nica, por lo que no existe un tribunal de
alzada que pueda revisar la solucin, a menos que las partes lo establezcan de comn acuerdo. Sin
embargo son admisibles ciertos recursos ante el mismo tribunal arbitral, ellos son:
El de interpretacin: cuando haya surgido entre las partes de la controversia respecto
a la interpretacin o el alcance del laudo.
El de revisin: que tiene lugar cuando una de las partes alega un hecho nuevo con
posterioridad al cierre del procedimiento. Se habla de hecho nuevo porque llego a conocimiento de
la parte que lo alega despus de dictado el laudo. El hecho debi ser desconocido para la parte que lo
alega (no por su negligencia) y por el tribunal y su naturaleza debe ser tal que, de haberse conocido
antes, hubiera ejercido una influencia decisiva sobre la sentencia. El tribunal podr ordenar la
suspensin del cumplimiento del laudo hasta tanto resuelva sobre su modificacin.
Nulidad del laudo
Con respecto a la validez del laudo, en forma excepcional se puede ejercer el recurso de la
nulidad, en casos en que hayan existido vicios importantes.
La CDI present a la AG un Modelo de reglas sobre procedimeinto arbitral, que la AG
seal a la atencin de los estados miembros para que las tomaran en consideracin y las utilizaran
para redactar los tratados de arbitraje o compromisos cuando lo consideren oportuno y en la medida
en que sea apropiado. Las clausulas all admitidas son:
Exceso del poder del tribunal: cuando el tribunal fall excediendo su competencia.
Corrupcin de un miembro del tribunal
Falta de motivacin de la sentencia o infraccin grave de una regla fundamental de
procedimiento
Nulidad del convenio en que figura la estipulacin o el compromiso arbitral, segn las
normas del derecho de los tratados.
Arbitraje entre Estados y empresas extranjeras. CIADI
Arreglo de Diferencias relativas a inversiones.
Bolilla VIII
1. Etapas de la celebracin de un tratado: Negociacin, Adopcin, Autenticacin. El
consentimiento: formas de manifestacin y sus vicios. Ratificacin y Adhesin. Los acuerdos
en forma simplificada: ver Bolilla V
2. La jurisdiccin del Estado respecto de los recursos naturales: la zona econmica exclusiva.
Concepto. Extensin y delimitacin. Derechos del Estado ribereo. Islas artificiales e
instalaciones fijas. Especies altamente migratorias. Poblaciones andromas y catdromas. P5
3. La organizacin de la comunidad internacional: antecedentes, la Sociedad de las Naciones, la
Organizacin de las Naciones Unidas. La Carta de las Naciones Unidas. Naturaleza jurdica,
superioridad respecto de otros tratados. Reformas, interpretacin. P11
4. Caso de Derecho de Paso sobre territorio indio. Portugal. 1960
ZEE
La nocion de zee tiene sus orgenes en la Proclama del presidente Truman en el ao 1945, que
reservaba para USA el derecho de establecer zonas de conservacin, en reas contiguas a sus costas y
en la declaracin de Chile de 1947, que reivindicaba soberana sobre el zcalo continental y mares
adyacentes hasta una distancia de 200 millas marinas.
Este concepto de derechos sobre la produccin, explotacin y conservacin de los recursos
existentes, fue incorporado por las legislaciones de pases latinoamericanos como Argentina, Per,
Mxico y Ecuador. Las proclamas unilaterales se incorporaron luego a tratados multilaterales. La
prctica latinoamericana fue imitada en Africa y Asia, quienes constituyeron el comit jurdico afroasitico sobre el derecho del mar, del cual emanaron las declaraciones de Yaoud y la organizacin
de la unidad africana. En ellas se utiliza por primera vez el termino zee, que deja a salvo la libertad
de navegacin y de sobrevuelo sobre la zona.
Extensin
La zona en cuestin podr extenderse hasta 200 millas marinas contadas desde las lneas de
base utilizadas para medir la anchura del mar territorial (art 57). Teniendo en cuenta las 12 millas del
mar territorial, medir 188 millas marinas como mximo.
Esta extensin se estableci teniendo en cuenta que la mayora de los grandes cardmenes
(exceptuando las especies altamente migratorias) se encuentran cerca de la costa y que esas aguas
son las ms ricas en fitoplancton, alimento bsico de los peces que se extrae de las profundidades por
las corrientes ocenicas que circulan en las proximidades de las costas.
Rgimen jurdico
La convencin de 1982 (CONVEMAR), en su art 55 la describe como La zona econmica
exclusiva es un rea situada ms all del mar territorial y adyacente a ste, sujeta al rgimen jurdico
especfico establecido en esta Parte, de acuerdo con el cual los derechos y la jurisdiccin del Estado
ribereo y los derechos y libertades de los dems Estados se rigen por las disposiciones pertinentes
de esta Convencin.
La convencin otorga a esta zona una naturaleza jurdica ambigua y de carcter sui generis: la
de un nuevo espacio martimo que no cuadra en el esquema tradicional del derecho del mar. Y esto
no es ms que el resultado de las circunstancias econmico-polticas y jurdicas que producen la
evolucin del derecho en gral y del derecho del mar en especial
Delimitacin de la zee
La delimitacin entre estados contiguos o situados frente a frente debe realizarse por acuerdo
entre los mismos teniendo en cuenta las normas de DI (art 74.1 CM). Si no llegasen a un acuerdo los
estados debern recurrir a los mtodos de solucin de controversias que la misma convencin incluye
(art 74.2) y si existiese al respecto un acuerdo en vigor entre los estados, se resolver la delimitacin
de conformidad con esas disposiciones (74.4).
Derechos del estado ribereo
Art 56:1. En la zona econmica exclusiva, el Estado ribereo tiene:
a) Derechos de soberana para los fines de exploracin y explotacin, conservacin y
administracin de los recursos naturales, tanto vivos como no vivos, de las aguas suprayacentes al
lecho y del lecho y el subsuelo del mar, y con respecto a otras actividades con miras a la exploracin
y explotacin econmicas de la zona, tal como la produccin de energa derivada del agua, de las
corrientes y de los vientos;
4. Cuando sea necesario, el Estado ribereo podr establecer, alrededor de dichas islas
artificiales, instalaciones y estructuras, zonas de seguridad razonables en las cuales podr tomar
medidas apropiadas para garantizar tanto la seguridad de la navegacin como de las islas artificiales,
instalaciones y estructuras.
5. El Estado ribereo determinar la anchura de las zonas de seguridad, teniendo en cuenta las
normas internacionales aplicables. Dichas zonas guardarn una relacin razonable con la naturaleza
y funciones de las islas artificiales, instalaciones o estructuras, y no se extendern a una distancia
mayor de 500 metros alrededor de stas, medida a partir de cada punto de su borde exterior, salvo
excepcin autorizada por normas internacionales generalmente aceptadas o salvo recomendacin de
la organizacin internacional competente. La extensin de las zonas de seguridad ser debidamente
notificada.
6. Todos los buques debern respetar dichas zonas de seguridad y observarn las normas
internacionales generalmente aceptadas con respecto a la navegacin en la vecindad de las islas
artificiales, instalaciones, estructuras y zonas de seguridad.
7. No podrn establecerse islas artificiales, instalaciones y estructuras, ni zonas de seguridad
alrededor de ellas, cuando puedan interferir la utilizacin de las vas martimas reconocidas que sean
esenciales para la navegacin internacional.
8. Las islas artificiales, instalaciones y estructuras no poseen la condicin jurdica de islas. No
tienen mar territorial propio y su presencia no afecta a la delimitacin del mar territorial, de la zona
econmica exclusiva o de la plataforma continental.
rganos
No tienen carcter permanente, siendo de funcionamiento discontinuo.
Consejo: Integrado por cuatro miembros rotativos electos peridicamente a los que se
sumaban las cinco grandes potencias (Francia, Gran Bretaa, Italia, Japn y EEUU, que nunca
particip) a quienes se les aseguraba un asiento permanente. Su funcin consista en atender los
problemas ms urgentes, deba adoptar decisiones por unanimidad, y no se reuna slo cuando
ocurra el problema y era citada.
Asamblea General: Integrada por todos los Estados miembros. Tena iguales competencias
que el Consejo (y en definitiva, cualquiera de los Estados poda trasladar el problema de uno a otro
rgano), adoptaba decisiones por mayora y se reuna una vez por ao.
Tambin una Secretara permanente: tena la administracin de la sociedad, preparaba los
temas a tratar por la asamblea y el consejo y actuaba como ejecutora de las resoluciones tomadas por
aquellos. Su jefe era el secretario gral, designado por el consejo con la aprobacin de la mayora de
la asamblea. El primero fue Droummont, ingls, sede en Genf.
rganos tcnicos y sus principales organismos fueron sin duda la Organizacin Internacional
del Trabajo (OIT, vigente) y la Corte Permanente de Justicia (actual CIJ).
Las resoluciones tomadas por estos rganos tendan ppalmente a asegurar la paz y consistan
en llamamientos dirigidos a los estados miembros a resolver sus conflictos por alguno de los medios
pacficos conocidos. Los estados, a pesar de que conservaban su soberana, quedaban obligados
moralmente a actuar en consecuencia.
Fracasos
La guerra se declaraba ilegal cuando el problema que la originaba no haba sido sometido
previamente al arbitraje, al arreglo judicial o a la mediacin del Consejo. Si adoptaba una resolucin
por unanimidad ninguna de las partes poda iniciar las hostilidades contra aqulla que hubiera
aceptado el dictamen, pero en el caso de que el informe no fuera unnime, quedaba la posibilidad de
iniciar el conflicto. En estas condiciones, la guerra era posible. Posteriormente, Pacto Briand-Kellog
y Acta General de Arbitraje. Pero tampoco solucionaron el problema, y se desataron conflictos
armados en todo el mundo, hasta llegar a la Segunda Guerra Mundial.
-La regla de unanimidad en el Consejo (por lo ya expuesto, y por la ineficiencia que de por s
implica tal mayora)
-La vocacin universal, ya que Estados Unidos, su principal promotor, nunca lo ratific.
Su disolucin se produjo recin en 1947. Formalmente no se vincula con la ONU por razones
polticas (no perjudicar a la nueva organizacin con el fracaso de su antecesora).
Triunfos
Muchas de las instituciones jurdico-polticas en las que se bas y el mecanismo que
instituy, sobrevivieron y se volvieron a concretar en la ONU.
La organizacin de las Naciones Unidas.
1941. Gran Bretaa y EEUU firmaron Carta del Atlntico. Sentaba en ocho puntos principios
sobre los cuales pensaba procurar un mejor porvenir del mundo. La autodeterminacin de los
pueblos, el desarme, la seguridad internacional, la cooperacin. No prevea ningn tipo de
Organizacin.
1942. Potencias aliadas y asociadas firmaron la Declaracin de las Naciones Unidas,
mediante la cual 26 naciones adhirieron a los principios de la Carta del Atlntico.
1943. Se renen en Mosc y dan a conocer la Declaracin de Mosc, que para poner en
prctica los principios dispone la necesidad de crear lo antes posible una Organizacin
Internacional de carcter general, fundada en el principio de igualdad soberana de los Estados
amantes del a paz y abierta al acceso de todos ellos, para mantener la paz y seguridad
internacionales.
1944. Se renen en Dumbarton Oaks juristas de China, EEUU, Gran Bretaa y la URSS
acordndose las bases de la futura Carta. En posteriores encuentros, aprueban la estructura bsica
completando algunos aspectos esenciales. Ej. Formas de adoptar decisiones de los rganos, incluido
el sistema del veto.
1945. Como consecuencia de este proceso, se cita los dems Estados aliados a la Conferencia
de San Francisco, con el propsito de discutir y aprobar la Carta de las Naciones Unidas.
Previamente se prepar el Estatuto de la Corte Internacional de Justicia.
Se reunieron 50 Estados para discutir el proyecto base de Dumbarton Oaks. Slo poda ser
modificada por 2/3 de votos, razn por la cual iniciativas de pequeas y medianas potencias no se
incorporaron.
Se aprobaron Carta de las Naciones Unidas y el Estatuto de la Corte Internacional de Justicia,
que entraron en vigor el 24 de octubre de 1945 (51 Estados originarios).
Actualmente integrada por 193 Estados (Sudn del Sur en 2011).
Personalidad jurdica de la ONU
Desde el punto de vista del derecho interno el Art. 104 de la Carta dice expresamente que la
Organizacin gozar, en el territorio de cada uno de sus Miembros, de la capacidad jurdica que
sea necesaria para el ejercicio de sus funciones y la realizacin de sus propsitos. La personalidad
jurdica que otorga se refiere exclusivamente a la capacidad interna de la Organizacin. Se ocupa
solamente del problema relativo a si la Organizacin puede, dentro de cada pas, realizar todos los
actos de la vida del derecho que suponen la personalidad jurdica interna.
No estipula el reconocimiento expreso de la personalidad jurdica internacional de la ONU y
esto se debe dejarse para ser determinado implcitamente de las disposiciones de la Carta en su
conjunto, segn el Sub-Comit que trat este tema en San Francisco.
La personalidad jurdica internacional ha sido resuelta de modo definitivo por la opinin
consultiva de la Corte sobre Reparacin por daos sufridos al servicio de la ONU (Ver)
La Carta de las Naciones Unidas
La Carta de las Naciones Unidas es un documento de 111 artculos, y forma parte integrante
de ella el Estatuto de la Corte Internacional de Justicia, conforme su Art. 92.
Puede decirse que se compone de dos partes: orgnica y dogmtica.
PREMBULO
CAPTULO I
PROPSITOS
PRINCIPIOS
Artculos 1 y 2.
CAPTULO II
MIEMBROS
Artculo 3 al 6.
LA
ASAMBLEA
GENERAL
Y
Composicin: Artculo 9.
Funciones y Poderes: 10 a
17.
Votacin: Artculo 18 y 19.
Procedimiento:
Artculo 20 al 22.
CAPTULO III
RGANOS
Artculo 7 y 8.
CAPTULO V
CONSEJO
SEGURIDAD
CAPTULO IV
Composicin: Artculo 23
DE
Funciones y Poderes:24 al
26.
Votacin: Artculo 27.
Procedimiento: 28 al 32.
CAPTULO VI
ARREGLO
PACIFICO
DE CONTROVERSIAS
Artculo 33 al 38.
CAPITULO VII
ACCION EN CASO DE
AMENAZAS A LA PAZ,
QUEBRANTAMIENTOS
DE LA PAZ O ACTOS DE
AGRESIN
Artculo 39 al 51.
Artculo 73 y 74.
CAPITULO VIII
ACUERDOS
REGIONALES
Artculo 52 al 54.
CAPITULO IX
COOPERACION
INTERNACIONAL
ECONOMICA Y SOCIAL
Artculo 55 al 60.
CAPITULO X
EL
CONSEJO
ECONOMICO Y SOCIAL
Composicin: 61
Funciones y Poderes 62 al
66.
Votacin: Artculo 67.
Procedimiento: 68 al 72.
CAPITULO XI
DECLARACION
RELATIVA
TERRITORIOS
AUTNOMOS
A
NO
CAPITULO XII
REGIMEN
INTERNACIONAL
ADMINISTRACION
FIDUCIARIA
Artculo 75 al 85.
CAPITULO XIII
EL
CONSEJO
ADMINlSTRAClN
FIDUCIARIA
CAPITULO XV
EL
SECRETARIO
GENERAL
Artculo 97 al 101.
DE
CAPITULO XVI
DISPOSICIONES
VARIAS
Artculo 102 al 105.
DE
Composicin: Artculo 86
Funciones y Poderes:87 y
88.
Votacin: Artculo 89
Procedimiento:
Artculo 90
CAPITULO XIV
LA
CORTE
INTERNACIONAL
DE
JUSTICIA
Artculo 92 al 96.
CAPITULO XVII
ACUERDOS
TRANSITORIOS SOBRE
SEGURIDAD
Artculo 106 y 107.
CAPITULO XVIII
REFORMAS
Artculo 108 y 109
CAPITULO XIX
RATIFICACION
FIRMA
Artculo 110 y 111.
Naturaleza jurdica.
Tratado o Constitucin?
La Carta es la Constitucin de la comunidad internacional, una Constitucin que se ha
puesto en vigor por medio de un tratado internacional, con las formalidades y la tcnica propias del
derecho convencional. Ej. Art. 110 La presente Carta ser ratificada por los Estados signatarios de
acuerdo con sus respectivos procedimientos constitucionales; Las ratificaciones sern entregadas
para su depsito al Gobierno de los Estados Unidos; etc.
Frente a estas clusulas, presenta peculiaridades propias de Constituciones nacionales, que
justifica que se hable del Derecho Constitucional de las Naciones Unidas. Ej. Tiene una parte
dogmtica y una parte orgnica; Su vocacin universal, su aspiracin a regir la conducta de todos
los Estados de la comunidad internacional, legitimada por la CIJ al reconocer el carcter ergaomnes de la personalidad jurdica de la Organizacin; Su superioridad jerrquica; Rgimen de
reforma; etc.
Jimnez de Archaga: La Carta tiene cuerpo de Tratado, pero alma de Constitucin
Internacional.
Superioridad respecto de otros tratados.
Art. 103: En caso de conflicto entre las obligaciones contradas por los Miembros de las
Naciones Unidas en virtud de la presente Carta y sus obligaciones contradas en virtud de
cualquier otro convenio internacional, prevalecern las obligaciones impuestas por la presente
Carta.
Supone alteracin radical de los principios que rigen el Derecho Internacional en materia de
tratados sucesivos incompatibles entre s. Es de gran significacin: supone suprimir el principio
general de que, entre las partes, el convenio posterior deroga al anterior.
Reformas
Art. 108: Las reformas a la presente Carta entrarn en vigor para todos los Miembros de
las Naciones Unidas cuando hayan sido adoptados por el voto de las dos terceras partes de los
Miembros de la Asamblea General y ratificadas, de conformidad con sus respectivos
procedimientos constitucionales, por las dos terceras partes de los Miembros de las Naciones
Unidas, incluyendo a todos los Miembros permanentes del Consejo de Seguridad.
Una actitud pasiva de no ratificar por cualquiera de los Miembros permanentes, equivale a un veto.
Conferencia General de Revisin de la Carta
Art. 109 crea una especie de poder constituyente ad-hoc, para revisar la Carta y proceder, si
cabe, a su reforma.
Concesin se refiere exclusivamente a la inclusin en la agenda y convocatoria de la
Conferencia, no as la ratificacin de sus resultados, que siguen sometidos a la unanimidad de los
miembros permanentes del Consejo.
Art, 109: Se podr celebrar una Conferencia General de los Miembros de las Naciones
Unidas con el propsito de revisar esta Carta, en la fecha t lugar que determinen por el voto de
las dos terceras partes de los Miembros de la Asamblea General y por el voto de cualesquiera
nueve miembros del Consejo de Seguridad. Cada Miembro de las Naciones Unidas tendr un voto
en la Conferencia.
Si bien convocatoria no est sujeta al veto, los resultados de la misma, para entrar en vigor,
s.
Toda modificacin de esta Carta recomendada por el voto de las dos terceras partes de la
Conferencia entrar en vigor al ser ratificada en acuerdo con sus respectivos procedimientos
constitucionales por las dos terceras partes de los Miembros de las Naciones Unidas, incluyendo
a todos los miembros permanentes del Consejo de Seguridad.
Si no se hubiera celebrado tal Conferencia antes de la dcima reunin anual de la
Asamblea General despus de entrada en vigor esta Carta, la proposicin de convocar tal
Conferencia ser puesta en la agenda de dicha reunin de la Asamblea General, y la Conferencia
ser celebrada, si as lo decidieran la mayora de los miembros de la Asamblea General y nueve
miembros cualesquiera del Consejo de Seguridad.
Interpretacin.
Dos tendencias: Intencin comn de las partes / Sentido ordinario del texto.
La conclusin de que la Carta es sobre todo una Constitucin, conduce a dar primaca al
sentido ordinario del texto.
CIJ: La intencin de los redactores debe presumirse que se ha expresado en el tratado
mismo, debe por lo tanto, buscarse en el texto, y no en fuentes extraas. Las intenciones o
presuntas intenciones de los autores pueden invocarse para llegar lagunas, o introducir en el texto
algo que no est en l, o corregir palabras y frases cuyo sentido es evidentemente claro, o darles
un sentido diferente del que poseen segn su significacin normal y natural.
Opinin consultiva sobre procedimiento de admisin de nuevos miembros: El primer
deber de un tribunal llamado a interpretar y aplicar disposiciones de un trato es esforzarse en dar
efecto en su sentido natural y ordinario a esas disposiciones tomadas en su contexto.
Bolilla IX
1. Observancia y aplicacin de los tratados. Caso de los tratados sucesivos. Incompatibilidad
de los tratados entre s. Diversas hiptesis. Causas de nulidad de los tratados
2. La jurisdiccin del Estado respecto de cuestiones fiscales, aduaneras, sanitarias y de
inmigracin: la zona contigua. Extensin Bolillas 1 y 2
3. Estructura de las Naciones Unidas. rganos principales. Composicin, competencia y
votacin. Los organismos especializados. P7
parte, ni de ninguna situacin que en esa fecha haya dejado de existir, salvo disposicin en
contrario
Este art consagra la irretroactividad del tratado respecto de los actos o hechos que hubieren
tenido lugar antes de su fecha de entrada en vigor o de situaciones que hubieren dejado de existir
para ese entonces. Excepto que una intencin diferente se desprenda del tratado o surja de alguna
otra manera.
mbito territorial de los tratados. (art. 29)
Art 29: Un tratado ser obligatorio para cada una de las partes en la totalidad de su
territorio, salvo disposicin en contrario
Aplicacin de tratados sucesivos concernientes a la misma materia. (art. 30)
Clusula expresa: Cuando un tratado especifique que est subordinado a un tratado anterior o
posterior o que no debe ser considerado incompatible con ese otro tratado prevalecern las
disposiciones de este ltimo.
Cuando todas las partes en uno son partes en el otro: Cuando todas las partes en el tratado
anterior sean parte en el tratado posterior, el primer tratado queda terminado en dos casos (art 59):
Si se desprende del segundo o consta de otro modo la intencin de las partes de que la
materia se rija por el segundo.
Si sus disposiciones son incompatibles con los del primero en su totalidad.
Cuando las partes en el Tratado anterior no sean todas ellas partes en el Tratado posterior:
En las relaciones entre los Estados partes en ambos tratados se aplicar el nuevo
tratado
En las relaciones entre un Estado que sea parte en ambos tratados y un Estado que
slo lo sea en uno de ellos, los derechos y obligaciones recprocos se regirn por el tratado en el
que los dos Estados sean parte.
Aplicacin parcial del primer tratado: Pero puede suceder que las disposiciones de ambos no
sean totalmente incompatibles. En tal caso, las disposiciones del primer tratado se aplicarn en la
medida en que no sean incompatibles con las del segundo (art 30.3).
Causas de nulidad de los tratados.
Falta de capacidad del rgano del estado
Disposiciones de derecho interno concernientes a la competencia para celebrar T. (art. 46)
Art 46: El hecho de que el consentimiento de un Estado en obligarse por un tratado haya
sido en violacin de una disposicin de su derecho interno concerniente a la competencia para
celebrar tratados no podr ser alegado por dicho Estado como vicio de su consentimiento, salvo
que esa violacin sea manifiesta y afecte a una norma de importancia fundamental de su derecho
interno.
Una violacin es manifiesta si resulta objetivamente evidente para cualquier Estado,
conforme a la prctica usual y de buena fe.
Se trata de una norma de aplicacin excepcional, porque no cumple con la regla de que el
DI prevalece sobre cualquier disposicin de derecho interno. Por ello es que se ha rodeado su
aplicacin de varias precauciones, comenzando con la redaccin inversa del inc 1: El hecho ()
no podr ser alegado por dicho Estado como vicio de su consentimiento, a menos que y luego a
continuacin enumera las condiciones: esa violacin sea manifiesta y afecte a una norma de
importancia fundamental de su derecho interno.
En el inc 2 se define lo que debe entenderse como violacin manifiesta: Una violacin es
manifiesta si resulta objetivamente evidente para cualquier Estado que proceda en la materia
conforme a la prctica usual y de buena fe.
Va de suyo que no debe tratarse slo de una violacin manifiesta sino tambin grave. Una
trasgresin mnima no tendra el efecto que la CV tiene en cuenta.
El defecto de la competencia causa NULIDAD RELATIVA, es decir, puede ser convalidado el
hecho.
Por otro lado, la doctrina se divida en 3 teoras al respecto de la manifestacin de la
voluntad del estado y la relacin DI derecho interno:
La voluntad real del estado no pudo formarse, ya que su CN no se respet. Adems, el DI
reenva al derecho interno relativo al procedimiento de conclusin de tratados. Por ende, en todos
los casos de violacin de la CN hay nulidad del tratado.
No importa la manera en que la voluntad estatal se forma. Lo importante es su
manifestacin exterior. Por ende, en ningn caso de violacin constitucional hay nulidad.
Slo hay nulidad cuando la violacin de las normas interna es de tal carcter que cualquier
estado de BF no puede ignorarlas.
La primera teora tena dificultades prcticas. Un estado tendra que estudiar la CN de los
que negocian con l un tratado, y la manera en que se aplica. Adems introduce inseguridad
jurdica en las relaciones internacionales. Por eso predomin la tercera corriente y termin por ser
aceptada por la convencin codificadora.
Un ejemplo relativo al defecto de competencia es el caso de sociedad de naciones. Rem. B
7.
Restriccin de poderes
Art 47: Si los poderes de un representante para manifestar el consentimiento de un Estado
en obligarse por un tratado determinado han sido objeto de una restriccin especfica, la
inobservancia de esa restriccin por tal representante no podr alegarse como vicio del
consentimiento manifestado por l, a menos que la restriccin haya sido notificadas con
anterioridad a la manifestacin de ese consentimiento, a los dems Estados negociadores.
El que no tena poderes para hacer algo y lo hizo igual sin facultades. Aqu tambin se trata
de un caso de NULIDAD RELATIVA.
Ius cogens existente
Art 53 CV: Es nulo todo tratado que, en el momento de su celebracin. Est en oposicin
con una norma imperativa de derecho internacional general. Para los efectos de la presente
Convencin, una norma imperativa de derecho internacional general es una norma aceptada y
reconocida por la comunidad internacional de Estados en su conjunto como norma que no admite
acuerdo en contrario y que slo puede ser modificada por una norma ulterior de derecho
internacional general que tenga el mismo carcter.
Las normas de ius cogens son obligaciones imperativas, no admiten pacto contrario.
Constituyen un innegable nucleo del DI.
En este art 53 la CV admite la existencia de normas imperativas del DI gral, y las define.
Tanto en la CDI como en la conferencia codificadora de Viena hubo consenso sobre la existencia
de un cierto sector del DI representativo del orden publico internacional, aunque no hubiera
consenso sobre los criterios que permitieran determinar las normas pertenecientes a ese sector.
La celebracin de un tratado contrario a una norma de ius cogens existente provoca la
NULIDAD ABSOLUTA de ese tratado.
NOTA: este tipo de obligaciones comienza a atraer la atencin de la doctrina desde que en
1970 la CIJ hace referencia a ellas obligaciones erga omnes en el dictum del caso Barcelona
Traction.
Consejo est desempeando las funciones que le asigna la Carta con respecto a una controversia
o situacin, la Asamblea General no har recomendacin alguna, a menos que solicite el Consejo.
3) Llamar la atencin del Consejo de Seguridad hacia situaciones susceptibles de poner en
peligro la paz y seguridad internacionales.
4) Promover estudios y har recomendaciones para: Fomentar la cooperacin
internacional en el campo poltico e impulsar el desarrollo progresivo del Derecho Internacional y
su codificacin / Fomentar cooperacin en materias de carcter econmico, social, cultural,
educativo y sanitario y ayudar hacer efectivos derechos humanos y libertades fundamentales.
5) Recibir y considerar informes anuales y especiales del Consejo de Seguridad, y de los
dems rganos de la ONU.
6) Examinar y aprobar el presupuesto de la organizacin.
Votacin:
Cada Miembro tiene un voto.
Cuestiones importantes: 2/3 de presentes y votantes (Ej. Recomendaciones relativas al
mantenimiento de la paz y seguridad internacionales, eleccin miembros no permanentes Consejo,
admisin nuevos miembros ONU)
Otras cuestiones: Mayora de presentes y votantes.
Importante: Decisiones no vinculantes.
La AG sesiona en forma ordinaria anualmente, desde el tercer martes de septiembre hasta
mediados de diciembre. Tiene 6 comisiones ppales: la primera, trata asuntos de desarme y de
seguridad internacional; la segunda cuestiones econmicas y financieras; la tercera, cuestiones
sociales, humanitarias y culturales. La cuarta asuntos relativos a la descolonizacin; la quinta
cuestiones administrativas y de presupuesto y la sexta cuestiones jurdicas.
Durante un tiempo funcion tambin una comisin llamada Poltica Especial.
Adems de los ordinarios, la AG puede reunirse en periodos extraordinarios de sesiones, a
solicitud del CS, de una mayora de miembros de ONU, o de un miembro si la mayora de los
miembros est de acuerdo.
Las decisiones de la AG carecen de obligatoriedad para los gobiernos, pero generan una
obligatoriedad moral y tienen peso en la opinin publica mundial.
Consejo de Seguridad
De conformidad con la carta, al CS le compete la responsabilidad primordial por el
mantenimiento de la paz y seguridad internacionales.
Composicin:
Est compuesto por 15 miembros:
5 Miembros permanentes: China, Francia, Rusia, EEUU y Gran Bretaa.
10 Miembros no permanentes: Se elegirn prestando especial atencin a la contribucin al
mantenimiento de la paz y seguridad internacional y dems propsitos ONU, como tambin
distribucin geogrfica equitativa. Elegidos por perodo de dos aos.
Cada Miembro tendr un representante y cada miembro del consejo tiene 1 voto. Las
decisiones sobre cuestiones de procedimiento se adoptan mediante voto afirmativo de, por lo
menos, 9 de sus 15 miembros. Las decisiones cobre cuestiones sustantivas requieren tambin de 9
votos, pero incluidos en estos los votos afirmativos de los 5 miembros permanentes.
Esto ltimo es el derecho a veto, con el que las grandes potencias se aseguraron la
posibilidad de bloquear cualquier resolucin que no convenga a sus intereses. Se ha intentado
limitar este privilegio de las grandes potencias, por ej, cuando se resolvi que la abstencin de una
de ellas o la ausencia de una de ellas no significaban un voto negativo, o cuando la AG decidi
considerar como cuestiones de procedimiento ciertos asuntos, que consecuentemente no requieren
la mayora especial de las cuestiones sustantivas.
Competencia genrica
De acuerdo con el art 25 de la carta, todos los miembros de la ONU convienen aceptar y
cumplir las decisiones adoptadas por el CS. Aunque otros rganos de la ONU formulan
recomendaciones a los gobiernos, slo el CS est facultado para adoptar algunas decisiones que,
en el campo de la paz y seguridad internacionales, son de obligatorio cumplimiento para los
estados miembros. Sus Miembros confieren la responsabilidad primordial de mantener la paz
y seguridad internacionales
Este rgano de la ONU funciona permanentemente; un
representante de cada uno de sus miembros debe estar presente en todo momento en la sede de la
ONU.
Competencia especfica:
Las funciones y poderes que la carta le asigna al CS son las siguientes:
Mantener la paz y seguridad internacionales de conformidad con los propsitos y
ppios.
Investigar toda controversia o situacin que pueda crear friccion internacional;
recomendar mtodos de ajuste de tales controversias o condiciones de arreglo.
Formular planes para el establecimiento de un sistema que reglamente los
armamentos. Determinar si existe una amenaza a la paz, un quebrantamiento de la paz o un acto
de agresin y recomendar qu medidas se deben adoptar.
Instar a los miembros a que apliquen sanciones econmicas y otras medidas que no
entraen el uso de la fuerza, con el fin de impedir o detener la agresin. Si fuera necesario, adoptar
una accin militar contra el agresor
Recomendar la admisin de nuevos miembros
Ejercer las funciones de administracin fiduciaria de ONU en zonas estratgicas
Recomendar a la AG la designacin del secretario gral y, junto con la asamblea,
elegir a los miembros de la CIJ
Cap. VI. Arreglo pacfico de controversias.
1) Si lo considera necesario, instar a las partes a que arreglen sus controversias por dichos
medios.
2) Podr investigar toda situacin susceptible de conducir a friccin internacional
(controversia) a fin de determinar si puede poner en peligro la paz y seguridad internacionales.
3) Podr recomendar procedimientos.
4) Sern sometidas controversias no arregladas por los medios del Art. 33.
Si las partes en una controversia de la naturaleza definida en el Artculo 33 no lograren
arreglarla por los medios indicados en dicho Artculo, la sometern al Consejo de Seguridad.
Si el Consejo de Seguridad estimare que la continuacin de la controversia es realmente
susceptible de poner en peligro el mantenimiento de la paz y la seguridad internacionales, el
Consejo decidir si ha de proceder de conformidad con el Artculo 36 o si ha de recomendar los
trminos de arreglo que considere apropiados.
Mientras el Consejo de Seguridad est desempeando las funciones que le asigna esta Carta
con respecto a una controversia o situacin, la Asamblea General, que tiene funciones concurrentes
con el CS en materia de paz y seguridad, no har recomendacin alguna sobre tal controversia o
situacin, a no ser que lo solicite el Consejo de Seguridad
Ver Bolilla X. Cap. VII Carta ONU. Accin en caso de amenazas al a paz,
quebrantamientos de la paz o actos de agresin.
Consejo Econmico y Social.
Es el ppal rgano coordinador de la labor econmica y social de la ONU y de los
organismos e instituciones especializados que conforman el sistema de UN.
Est subordinado a la Asamblea General. Ligado al Art. 55 de la Carta ONU y derecho
internacional del desarrollo.
Composicin
Integrado por 54 Miembros elegidos por la Asamblea General.
Cada miembro tendr un representante.
Competencia
1) Podr hacer o iniciar estudios o informes con respecto a asuntos internacionales de
carcter econmico, social, cultural, educativo y sanitario y hacer recomendaciones a la Asamblea
General, Miembros y organismos especializados.
2) Podr hacer recomendaciones con el objeto de promover el respeto a los derechos
humanos y libertades fundamentales, y su efectividad.
3) Podr formular proyectos de convencin respecto a cuestiones de su competencia para
someterlos a la Asamblea General.
4) Podr convocar conferencia internacionales sobre asuntos de su competencia.
5) Concertar acuerdos y obtener informes de organismos especializados, y comunicar a la
Asamblea sus observaciones. Tambin suministrar informacin al Consejo.
6) Dems funciones que le asigne la Asamblea General.
Votacin
Sus decisiones se adoptan por mayora simple y son slo recomendatorias; cada miembro
tiene 1 voto. El ECOSOC celebra anualmente 2 perodos de sesiones de un mes de duracin, uno
en Nueva York y otro en Ginebra. Su tarea permanente la llevan a cabo sus organismos
subsidiarios, que le presentan informes.
Corte Internacional de Justicia
En el Estatuto y reglamento se regulan ciertos incidentes del procedimiento, a
saber: las medidas provisionales, las excepciones preliminares, las demandas
reconvencionales, la intervencin de terceros Estados y juicio en rebelda.
Segn el art. 41 del Estatuto, el Tribunal puede indicar si considera que las circunstancias
as o exigen, las mediadas provisionales que deban tomarse para resguardar los derechos de cada
una de las partes que, mientras se pronuncia el fallo, se notifican inmediatamente a las partes u al
CS
El art. 76 faculta al Tribunal para levantar o modificar dichas medidas si aprecia un cambio
en las circunstancias que las motivaron.
Mediante la presentacin de una excepcin preliminar se pretende que el Tribunal no se
pronuncia sobre el fondo del litigio, bien por entender que no tiene competencia sobre el, bien por
considerar que no se han satisfecho ciertas condiciones necesarias para la admisibilidad de la
reclamacin. Dicha excepcin ha de ser presentada por escrito en las condiciones que determina el
art. 79 del Reglamento. Su alegacin suspende el procedimiento en cuanto al fondo.
En cuanto a los actos de los particulares, los individuos no son rganos del Estado y por lo tanto
no pueden actuar en su nombre; salvo que se demuestre que han actuado en virtud de una licencia
o una concesin otorgada por el Estado o cuando este ha afirmado su soberana a travs de
aquellas.
Un territorio nullius
El territorio a ser ocupado ha de ser res nullius. El territorio susceptible de
ocupacin es solo el territorio terrestre.
Esta caracterstica de res nullius no presenta dificultades cuando se trata de
territorios deshabitados.
Por el contrario, cuando se encuentran ocupados por tribus indgenas,
la doctrina y la jurisprudencia hacen una distincin acerca de la organizacin de la comunidad
ocupante. Si presenta cierta organizacin poltica y social, el territorio no es considerado res
nullius, i.e., la comunidad que lo ocupa posee personalidad internacional.
La toma o el control del territorio (Posesin efectiva)
En DI se suele emplear la expresin posesin efectiva en contraposicin a la posesin
simblica, lo cual tiene una explicacin histrica. Los iusnaturalistas del S XVII introdujeron en
el derecho de gentes algunas instituciones del derecho privado romano, entre ellas la ocupacin,
que fue tomada como un modo de adquisicin de la soberana territorial. En el derecho romano, la
ocupacin de una res nullius requera la toma de posesin que a su vez contaba con 2 elementos:
Uno material y otro psicolgico o animus domini. Para cumplir con la ocupacin era necesaria la
toma de posesin, por eso fue llamada posesin efectiva. En pocas anteriores, exista en DI la
prctica de adquirir territorios mediante la posesin simbolica, que consista gralmente en un
acto o una ceremonia en que un funcionario manifestaba la toma de posesin de un territorio en
nombre de su rey, hacia gestos con la espada, recitaba algunas formulas para dejar constancia y a
veces eriga un monumento o seal como testimonio. La toma de posesin simbolica, como ya se
dijo, fue reemplazada por la posesin efectiva en DI.
La jurisprudencia ha aceptado la concepcin romanista de los 2 elementos.
El elemento material de la posesin se manifiesta principalmente a travs del ejercicio de
la actividad estatal. En el caso de territorios inhabitados resulta suficiente su control, i.e., ejercer
vigilancia sobre la zona en cuestin y, principalmente, evitar la intromisin de terceros.
Se suele citar en esta materia, la sentencia arbitral del rey Vittorio Emanuele III en la
Controversia entre Francia & Mxico sobre la isla Clipperton.
La isla en cuestin estaba deshabitada y Francia haba tomado posesin de ella,
desembarcando en una pequea canoa con hombres que no dejaron ninguna muestra de ocupacin
y que, poco despus, regresaron al buque que los haba llevado y continuaron viaje. Francia haba
ejercido slo la funcin de vigilancia para impedir que la isla fuera ocupada por otros. El rbitro
reconoci que la ocupacin requera como condicin una toma efectiva de posesin y que sta
consista gralmente en un acto o en una serie de actos mediante los cuales el estado ocupante
somete el territorio a su disposicin y se pone en condiciones de hacer valer su autoridad
exclusiva.
Pero la sentencia precis que la toma de posesin efectiva no debe ser identificada con el
ejercicio de la autoridad estatal. Este ltimo es slo un modo para tomar posesin. En el caso de
una isla desierta, esta actividad no es necesaria y basta, para la toma de posesin efectiva, una
labor de vigilancia.
En las zonas escasamente pobladas debido a la rigurosidad del clima o a otras razones, la
intensidad del ejercicio de la actividad posesoria requerido para la ocupacin es un de un grado
menor que el exigido en otras regiones que ofrecen mejores condiciones de vida
La toma de posesin no requiere ser notificada a terceros
El animus domini,
Se establece que el lmite entre los dos puntos era la divisoria de aguas
Chile impugno el lmite fijado fundndose en que no era posible trazar lneas de frontera
siguiendo divisorias de aguas sobre superficies glaciales, por ser estas mviles
El Tribunal sostuvo que la estabilidad de las fronteras es un concepto jurdico y no fsico y
que el hecho de que un lmite siga la divisoria de aguas a travs de un glaciar no afectada su
estabilidad jurdica
La movilidad de los glaciares es un fenmeno conocido que Chile haba aceptado
El movimiento de las islas fluviales
Las islas que se encuentran en un ro, por una parte se hallan sujetas a la erosin de
las aguas y por la otra pueden servir de depsito del material en suspensin que arrastran
dichas aguas.
Distincin
Las islas que ya han sido identificadas y adjudicadas a un Estado no cambian su situacin
jurdica aun cuando se produzca un movimiento de ellas
NOTA: Caso particular de la Isla de Yacyreta. Si se aplicaba el criterio general del Tratado,
segn el cual las islas pertenecan a uno o a otro pas de acuerdo a la mayor proximidad a una o a
otra orilla, resultaba que la isla era argentina
Pero dado que la isla Talavera era un desprendimiento de Yacyreta y teniendo en cuenta que
esta ultima haba sido adjudicada expresamente al Paraguay por el Tratado de lmites, los Estados
ribereos consideraron que la nueva isla era tambin paraguaya
Una segunda hiptesis se refiere a aquellos casos en que los tratados solo establecen el
criterio general para la adjudicacin de las islas y sta an no ha sido ejecutada por una comisin
de lmites u otro organismo semejante. En esta circunstancia, se debe aplicar el criterio general
segn la situacin de hecho existente en ese momento, aun cuando las islas se hubieren
desplazado. Ahora bien, una vez que la comisin de lmites ha adjudicado las islas a uno u otro
pas, los eventuales movimientos futuros de las islas no modifican la adjudicacin efectuada.
Modificaciones del territorio por actividades humanas
Ganar espacio al mar, desplazando la lnea de bajamar, a partir de la cual se mide la
anchura del mar territorial.
Ej.: Actividad de los pases Bajos en el Mar del Norte
A su vez el territorio del Estado puede extenderse a consecuencia de ciertas construcciones
efectuadas por el Hombre.
Ej.: Construcciones portuarias
La cesin
Acto convencional mediante el cual un Estado transfiere a otro una parte de su
territorio, a travs de un Tratado concertado entre el Estado cedente y el cesionario
Si un Estado cede la totalidad de este desaparece como tal ya no se trata solo de una cesin
territorial sino de la desaparicin de un Estado por su incorporacin a otro
Tiene por objeto la transferencia de una parte del territorio, y no slo de algunos derechos
sobre el mismo.
La soberana sobre el territorio cedido se refiere mediante el Tratado. Por lo tanto la cesin
tiene lugar en el momento en que el Tratado entra en vigor, lo cual generalmente ocurre cuando se
intercambian los instrumentos de ratificacin. La cesin tendr lugar en el momento del canje de
instrumentos de ratificacin del tratado.
Pero las Partes contratantes tienen libertad para acordar el momento a partir del cual la
cesin tiene efecto
Teoras
La cesin territorial consta de dos actos unilaterales independientes (= Devestitive)
El Estado cedente renunciara a la soberana sobre un territorio determinado, en tanto que el
Estado cesionario asumira la soberana sobre el territorio abandonado
La cesin es un acto convencional, es un Tratado
Se aplica el principio de que nadie puede ceder a otro un derecho mejor que el que tiene
Tipos de cesin territorial
Cesin efectuada a cambio de un precio en dinero
Ej.: Alaska fue cedida por Rusia a los USA
(Tambin puede ser gratuita)
Cesiones territoriales reciprocas
Ej.: La rectificacin de una frontera, introducindose modificaciones en el recorrido del
lmite, debiendo compensarse las superficies atribuidas a cada pas
La cesin reciproca puede referirse tambin a territorios de una y otra Parte que no se
hallan vinculados entre ellos.
Ej.: cesin entre Francia & UK luego del T de Versailles
La adjudicacin
Uno de los modos de solucionar las controversias territoriales entre los Estados es el
rrecurso a la decisin de una autoridad elegida por las Partes en litigio.
En general, los Estados recurren a un juez o rbitro, quien, despus de seguir un
procedimiento previamente determinado, decide la controversia mediante la aplicacin del
derecho internacional. En estos casos la decisin judicial o arbitral no constituye un modo
especfico de adquisicin de la soberana territorio porque ella se limita a comprobar el titulo
invocado por la Parte que haya resultado vencedora en el litigio.
Por el contrario, en los casos en que los Estados otorgan competencia a un arbitro o a un
juez internacional para que decida una controversia territorial ajustndose a reglas estipuladas por
ellos o a un orden jurdico distinto del derecho de gentes, o en aquellos casos en que atribuyen
competencia a un rgano no jurisdiccional, el titulo de adquisicin de la soberana territorial que
puede exhibir el Estado favorecido por la decisin es un acto de adjudicacin.
NOTA: Los Estados tiene libertad para estipular entre si las reglas que debe aplicar el
rbitro9
Generalmente acuerdan que el litigio se decidir segn el Derecho Internacional, aunque pueden
convenir que se aplique otro orden jurdico, la equidad, o las reglas especialmente elaboradas por
ellos para ese fin. A su vez pueden limitar la competencia del rbitro o del juez indicndole que no
le es posible llegar a ciertas conclusiones
Ej.: Caso Isla de Palmas: Se confera al rbitro la misin de determinar si la isla en su totalidad
formaba parte del territorio perteneciente a USA o a los pases Bajos
Tambin puede estar llamado solo a decidir sobre la pretensin de cual de las dos Partes en
la controversia se ajusta ms a derecho.
9 En otros casos los Estados otorgan competencia a un rgano no jurisdiccional para
que adjudique el territorio en disputa
El nico lmite est dado por las normas del ius cogens.
En otros casos, los Estados no convienen resolver la controversia mediante un
procedimiento judicial o arbitral, sino que otorgan competencia a un rgano no jurisdiccional para
que adjudique el territorio en disputa.
La accesoriedad
Lo accesorio sigue la suerte de lo principal
El Derecho Internacional establece una relacin de accesoriedad entre el territorio terrestre
del Estado y los espacios martimos y areo
NOTA: No se requiere en este caso la ocupacin ni ningn otro ttulo adquisitivo de la
soberana. La accesoriedad se aplica siempre que no exista previamente una ocupacin especfica
del territorio considerado como accesorio
La costumbre
Se trata del Estado que ejerce la posesin de un territorio durante cierto tiempo e
invoca esta situacin frente a otros Estados como su titulo de soberana territorial (=
Ejercicio posesorio)
En determinados casos, la pretensin del Estado poseedor se funda en modos de adquirir la
soberana territorial admitidos por el Derecho Internacional
Los juristas suelen clasificar los distintos Casos que se presentan en la realidad en 3
categoras fundamentales: Las aguas histricas; La posesin inmemorial; La prescripcin
adquisitiva
Problema de reconocimiento
En la comunidad internacional hay algunas prcticas cuya existencia es algo evidente
En estos casos el juez o rbitro se limitan generalmente a comprobar su existencia como
norma consuetudinaria
En otros casos la existencia de las normas consuetudinarias no aparece como evidente y
entonces los rganos jurisdiccionales suelen recurrir a una regla tcnica para identificarlas
Esta regla considera como norma consuetudinaria aquella que ha sido creada a travs de
una prctica ininterrumpida y constante (elemento material) y la opinio iuris o conviccin de
obligatoriedad (elemento psicolgico), en un mbito espacial que comprenda la generalidad de los
miembros de la comunidad internacional
Condiciones: para la adquisicin de un territorio y la posibilidad de reclamar sobre el soberana
territorial: (adquisicin de un titulo de soberana sobre un territorio como consecuencia de la
posesin ejercida por un Estado durante un determinado tiempo)
La posesin efectiva del territorio cuya adquisicin se invoca
Ha de tratarse de una posesin pblica
La posesin ha de ser pacifica e indisputada
La intencin y voluntad de comportarse en calidad de soberano, animus domini
Por ltimo, cabe mencionar que algunos juristas niegan que el proceso consuetudinario sea
una va apta para que los estados adquieran derechos subjetivos en materia territorial, porque
segn ellos afirman, la costumbre no es un proceso de creacin de derechos subjetivos en materia
terriorial porque para ellos la costumbre no es un proceso de creacin de derechos subjetivos, sino
un proceso de creacin de normas jurdicas.
En realidad, esto no es as, porque ambos casos son idnticos.
Norma a utilizar:
ARTCULO 36
1. La competencia de la Corte se extiende a todos los litigios que las partes le sometan y a
todos los asuntos especialmente previstos en la Carta de las Naciones Unidas o en los tratados y
convenciones vigentes.
2. Los Estados partes en el presente Estatuto podrn declarar en cualquier momento que
reconocen como obligatoria ipso facto y sin convenio especial, respecto a cualquier otro Estado
que acepte la misma obligacin, la jurisdiccin de la Corte en todas las controversias de orden
jurdico que versen sobre:
a. la interpretacin de un tratado;
b. cualquier cuestin de derecho internacional;
c. la existencia de todo hecho que, si fuere establecido, constituira violacin de una
obligacin internacional;
d. la naturaleza o extensin de la reparacin que ha de hacerse por el
quebrantamiento de una obligacin internacional.
3. La declaracin a que se refiere este artculo podr hacerse incondicionalmente o bajo
condicin de reciprocidad por parte de varios o determinados Estados, o por determinado tiempo.
4. Estas declaraciones sern remitidas para su depsito al Secretario General de las
Naciones Unidas, quien transmitir copias de ellas a las partes en este Estatuto y al Secretario de la
Corte.
5. Las declaraciones hechas de acuerdo con el artculo 36 del Estatuto de la Corte
Permanente de Justicia Internacional que estn an vigentes, sern consideradas, respecto de las
partes en el presente Estatuto, como aceptacin de la jurisdiccin obligatoria de la Corte
Internacional de Justicia por el periodo que an les quede de vigencia y conforme a los trminos de
dichas declaraciones.
6. En caso de disputa en cuanto a si la Corte tiene o no jurisdiccin, la Corte decidir.
Respuestas:
I.
II.
El objeto refiere a la controversia existente entre el Gobierno de Nicaragua y el Gobierno
de los Estados Unidos de Amrica como consecuencia de las actividades militares y paramilitares
en Nicaragua y en las aguas prximas a sus costas cuya responsabilidad Nicaragua atribua a los
Estados Unidos, y adems alegaba el incumplimiento del tratado de amistad, comercio y
navegacin firmado por ambos el 21 de Enero de 1956.
III. Nicaragua alegaba el incumplimiento del tratado mencionado y denunciaba la violacin de
obligaciones de EEUU respecto a ella, con arreglo a varios instrumentos internacionales y al
derecho internacional general; por esto las peticiones formuladas consistan en que los EEUU
deban obligarse a cesar y desistir inmediatamente de todo uso de la fuerza contra Nicaragua, todas
las violaciones de la soberana, la integridad territorial, la independencia poltica de Nicaragua,
todo apoyo de cualquier clase a cualquiera dedicado a actividades militares y paramilitares en
Nicaragua o contra Nicaragua, y a todos los esfuerzos por restringir el acceso a los puertos
nicaragenses o desde ellos; y finalmente pagar a Nicaragua por los perjuicios causados debido a
esas violaciones.
IV.
Efectivamente, Nicaragua pidi a la Corte que indicara urgentemente las siguientes
medidas provisionales:
"-Que los Estados Unidos deban cesar y desistir inmediatamente de proporcionar, directa o
indirectamente, cualquier apoyo -inclusive entrenamiento, armas, municiones, suministros,
asistencia, financiacin, direccin cualquier otra forma de apoyo- a cualquier nacin, grupo,
organizacin, movimiento o individuo que realizara o planeara realizar actividades militares o
paramilitares en Nicaragua o contra Nicaragua y desistir cualquier actividad en relacin a los
propios oficiales, agentes o fuerzas, o cualquier tipo de amenaza en sus relaciones con Nicaraga.
La Corte, en virtud del art. 41 de su Estatuto, 1. La Corte tendr facultad para indicar, si
considera que las circunstancias as lo exigen, las medidas provisionales que deban tomarse para
resguardar los derechos de cada una de las partes.
2. Mientras se pronuncia el fallo, se notificarn inmediatamente a las partes y al Consejo de
Seguridad las medidas indicadas; da curso a las medidas provisionales solicitadas por Nicaraga.
En la pg. 173 se ve cmo la Corte rechaza estas especficamente pero adopta las
siguientes: " 1. Por unanimidad,
"Los Estados Unidos de America deben poner termino inmediatamente y abstenerse de toda accin
que limite, bloquee 0 amenace el acceso a los puertos nicaragiienses 0 desde ellos, y, en particular,
la colocaci6n de minas. . "2. Por 14 votos contra 1,
"El derecho a la soberania y a la independencia politica que posee la Republica de
Nicaragua, al igual que cualquier otro Estado de la regi6n y del mundo, debe respetarse
plenamente y no debe verse comprometido en modo alguno por actividades militares y
paramilitares prohibidas por los principios de derecho internacional, en particular el principio de
que los Estados deben abstenerse en sus relaciones internacionales de la amenaza 0 el uso de la
fuerza contra la integridad territorial 0 la independencia poltica de otro Estado y el principio
relativo a la obligaci6n de no interferir en los asuntos que pertenecen a la jurisdicci6n interna de un
Estado, principios consagrados en la Carta de las Naciones Unidas y en la Carta de la
Organizaci6n de los Estados Americanos.
CASO RELATIVO A LAS ACTMDADES MILITARES Y PARAMILITARES EN NICARAGUA
Y CONTRA NICARAGUA (NICARAGUA CONTRA LOS ESTADOS UNIDOS DE AMERICA
II
Respuestas:
I. La reserva que formul EEUU en su declaracin del 14.08.1946 en relacin con el art. 36 inc. 2
del Estatuto consiste: la aceptacin por los EEUU de la competencia obligatoria de la Corte no se
extenda a las controversias resultantes de un tratado multilateral, a menos que 1) Todas las partes
en el tratado sean tambin partes en el hecho ante la Corte, 2) Los Estados Unidos accedan
especialmente a la competencia.
II. Para Nigaraga, las obligaciones que inflingi EEUU si estaban contenidas en tratados
multilaterales, por ejemplo el principio de no injerencia en los asuntos internos, respeto de la
soberana reconocidos en la Carta de las Naciones. Y En cuanto a la alegacin de Nicaragua de
que los Estados Unidos haban intervetido en sus asuntos en contravencion de la Carta de la
Organizacion de los Estados Americanos (Articulo 18), la Corte objetivo que era imposible decir
que una decision sobre el presunto incumplimiento de la Carta por los Estados Unidos no
afectaria" a El Salvador.
Bolilla XI
1. Interpretacin de los tratados. Reglas establecidas por la jurisprudencia. Texto. Contexto.
Acuerdos entre las partes. Conducta ulterior de las partes. La regla del efecto til. Trabajos
preparatorios.
2. Principios y propsitos de las Naciones Unidas.
3. Lmites con Chile ver mo
4. Manauta
Ppio de conformidad con el objeto y el fin : siempre la interpretacin debe ser conforme a
esto. Lo que es la ratio legis en derecho interno.
Conducta posterior de las partes: es terrible ya que se interpreta que esto es lo que quisieron
acordar los estados.
Ppio del efecto til: cuando hay un art que si lo interpreto de una manera no tiene sentido u
de otro modo s. Se presume que todos los arts del tratado fueron hechos para algo.
Trabajos preparatorios: ver como se fue modificando el texto en la negociacin hasta el
tratado final. Ej: las actas que recogen las negociaciones (propuestas y contrapropuestas) de los
estados previas a la adopcin del texto, ppalmente en tratados multilaterales. En los bilaterales
suele haber notas diplomticas referentes al contenido o alcance de clausulas del tratado. Esos
datos son tiles para determinar el exacto sentido de ciertos trminos o iluminar el objeto y fin del
tratado.
Derecho intertemporal: un acto jurdico debe interpretarse a la luz del derecho vigente en
ese momento y no con el derecho contemporneo. Los efectos jurdicos de los actos realizados en
una poca deben interpretarse a la luz del derecho vigente en ese momento.
Arts de interpretacin en la Convencin de Viena
Reglas principales: el art 31 CV
El subttulo que lleva el art 31 es el de regla gral de interpretacin. Son en realidad varias
reglas, pero todas ellas se refieren a elementos que podran ser llamados autnticos y que son
provistos por las mismas partes.
En la regla gral del art 31 se hace prevalecer el mtodo objetivo.
Un tratado deber interpretarse de buena fe conforme al sentido corriente que haya de
atribuirse a los trminos del mismo en el contexto de estos y teniendo en cuenta su objeto y fin.
El art contina diciendo que el contexto comprender, adems del texto, incluidos su
prembulo y anexos:
Todo acuerdo que se refiera al tratado y haya sido concertado entre todas las partes
con motivo de la celebracin del tratado:
Todo instrumento formulado por una o ms partes con motivo de la celebracin del
tratado y aceptado por las dems como instrumento referente al tratado;
El contexto tiene que comprender adems del texto, el prembulo y los anexos. El
prembulo tambin se negocia porque es parte del texto del tratado.
Juntamente con el contexto, habr de tenerse en cuenta:
Todo acuerdo ulterior entre las partes acerca de la interpretacin del tratado o de la
aplicacin de sus disposiciones:
Toda prctica ulteriormente seguida en la aplicacin del tratado por la cual
conste el acuerdo de las partes acerca de la interpretacin del tratado:
Toda forma pertinente de DI aplicable en las relaciones entre las partes.
El art finaliza expresando que Se dar a un trmino un sentido especial si consta que tal
fue la intencin de las partes.
La BF y excepcin a la regla del sentido corriente
La BF es primordial en el derecho de gentes; en realidad se presume y casi es innecesario
mencionarla expresamente.
La excepcin de la regla del sentido corriente de los trminos est establecida en el
prrafo 4 del art 31 cuando conste que la intencin de las partes fue la de asignar a algunos de ellos
un sentido especial, que no es el comn.
Propsitos
Propsitos: Meta que se propone alcanzar la Organizacin. El art 1 de la carta establece los
propsitos, esto es, los fines comunes un objetivos que constituyen la razn de ser de la
organizacin.
1) Mantener la paz y la seguridad internacionales
Se subraya internacionales ya que no compete a la ONU inmiscuirse en los asuntos
internos de otros estados.
La Carta indica los dos medios para su realizacin que son: tomar medidas colectivas
eficaces y la solucin pacfica de controversias de conformidad con los principios de justicia y
del Derecho Internacional (la insercin de estas palabras fue una conquista que obtuvieron los
pequeos y medianos Estados en la Conferencia).
2) Fomentar entre las naciones relaciones de amistad basadas en el respeto al principio de
igualdad de derechos y al de libre determinacin de los pueblos, y tomar otras medidas adecuadas
para fortalecer la paz universal.
Aqu se alude al fortalecimiento de las relaciones de amistad entre las naciones, base de la
paz universal. Este fortalecimiento debe fundarse ineludiblemente en la igualdad soberana de los
estados y en el respeto a la libre determinacin de los pueblos.
Estas palabras del punto 2, han barrido prcticamente el rgimen colonial que exista en
1945, y que se pretenda atenuar en forma lenta y progresiva mediante los Cap. XI, XII, XIII de la
Carta relativos a los territorios no autnomos y al rgimen internacional de administracin
fiduciaria.
3) Realizar la cooperacin internacional en la solucin de problemas internacional de
carcter econmico, social, cultural o humanitario y en el desarrollo y estmulo del respeto a los
derechos humanos y las libertades fundamentales de todos, sin hacer distincin por motivos de
raza, sexo, idioma o religin.
Consiste en realizar la cooperacin internacional.
Este objetivo persigue en el vasto terreno de las cuestiones econmicas, sociales, culturales
o humanitarias y del respeto por los derechos humanos y libertades fundamentales de todos, sin
discriminacin.
La insercin de este propsito ampla la esfera de accin de la ONU que abarca, no slo la
solucin de crisis polticas que conducen a la guerra, sino tambin el remedio preventivo de las
causas remotas, que provocan estallidos blicos. Es en este propsito que se funda y legitima el
esfuerzo realizado en la Asamblea General por los Estados en vas de desarrollo para crear un
NOEI.
Se concede competencia para ocuparse del desarrollo y estmulo de los derechos humanos.
Comenz con la Declaracin Universal de Derechos Humanos de 1948.
4) Servir de centro que armonice los esfuerzos de las naciones para alcanzar los propsitos
comunes.
Persigue la finalidad de convenir a la ONU en un foro o centro armonizador de los
esfuerzos desplegados por los estados para el logro de los anteriores propsitos.
Este propsito ha servido a la CIJ para definir la naturaleza jurdica de la Organizacin
como sujeto de derecho internacional. La Carta no se ha limitado a hacer simplemente de la
Organizacin creada por ella un centro donde se armonizaran esfuerzos de las naciones hacia
los fines comunes establecidos por ella. Le ha dado rganos, le ha asignado una misin propia.
Principios
Reglas de conducta que debe observar la Organizacin y sus Miembros que la integran a
fin de llegar a su meta (los propsitos)
1) Igualdad soberana de los Estados
Res. 2625 (XXV): Tienen iguales derechos e iguales deberes y son por igual miembros de la
comunidad internacional, pese a las diferencias de orden econmico, social, poltico o de otra
ndole.
2) Cumplimiento de buena fe de obligaciones contradas de conformidad con la carta
Todos los estados miembros deben obedecer la carta.
3) Arreglo pacfico de controversias
De tal manera que no se pongan en peligro la paz y la seguridad internacionales, ni la justicia.
4) Abstencin de recurrir a la amenaza o uso de la fuerza contra la integridad territorial o la
indepcia poltica de cualquier estado, o en cualquier otra forma incompatible con los propsitos de
ONU. No admite otra excepcin ms que la legtima defensa (art 51 carta), y la adopcin de
medidas colectivas por la organizacin (Cap. VIII).
5) Asistencia a la ONU
Activa: Prestar a la Organizacin toda clase de ayuda en cualquier accin que ejerza de
conformidad con esta Carta.
Pasiva: Abstenerse de dar ayuda a Estado alguno contra el cual la Organizacin estuviere
ejerciendo accin preventiva o coercitiva.
6) Autoridad de la ONU sobre Estados no miembros
Hacer comportarse a los estados no miembros de acuerdo a los anteriores ppios, en cuanto
ello sea necesario para el mantenimiento de la paz y seguridad internacionales.
Es una excepcin al principio pacta tertiis non noncent; excepcin que se explica y
justifica porque los grandes principios de esta Carta forman parte del ius cogens internacional.
7) La no intervencin en los asuntos que sean esencialmente de la jurisdiccin domestica
de los estados.
A stos pueden agregarse 2 ppios ms que rigen la conducta de los estados miembros de la
ONU, y que surgen de la resolucin 2625 de 1970:
El ppio de la no intervencin de un estado o grupos de estados en los asuntos de
jurisdiccin interna de otros estados.
El ppio de cooperacin pacfica entre los estados, de conformidad con la carta.
Bolilla XII
1. Efectos de los tratados: a) Efectos entre las partes: (i) El principio del efecto relativo de los
tratados. (ii) Las reservas a los tratados. b) Efectos con relacin a terceros: Tratados a
favor y a cargo de terceros. Enmienda de los tratados. Modificacin
2. Principios generales de derecho y principios de derecho internacional.
18
Efectos de los tratados: a) Efectos entre las partes: (i) El principio del efecto
relativo de los tratados. (ii) Las reservas a los tratados. b) Efectos con relacin
a terceros: Tratados a favor y a cargo de terceros.
a) Efectos entre las partes: (i) El principio del efecto relativo de los tratados.
En cuanto al efecto entre las partes se debe mencionar en primer lugar, la norma
consuetudinaria del pacta sunt servanda. Hay un carcter imperativo de obligatoriedad que es el
que da coherencia al tratado y de este modo se produce un efecto relativo, contenido en el
prembulo de la carta de la ONU y en el art 26 CV.
El prembulo de la carta establece nosotros las naciones unidas resueltos a () crear
condiciones bajo las cuales puedan mantenerse la justicia y el respeto a las obligaciones
emanadas de los tratados y de otras fuentes del derecho internacional
El art 26 CV dice Todo tratado en vigor obliga a las partes y debe ser cumplido por ellas
de buena fe. Esta es la regla Pacta sunt servanda. En realidad esta regla convencional no es ms
que la expresin de una norma consuetudinaria preexistente que otorga validez a todo el derecho
de los tratados, incluyendo a la CV.
Agrega este art, que el tratado debe ser cumplido de BF. La BF en DI se presume. Todas las
obligaciones internacionales deben cumplirse de BF y ella inspira varias instituciones, como el
estoppel.
Kelsen encuentra en el principio del pacta sunt servanda el fundamento de validez del
sistema internacional.
Asimismo, la CV define en su art 2 las distintas situaciones jurdicas en que puede
encontrarse un estado:
e) se entiende por un "Estado negociador" un Estado que ha participado en la
elaboracin y adopcin del texto del tratado;
f) se entiende por "Estado contratante" un Estado que ha consentido en obligarse
por el tratado, haya o no entrado en vigor el tratado;
g) se entiende por "parte" un Estado que ha consentido en obligarse por el tratado y
con respecto al cual el tratado esta en vigor;
h) se entiende por "Tercer Estado" un Estado que no es parte en el tratado;
Los estados negociadores que prestaron su consentimiento y no entr en vigor son estados
contratantes.
La entrada en vigor es el momento en que comienza a aplicarse el tratado. A partir de su
entrada en vigor, el tratado se torna obligatorio y a los estados se los denomina parte.
NO CONFUNDIR entrada en vigor con la aplicacin interna del tratado. A partir que
un tratado entra en vigor, el mismo es obligatorio y crea responsabilidad internacional para las
partes, pero esto es indepte de que se haya dado o no las condiciones internas para que el tratado
pueda aplicarse en cada estado.
Esto es importante porque puede suceder que un tratado haya entrado en vigor pero que un
estado no lo aplique internacionalmente debido a que no se dict la ley que lo reglamenta.
Qu es lo que pasa si el PL lo aprueba y el PE no lo ratifica, o si lo ratifica y todava no
entr en vigor?
Cuando un estado manifiesta su consentimiento y ratifica un tratado se le est dando a
todos los dems estados la facultad para demandarlo si no cumple e incurre en responsabilidad
internacional.
El PL puede dictar una ley con el contenido del tratado pero no obligar al PE ya que el PE
sabe cules son las implicancias de ese tratado en el mbito internacional. El PE es libre de
ratificar o no un tratado.
Un tratado es un acto complejo: se aprueba en las condiciones de su vigencia, implica la
intervencin del PL + PE.
Art 25: Aplicacin provisional.
1. Un tratado o una parte de l se aplicar provisionalmente antes de su entrada en vigor:
a) si el propio tratado as lo dispone: o
b) si los Estados negociadores han convenido en ello de otro modo.
2. La aplicacin provisional de un tratado o de una parte de el respecto de un Estado
terminar si ste notifica a los Estados entre los cuales el tratado se aplica provisionalmente su
intencin de no llegar a ser parte en el mismo, a menos que el tratado disponga o los Estados
negociadores hayan convenido otra cosa al respecto.
El art 18 prev el ppio de BF: Obligacin de no frustrar el objeto y el fin de un tratado antes
de su entrada en vigor.
Un Estado deber abstenerse de actos en virtud de los cuales se frustren el objeto y el fin
de un tratado:
a) si ha firmado el tratado o ha canjeado instrumentos que constituyen el tratado a
reserva de ratificacin, aceptacin o aprobacin, mientras no haya manifestado su intencin de no
llegar a ser parte en el tratado: o
b) si ha manifestado su consentimiento en obligarse por el tratado, durante el
periodo que preceda a la entrada en vigor del mismo y siempre que esta no se retarde
indebidamente.
Los tratados y los terceros Estados. (art. 34)
La regla gral est contenida en el art 34 CV: Un tratado no crea obligaciones ni derechos
para un tercer Estado sin su consentimiento.
Recordamos las definiciones del art 2:
g) se entiende por "parte" un Estado que ha consentido en obligarse por el tratado y
con respecto al cual el tratado esta en vigor;
h) se entiende por "Tercer Estado" un Estado que no es parte en el tratado.
Tratados en que se prevn obligaciones para terceros Estados. (art. 35)
En lo tocante a las obligaciones, es natural que la convencin sea muy estricta en lo relativo
a su creacin para un tercer estado y que establezca que Una disposicin de un tratado dar origen
a una obligacin para un tercer Estado si las partes en el tratado tienen la intencin de que tal
disposicin sea el medio de crear la obligacin y si el tercer Estado acepta expresamente por
escrito esa obligacin.
Es una carga cuya aceptacin no puede presumirse. Una vez establecida, se transforma en
un vnculo del mismo carcter que el tratado, por el cual su revocacin o modificacin slo podr
tener lugar mediante un nuevo acuerdo de todas las partes en el convenci y el tercer estado (art
37.1).
Tratados en que se prevn derechos para terceros Estados. (art. 36)
En cuanto a los derechos creado por una disposicin de un tratado a favor de un tercer
estado, aunque tambin se requiere el asentimiento del estado o estados de que se trate, existe una
presuncin de que el tercero acepta el derecho concedido mientras no haya indicacin de lo
contrario. En cuanto a su modificacin o revocacin, depende de las condiciones en que el derecho
fue concedido: las partes estarn en condiciones de hacerlo, a menos que conste que fue su
intencin que esa concesin no fuera modificada ni revocada sin el consentimiento del tercero (art
37.2).
Art 36: Una disposicin de un tratado dar origen a un derecho para un tercer Estado si
con ella las partes en el tratado tienen la intencin de conferir ese derecho al tercer Estado o a un
grupo de Estados al cual pertenezca, o bien a todos los Estados y si el tercer Estado asiente a ello.
Su asentimiento se presumir mientras no haya indicacin en contrario, salvo disposicin en
contrario. En el ejercicio del derecho conferido el tercer Estado deber cumplir las condiciones
que para su ejercicio estn prescritas en el tratado o se establezcan conforme a ste.
Revocacin o modificacin de obligaciones o de derechos de terceros Estados. (art. 37)
Caso Metztger & Co. (1900): afirm que la buena fe no es menos obligatoria entre las
naciones que entre los individuos en el cumplimiento de los acuerdos.
El Estatuto del Tribunal permanente de Justicia internacional y la prctica posterior
El art. 14 del Pacto de la Sociedad de las Naciones prevea el establecimiento de un
Tribunal permanente de Justicia internacional. Segn el art. 38.3 de su Estatuto, el Tribunal deba
aplicar los principios generales de derecho reconocidos por las naciones civilizadas.
Esta disposicin produjo en su momento una crisis en la teora de las fuentes del derecho
internacional. Hasta ese entonces, haba una prctica generalizada en el sentido de aplicar, adems
de las normas convencionales y consuetudinarias, los principios generales de derecho. Sin
embargo, esta circunstancia no haba atrado la atencin de la doctrina durante el s. XIX y las dos
primeras dcadas del s. XX.
La aprobacin del Estatuto del Tribunal permanente en 1920 provoc un intenso debate
doctrinario. El centro de la discusin consista en determinar si el art. 38.3 del Estatuto era
descriptivo del ordenamiento jurdico entonces vigente o si, por el contrario, introduca un
elemento nuevo en el derecho de gentes. Hoy la mayora de la doctrina considera que lo dispuesto
en dicho artculo era slo una descripcin de la prctica existente.
Una vez establecido el Estatuto del Tribunal permanente, la prctica convencional y la
jurisprudencia arbitral reconocieron que el texto del art. 38 era una descripcin adecuada del
derecho internacional vigente.
Los principios generales de derecho han sido aplicados por el Tribunal permanente y por el
TIJ hasta hoy. Sin embargo, las sentencias y las OC de ambos tribunales no suelen mencionar
expresamente la disposicin del art. 38 relativa a los principios generales del derecho.
Despus de 1920, la jurisprudencia arbitral continu con la prctica de aplicar los principios
generales de derecho:
Caso sobre el hundimiento del Lusitania (1923): la Comisin germano-americana aplica
la regla general de responsabilidad que prescribe la reparacin de todo atentado ilcito contra un
derecho privado.
Caso sobre los bienes britnicos en la zona espaola de Marruecos (1925): aplic el
principio general que reconoce el nacimiento de obligaciones quasi ex contractu.
Pese a la prctica general expuesta, algunos autores niegan la existencia de los principios
generales de derecho en el orden jurdico internacional. Estos autores son principalmente los
representantes de la escuela voluntarista: parten de la idea fundamental de que toda norma jurdica
internacional debe tener como origen el consentimiento de los Estados. Por ello, los principios
generales de derecho, en la medida en que no se han formado mediante el consentimiento expreso
o tcito de los Estados, no configuraran una fuente del derecho internacional. Sostienen que el art.
38.1.c slo tiene valor de fuente de derecho porque el Estatuto del Tribunal as lo dispone. Es
decir, los principios generales de derecho seran una fuente jurdica slo para los Estados que son
parte del Estatuto.
La doctrina sovitica niega tambin los principios generales de derecho. Tunkin, su autor
ms representativo, niega la existencia de principios jurdicos comunes a Estados pertenecientes a
sistemas econmicos distintos, como el socialismo y la libertad de mercado.
Los principios generales de derecho como normas jurdicas
As como en la ciencia del derecho el trmino principio es empleado con significados
diversos, se ha planteado tambin la cuestin de saber si en el derecho positivo existen
principios y si stos son algo diferente de las normas. Esta cuestin consiste en determinar si el
orden jurdico est constituido por normas y principios o slo por las primeras.
de los principios generales est dada por ciertas disposiciones fundamentales que son comunes a la
generalidad de los rdenes jurdicos de los miembros de la comunidad internacional.
Transferibilidad de los rdenes jurdicos internos al derecho internacional : un principio de derecho
que es comn a la generalidad de los miembros de la comunidad internacional requiere, para
constituir un principio general de derecho, que por razn de su contenido, pueda pasar de los
rdenes jurdicos internos al derecho internacional. Esto se da en la medida en que existe una
analoga entre el derecho estatal y el derecho internacional y en la medida en que no existen
normas en el derecho de gentes que regulan la situacin en cuestin.
En los ltimos tiempos, la formacin de principios generales de derecho ha cobrado nuevo
vigor debido a los convenios entre Estados y empresas denominados convenios de desarrollo o
convenios cuasi-internacionales, que se hallan regidos por el derecho internacional. Tienen por
objeto cuestiones para las que no existe ningn rgimen especfico en el derecho de gentes y que
guardan similitud con el derecho privado. Por ello, los principios generales de derecho resultan
aplicables a este tipo de acuerdos.
Por el contrario, el pasaje de un principio de derecho de gentes no puede ocurrir cuando
resulta incompatible con normas jurdicas internacionales ya existentes.
Rgimen de los principios generales de derecho. Su carcter supletorio.
Los principios generales de derecho pertenecen al derecho no escrito. Para la aplicacin de
un principio general del derecho a un caso concreto no es necesario que l haya sido aceptado por
los Estados en litigio. La jurisprudencia no establece como requisito que el principio haya sido
reconocido por las partes en conflicto, sino que resulta suficiente que sea admitido por una
generalidad de Estados que sea representativa de los diferentes sistemas jurdicos existentes en la
comunidad internacional.
En el orden jurdico internacional, los principios generales de derecho se aplican de manera
supletoria. Esto significa que los principios generales ceden ante la presencia de una norma
jurdica internacional originada de cualquier otra manera como, e.g. una norma convencional, una
costumbre o un acto jurdico unilateral.
Por ltimo, los principios generales de derecho, as como se forman a partir de los rdenes
jurdicos internos, dejan tambin de existir cuando stos se modifican. Es posible que un principio
general de derecho pierda validez porque ya no aparece como reconocido por la generalidad de los
Estados que representa los distintos sistemas jurdicos del mundo.
Consideraciones generales
En los primeros siglos de formacin del derecho internacional la aplicacin de los
principios generales de derecho fue habitual. Pero a medida que el orden internacional fue
completando su rgimen jurdico, sta se hizo menos frecuente. Sin embargo, en los ltimos
decenios la aplicacin de los principios generales de derecho cobr nuevo auge debido a la
aparicin de los convenios cuasi-internacionales, concertados entre Estados y empresas
extranjeras, y que forman parte del derecho internacional.
Para reconocer los principios generales de derecho entre las normas que constituyen el
orden jurdico internacional, es preciso dar dos pasos sucesivos:
En primer trmino, se debe prescindir del derecho consuetudinario y de todas las normas
jurdicas que han sido creadas mediante un procedimiento determinado: tratados, actos jurdicos
unilaterales, resoluciones de organizaciones internacionales, sentencias judiciales o arbitrales.
En segundo lugar, entre las normas jurdicas restantes, los principios generales de derecho
pueden ser reconocidos por su contenido: se trata de principios que provienen de una
generalizacin de normas de los rdenes jurdicos de los Estados pertenecientes a los distintos
sistemas jurdicos del mundo y que son transferibles al orden internacional.
Por ello, resulta que la regla de reconocimiento que permite identificar los principios
generales de derecho expresa que stos son aquellas normas jurdicas no creadas por ninguna otra
manera determinada y que poseen un contenido con caractersticas ya enunciadas.
Esto no significa que los principios generales de derecho son una mera fuente material.
Estos principios se aplican en el derecho internacional en virtud de una norma consuetudinaria que
autoriza su aplicacin supletoria: una norma de costumbre indica que, en ausencia de otra norma
jurdica, se aplicarn supletoriamente los principios generales de derecho.
En la doctrina, se discute si los principios generales de derecho forman parte del orden
jurdico internacional. Algunos autores afirman que se trata de una autorizacin dada al juez
internacional para recurrir a normas de los rdenes jurdicos internos. Otros expresan que habra
un reenvo del derecho de gentes a los rdenes jurdicos estatales. En rigor de verdad, los
principios generales de derecho son normas que forman parte del orden jurdico internacional. Son
normas jurdicas no escritas y de aplicacin supletoria, pero que se hallan dentro del derecho
internacional.
Enuncia como principio el mismo del Art. 2.4 de la Carta. Al desarrollar el contenido del
mismo dice: Una guerra de agresin constituye un crimen contra la paz que con arreglo al derecho
internacional, entraa responsabilidad.
Los Estados tienen el deber de abstenerse de recurrir al uso o amenaza de la fuera para violar las
fronteras internacionales de otro Estado. Deben abstenerse de emplearla para la solucin de
controversias internacionales.
Tienen el deber de abstenerse de actos de represalia que impliquen el uso de la fuerza y de
cualquier medida de fuerza que prive derecho a libre determinacin.
Abstenerse de organizar o fomentar la organizacin de fuerzas irregulares o de bandas
armadas, y actos de guerra civil o de terrorismo de Estado encaminadas a la comisin de dichos
actos.
Caso Nottebohm
Nottebohm: no haba un vnculo efectivo con Linschtein. Resumido en Barboza.
Caso Nottenbohm: se trataba de un sbdito alemn de origen que a muy corta edad se
traslada a Guatemala, donde reside. Poro tiempo antes de que empezara la segunda guerra mundial
adquiere de manera anmala la nacionalidad de Liechtenstein. Cuando despus de la guerra este
principado, por intermedio de Suiza, intenta la proteccin diplomtica del particular frente a
Guatemala, el Tribunal de La Haya la declara inadmisible, porque la naturalizacin no responda a
los requisitos de nacionalidad efectiva, esto es a un vinculo jurdico que tiene por fundamento un
hecho social de relacin, una solidaridad efectiva de existencia, de intereses, de sentimientos, junto
a una reciprocidad de derechos y deberes.
Barcelona Traction: inversores belgas con negocios en Barcelona y sede en Canad. Lo
belgas la pidieron y la rechaz; el problema fue con la sociedad, que como vimos remita al pas
americano; por lo tanto este deba pedir la proteccin diplomtica. Hoy en da, se obliga a
constituir la sociedad en respeto de las leyes nacionales.
Bolilla XIII
base esencial de su consentimiento por el tratado en su conjunto y por ltimo, que la continuacin
del cumplimiento del resto del tratado no sea injusta.
Entonces, se podr dividir el tratado segn lo diga el mismo tratado o que sean clusulas
separables. Tambin podr pedirse la terminacin de una clusula o clusulas determinadas en
virtud del art 60, cuando haya habido una violacin del tratado. En cambio, en los casos de
coaccin sobre el representante de un estado (art 51), la coaccin sobre un estado por amenaza o
uso de la fuerza (art 52) y los tratados en contradiccin de una norma de ius cogens (art 53), la
terminacin afecta TODO el tratado.
Art 45: Prdida del derecho a alegar una causa de nulidad, terminacin, retiro o suspensin
de la aplicacin de un tratado
Un Estado no podr ya alegar una causa para anular un tratado, darlo por terminado,
retirarse de l o suspender su aplicacin con arreglo a lo dispuesto un los arts 46 a 50 o en los
artculos 60 y 62, si, despus de haber tenido conocimiento de los hechos, ese Estado:
a) ha convenido expresamente en que el tratado es vlido, permanece en vigor o contina
en aplicacin, segn el caso; o
b) se ha comportado de tal manera que debe considerarse que ha dado su aquiescencia a la
validez del tratado o a su continuacin en vigor o en aplicacin. segn el caso.
El inc b) recoge el estoppel anglosajn. Se ha comportado de manera que ha de
considerarse que ha dado su aquiescencia a la validez del tratado o su continuacin, es decir, su
consentimiento tcito
Por qu la parte V trata la nulidad y la terminacin?
Lo que caracteriza a la nulidad respecto de la terminacin son sus efectos. El efecto ppal de
la nulidad es invalidar las disposiciones del tratado ab initio. Todo estado parte puede exigir el
restablecimiento, en sus relaciones con el estado que incurri en la causal de nulidad, de la
situacin que hubiera existido si no se hubiesen realizado actos como consecuencia del tratado
El estado autor no puede pedir la referida anulacin de los actos consecuentes al tratado si
la causal es dolo o coaccin. Si la causal invocada es la oposicin a una norma imperativa de DI
vigente al tiempo de su celebracin, las partes tienen la obligacin de eliminar, en cuanto sea
posible, las consecuencias de actos conforme al tratado y de ajustar la norma imperativa a sus
relaciones.
La alegacin de la nulidad gralmente se opone a todo tratado, aunque puede oponerse a una
clusula o clusulas determinadas con alcance limitado si se dan las condiciones del art 44. En
todo caso, cuando se alega coaccion as como contradiccin de una norma imperativa, no pueden
separarse clusulas de la integridad del tratado.
La nulidad es subsanable en ciertos casos. El art 45 la admite cuando la impugnacin es por
causa de violacin de una norma interna de importancia fundamental relativa a la competencia
para celebrar tratados, error, dolo, y corrupcin de los representantes del estado.
Por otra parte, la terminacin produce efectos desde ese momento en adelante que no
quedan ms obligados.
El procedimiento para alegarlas es el mismo, por eso se las trata juntas en la convencin. El
art 65 prev el siguiente procedimiento: Notificacin
Una vez recibida la notificacin por los estados, si en un plazo mximo de 3 meses no se
opuso, entonces se da por terminado el tratado.
Es diferente si objeta. Modo de solucin pacfica de controversias. Si pasados 12 meses la
CV diferencia entre las causales relacionadas con el ius cogens (recurso obligatorio frente a la CIJ)
Las disposiciones del tratado posterior son hasta tal punto incompatibles con las del tratado
anterior que los dos tratados no pueden aplicarse simultneamente.
Como consecuencia de su violacin. (art. 60)
Se ocupa de esta hiptesis el art 60 y comienza en su primer inc con los tratados bilaterales:
Una violacin grave de un tratado bilateral por una de las partes facultar a la otra para alegar
la violacin como causa para dar por terminado el tratado o para suspender su aplicacin total o
parcialmente.
En los multilaterales el asunto es un poco ms complicado y hay que distinguir segn la
terminacin sea pedida por todas las partes, por la parte especialmente perjudicada por la
violacin, o por una cualquiera de las partes.
Pedida por todas las partes:
Una violacin grave de un tratado multilateral por una de las partes facultar a las otras
partes procediendo por acuerdo unnime para suspender la aplicacin del tratado total o
parcialmente o darlo por terminado sea:
En las relaciones entre ellas y el Estado autor de la violacin: o
Entre todas las partes;
Pedida por la parte especialmente perjudicada por la violacin:
[Facultar] a la parte especialmente perjudicada para suspender la aplicacin del tratado
total o parcialmente en las relaciones entre ella y el Estado autor de la violacin;
Pedida por cualquiera de las partes:
[Facultar] a cualquier parte para suspender la aplicacin del tratado total o parcialmente
con respecto a s misma, s el tratado es de tal ndole que una violacin grave de sus disposiciones
por una parte modifica radicalmente la situacin de cada parte con respecto a la ejecucin ulterior
de sus obligaciones en virtud del tratado.
La misma norma indica en su inc. 3 qu debe entenderse por violacin grave.
Constituirn violacin grave de un tratado:
Un rechazo del tratado no admitido.
La violacin de una disposicin esencial para la consecucin de su objeto o fin
Por ltimo, el inc. 5 dice que lo establecido ms arriba no se aplica a las disposiciones
relativas a la proteccin de la persona humana contenidas en tratados de carcter humanitario, en
particular a las disposiciones que prohben toda forma de represalias con respecto a las personas
protegidas por tales tratados. En otras palabras, si las partes en un tratado humanitario se han
obligado, por ejemplo, a tratar a sus propios nacionales de cierta manera, el hecho de que una de
ellas no cumpla con su obligacin y los trate por debajo del standard admitido por el tratado, no
autoriza a las otras partes a tratar, por va de represalia, a sus propios nacionales en forma
igualmente violatoria de la obligacin.
Cambio fundamental en las circunstancias. (art. 62)
Se acepta en la doctrina que puede pedirse la revisin o extincin de un tratado en virtud de
una supuesta clusula implcita: rebuc sic stantibus, y la CV as lo ha establecido en su art 62.
Varios requisitos deben cumplirse, el cambio debe:
Ser imprevisto
Ser fundamental, esto es, de gran importancia
Estar en relacin con las circunstancias existentes al momento de celebracin del tratado
la suspensin. En todo caso, las partes interesadas deben notificar a las dems, tanto de su
intencin de suspender como las disposiciones que seran afectadas.
Segn lo establece el art 60, una violacin grave puede eventualmente alegarse para
suspender, en lugar de terminar, el tratado; y esa suspensin puede ser total o parcial. El
mecanismo para pedir la suspensin as como tambin entre quienes tiene efecto, es igual que para
el caso de la terminacin.
Las consecuencias de la suspensin son las del art 72: simplemente las partes afectadas
estn exentas de cumplirlo durante el perodo de suspensin en sus relaciones reciprocas y el resto
de sus relaciones en el tratado no se ver afectada.
La aplicacin de un tratado podr suspenderse con respecto a todas las partes o a una parte
determinada:
Conforme a las disposiciones del tratado, o
En cualquier momento, por consentimiento de todas las partes previa consulta con
los dems Estados contratantes.
La ocupacin
Consiste en la toma de posesin de un espacio nullius por parte de un Estado con el fin
de incorporarlo a su territorio
Condiciones:
Que la cosa a ser ocupada no pertenezca a nadie
Que sea susceptible de domino humano y que, sin violar la razn natural se pueda
impedir su uso a otros hombres
Que el ocupante, de hecho o mediante algn signo, declare su disposicin de
poseerla y adquirirla
La ocupacin tuvo una importancia fundamental en la formacin de los grandes Imperios
coloniales a partir del siglo XV
Actualmente no quedan territorios nullius susceptibles de ocupacin
Excepcin: Las islas de origen coralino o volcnico que emergen de alta mar
As como la ocupacin es un modo de adquisicin de soberana territorial esta puede ser
perdida si el Estado deja de cumplir sobre el territorio en cuestin las condiciones exigidas por
aquella (esto se conoce como Abandono)
Condiciones que, segn el DI en vigor, debe reunir la ocupacin como modo de adquisicin de la
soberana territorial:
La representacin del Estado en la ocupacin
La ocupacin debe ser hecha por un Estado, que puede actuar por cualquiera de sus
rganos
En la sentencia arbitral en el caso de la frontera entre Brasil y la Guayana Britnica se
expresa que para adquirir la soberana de regiones que no se hallan bajo el dominio de ningn
estado, es indispensable que la ocupacin de efectu en el nombre del estado que pretende adquirir
su territorio.
Se ha planteado la relevancia jurdica de los actos realizados en otro tiempo por las
compaas de colonizacin y por los particulares.
Las compaas de colonizacin eran sociedades que, adems de sus fines comerciales,
reciban, mediante una carta gubernamental, facultades para actuar en el mbito del Derecho
pblico12. En cuanto a los actos de los particulares, los individuos no son rganos del Estado y por
lo tanto no pueden actuar en su nombre; salvo que se demuestre que han actuado en virtud de una
licencia o una concesin otorgada por el Estado o cuando este ha afirmado su soberana a travs de
aquellas.
Un territorio nullius. El territorio a ser ocupado ha de ser res nullius. El territorio susceptible de
ocupacin es solo el territorio terrestre. Esta caracterstica de res nullius no presenta dificultades
cuando se trata de territorios deshabitados.
Por el contrario, cuando se encuentran ocupados por tribus indgenas, la doctrina y la
jurisprudencia hacen una distincin acerca de la organizacin de la comunidad ocupante. Si
presenta cierta organizacin poltica y social, el territorio no es considerado res nullius, i.e., la
comunidad que lo ocupa posee personalidad internacional.
La toma o el control del territorio (Posesin efectiva)
En DI se suele emplear la expresin posesin efectiva en contraposicin a la posesin
simblica, lo cual tiene una explicacin histrica. Los iusnaturalistas del S XVII introdujeron en
el derecho de gentes algunas instituciones del derecho privado romano, entre ellas la ocupacin,
12 Los actos de estas compaas no se consideran actos de empresas privadas sino
que se atribuyen a los E que les han otorgado la carta patente o autorizacin
que fue tomada como un modo de adquisicin de la soberana territorial. En el derecho romano, la
ocupacin de una res nullius requera la toma de posesin que a su vez contaba con 2 elementos:
Uno material y otro psicolgico o animus domini. Para cumplir con la ocupacin era necesaria la
toma de posesin, por eso fue llamada posesin efectiva. En pocas anteriores, exista en DI la
prctica de adquirir territorios mediante la posesin simblica, que consista gralmente en un
acto o una ceremonia en que un funcionario manifestaba la toma de posesin de un territorio en
nombre de su rey, hacia gestos con la espada, recitaba algunas frmulas para dejar constancia y a
veces eriga un monumento o seal como testimonio. La toma de posesin simblica, como ya se
dijo, fue reemplazada por la posesin efectiva en DI.
La jurisprudencia ha aceptado la concepcin romanista de los 2 elementos.
El elemento material de la posesin se manifiesta principalmente a travs del ejercicio de
la actividad estatal. En el caso de territorios inhabitados resulta suficiente su control, i.e., ejercer
vigilancia sobre la zona en cuestin y, principalmente, evitar la intromisin de terceros.
Se suele citar en esta materia, la sentencia arbitral del rey Vittorio Emanuele III en la
Controversia entre Francia & Mxico sobre la isla Clipperton.
La isla en cuestin estaba deshabitada y Francia haba tomado posesin de ella,
desembarcando en una pequea canoa con hombres que no dejaron ninguna muestra de ocupacin
y que, poco despus, regresaron al buque que los haba llevado y continuaron viaje. Francia haba
ejercido slo la funcin de vigilancia para impedir que la isla fuera ocupada por otros. El rbitro
reconoci que la ocupacin requera como condicin una toma efectiva de posesin y que sta
consista gralmente en un acto o en una serie de actos mediante los cuales el estado ocupante
somete el territorio a su disposicin y se pone en condiciones de hacer valer su autoridad
exclusiva.
Pero la sentencia precis que la toma de posesin efectiva no debe ser identificada con el
ejercicio de la autoridad estatal. Este ltimo es slo un modo para tomar posesin. En el caso de
una isla desierta, esta actividad no es necesaria y basta, para la toma de posesin efectiva, una
labor de vigilancia.
En las zonas escasamente pobladas debido a la rigurosidad del clima o a otras razones, la
intensidad del ejercicio de la actividad posesoria requerido para la ocupacin es un de un grado
menor que el exigido en otras regiones que ofrecen mejores condiciones de vida
La toma de posesin no requiere ser notificada a terceros
El animus domini,
ste constituye el elemento psicolgico
La toma de posesin efectiva debe ser acompaada de la voluntad del ocupante de adquirir
el territorio en cuestin a ttulo de soberano
La presencia del elemento subjetivo es importante para determinar si, en un caso concreto,
la ocupacin subsiste o ha cesado ya
Caso Groenlandia Oriental
En julio de 1931, Noruega ocup la porcin de Groenlandia, aduciendo que se trataba de
una terra nullius. Dinamarca sostena, en cambio, que su soberana se haba extendido sobre toda
Groenlandia desde cerca de 1721. Merece destacarse que Dinamarca, fuera de toda duda, haba
colonizado una parte de Groenlandia occidental, lo que no le fue discutido.
El tribunal decidi que Dinamarca posea un ttulo vlido sobre Groenlandia oriental. En
pocas palabras, el tribunal encontr que el rey de Dinamarca haba realizado actos de jurisdiccin
validos para toda Groenlandia, aunque su parte oriental no hubiera sido poblada. La legislacin,
por ej., es una forma obvia de ejercicio del poder soberano, y sta haba sido dictada para todo el
territorio de Groenlandia. Hubo tambin concesiones de comercio, caza y minera hechas sobre la
base de que el rey de Dinamarca estaba en posicin de otorgar un monopolio vlido en la costa
Este. Idntica cosa sucedi en cuanto a concesiones para la ereccin de lneas telegrficas y a la
legislacin que fijaba los lmites del mar territorial
Asimismo, en numerosos tratados, Dinamarca en conjuncin con otros estados parte, haba
excluido de su aplicacin a todo el territorio de Groenlandia.
Teniendo en cuenta lo anterior, y la ausencia de toda reclamacin de soberana sobre Groenlandia
por ninguna otra potencia, Dinamarca debe ser considerada como habiendo desplegado en el
perodo de 1814 a 1915 su autoridad sobre la parte no colonizada del territorio en un grado
suficiente como para transferirle un ttulo vlido de soberana.
El ppio de intertemporalidad y los ttulos de los estados para adquirir territorios. Caso Isla
de Palmas
La isla de palmas, o Miangas, est situada al sur de la isla de Mindanao en el archipilago
de las Filipinas. USA alegaba que Espaa se la haba cedido por el Tratado de Paris de 1898. El
ttulo espaol se basaba a su vez en el descubrimiento y en la contigidad de la isla con el
archipilago de las Filipinas, de soberana espaola. Holanda se bas ppalmente en los actos de
soberana realizados por ella sobre la isla alrededor de 1700.
El rbitro nico Huber fall a favor de Holanda. Conviene recordar que la isla estaba
habitada permanentemente, y ocupada por una poblacin lo suficientemente numerosa como para
que fuera posible que sobre ella se ejercieran actos de administracin por largos periodos.
Los ttulos invocados por USA fueron rechazados: Espaa no poda haberle cedido sino los que
ella misma poseyera sobre la isla. Analiza entonces el fallo el valor del descubrimiento, del
derecho temporal, de la cesin y de la contigidad.
Descubrimiento: no crea ttulo definitivo, sino solo incoado (imperfecto) que, segn la
opinin que prevaleci al menos durante el S XIX, debe completarse dentro de un lapso razonable
con la ocupacin efectiva sobre el territorio reclamado. Cualquiera hubiese sido la concepcin
anterior, Huber consider que en el DI de su propia poca, un acto de aprehensin efectiva
fundamentaba o estaba detrs de todas las formas de adquisicin de territorio. El derecho
intertemporal exiga entonces esa ocupacin efectiva para completar el titulo, que el nuevo
derecho considero incoado, del descubrimiento.
Derecho intertemporal: la insistencia creciente, desde mediados del S XVII, de que la
ocupacin fuera efectiva, sera inconcebible si slo exigiera para el acto de adquisicin de un
derecho y no para su mantenimiento. El rbitro Huber se pronunci por el llamado derecho
intertemporal para calificar un acto jurdico. Eso quiere decir que no basta con que dicho acto sea
vlido segn el derecho vigente al tiempo de su realizacin, sino que es necesario que el titular del
derecho subjetivo que ese acto creaba hubiera ido cumpliendo con las exigencias normativas de
tiempos posteriores para la creacin o subsistencia de ese mismo derecho. En el mismo sentido, la
CIJ en el asunto del Sahara Occidental.
Cesin: an cuando se considerara que el ttulo de Espaa todava vala como incoado en
1898, fecha del tratado de Paris en cuyo art 3 se habra hecho la cesin, an as el titulo incoado no
puede prevalecer sobre el despliegue continuo y pacfico de autoridad que Holanda haba venido
ejerciendo.
Contigidad: aunque los estados han sostenido en ciertas circunstancias que islas
relativamente cercanas a sus costas les pertenecan en funcin de su situacin geogrfica, es
imposible mostrar la existencia de una regla de DI positivo que establezca que islas situadas fuera
de las aguas territoriales perteneces a un estado por el mero hecho de que u territorio constituye la
tierra firme (el continente o isla de tamao considerable ms cercano).
La soberana sobre el territorio cedido se refiere mediante el Tratado. Por lo tanto la cesin
tiene lugar en el momento en que el Tratado entra en vigor, lo cual generalmente ocurre cuando se
intercambian los instrumentos de ratificacin. La cesin tendr lugar en el momento del canje de
instrumentos de ratificacin del tratado.
Pero las Partes contratantes tienen libertad para acordar el momento a partir del cual la
cesin tiene efecto.
Teoras
La cesin territorial consta de dos actos unilaterales independientes (= Devestitive)
El Estado cedente renunciara a la soberana sobre un territorio determinado, en tanto que el
Estado cesionario asumira la soberana sobre el territorio abandonado
La cesin es un acto convencional, es un Tratado.
Se aplica el principio de que nadie puede ceder a otro un derecho mejor que el que tiene.
Tipos de cesin territorial
Cesin efectuada a cambio de un precio en dinero
Ej.: Alaska fue cedida por Rusia a los USA
(Tambin puede ser gratuita)
Cesiones territoriales reciprocas
Ej.: La rectificacin de una frontera, introducindose modificaciones en el recorrido del
lmite, debiendo compensarse las superficies atribuidas a cada pas
La cesin reciproca puede referirse tambin a territorios de una y otra Parte que no se
hallan vinculados entre ellos.
Ej.: cesin entre Francia & UK luego del T de Versailles
La adjudicacin
Uno de los modos de solucionar las controversias territoriales entre los Estados es el
rrecurso a la decisin de una autoridad elegida por las Partes en litigio.
En general, los Estados recurren a un juez o rbitro, quien, despus de seguir un
procedimiento previamente determinado, decide la controversia mediante la aplicacin del
derecho internacional. En estos casos la decisin judicial o arbitral no constituye un modo
especfico de adquisicin de la soberana territorio porque ella se limita a comprobar el titulo
invocado por la Parte que haya resultado vencedora en el litigio.
Por el contrario, en los casos en que los Estados otorgan competencia a un arbitro o a un
juez internacional para que decida una controversia territorial ajustndose a reglas estipuladas por
ellos o a un orden jurdico distinto del derecho de gentes, o en aquellos casos en que atribuyen
competencia a un rgano no jurisdiccional, el titulo de adquisicin de la soberana territorial que
puede exhibir el Estado favorecido por la decisin es un acto de adjudicacin.
NOTA: Los Estados tiene libertad para estipular entre si las reglas que debe aplicar el
13
rbitro . Generalmente acuerdan que el litigio se decidir segn el Derecho Internacional, aunque
pueden convenir que se aplique otro orden jurdico, la equidad, o las reglas especialmente
elaboradas por ellos para ese fin. A su vez pueden limitar la competencia del rbitro o del juez
indicndole que no le es posible llegar a ciertas conclusiones. Ej.: Caso Isla de Palmas: Se confera
al rbitro la misin de determinar si la isla en su totalidad formaba parte del territorio
13 En otros casos los Estados otorgan competencia a un rgano no jurisdiccional para
que adjudique el territorio en disputa
perteneciente a USA o a los Pases Bajos. Tambin puede estar llamado solo a decidir sobre la
pretensin de cual de las dos Partes en la controversia se ajusta ms a derecho.
El nico lmite est dado por las normas del ius cogens.
En otros casos, los Estados no convienen resolver la controversia mediante un
procedimiento judicial o arbitral, sino que otorgan competencia a un rgano no jurisdiccional para
que adjudique el territorio en disputa.
La accesoriedad
Lo accesorio sigue la suerte de lo principal
El Derecho Internacional establece una relacin de accesoriedad entre el territorio terrestre
del Estado y los espacios martimos y areo
NOTA: No se requiere en este caso la ocupacin ni ningn otro ttulo adquisitivo de la
soberana. La accesoriedad se aplica siempre que no exista previamente una ocupacin especfica
del territorio considerado como accesorio
La costumbre
Se trata del Estado que ejerce la posesin de un territorio durante cierto tiempo e
invoca esta situacin frente a otros Estados como su titulo de soberana territorial (=
Ejercicio posesorio). En determinados casos, la pretensin del Estado poseedor se funda en
modos de adquirir la soberana territorial admitidos por el Derecho Internacional. Los juristas
suelen clasificar los distintos Casos que se presentan en la realidad en 3 categoras fundamentales:
Las aguas histricas; La posesin inmemorial; La prescripcin adquisitiva.
Problema de reconocimiento
En la comunidad internacional hay algunas prcticas cuya existencia es algo evidente
En estos casos el juez o rbitro se limitan generalmente a comprobar su existencia como
norma consuetudinaria.
En otros casos la existencia de las normas consuetudinarias no aparece como evidente y
entonces los rganos jurisdiccionales suelen recurrir a una regla tcnica para identificarlas.
Esta regla considera como norma consuetudinaria aquella que ha sido creada a travs de
una prctica ininterrumpida y constante (elemento material) y la opinio iuris o conviccin de
obligatoriedad (elemento psicolgico), en un mbito espacial que comprenda la generalidad de los
miembros de la comunidad internacional
Condiciones para la adquisicin de un territorio y la posibilidad de reclamar sobre el soberana
territorial: (adquisicin de un titulo de soberana sobre un territorio como consecuencia de la
posesin ejercida por un Estado durante un determinado tiempo)
La posesin efectiva del territorio cuya adquisicin se invoca.
Ha de tratarse de una posesin pblica.
La posesin ha de ser pacifica e indisputada.
La intencin y voluntad de comportarse en calidad de soberano, animus domini.
Por ltimo, cabe mencionar que algunos juristas niegan que el proceso consuetudinario sea
una va apta para que los estados adquieran derechos subjetivos en materia territorial, porque
segn ellos afirman, la costumbre no es un proceso de creacin de derechos subjetivos en materia
terriorial porque para ellos la costumbre no es un proceso de creacin de derechos subjetivos, sino
un proceso de creacin de normas jurdicas.
En realidad, esto no es as, porque ambos casos son idnticos.
todo el periodo en el cual ese acontecimiento contina y se mantiene su falta de conformidad con
esa obligacin.
Violacin consistente en un hecho compuesto
Las nuevas reglas consideran, como las anteriores, la cuestin de cmo se produce la
violacin de una obligacin internacional, segn que el hecho violatorio del estado se produzca de
forma instantnea o de manera continua. Esto tiene su importancia sobre todo con respecto a la
llamada obligacin de cesacin.
La violacin por el Estado de una obligacin internacional mediante una serie de acciones
u omisiones, definidas en su conjunto como ilcitas, tiene lugar cuando se produce la accin u
omisin que, tomada con las dems acciones u omisiones, es suficiente para constituir el hecho
ilcito.
En tal caso, la violacin se extiende durante todo el periodo que comienza con la primera
de las acciones u omisiones y se prolonga mientras esas acciones u omisiones se repiten. (art 14)
En el caso en que el hecho violatorio del estado sea compuesto, esto es, si se configura por
una sucesin de acciones u omisiones definida en su conjunto como ilcita, el proyecto dispone en
su art 15:
1. La violacin por el Estado de una obligacin internacional mediante una
serie de acciones u omisiones, definida en su conjunto como ilcita, tiene lugar cuando se produce
la accin u omisin que, tomada con las dems acciones u omisiones, es suficiente para constituir
el hecho ilcito.
2. En tal caso, la violacin se extiende durante todo el perodo que
comienza con la primera de las acciones u omisiones de la serie y se prolonga mientras esas
acciones u omisiones se repiten y se mantiene su falta de conformidad con la obligacin
internacional.
El origen de la obligacin no afecta la responsabilidad; sin embargo, del objeto de la
obligacin o de la gravedad de la infraccin cometida, ocurre algo diferente en la concepcin de la
CDI. Ya en los debates de la AG de los aos 1960 a 1962 haba surgido la preocupacin de que el
proyecto no prevea el castigo de infracciones que conmovan los fundamentos mismos del DI.
Recogiendo esta preocupacin, Ago relator especial reconoci que en lo tocante a las
consecuencias de la violacin de ciertas obligaciones era admisible la dualidad de tratamiento
segn la importancia que para la comunidad internacional en su conjunto revistieran dichas
obligaciones y segn la gravedad de la violacin misma. El DI segn esta posicin reconoca 2
regmenes de responsabilidad: para los ilcitos ordinarios cabra la obligacin de reparar y slo en
el caso de no obtenerse una reparacin adecuada entrara a jugar una sancin; para los ilcitos ms
graves la sancin correspondera inmediatamente, sin aquel requisito previo, amn del derecho del
estado lesionado a reclamar reparacin.
Esta categora de hechos tendra otro rasgo caracterstico: estableceran una nueva relacin
jurdica del estado autor, no solamente con el afectado, sino tambin con todos loes estados de la
comunidad internacional. La obligacin violada debe ser tan esencial para la salvaguarda de los
intereses fundamentales de la comunidad internacional que su violacin este reconocida como
crimen por esa comunidad en su conjunto.
Tales infracciones consituan crmenes internacionales del estado. Los de este proyecto
eran crmenes atribuibles a los estados que acarreaban para stos consecuencias diferentes de
aquellas correspondientes a los ilcitos comunes. Esto suscit discusiones en la doctrina.
Luego, en 1998 al emprender la segunda lectura del proyecto, el primer informe de
Crawford concluye despus de examinar la prctica de los estados, la del CS y la jurisprudencia,
que un crimen de estado, en el sentido clsico del trmino, no est consagrado en la normativa del
derecho internacional positivo. Esto no debe sorprendernos porque desde el comienzo del debate
en la CDI, se afirm repetidamente que los estados no tienen responsabilidad criminal por la
comisin de los denominados crmenes de estados. Esto significa que en DI, las conductas de los
estados tipificadas en el proyecto no tienen un correlato de medidas punitivas.
Pero Porqu hablar de crmenes?
Los entes colectivos, como los estados no tienen una conducta propia en la vida real. La
atribucin de la conducta de un individuo a un estado es una ficcin legal. Lo que sucede
realmente es que la comunidad misma el estado de sufrir las consecuencias de las conductas de
personas que han sido elegidas para representarla. Esta es una forma de responsabilidad colectiva
que debe aplicarse tan restrictivamente como sea posible, sobre todo en materia criminal. Acaso
sea este el fundamento de la mxima societas delinquere non potest: las personas colectivas son
siempre indirectamente responsables por los actos de sus representantes y la responsabilidad
criminal nunca es (o debera ser) indirecta. La responsabilidad colectiva, en cambio, es una forma
de responsabilidad indirecta, tpica del derecho primitivo y gralmente hace que paguen justos por
pecadores.
La imputabilidad
La imputabilidad es la atribucin al estado de un comportamiento objetivamente contrario a
derecho. Dos aspectos sumados hacen la responsabilidad:
El elemento subjetivo que es la conducta de una persona atribuible al estado.
El aspecto objetivo (violacin), que es el contraste de ese hecho del estado con la
conducta exigida por una obligacin internacional.
Parte importante de la doctrina exiga como tercer elemento la culpa del sujeto imputado.
Anzilotti asume una posicin antittica. La imputabilidad se basa en la mera relacin de
causalidad: basta comprobarla para establecer la ilicitud de la conducta. La responsabilidad
internacional, segn este autor, es enteramente objetiva.
El dolo y la culpa son actitudes de la voluntad humana como hecho psicolgico,
estrictamente de las personas fsicas. El estado como persona colectiva, carece de la posibilidad de
tener culpa propia. la culpa no puede ser traspasada al estado. El derecho interno determina cuando
un acto de una persona es atribuible al estado. Establecido esto, Anzilotti considera que hay 2
hiptesis posibles: Que el hecho violatorio de la obligacin internacional hubiera sido cometido
en violacin tambin de una norma de derecho interno, en cuyo caso existira culpa de la personargano, pero no sera trasmisible al estado porque ste haba prohibido esa conducta y no era por
tanto, un hecho del estado.
Que el hecho violatorio de una obligacin internacional estuviera autorizado por el
derecho interno; en cuyo caso la conducta del rgano es imputable al estado, pero habiendo
cumplido con el derecho interno, la persona-rgano no tena culpa alguna que trasmitir.
Sin embargo, Anzilotti comprobaba que para el DI vigente exista violacin y
responsabilidad en ambos casos: est bien establecido que la conducta de un rgano que acta ultra
vires o aun en contra de sus instrucciones en violacin de una obligacin internacional, genera
responsabilidad para el estado. La conclusin de este autor era que si el DI haca responsable al
estado an cuando ste no tena culpa se deba a que en el DI, la culpa era enteramente objetiva y
la culpa irrelevante.
En 1939, Ago critic la posicin de Anzilotti puesto que para este profesor, el momento
lgico en que se presentaba la cuestin de la culpa era cuando una cierta conducta le era imputable
al estado. Si la conducta de un rgano del estado era contraria a una obligacin internacional de
ese estado, aun poda hacer falta la culpa de aquel rgano para que la conducta fuera ilcita.
Recordar que en la responsabilidad del estado, el sujeto autor de la conducta (el individuo) es
distinto del sujeto que carga con la responsabilidad (estado).
Ago seal que el rgano no era diferente y separado del estado; era el estado mismo. Y el
DI contemplaba esto a la luz de sus propias reglas, y por ende, poda considerar que la conducta
tenia dolo y culpa aunque no lo considerase as el derecho interno. Para Ago entonces, la
imputacin al estado de una conducta en el plano internacional deba ser hecho por las normas
vigentes en ese plano. La teora objetiva, en el sentido de excluir completamente la culpa se
derrumba.
La CDI decidi que en efecto, son las obligaciones emanadas de una norma primaria (las
que impone primariamente el DI y las secundarias son las que surgen de la violacin de una
primaria) las que determinan cuando la culpa es exigible. Ej: obligaciones de diligencia.
El dao
Clsicamente, la responsabilidad se defina como la reparacin del dao causado por la
violacin de una obligacin. Eran tres los pilares que sostenan su arquitectura: el hecho ilcito, el
dao, el vnculo de causalidad.
El art 1 dice simplemente: Todo hecho internacionalmente ilcito del Estado genera su
responsabilidad internacional.
No menciona al dao. Por eso se dice ahora que el dao est eliminado como ingrediente
necesario para que exista responsabilidad: el mero hecho de la violacin, entonces, bastara para
generarla. Esta definicin implica un paso trascendente en la concepcin de la responsabilidad del
estado, aunque si al dao se le cierra la puerta, vuelve a entrar por la ventana.
Imputabilidad de los sujetos internacionales.
Atribucin de un comportamiento al Estado: el comportamiento de los rganos del
Estado. Comportamiento de una persona o entidad que ejerce atribuciones del poder
pblico. El caso del rgano puesto a disposicin de un Estado por otro Estado.
Extralimitacin de la competencia. Comportamiento bajo la direccin o control del Estado.
Comportamiento de los rganos del Estado
Se considerara hecho del Estado el comportamiento de todo rgano del Estado cualquiera
que sea su posicin en la organizacin del Estado, tanto si pertenece al gobierno central como a
una divisin territorial del Estado16. NOTA: rgano incluye toda persona o entidad que tenga esa
condicin segn el D interno del E. Cuando la conducta de ciertas personas puede ser atribuida al
estado, nos encontramos ante un hecho del estado. Quines son las personas cuya conducta se
atriubye al estado y en qu casos?
Los rganos del estado.
Siendo el estado una persona moral, no puede actuar sino por intermedio de personas fsicas y, en
primer trmino, por intermedio de esas personas fsicas a las que su derecho interno asigna el
carcter de rganos del estado, siempre y cuando hayan actan en la ocasin como tales rganos.
La ubicacin del rgano en el marco del orden interno del estado es irrelevante, ya sean sus
funciones internacionales o internas, pertenezca al PE, PL o PJ, cualquiera sea su posicin en la
organizacin del estado y tanto si pertenece al gobierno central como a una divisin territorial del
estado (art 4). Esto ltimos seran, por ej, los estados miembros de un estado federal. Estas
entidades, si bien son diferentes del estado central, gozan de una personalidad jurdica distinta en
el derecho interno del estado, estn encargadas de prestas servicios pblicos o desempear
16 En la actualidad cualquier rgano puede generar responsabilidad. Anteriormente se consideraba que slo los
representantes diplomticos generaban responsabilidad
funciones pblicas, es decir, de ejercer actividades por cuenta de la colectividad, segn un sistema
de reparto de tales funciones.
Poder Legislativo
Dictando una norma que sea contraria a un tratado. No incorporando en su legislacin
interna alguna obligacin asumida internacionalmente (Ej.: Ekmedjian)
Poder Judicial
Dictando una sentencia contraria al DI.
Ej.: Que acepte una demanda en contra de un representante extranjero, los cuales tienen
inmunidad de jurisdiccin
Por denegacin de justicia ante una demanda de un extranjero
Que haya una fragrante violacin al derecho interno, por el contenido de la sentencia,
debiendo probarse la mala fe del juez (Excepcional)
Poder Ejecutivo: Los funcionarios administrativos del Estado generan responsabilidad
internacional por exceso en el ejercicio de sus funciones / actos ultra vires?
Si no fuera as, tornara ilusoria toda reparacin ya que el E nunca incurrira en
responsabilidad internacional Pero ello ser contrario a la seguridad jurdica
Teora de la apariencia: Se entiende que el funcionario incurre en responsabilidad internacional
siempre que invoque su cargo o en el ejercicio de sus funciones,
Caso La Grand: Mellizos de nacionalidad alemana condenados a muerte en USA por un
robo con armas. De acuerdo con el art. 36 siempre que se detiene a un extranjero hay que notificar
al cnsul y al extranjero para posibilidad su defensa
Personas o entidades que ejercen atribuciones del poder pblico.
Se considerar hecho del Estado el comportamiento de una persona o entidad que no sea
rgano del Estado, pero que esta facultada x el derecho de ese Estado para ejercer atribuciones del
poder pblico, siempre que la persona o entidad acte en esa capacidad.
Esta disposicin comprende una amplia variedad de entes como las corporaciones estatales
privatizadas pero que conservan algunas de las funciones pblicas o de reglamentacin, o como las
empresas privadas de seguridad con concesiones estatales para administrar prisiones, que ejerzan
el derecho de disciplina y de detencin, entre otras.
A veces el estado puede ejercer el poder de polica en una zona determinada a traves de su
propia fuerza o confiar esta tarea o algunos de sus aspectos, a entes autnomos.
Segn el comentario al art citado, atribuciones del poder pblico, lo que es considerado
como una delegacin suficiente guarda relacin no slo con la extensin de los poderes conferidos,
sino tambin con la manera en que stos son conferidos, los propsitos para los que van a ser
ejercidos y el grado de responsabilidad de la entidad hacia el gobierno por su ejercicio..
Comportamiento de un rgano puesto a disposicin de un Estado por otro Estado
Se considerar hecho del Estado el comportamiento de un rgano puesto a disposicin por
otro Estado, siempre que ese rgano acte en el ejercicio de atribuciones del poder pblico del
Estado a cuya disposicin se encuentra.
Este art. se refiere al rgano, prestado por un estado a otro, acta en conjuncin con la
maquinaria del estado prestatario y bajo su exclusiva direccin y control, en lugar de hacerlo por
las instrucciones del estado prestador.
El Estado que presta ayuda o asistencia a otro Estado en la comisin por este ultimo de un
hecho internacionalmente ilcito es responsable internacionalmente si lo hace conociendo las
circunstancias del hecho internacionalmente ilcito y el hecho sera internacionalmente ilcito si
fuese cometido por el Estado que presta la ayuda o asistencia.
Direccin y control ejercidos en la comisin del hecho internacionalmente ilcito
El Estado que dirige y controla a otro Estado en la comisin por este ultimo de un hecho
internacionalmente ilcito es internacionalmente responsable por este hecho si lo hace conociendo
las circunstancias del hecho internacionalmente ilcito y el hecho sera internacionalmente ilcito si
fuese cometido x el E q dirige y controla.
Coaccin sobre otro Estado
El Estado que coacciona a otro para que cometa un hecho es internacionalmente
responsable por este hecho si el hecho, de no mediar coaccin, constituira un hecho
internacionalmente ilcito del Estado coaccionado y el Estado coaccionante acta conociendo las
circunstancias del hecho.
Apuntes:
Hay casos en que un estado realiza actos correspondientes a otro estado (estado delegante y
delegado). Si el que acta en representacin de otro y realiza un acto ilcito, ste le es atribuible al
estado delegante.
Las organizaciones internacionales.
A diferencia del proyecto en primera lectura (antiguo art 13), el actual nada dice sobre la
atribucin de conductas a una OI.
La CDI considera actualmente un proyecto de codificacin de la responsabilidad de las OI.
Sujetos vinculados a una actividad de beligerancia.
Se considerara hecho del Estado el comportamiento de un movimiento insurreccional que
se convierta en el nuevo gobierno del Estado.
Se trata de particulares y se admite que antes de convertirse en un movimiento
insurreccional, la accin de personas privadas puede no diferenciarse mayormente de otros
disturbios o agitaciones.
La prctica diplomtica y la jurisprudencia, sin embargo, son contestes en negar la
atribucin del estado de los actos de un movimiento insurreccional. En cambio, s es atribuible la
conducta de un tal movimiento al estado si el movimiento triunfa y se convierte en el nuevo
gobierno del estado, o si establece un nuevo estado en parte del territorio del estado preexistente o
en un territorio sujeto a su administracin: aquellos actos se atribuirn a la nueva entidad estatal.
Apuntes:
En el caso de los insurrectos no se atribuye directamente a estado, lo que si se le imputa al
estado es si no tuvo la debida diligencia.
No se imputa SALVO que despus los estados se hagan cargo de lo que hicieron.
El individuo.
En principio los actos de los particulares no son atribuibles al Estado salvo que este los
asuma como propios.
Bolilla XIV
tratados, organizaciones internacionales o tribunales arbtrales. Las primeras, por su parte, podrn
decidir resoluciones, y los segundos, sentencias arbitrales.
En este ordenamiento jurdico, cuando los Estados crean, mediante un tratado, una
organizacin internacional o un tribunal arbitral, aplican la norma consuetudinaria de rango
superior pacta sunt servanda y crean una norma convencional de rango inferior que es el estatuto
de la organizacin o del tribunal. La actividad convencional de los estados es al mismo tiempo un
acto de aplicacin y de creacin de derecho.
A su vez, la organizacin internacional, en virtud de su estatuto, tiene la facultad de dictar
normas. Igualmente, el tribunal, puede dictar sentencias. Por ultimo, el cumplimiento de la
resolucin o de la sentencia da lugar a la creacin de nuevas normas jurdicas, se trata de actos de
mera aplicacin de derecho.
En el orden jurdico internacional, ocurre que la creacin y aplicacin de derecho ocurren
simultneamente en un mismo acto, salvo en los dos extremos del orden jerrquico. Los Estados al
celebrar un tratado, aplican el derecho consuetudinario y crean una norma convencional. Solo la
formacin del derecho consuetudinario es un acto de pura creacin y el cumplimiento de la
resolucin de la organizacin internacional o de la sentencia del tribunal arbitral son actos de pura
aplicacin o de mera ejecucin.
La creacin de normas jurdicas y la creacin de derechos y obligaciones
Cuando una norma jurdica faculta a una persona o a un rgano estatal a dictar una
disposicin o una regla se esta en presencia de un proceso de creacin de derecho. El legislador
crea normas (leyes) en virtud de la Constitucin, el juez dicta sentencias en virtud del Cod. Penal,
etc.
En contra de este tipo de actos creadores de normas jurdicas, algunos autores afirman que
existen otros hechos o actos que solo serian creadores de derechos o de obligaciones. Segn esa
concepcin, estos ltimos pueden ser acontecimientos de la naturaleza, actos lcitos o actos ilicitos.
As, la mayora de edad o un terremoto serian hechos creadores de derechos y obligaciones, fuente
de derechos y obligaciones.
Sin embargo, se entiende que la creacin de derechos y obligaciones no es tal, sino que
se trata solo de la aplicacin de una norma general a casos particulares. Esta aplicacin se traduce
en la imposicin a cada caso particular de los derechos y obligaciones previstas en la norma
jurdica general. Por ello, no es posible distinguir entre creacin de normas jurdicas y creacin de
derechos y obligaciones. La distincin adecuada es entre la creacin de normas jurdicas y su
aplicacin.
El acto jurdico unilateral como fuente de derecho internacional
En el derecho de gente, se distinguen dos tipos de actos:
Unilaterales: aquellos realzados por un solo sujeto.
Bilaterales o multilaterales: requieren la participacin de dos o ms sujetos. El TI es una
especie dentro de la categora de actos multilaterales. Los TI son actos multilaterales que son
fuente del derecho de gentes.
Caractersticas del acto jurdico unilateral creador de normas internacionales
En la prctica internacional los actos unilaterales se reconocen por sus caractersticas
propias:
Manifestacin de la voluntad de uno o varios sujetos de derecho internacional con capacidad
suficiente: El acto unilateral es establecido mediante la manifestacin de voluntad de un sujeto de
derecho internacional. No es necesario que su autor sea un Estado, sino que puede tratarse de
cualquier otro sujeto internacional en la medida en que tenga capacidad suficiente para asumir las
consecuencias jurdicas de su manifestacin de voluntad.
Puede darse tambin el caso que sujetos con personalidad restringida (ej. La comunidad
beligerante o las personas privadas) puedan crear ciertos actos unilaterales en la medida en que las
consecuencias jurdicas de estos efectos se hallen dentro de la capacidad que poseen.
El acto unilateral puede estar constituido por la declaracin de uno o varios sujetos
internacionales con capacidad suficiente para ser manifestada. Esta manifestacin puede hacerse
por escrito u oralmente. La condicin es que la expresin de la voluntad sea puesta en
conocimiento de los terceros estados u otros sujetos respecto de los cuales se asumen obligaciones
en la declaracin unilateral.
Manifestacin de voluntad no vinculada con ningn acto convencional:
La manifestacin de la voluntad del sujeto internacional que crea el acto unilateral no
necesita el consentimiento ni ninguna actitud complementaria por parte de cualquier otro sujeto.
Esta caracterstica es la que distingue al acto unilateral de los tratados. En estos el acto de la oferta
no produce por si solo efectos jurdicos, sino que requiere para ello la manifestacin de voluntad
coincidente de otro sujeto, o sea, la aceptacin de la oferta.
Es posible hallar ejemplos de actos unilaterales cuya validez depende directamente del
derecho consuetudinario como la promesa unilateral, la protesta, el reconocimiento y la renuncia
unilateral, etc. Existen otros actos unilaterales cuya validez tiene origen en un tratado
internacional: por ejemplo las sentencias arbitrales y las resoluciones de las org. Internacionales.
Para que una sentencia sea valida no se requiere el consentimiento ulterior de las partes en el
litigio, ni tampoco se necesita la aceptacin de los destinatarios de la resolucin de una
organizacin internacional para que ella tenga validez jurdica.
Los actos unilaterales a su vez se distinguen si:
Su validez depende directamente del derecho consuetudinario.
Su validez tiene origen en un acto convencional, como las sentencias arbitrales y las
resoluciones de las org. Internacionales.
La declaracin unilateral es, en el plano jurdico, enteramente independiente y la
vinculacin poltica que esa declaracin pueda tener con un acto convencional es irrelevante para
el derecho.
Manifestacin de voluntad tendiente a establecer una regla de derecho en el orden jurdico
internacional:
La existencia de una manifestacin de voluntad de uno o varios sujetos de derecho
internacional, no vinculada con ningn acto convencional, no es suficiente para definir el acto
jurdico unilateral. Es necesario tambin referirse al contenido de aquella manifestacin de
voluntad.
En principio, la manifestacin de voluntad que configura el acto jurdico unilateral debe establecer
una disposicin en el mbito normativo17. Las manifestaciones que van ms all de este mbito
carecen jurdicamente de sentido. La manifestacin de la voluntad no puede consistir en
17 mbito normativo: se trata de normas jurdicas, normas que prescriben jurdicamente una conducta
humana como permitida, prohibida u obligatoria. Dentro del mbito de las prescripciones, la norma solo
tiene sentido cuando prescribe conductas que no son imposibles ni necesarias. Las normas no deben
tampoco ser contradictorias.
Los recursos naturales compartidos estn dados por dos especies de elementos: se
trata
por una parte de sustancias fluidas (liquidas o gaseosas) que pasan del territorio de un Estado a
otro, o que se extienden a travs del territorio de mas de un Estado.
Por otra parte, son tambin recursos naturales compartidos los animales que migran de un
pas a otro y aquellos cuyo hbitat comprende el territorio de ms de un Estado.
Es la naturaleza de las cosas la que determina si un recurso natural es compartido o no. Tal
calidad no depende de la voluntad de los Estados.
Regulacin jurdica del aprovechamiento de los recursos naturales compartidos
La idea de establecer normas generales para los recursos naturales compartidos se han
desarrollado principalmente despus de la Conferencia de Estocolmo. Se ha pretendido fundar esta
regulacin jurdica general en el ppio de la buena vecindad o en el concepto de abuso de derecho.
El derecho de vecindad se limita a prescribir que los Estados no deben realizar en las zonas
prximas a un lmite internacional actos que provoquen consecuencias perjudiciales para un pas
vecino. El concepto de abuso de derecho impide el ejercicio de un derecho propio cuando
coacciona una lesin proporcionalmente importante a otro. El rgimen jurdico de los recursos
naturales compartidos va ms all pues comprende su explotacin, los modos razonables de
utilizacin, la distribucin de los beneficios, conceptos que no estn abarcados por las ideas de
buena vecindad y de abuso del derecho. En el derecho positivo hay que considerar los tratados:
algunos convenios se refieren al medio ambiente y, dado que los recursos naturales son parte de
este medio, sus clusulas se aplican a stos. La costumbre desempea un papel muy importante
en el rgimen jurdico general de los recursos naturales compartidos. La repeticin general,
interrumpida y constante de ciertas clusulas convencionales, de algunas prcticas de los Estados,
de leyes internas y de resoluciones y recomendaciones de los organismos internacionales en lo
relativo a la explotacin de cada recurso natural compartido es susceptible de dar origen a normas
consuetudinarias aplicables a la generalidad de dichos recursos.
Existen tambin recomendaciones y resoluciones de organismos internacionales relativas a
los recursos compartidos en general.
Ej.: recomendaciones de la Conferencia de Estocolmo, que poseen valor de fuente de
derecho y adems constituyen un elemento importante en el proceso de formacin de normas
consuetudinarias.
Concepto de cursos de agua internacional
Segn la definicin clsica del art 108 del Acta del Congreso de Viena de 1815, un ro
internacional es el que atraviesa o divide los territorios de dos o ms estados.
En el primer caso, o sea cuando atraviesa sucesivamente el territorio de ms de un estado,
se llama de curso sucesivo. En el segundo, cuando separa territorios de dos estados, se llama ro de
frontera o contiguo. El ro Paran es un ejemplo de ambos: es de curso sucesivo porque atraviesa
el territorio de Brasil antes de adquirir el carcter de ro de frontera entre Paraguay y Brasil, luego
entre Paraguay y la Argentina, para perder su calidad de fronterizo cuando ingresa al territorio
argentino.
Los lagos sern internacionales cuando sus riberas pertenezcan a ms de un estado, como
sucede en el caso del Lago Lehmann (o lago de Ginebra) entre Francia y Suiza.
Se incluye dentro del concepto de curso de agua internacional a los canales y toda otra va de agua
artificialmente creada, que unan dos o ms ros o afluentes situados entre diferentes estados.
Como se ve, los estados ribereos de un rio internacional comparten un recurso, el agua,
que tiene la caracterstica de fluir, de forma que en los ros de curso sucesivo hoy est en el
territorio de un estado y maana en el de otro. En cuanto a los de frontera, resulta tambin evidente
que el uso del ro en la parte propia de un estado afecta inmediatamente los usos de ese mismo ro
en la parte del otro estado. La interdependencia de los ribereos determina que la soberana de
cada uno de ellos respecto del recurso de agua que fluye en su propio territorio sea necesariamente
limitada en la medida en que los derechos de los otros se interponen.
Ros internacionalizados
A la situacin geogrfica de un ro, corresponde agregar un rgimen jurdico: el del DI gral.
Se dice de los ros que estn sujetos a un tratado que estn internacionalizados. Entonces, lo que
los rige no es, en ppio, el DI gral, sino el particular de cada tratado.
La navegacin: Lo anterior es particularmente cierto para la navegacin, y los acuerdos que la
rigen. Sin embargo, no puede decirse que la libertad de navegacin en los ros internacionales est
establecida como una norma del DI gral, puesto que a falta de tratado la situacin no es
perfectamente clara.
La jurisprudencia de la CPJI, que entendi en litigios sobre ros internacionales, habla
sobre la existencia de un derecho fluvial internacional.
Dice Barberis, fundndose en la OC de la CPJI sobre la Comisin Europea del Danubio y
en la sentencia sobre la Comision internacional del Oder, que la corte sostiene la existencia de
ciertos ppios consuetudinarios en esta materia. Segn el tribunal, a partir del congreso de Viena
de 1815 se han suscrito numerosos tratados relativos a la navegacin fluvial. Dado que algunas
clusulas se han repetido regularmente a travs de distintas convenciones, la corte sostiene que
esta repeticin constante y uniforme de dichas clausulas ha dado origen a una norma
consuetudinaria que va a regir aun cuando aquellas no fueren insertas en futuros tratados.
No obstante concluye citando a Berberis quien seala expresamente que dichas normas de
costumbre tienen validez regional y que en Amrica del Sur no ocurre este fenmeno. Y por cierto
que en Amrica parece que esta norma no es aceptada regionalmente, ya que las secciones de
aquellos recursos ubicadas en territorio de los diferentes estados ribereos, slo estaran abiertas a
la navegacin de otros ribereos por imperio de tratados o de concesiones unilaterales.
Histricamente el derecho de cada soberano en las porciones del curso de agua que le
pertenecan, era absoluto. Como consecuencia de lo cual, sola imponerse un peaje para el trnsito
de buques. Fue la revolucin francesa la que comenz a reclamar la libertad de navegacin y de
transporte en el Mosa y Escalada y luego por el Rin. El acta del congreso de Viena de 1815 en los
arts de 108 a 117 reconoci este ppio como valido para todos los estados, sean ribereos o no.
Los tratados de paz concluidos despus de la primera guerra mundial marcan el comienzo
de una nueva etapa en el Derecho fluvial europeo, porque si bien la navegacin sigue ocupando un
papel prioritario, estos tratados regulan tambin otros usos. Esta nueva tendencia tendra su
plasmacin en el Convenio de Barcelona sobre el rgimen de las vas de aguas navegables de
inters internacional, de 1921, en el que admite la posibilidad de desafectar un ro de su uso para la
navegacin por acuerdo de todos los Estados ribereos. Tendra su reflejo en la conclusin del
Convenio de Ginebra de 1923 sobre el aprovechamiento de fuerzas hidrulicas.
En el periodo de las 2 guerras mundiales el ppio de la libertad de navegacin se vio
disminuido.
La nocin de cuenca
Aquella antigua nocin del Acta de Viena respecto al carcter internacional de ciertos ros
giraba alrededor del concepto de frontera poltica, y no ha sido abandonada enteramente an hoy
en da por alguna doctrina.
La situacin de los afluentes quedaba por aquella definicin vienesa en un limbo jurdico y
por otra parte favoreca la consideracin de los ros internacionales como meros conductos de
agua.
Era disputable en la doctrina el carcter nacional o internacional de los afluentes de los ros
internacionales, sobre todo cuando se encontraban enteramente dentro del territorio de un mismo
estado. El tribunal de La Haya, en el caso de la Comisin del ro Oder, sostuvo que la jurisdiccin
de dicha comisin no se extenda el rgimen de internacionalizacin a unos afluentes de dicho ro
que estaban enteramente dentro del territorio polaco. Tengase en consideracin que el fallo se
refera a las porciones navegables de los afluentes, o sea que era el uso internacional, la
navegacin en este caso, lo que iba cambiando el carcter de las aguas de nacional a internacional.
A medida que los usos de los ros se fueron haciendo ms intensos y que las nociones de
solidaridad internacional se fueron abriendo camino, los estados comenzaron a advertir primero la
comunidad de intereses de los ribereos y ms tarde el carcter de recurso natural compartido del
agua de los cursos de agua y las obligaciones que la naturaleza impona a los ribereos, adems del
inters que la navegacin de grandes ros despertaba en la comunidad internacional, ms all de
los ribereos.
Se plante la cuestin de si el estado territorial tena derechos absolutos sobre un rio
internacional, o bien si deba restringir sus usos de manera que no se causara a los otros ribereos
ningn dao sensible.
El derecho de los usos de los cursos de agua internacionales
La doctrina de Harmon. La contradoctrina Harmon: Fauchelle y Oppenheim
Como seala Max Weber en el caso de la Isla de Palmas, la soberana territorial implica
el derecho exclusivo de ejercer las actividades estatales. Este derecho tiene por corolario un deber:
la obligacin de proteger en el interior del territorio los derechos de los dems Estados.
La utilizacin de los cursos de agua internacionales por los Estados ribereos muestra la
tensin existente entre la afirmacin de la soberana territorial del Estado ribereo y los lmites que
el Derecho internacional impone a dicha utilizacin con el objeto de proteger los derechos e
intereses de los dems corribereos. Han aparecido varias posiciones doctrinales:
Teora de la soberana absoluta del Estado ribereo: doctrina de Harmon, surgida a raz de una
controversia entre Estados Unidos y Mxico en relacin con el Ro Grande. EEUU desvi las
aguas de dicho ro para favorecer la irrigacin de su territorio, en perjuicio de los intereses de los
agricultores mexicanos. El fiscal Harmon afirm como principio fundamental de Derecho
Internacional la soberana absoluta de cada Estado dentro de su territorio, frente a lo cual no
cabran otras excepciones ms que las consentidas por el propio Estado.
Teora de la integridad territorial absoluta: defendida por Fauchille y Oppenheim.
Ellos establecen que un estado tiene derecho a continuar recibiendo agua en la misma
cantidad y calidad que ha venido fluyendo a travs de la frontera. Como la menor diferencia en las
condiciones anteriores afectara la intangibilidad de la integridad territorial de los otros estados
ribereos, no cabe alterar el curso de agua natural, salvo que stos consientan. Esta teora resulta
fcilmente desechable por cuanto no es confirmada por la prctica de los Estados, e implica
reconocer un derecho de veto a los Estados ribereos con respecto a cualquier aprovechamiento
que pudiera afectar sus intereses. Para la realizacin de un aprovechamiento, exigira el acuerdo
previo entre los ribereos.
Ambas teoras sin embargo, tienen su fundamento en un ppio afirmado en DI: la soberana
territorial. Pero ninguna de las dos tiene en cuenta la esencia naturaleza del agua y la
interdependencia que ella origina entre los ribereos.
Fallo de la CPJI sobre el asunto del Ro Oder
Este fallo constituye un hito del camino de considerar los cursos de agua internacionales
como una comunidad de intereses de los estados ribereos. Dicho fallo tena slo en cuenta la
navegacin, por lo que sus conceptos seran a fortiori de aplicacin ms necesaria respecto a los
otros usos de los ros, y a las necesidades vitales que satisfacen.
Existen derechos de soberana conflictuales y en materia de aprovechamiento de los cursos
de aguas internacionales, stos se ponen de manifiesto: la funcin bsica del Derecho internacional
fluvial es procurar el ajuste y coordinacin de los derechos conflictuales en presencia,
desarrollando unos principios rectores que procuren un equilibrio permanente entre los mismos.
Por ello, se impone la teora de la solidaridad, que reconoce el principio de la comunidad de
intereses entre los Estados ribereos de la cual se deriva la necesidad de una cooperacin entre los
mismos.
As es como en tiempos ms recientes se ha comenzado a considerar a los ros
internacionales, sus afluentes y otros elementos hidrogrficos como un todo y a utilizar para este
todo las denominaciones de cuenca fluvial, o cuenca de drenaje, denominacin utilizada por la
International Law Association. Esta ltima nocion d ecuenca de drenaje se refiere a una zona en
los territorios de dos o ms estados en la que todas las corrientes de agua superficial, tanto
naturales como artificiales, drenan una cuenca comn y terminan en una desembocadura comn o
en desembocaduras comunes.
Es claro que un uso cualquiera de las aguas en una porcin de la cuenca puede repercutir
sobre los usos en otra porcin del mismo sistema, y si la cuenca es internacional, pueden surgir
problemas entre estados.
Es por eso que la International Law Association, en su ya citada Conferencia de New York
(1958), adopt como un ppio de DI la siguiente declaracin:
Un sistema de ros y de lagos en una cuenca de drenaje debe ser tratado como un todo
integrado, y no como partes sueltas.
El ciclo hidrolgico
La unidad del sistema de curso de agua est basada en la naturaleza del ciclo hidrolgico.
(explica el ciclo del agua)
Principio de la participacin equitativa en los usos de los Estados ribereos de un curso de
agua internacional:
En el caso Lago Lans, el Tribunal arbitral consider que el Estado del curso superior
posee la obligacin de tener en cuenta los diversos intereses afectados, de tratar de respetarlos en
la medida en que esto sea compatible con la defensa de sus intereses propios, y de demostrar que, a
este respecto, hay una preocupacin autntica por conciliar los intereses de los otros ribereos con
los suyos propios.
En las Reglas de Helsinki de 1966, de la International Law Association, el principio es
recogido en el art. 4 que establece que cada Estado de la cuenca est facultado, dentro de su
territorio, a una razonable y equitativa participacin en las ventajas derivadas de las aguas de una
cuenca internacional. Ha tenido plena acogida en los trabajos de la Comisin de Derecho
Internacional.
Al aplicar este principio al sistema de curso de agua internacional, los Estados ribereos
determinarn la parte de derechos y obligaciones que a cada uno corresponde en la realizacin de
cada uno, y por otra, el sentido de las relaciones entre los diferentes usos en lo relativo a las
prioridades y a la compatibilidad entre los mismos. A este respecto, ningn uso tiene carcter
prioritario. Se deben tener en cuenta todos los factores econmicos, sociales y geogrficos; la
hidrografa del sistema, las necesidades especficas de cada Estado, la contribucin de agua al
sistema por parte de cada ribereo, los usos existentes, etc.
En unos casos se da carcter prioritario a la navegacin, en otros a los usos domsticos y la
irrigacin. Frecuentes son los tratados que crean algn rgano mixto o comisin fluvial, al que
confieren competencias para el control de los aprovechamientos del curso de agua en cuestin.
Principio de la utilizacin mxima u ptima:
Es un principio que informa la aplicacin del anterior. Se trata de un principio
controvertido recogido en el Conv. de Ginebra de 1923 sobre aprovechamientos hidroelctricos,
que ha tenido escasa trascendencia: se quitan las fronteras; se hace venir a ingenieros cualificados
que elaboren la mejor solucin tcnica para el aprovechamiento del curso; se reponen las fronteras,
y la construccin y ejecucin de las obras se ejecuta dentro de cada pas conforme a sus propias
leyes.
Pastor Ridruejo: este no puede pasar de ser un mero principio informador o una directriz
que deben tener en cuenta los Estados ribereos, junto a los dems factores, en la demarcacin de
los usos de un curso de agua internacional. Sino, equivaldra a exigir a los Estados ribereos un
acuerdo previo y obligatorio para iniciar el aprovechamiento de sus cursos de agua internacionales.
Principio de la utilizacin inocente:
Niega las dos teoras anteriores; se traduce en el deber de impedir que se causen daos
sustanciales al Estado vecino en el aprovechamiento de un curso de agua por un Estado ribereo.
En caso de perjuicio apreciable, el Estado incurrir en responsabilidad internacional. En caso
contrario, un Estado est plenamente facultado para utilizar las aguas de dichos cursos cuando no
se causen daos sustanciales a los corribereos.
Este principio es la concrecin del principio de buena vecindad, del art. 74 de la Carta de
las UN. La existencia del perjuicio considerable o sustancial es la condicin esencial para imponer
restricciones a la soberana territorial. En este sentido se pronunci el caso del Lago Lans,
fallando a favor de Francia que, si bien haba desviado las aguas del lago situado en territorio
francs, haba restituido el caudal del ro Carol, a travs del cual desagua aquel lago por territorio
espaol.
En relacin con este principio se plantea la cuestin de la proteccin del medio ambiente
fluvial y de la contaminacin. El art. 20 del proyecto de arts. de la Comisin de Derecho
Internacional (1994) obliga a los Estados a proteger y conservar, individual o conjuntamente, los
ecosistemas de esos cursos.
El principio de la utilizacin inocente exige prevenir los daos y adoptar las medidas
adecuadas antes de que stos se produzcan. Y ello porque la responsabilidad subsiguiente y la
indemnizacin pecuniaria que estos daos traen aparejados son una solucin adecuada, y a que la
obligacin de satisfacer una reparacin monetaria o de restaurar el status quo ante puede suponer
para el Estado una carga difcil de sobrellevar. Como seala Barberis, para que un Estado pueda
determinar si una obra o trabajo va a causarle un perjuicio sensible, debe conocer el proyecto con
anterioridad. Es as que se afirma el deber de notificar y de consultar a los Estados corribereos
por parte del Estado que pretenda iniciar la ejecucin de trabajos susceptibles de afectar un curso
de agua internacional. Pero este deber no implica que se tenga que asociar a los dems ribereos
legtima defensa, individual o colectiva, en caso de ataque armado contra un Miembro de las
Naciones Unidas, hasta tanto que el Consejo de Seguridad haya tomado las medidas necesarias
para mantener la paz y la seguridad internacionales. Las medidas tomadas por los Miembros en
ejercicio del derecho de legtima defensa sern comunicadas inmediatamente al Consejo de
Seguridad, y no afectarn en manera alguna la autoridad y responsabilidad del Consejo conforme
a la presente Carta para ejercer en cualquier momento la accin que estime necesaria con el fin
de mantener o restablecer la paz y la seguridad internacionales
Requisitos:
1) Existencia de un ataque armado;
2) Que las medidas se comuniquen inmediatamente al Consejo;
3) Que las medidas se prolonguen hasta tanto el Consejo no tome medidas necesarias con el
fin de re-establecer la paz y seguridad internacionales.
Los trminos del art 51 reafirman el carcter excepcional de la LD. El CS se reserva el
manejo del asunto: normalmente dicta recomendaciones o resoluciones que, si son obedecidas,
conducen al restablecimiento de la paz y seguridad internacionales; pero si stas no son acatadas,
puede dictas otras medidas NECESARIAS para aquellos fines, por ej: autorizar el uso de la fuerza
a una coalicin de estados voluntarios. Hasta all, el estado bajo ataque sigue actuando en LD, pero
a partir de all el CS asume la responsabilidad de la operacin. El estado que acta en reaccin
defensiva debe comunicarse las medidas adoptadas.
La carta no lo dice, pero el derecho consuetudinario demanda:
1) Proporcionalidad de las medidas adoptadas,
2) Inmediatez (de lo contrario se lo puede considerar ms bien una represara
armada),
3) Necesidad, que no pudiera evitarse por otros medios.
La LD, tcnicamente, slo la hay en DI cuando media un ataque armada, expresin que si
bien no est definida en la carta, tiene por lo menos una dimensin bien establecida: debe ser una
operacin blica de cierta intensidad y magnitud, un uso mayor de la fuerza, a diferencia de lo que
la CIJ llam un incidente de frontera. Solamente la reaccin frente a una agresin de ese
volumen e intensidad trae consigo el ejercicio de todos los derechos que la situacin de LD
autoriza, en particular la utilizacin fronteriza de la fuerza, esto es, el poder de usar la fuerza en el
territorio del propio pas atacante.
Caso Caroline: En 1837 durante la rebelin canadiense contra Gran Bretaa ciudadanos
norteamericanos fletaron un buque, el Caroline, que ayud a los rebeldes, siendo neutral su pas,
Estados Unidos. Fue apresado por fuerzas inglesas, incendiado y hecho caer por las cataratas del
Nigara. Gran Bretaa aleg legtima defensa. El Secretario de Estado de EEUU aclar el
concepto de su pas respecto a la legtima defensa, e indic los requisitos sealados arriba, hoy
costumbre internacional.
Uso transfronterizo o transjurisdiccional:
Posibilidad jurdica no slo de usar la fuerza en el propio territorio sino tambin en
territorio del atacante si ello es necesario para sus objetivos, y hasta ocupar provisionalmente
territorio enemigo para prevenir la renovacin del ataque inicial.
Nocin de ataque armado:
No ha sido definida por la Carta. De la Res. 3314 (XXIX) slo algunos actos pueden ser
considerados ataque armado. Ej. Invasin o el ataque por las fuerzas armadas extranjeras de un
Estado del territorio de otro Estado; Bombardeo; Ataque contra las fuerzas armadas de otro
Estado; Ataque armado indirecto (envo de bandas armadas no regulares de un Estado a otro para
ejercer violencia). An as, el CS tiene pro el art 2 de la res., facultades para apreciar si estos actos
no alcanzan para configurar, en realidad, un acto de agresin a la luz de otras circunstancias
pertinentes, incluido el hecho de que los actos de que se trata o sus consecuencias no son de
suficiente gravedad. Esta es la llamada clusula minimis, que contempla como criterios para
apreciar la magnitud del acto, su escala y consecuencias perjudiciales para el estado agredido, que
deben ser importantes.
Apuntes:
La nocin de ataque armado, equivale a agresin? No, la carta usa los conceptos en
distintos arts de distinta manera, si bien no lo define.
Ataque armado indirecto
Envo de bandas armadas, no regulares, de un estado a otro para ejercer la violencia, que
gralmente adoptan la forma de guerrilla y en lugar de un ataque frontal que podra considerarse un
ataque armado del art 51, ejercitan una serie de ataques menores. La acumulacin de tales actos
puede llegar a configurar, tambin en caso de ataque indirecto, un ataque armado.
Acumulacin de eventos:
Puede suceder que los incidentes de frontera u otros usos menores de la fuerza se repitan,
de modo tal que sus efectos traigan consecuencias graves para el estado que lo soporta. Es posible
que la acumulacin equivalga, por su gravedad y por las consecuencias que puede acarrear, aun
acto nico que pueda equipararse a un ataque armado justificativo de la LD. Es decir, que puede
autorizar la legtima defensa.
Cada de las Torres Gemelas. Se reconoci la legtima defensa ante ataques terroristas por
el Consejo de Seguridad. La novedad fue que los actores no eran Estados. Sin embargo se critic
la ausencia del requisito de inmediatez (aproximadamente tres meses despus, Estados Unidos
ataca Afganistn)
El objetivo necesario para el empleo transfronterizo de la fuerza
Para ser legtima, el ejercicio trasfronterizo de la fuerza debe tener como objetivo proteger
y defender la integridad territorial del estado atacado.
La AG reconoce implcitamente el uso trasfronterizo de la fuerza en su res. 378 de 1950:
un estado puede, en caso de encontrarse en conflicto armado con otro estado o estados tomar
todas las medidas que sean practicables en las circunstancias existentes y que sean compatibles
con el ppio de LD incluyendo la invasin al territorio de otro estado o de sus agua territoriales o
el cruce de las lneas de demarcacin existentes, esto es, medidas todas ellas que implican el uso
trasfronterizo de la fuerza. Esto responde al ppio de la efectividad de la accin defensiva.
La proporcionalidad
La respuesta debe ser proporcional al objetivo de protegerlo del ataque. No debe entonces,
convertirse dicha accin defensiva trasfronteriza en una accin agresiva u ofensiva.
En cuanto a los criterios de valoracin de la proporcionalidad hay tres doctrinas:
La que propicia un criterio cualitativo que pone en relacin la fuerza trasfronteriza
utilizada con el fin defensivo que alienta el criterio de los objetivos.
El criterio cuantitativo que la relaciona con el ataque previo, con su gravedad y con
los medios empleados el criterio de los actos.
Intermedia segn la cual la doctrina de los actos sera adecuada para los ataques de
menor cuanta o intensidad, mientras que la de los objetivos se adecuara mejor a las reacciones
ante ataques militares de cierta entidad
II) Legtima defensa colectiva:
Ocurre cuando un Estado es vctima de un ataque armado y otros acuden en su ayuda. No
hay mucha prctica internacional en esta materia, aunque existan numerosos tratados de asistencia
recproca cuyo objeto es, precisamente, proveer de dicha defensa. Compatibilidad de la Carta con
el TIAR. La inclision del art 51 a la carta fue debida al pedido expreso de los pases
latinoamericanos, que queran mantener la compatibilidad del sistema internamericano de
asistencia recproca con lo que deca la carta. No obstante este antecedente, fue incluido en el cap
VII relativo a los poderes del CS en lugar de serlo en el Cap. VIII de los acuerdos regionales.
En la disidencia del juez Jennings en el caso Nicaragua, ste opin que para que existiera
defensa propia colectiva debera haber en dicha defensa, adems del elemento colectivo, tambin
algo del elemento propio, esto es, que el ataque deba amenazar a los otros estados. este punto de
vista no parece haber prevalecido en la prctica.
En el Caso Nicaragua: los mismos requisitos legtima defensa individual valen para la
colectiva, y necesario un pedido formal del Estado que sufre el ataque.
III) Legtima defensa preventiva:
Algunos sostienen que tambin corresponde legtima defensa en respuesta a un ataque
armado inminente (y no en desarrollo). Sin embargo, esta concepcin choca contra un obstculo
insalvable dentro de la definicin de la LD en el art 51 de la carta, que la concibe : en caso de
ataque armado.
Mc Dougall dice que dado la existencia de armas de destruccin masiva y de vectores muy
rpidos para hacerlas llegar a destino, asi como medios eficaces de inteligencia para detectar
movimientos de este tipo, sera absurdo no utilizar la fuerza previamente en estos casos.
Otros dicen que la carta no borr la costumbre anterior que permita el uso de la fuerza
cuando surga una necesidad de defensa propia urgente, abrumadora, que no dejara lugar a la
eleccin de los medios ni tiempo de deliberacin.
Artculo 41: El Consejo de Seguridad podr decidir qu medidas que no impliquen el uso
de la fuerza armada han de emplearse para hacer efectivas sus decisiones, y podr instar a los
Miembros de las Naciones Unidas a que apliquen dichas medidas, que podrn comprender la
interrupcin total o parcial de las relaciones econmicas y de las comunicaciones ferroviarias,
martimas, areas, postales, telegrficas, radioelctricas, y otros medios de comunicacin, as como
la ruptura de relaciones diplomticas.
Artculo 42: Si el Consejo de Seguridad estimare que las medidas de que trata el Artculo
41 pueden ser inadecuadas o han demostrado serlo, podr ejercer, por medio de fuerzas areas,
navales o terrestres, la accin que sea necesaria para mantener o restablecer la paz y la seguridad
internacionales. Tal accin podr comprender demostraciones, bloqueos y otras operaciones
ejecutadas por fuerzas areas, navales o terrestres de Miembros de las Naciones Unidas.
Artculo 43: 1. Todos los Miembros de las Naciones Unidas, con e1 fin de contribuir al
mantenimiento de la paz y la seguridad internacionales, se comprometen a poner a disposicin del
Consejo de Seguridad, cuando ste lo solicite, y de conformidad con un convenio especial o con
convenios especiales, las fuerzas armadas, la ayuda y las facilidades, incluso el derecho de paso,
que sean necesarias para el propsito de mantener la paz y la seguridad internacionales.
2. Dicho convenio o convenios fijarn el nmero y clase de las fuerzas, su grado de
preparacin y su obligacin general, como tambin la naturaleza de las facilidades y de la ayuda
que habrn de darse.
3. El convenio o convenios sern negociados a iniciativa del Consejo de Seguridad tan
pronto como sea posible; sern concertados entre el Consejo de Seguridad y Miembros
individuales o entre el Consejo de Seguridad y grupos de Miembros, y estarn sujetos a
ratificacin por los Estados signatarios de acuerdo con sus respectivos procedimientos
constitucionales.
Artculo 44: invitacin al CS al miembro que aporta tropas.
Artculo 47: Comit de Estado Mayor
Artculo 51: Ninguna disposicin de esta Carta menoscabar el derecho inmanente de
legtima defensa, individual o colectiva, en caso de ataque armado contra un Miembro de las
Naciones Unidas, hasta tanto que el Consejo de Seguridad haya tomado las medidas necesarias
para mantener la paz y la seguridad internacionales. Las medidas tomadas por los Miembros en
ejercicio del derecho de legtima defensa sern comunicadas inmediatamente al Consejo de
Seguridad, y no afectarn en manera alguna la autoridad y responsabilidad del Consejo conforme a
la presente Carta para ejercer en cualquier momento la accin que estime necesaria con el fin de
mantener o restablecer la paz y la seguridad internacionales.
del fin de la guerra, que es destruir o debilitar la potencia militar del enemigo. Por ello la
Declaracin de San Petersburgo, en 1868, prescriba que el nico objetivo legtimo que los
Estados deben proponerse durante la guerra es la debilitacin de las fuerzas militares del
enemigo y que, a tal efecto, es suficiente poner fuera de combate al mayor nmero posible de
hombres.
El art. 51, inc. 5 del Protocolo I considera que son ataques indiscriminados por ende
prohibidos cuando sea de prever que causarn incidentalmente muertos y heridos entre la
poblacin civil, o daos a bienes de carcter civil, o ambas cosas, que seran excesivos en
relacin con la ventaja militar concreta y directa prevista. Incluso, como norma de precaucin, el
art. 57, inc. 3 dispone: (c)uando se pueda elegir entre varios objetivos militares para obtener una
ventaja militar equivalente, se optar por el objetivo cuyo ataque, segn sea de prever, presente
menos peligro para las personas civiles y los bienes de carcter civil.
En este orden de ideas, hay autores que se refieren al principio de proporcionalidad.
Blishchenko proclama los principios de honestidad y de buena fe en la eleccin de los
medios y mtodos de combate. El art. 37, inc. 1 del Protocolo I estipula: Queda prohibido matar,
herir o capturar a un adversario valindose de medios prfidos. Constituirn perfidia los actos
que, apelando a la buena fe de un adversario con intencin de traicionarla, den a entender a ste
que tiene derecho a proteccin, o que est obligado a concederla, de conformidad con las normas
del derecho internacional aplicables en los conflictos armados. Son ejemplos de perfidia los actos
siguientes: a) simular la intencin de negociar bajo bandera de parlamento o de rendicin; b)
simular una incapacitacin por heridas o enfermedad; c) simular el estatuto de persona civil, no
combatiente; y d) simular que se posee un estatuto de proteccin, mediante el uso de signos,
emblemas o uniformes de las Naciones Unidas o de Estados neutrales o de otros Estados que no
sean Partes en el conflicto.
El principio de distincin parte de la premisa de que slo pueden ser objeto de ataque los
blancos militares (objetivos militares), ya que no pueden serlo las personas y bienes civiles. Al
efecto, el art. 48 del Protocolo I establece: A fin de garantizar el respeto y la proteccin de la
poblacin civil y de los bienes de carcter civil, las Partes en conflicto harn distincin en todo
momento entre poblacin civil y combatientes, y entre bienes de carcter civil y objetivos militares
y, en consecuencia, dirigirn sus operaciones nicamente contra objetivos militares. El artculo
51, como ya se hizo referencia, prohbe los ataques indiscriminados, tales como los que no estn
dirigidos o no pueden dirigirse contra un objetivo militar concreto y los que emplean mtodos o
medios de combate cuyos efectos no sea posible limitar y que puedan alcanzar indistintamente
tanto a objetivos militares como a personas civiles.
El principio de neutralidad est destinado a prevenir la incursin de las fuerzas
beligerantes en un territorio neutral o los ataques contra personas o buques de Estados neutros,
tambin aplicable a las incursiones transfronterizas de fuerzas armadas y a los daos
transfronterizos causados a un Estado neutral por el uso de un arma en un Estado beligerante.
LAS FUENTES DEL DERECHO INTERNACIONAL HUMANITARIO
Tratados internacionales
FUENTES
PRINCIPALES
Costumbre internacional
Principios generales de derecho
MEDIOS
AUXILIARES
Jurisprudencia internacional
Doctrina internacional
LA CLUSULA MARTENS
Concepto: Es aquella contenida en varios tratados de DIH (por ejemplo en las Convenciones de
La Haya de 1899 y 1907) y establece que en los casos no previstos expresamente, los civiles y los
beligerantes quedan bajo la proteccin de los principios del derecho de gentes derivados de los
usos establecidos, de los principios de humanidad y de los dictados de la conciencia pblica.
Origen: Esta clusula se basa en un prrafo de la Declaracin del 20 de junio de 1899, establecida
por el jurista y diplomtico Fidor Martens, delegado ruso que presidi uno de los comits de la
Primera Conferencia de Paz de La Haya de 1899.
Finalidad: Descartar la aplicacin automtica al DIH del principio general de derecho que dispone
que todo lo que no est prohibido est permitido, de modo que, en DIH todo lo que no se
encuentra expresamente prohibido por el tratado en cuestin, no necesariamente debe considerarse
permitido, sino que, en tal caso debe remitirse a las normas consuetudinarias que puedan ser
aplicables a dicha situacin.
PRINCIPALES INSTRUMENTOS INTERNACIONALES
4 Convenios
de Ginebra de
1949
enfermos y
mbito de aplicacin: conflictos armados internacionales (aquellos que surgen entre dos o ms
Estados partes).
Excepcin: Artculo 3 comn a los 4 Convenios: se aplica en caso de conflictos armados no
internacionales (aquellos que surjan en el territorio de un Estado parte, en el cual no intervengan
terceros Estados).: Artculo 3: Conflictos no internacionales. En caso de conflicto armado que
no sea de ndole internacional y que surja en el territorio de una de las Altas Partes Contratantes
cada una de las Partes en conflicto tendr la obligacin de aplicar, como mnimo, las siguientes
disposiciones: 1) Las personas que no participen directamente en las hostilidades, incluidos los
miembros de las fuerzas armadas que hayan depuesto las armas y las personas puestas fuera de
combate por enfermedad, herida, detencin o por cualquier otra causa, sern, en todas las
circunstancias, tratadas con humanidad, sin distincin alguna de ndole desfavorable basada en
la raza, el color, la religin o la creencia, el sexo, el nacimiento o la fortuna o cualquier otro
criterio anlogo. A este respecto, se prohben, en cualquier tiempo y lugar, por lo que atae a las
CRISTAL
EL COMIT INTERNACIONAL DE LA CRUZ ROJA
El CICR es una organizacin no gubernamental imparcial, neutral e independiente, fundada
en 1863 por iniciativa de un grupo de ciudadanos suizos.
Forma parte del denominado Movimiento Internacional de la Cruz Roja y de la Media
Luna Roja, del cual es su rgano fundador.
Establece oficinas en distintos pases del mundo y celebra acuerdos de sede con los Estados
pertinentes, a fin de que se le reconozca personalidad jurdica internacional e inmunidad de
jurisdiccin y se le confieran a sus delegados las mismas inmunidades y privilegios que gozan los
representantes de las organizaciones internacionales gubernamentales.
Origen: Henry Dunant (ciudadano suizo) contribuy a generar una toma de conciencia respecto
de la necesidad de proteger a las vctimas de los conflictos armados. Mediante su libro Un
recuerdo de Solferino, difundi las consecuencias de la cruenta batalla de Solferino, que tuvo
lugar en 1859 en la regin de Lombarda, donde combatan franceses y sardos contra austracos. A
raz de ello, un grupo de ginebrinos cre una sociedad de socorro de carcter privado: el Comit
Internacional de Socorro a los Heridos, actual Comit Internacional de la Cruz Roja.
Principales funciones en el marco del derecho internacional humanitario: El CICR tiene la
misin principal de proteger y brindarles asistencia a las vctimas de los conflictos armados. Los
Convenios de Ginebra de 1949 y sus Protocolos Adicionales le han conferido expresamente ciertas
facultades (art. 3 comn a los Convenios de 1949, arts. 9 a 11 del Convenio I, art. 123 del
Convenio III, art. 140 del Convenio 4, art. 18 del Protocolo II, etc.).
Acta como intermediario neutral entre los beligerantes.
Se encarga de la difusin del DIH y los Principios Fundamentales de la Cruz Roja y de la
Media Luna Roja. Tales principios son: humanidad, imparcialidad, neutralidad, independencia,
voluntariado, unidad y universalidad. Se ocupa de la direccin general y de la coordinacin de las
acciones internacionales de socorro de la Cruz Roja y de la Media Luna Roja en situaciones de
conflicto armado y de violencia interna.
Cuestiones de jurisdiccin
Tcnicamente, el rio de la plata se extiende desde el paralelo de Punta Gorda, que marca su
parte ms estrecha, hasta la lnea de la Declaracin Conjunta de ambos pases sobre el lmite
exterior del ro de 30 de enero de 1961, que es una lnea imaginaria que une Punta del Este con
Punta Rasa, en el cabo San Antonio.
Decir que las aguas continan indivisas no sera exacto, puesto que cada parte se ha
reservado una franja costera de jurisdiccin exclusiva adyacente a la costa. Estas franjas tienen una
extensin de 7 millas marinas en la parte ancha del rio (entre el lmite exterior y la lnea imaginaria
Punta Lara-Colonia) y de slo 2 en la parte angosta, desde dicha lnea hasta el paralelo de Punta
Gorda.
Fuera de dichas franjas, no hay divisin de aguas y rige la libertad de navegacin para los
busques de ambos pases que se rigen por la jurisdiccin de su bandera.
No obstante ello, si la seguridad de alguna de las partes se ve afectada o si un delito
cometido a bordo de un buque tiene efecto sobre el territorio de alguna de las partes, esta parte
tendr jurisdiccin sobre el buque. Si en el ejercicio de esta jurisdiccin una de las partes verifica
el ilcito en un buque de cualquier bandera, podr iniciar la persecucin de dicho buque hasta el
limite de la franja costera de la otra parte. Si penetra esta, se pedir la colaboracin de la otra parte,
que en todos los casos har entrega del infractor a la autoridad que inici la persecucin.
La parte que haya construido una obra tendr a su cargo el mantenimiento y administracin
y si la obra construida es un canal, adems de las obligaciones anteriores dictar un reglamento
aplicable y ejercer el control de su cumplimento. En otros casos no previstos, las partes
coordinaran a travs de la Comisin Administradora del Ro la distribucin razonable de las
responsabilidades en el mantenimiento, administracin, y reglamentacin de los distintos tramos
de los canales.
La responsabilidad civil, penal y administrativa derivada de hechos que afecten la
navegacin de un canal, el uso del mismo o sus instalaciones, estar bajo la competencia de las
autoridades de la Parte que mantiene y administra el canal y se regir por su legislacin.
Las obras nuevas
El tratado establece un rgimen de consultas respecto a la construccin de nuevos canales,
la modificacin o alteracin significativa de los existentes, o de obras nuevas que una de las partes
quiera construir en el ro.
Las consultas se harn a travs de la comisin administradora, la que en primera instancia
determinar si el proyecto puede producir dao sensible al rgimen del ro o a la navegacin de la
otra parte. En caso de que as fuere y no se llegase a un acuerdo en la comisin, se notificar a la
otra el proyecto de que se trate, a travs de la misma comisin. Si finalmente no hubiere acuerdo
entre las partes, se aplicar el procedimiento de solucin de controversias de la parte cuarta.
El lecho y el subsuelo
El cap. VII se divide el lecho y subsuelo siguiendo una lnea marcada por puntos indicados
en su latitud y longitud por el art 41. Aunque no se dice as, esa lnea divide aprox por la mitad el
ro. Cada estado podr explorar y explotar los recursos del lecho y el subsuelo de su parte, slo si
se trata de un yacimiento o deposito extendido en uno y otro lado de la lnea, deber ser explotado
de forma tal que la distribucin de los volmenes del recurso que se extraigan sean proporcionales
al volumen del yacimiento o deposito que se encuentre respectivamente de cada lado de la lnea.
En la explotacin se har de acuerdo con las exigencias de un aprovechamiento integral y
racional del recuso y sin causar dao sensible a la otra parte (art 43).
Islas
Las islas existentes o las que en el futuro emerjan en el Ro, pertenecen a una u otra Parte
segn se hallen a uno u otro lado de la lnea indicada en el Artculo 41, con excepcin de lo que
se establece para la Isla Martn Garca, que tiene un rgimen especial.
La Isla Martn Garca como se sabe, se encuentra en las proximidades de la costa uruguaya,
pero de nuestro lado del canal natural de navegacin, que es el Canal del Infierno, ser destinada
exclusivamente a reserva natural para la conservacin y preservacin de la fauna y flora
autctonas, bajo jurisdiccin de la Repblica Argentina.
Se dice que ser sede de la comisin administradora que gozar de inmunidad conforme al
DIP. Sabido es que existe una formacin aluvional muy prxima a la isla que la Argentina llam
Punta Bauz para significar su carcter accesorio a la isla Martn Garca, y Uruguay bautiz como
Isla Timoteo Domnguez para realzar su carcter indepte. Es previsible que en el futuro dicha
formacin se integre a la isla, a la que aumentar en su permetro actual. En tal caso, el art 46
establece que habr un lmite seco entre Argentina y Uruguay, y que ese lmite seguir el actual
contorno de Martn Garca. Sin embargo, si se producen aumentos por aluvin de una isla que
afecten sus accesos naturales actuales a los canales de Martn Garca o del infierno, tales aumentos
pertenecern a la isla.
Contaminacin, pesca, investigacin cientfica
Tocante a la contaminacin resalta el art 51: Cada Parte ser responsable frente a la otra
por los daos inferidos como consecuencia de la contaminacin causada por sus propias
actividades o por las de personas fsicas o jurdicas domiciliadas en su territorio.
En cuanto a la pesca, las partes tienen derecho exclusivo en sus franjas territoriales y
libertad de pesca en la zona indivisa. Si la intensidad de pesca lo hace necesario, las partes
acordars los volmenes de captura mximos, a distribuir por igual entre ambas.
Cada Parte tiene derecho a realizar estudios e investigaciones de carcter cientfico en todo
el Ro, bajo condicin de dar aviso previo a la otra Parte, indicando las caractersticas de los
mismos, y de hacer conocer a sta los resultados obtenidos.
Cada Parte tiene, adems, derecho a participar en todas las de cualquier estudio o
investigacin que emprenda la otra Parte.
La comisin administradora
Se establece una comisin binacional para coordinar la accin de las partes en todos los
aspectos del rgimen del ro. Muy especialmente actuar como una primera instancia en la
consideracin de controversias entre las partes en relacin con el ro y su rgimen. Si la cuestin
no se resuelve en esa sede en 120 das, la comisin la pasar a los gobiernos para el
establecimiento de negociaciones directas.
El frente martimo
El lmite lateral
El lmite lateral martimo y el de la plataforma continental, entre la Repblica Oriental del
Uruguay y la Repblica Argentina, est definido por la lnea de equidistancia determinada por el
mtodo de costas adyacentes, que parte del punto medio de la lnea de base constituida por la recta
imaginaria que une Punta del Este (Repblica Oriental del Uruguay) con Punta Rasa del Cabo San
Antonio (Repblica Argentina).
Los recursos vivos
Las Partes acuerdan establecer una zona comn de pesca, ms all de las doce millas
marinas medidas desde las correspondientes lneas de base costera, para los buques de su bandera
debidamente matriculados. Dicha zona es la determinada por dos arcos de circunferencias de
doscientas millas marinas de radio, cuyos centros de trazado estn ubicados respectivamente en
Punta del Este (Repblica Oriental del Uruguay) y en Punta Rasa del Cabo San Antonio
(Repblica Argentina).
Por su parte, los volmenes de captura por especies se distribuirn en forma equitativa,
proporcional a la riqueza ictcola que aporta cada una de las Partes, evaluada en base a criterios
cientficos y econmicos.
Dentro de su cupo, las partes pueden conceder permisos de pesca a terceras banderas. En
todo caso, ninguna de las disposiciones de este captulo se aplica a mamferos acuticos.
La contaminacin
Se fija una zona dentro de la cual se prohbe el vertimiento de hidrocarburos provenientes
del lavado de tanques, achique de sentinas y de lastre y en gral, cualquier otra accin que pueda
tener efectos contaminantes.
La investigacin cientfica
Cada Parte autorizar a la otra a efectuar estudios e investigaciones de carcter
exclusivamente cientfico en su respectiva jurisdiccin martima dentro de la zona de inters
comn determinada en el Artculo 73, siempre que le haya dado aviso previo con la adecuada
antelacin e indicando las caractersticas de los estudios e investigaciones a realizarse y las reas y
plazas en que se efectuarn.
Esta autorizacin slo podr ser denegada en circunstancias excepcionales y por perodos
limitados. La Parte autorizante tiene derecho a participar en todas las fases de esos estudios e
investigaciones y a conocer y disponer de sus resultados.
Comisin tcnica mixta
El frente martimo tiene su propia comisin para coordinar la accin de las partes. Muy
particularmente, la accin de esta comisin se dirige a todo lo relativo a los recursos vivos del mar.
Su sede es la ciudad de Montevideo.
Solucin de controversias
Artculo 68. Cualquier controversia que se suscitare entre las Partes con relacin al Ro de
la Plata ser considerada por la Comisin Administradora, a propuesta de cualquiera de ellas.
Artculo 69. Si en el trmino de ciento veinte das la Comisin no lograra llegar a un
acuerdo, lo notificar a ambas Partes, las que procurarn solucionar la cuestin por negociaciones
directas.
Bolilla XV
1. Las resoluciones de las Organizaciones Internacionales. Sus caractersticas. El caso de las
resoluciones en el ordenamiento jurdico interno de la organizacin internacional: su efecto
vinculante.
2. Reglamentacin de los conflictos armados. Derecho Internacional Humanitario. Comit
Internacional de la Cruz Roja.
3. Lmites con Brasil, Paraguay y Bolivia.
4. Fondos Marinos. Sistema de la Convencin y del Acuerdo de 1994. Principios que lo rigen.
El patrimonio comn de la Humanidad. Aprovechamiento de los recursos. Sistema de
exploracin y explotacin. La Autoridad Internacional de los Fondos Marinos.
ltimas dcadas se han publicado acerca del poder cuasi-legislativo que tendra la Asamblea
General de la ONU y sobre el valor de sus resoluciones como creadores de normas jurdicas
generales.
La Asamblea General tiene competencia para dictar resoluciones de carcter general y
jurdicamente vinculantes para los Estados miembros. Se elaboraron concepciones novedosas,
como la de formacin de una costumbre instantnea, la del consenso en la votacin como una
forma nueva de concertar un tratado internacional y surgi tambin la idea de que las
recomendaciones de la Asamblea General habran dado origen a un soft law20. En fin, la Asamblea
general de la ONU carece, en general, de la facultad de crear resoluciones jurdicamente
vinculatorias para los Estados miembros segn la Carta y que esa competencia tampoco la pudo
adquirir por va consuetudinaria. Pero, resulta indudable que las resoluciones de la Asamblea
General constituyen un facto importante de la formacin de la costumbre.
Las organizaciones internacionales y su orden jurdico. Toda organizacin internacional posee
una estructura y el personal necesario para cumplir sus funciones.
El derecho de la organizacin indica tambin que rganos son competentes para representarla en el
plano internacional y se ocupa de las relaciones de aquella con los dems sujetos de la comunidad
internacional.
El orden jurdico y la centralizacin de las organizaciones ofrecen una marcada analoga
con el derecho estatal. En efecto, las organizaciones han tratado de estructurarse segn el principio
de la divisin de poderes, y es posible encontrar en las mas organizadas una asamblea general que
cumple al funcin de rgano parlamentario, un secretario general o director ejecutivo que dirige la
administracin de la entidad, y un rgano jurisprudencial.
Los Estados confieren, a veces, a las organizaciones internacionales la funcin de
administrar un recurso natural o de regular una actividad determinada. En estos casos, se trata de la
atribucin a una organizacin internacional de la competencia que regularmente pertenece a los
Estados.
Las organizaciones internacionales dictan normas que regulan su propia administracin y aquellas
actividades que les han confiado los Estados. Todas estas normas han sido creadas por las
organizaciones internacionales y tienen como destinatarios, ya sea los funcionarios de la
organizacin, o ya sea personas privadas.
Forman parte del derecho de gentes los ordenes jurdicos de las organizaciones
internacionales, o se constituyen como rdenes jurdicos autnomos?
Uno de los argumentos principales en que se fundan quienes sostienen que estos rdenes
son del derecho de gentes es que la norma bsica, que los constituye, es un tratado internacional.
Sin embargo, se entiende que un tratado internacional puede dar origen a una entidad que rena las
caractersticas de un Estado y las normas que se dicten en consecuencias de dicho tratado pasan a
ser normas del derecho estatal y no del derecho de gentes, aun cuando su fuente de validez sea un
convenio internacional.
Por ende, el ordenamiento de cada organizacin internacional se presenta como un orden
jurdico relativamente autnomo. En principio, es independiente de los de otras organizaciones
internacionales. Igualmente, el ordenamiento jurdico de cada organizacin tambin lo es del orden
jurdico de cada uno de los dems sujetos del derecho de gentes. As, el derecho esmalta, cannico,
beligerante, etc. es independiente de los ordenamientos jurdicos de las organizaciones
internacionales.
20 Soft law: especie de derecho in statu nascendi o de derecho de menor valor vinculatorio.
Pese a la independencia que existe entre los rdenes jurdicos citados, hay algo que tienen
en comn y que conviene ser sealado aqu. Cada uno de estos ordenamientos pertenece a un
sujeto internacional. La Iglesia Catlica, la Soberana Orden Militar de Malta, lo beligerantes, los
Estados etc. poseen su orden jurdico. Todos ellos tienen por objeto estructurar jurdicamente una
persona internacional, pero no se confunden con el derecho de gentes.
Lo mismo ocurre con los ordenamientos jurdicos de las org. Internacionales. Estas son
sujetos de derecho de gentes, pero su orden jurdico no se debe confundir con ste.
Resumiendo: Por un lado se encuentra el orden jurdico internacional y, por el otro, se hallan los
ordenamientos jurdicos de los distintos sujetos de aquel orden.
La actividad de las organizaciones en el mbito internacional
Las organizaciones tienen una activa participacin en la vida internacional y mantienen
vinculaciones estrechas con los Estados, con otras organizaciones internacionales y con los dems
sujetos del derecho de gentes.
Las org. Celebran habitualmente tratados con los Estados y con otros miembros de la
comunidad internacional. Los convens concertados por las organizaciones se refieren a su
existencia administrativa y a las actividades que cumplen segn los fines establecidos en su
constitucional. Los tratados que se relacionen con la existencia administrativa de las
organizaciones son los acuerdos de sede, los convenios sobre inmunidades y privilegios de la
entidad y de sus funcionarios, y los acuerdos concertados con otras organizaciones anlogas para
coordinar sus actividades o cooperar recprocamente.
Las organizaciones:
Mantienen relaciones diplomticas con los otros sujetos de derecho internacional.
Pueden establecer fuerzas armadas y participar en actividades blicas
Envan representaciones ante otras organizaciones, sin ser miembros de ellas, a fin
de seguir su labor y eventualmente coordinar los programas de trabajo.
Son, en algunos casos, depositarias de los tratados concertados por sus miembros,
que los registran y publican
Las resoluciones de las organizaciones internacionales
Las org. Internacionales expresan las decisiones que adoptan a travs de resoluciones. stas
presentan una variedad de contenido notable, y puede ocurrir que provengan de distintos rganos
de una misma organizacin.
Un primer anlisis de las resoluciones de las org. Internacionales permite afirmar que no
todas ellas son creadoras de normas jurdicas, sino solo algunas que renen determinadas
caractersticas.
Las caractersticas de las resoluciones de las org. Internacionales que son creadoras de
derecho de gentes son:
Manifestacin de voluntad de una org. internacional con capacidad suficiente : se trata de la
manifestacin de voluntad de una org. internacional. Esto significa que quedan excluidas las
resoluciones que pudieren adoptar los dems sujetos de derecho de gentes y de las org. no
gubernamentales. . para que una manifestacin de voluntad sea atribuida a la organizacin se debe
seguir, adems, el procedimiento previsto en su tratado constitutivo o estatuto. . se entiende que la
resolucin es valida y ha sida aprobada por los rganos de la org. t mediante el procedimiento
previsto en su constitucin. Adems, la org. solo podr dictar resoluciones dentro de las materias
que caen dentro de su competencia.
Entonces, el rgano competente para dictar la resolucin, el procedimiento a seguir para
ello y el contenido de dicha resolucin estn previstos en la constitucin de la org. Esa
constitucin es de naturaleza convencional, y puede ser modificada mediante una prctica
consuetudinaria. Esto significa que es posible que la competencia de la org. Prevista en el tratado
constitutivo sea ampliada o restringida mediante una costumbre.
Manifestacin de voluntad no condicionada al consentimiento de otro sujeto internacional: los
actos jurdicos unilaterales que se fundan en un tratado son las resoluciones de las org.
internacionales y las sentencias de los tribunales internacionales. El convenio que sirve de
fundamento de validez a las resoluciones de las org. internacionales es el tratado constitutivo de la
org y el fundamento de validez de las sentencias internacionales es el compromiso arbitral o el
acuerdo de someter la controversia a un tribunal internacional. Tanto las resoluciones como las
sentencias arbitrales y judiciales estn constituidas por manifestaciones unilaterales de voluntad.
Ni una resolucin ni una sentencia necesita el consentimiento del Estado miembro, o de las partes
en conflicto, respectivamente.
El procedimiento seguido en estos casos es conocido como contracting out: la
organizacin internacional adopta una resolucin y la notifica a los Estados miembros. Estos
disponen de cierto plazo dentro del cual pueden oponerse a la resolucin en cuestin y, si as lo
manifiestan, ella ser valida respecto de los Estados que se han opuesto.
En el caso de una resolucin sometida al rgimen del contracting out, los Estados que son
destinatarios de ella tienen la posibilidad de manifestar su aceptacin o su disenso. La aceptacin
se realiza de manera tacita dejando transcurrir el plazo previsto son hacer manifestacin alguna.
Por el contrario, la oposicin tiene lugar mediante una manifestacin expresa en ese sentido. Pero,
tanto en uno como en otro caso, la validez de la resolucin depende del consentimiento del Estado.
Por consiguiente, las resoluciones de las org. Internacionales sujetas al sistema el contracting out
poseen una naturaleza convencional y no son actos unilaterales.
Manifestacin de voluntad tendiente a crear una regla de derecho en el orden jurdico
internacional: la manifestacin de la voluntad que caracteriza la resolucin es aquella que
establece una disposicin en el mbito normativo. Las manifestaciones que estn fuera de ese
mbito carecen jurdicamente de sentido. Sern irrelevantes las resoluciones que describen
situaciones econmicas, polticas, relativas a las ciencias naturales etc.
La norma solo tiene sentido cuando prescribe conductas que no son imposibles ni
necesarias. Tampoco tienen carcter prescriptivo aquellas resoluciones que formulan
recomendaciones, hacen votos, incitan a adoptar una conducta determinada, solicitan la
colaboracin, invitan a tomar ciertas medidas, etc. La prescripcin contenida en una resolucin
produce una modificacin en el orden jurdico internacional, que se traduce en una modificacin
de la situacin existente en el orden jurdico internacional.
Resumiendo: La resolucin de una org. Internacional que es fuente de derecho presupone una
manifestacin de voluntad tendiente a modificar la situacin jurdica existente o a definir ciertos
conceptos en el orden jurdico internacional. Se trata de proposiciones prescriptivas o de
proposiciones definitorias. Ambas categoras pueden ser comprendidas bajo en nombre de reglas
de derecho. La resolucin de una org. Internacional que es fuente de derecho consta de una
manifestacin de voluntad tendiente a establecer una regla de derecho en el orden jurdico
internacional.
Manifestacin de voluntad regida por el derecho de gentes: la resolucin es dictada siguiendo las
normas del tratado constitutivo de la org., el que tambin regula su entrada en vigor y su efectos.
Es posible que algunos aspectos del rgimen jurdico de la resolucin no estn previstos en dicho
tratado y entonces se puede aplicar a la resolucin el derecho internacional general.
Los limites de las resoluciones
Las resoluciones son dictadas por las org. Internacionales, las cuales han sido creadas
mediante un tratado internacional, y los que suscriben un tratado internacional estn sujetos a
determinados lmites. Hay normas que no pueden ser creadas por la va convencional.
Respecto de las resoluciones rige la siguiente regla: aquellas normas que los Estados no
pueden crear mediante un tratado, tampoco podrn ser creadas por la resolucin de una
organizacin internacional formada por esos mismo Estados. Por tanto, los lmites establecidos
para los tratados se aplican tambin a las resoluciones de las organizaciones internacionales.
El Paraguay fue el primer Estado vecino con el que la Argentina firm un convenio de
lmites. Aunque el tratado de la Triple Alianza reconoci a nuestro pas el derecho a reclamar una
lnea divisoria fundada en el uti possidetis de 1810, el Gobierno decidi negociar directamente con
ese Estado el deslinde entre ambos territorios. En el tratado firmado en 1876 acept una
transaccin, as como el sometimiento de parte de la frontera a un arbitraje, adems de acordar el
criterio para la adjudicacin de las islas en los ros Paran y Paraguay. En 1878 el rbitro dict el
laudo, pero la cuestin limtrofe no qued resuelta definitivamente, ya que, en la demarcacin,
surgi la dificultad de identificar el brazo principal del ro Pilcomayo y el recorrido de ste en su
parte media, lo cual dio lugar a largas negociaciones que culminaron con la firma de un tratado
complementario en 1938 y de un protocolo complementario de lmites definitivos en el ro
Pilcomayo en 1945. De tal modo qued definida en su totalidad la lnea de frontera argentinoparaguaya, que tiene una extensin aproximada de 1.570 Km. de oeste a este, desde el punto
Esmeralda sobre el ro Pilcomayo hasta la desembocadura del ro Iguaz en el Paran. Todava no
se ha completado la demarcacin del lmite ni la adjudicacin de las islas conforme a lo estipulado
en los acuerdos vigentes.
Primeras negociaciones
En la convencin firmada el 12 de octubre de 1811, por Manuel Belgrano y Vicente
Echeverra con la Junta del Paraguay, se estipul que los lmites deban quedar tal como los haba
fijado la corona espaola. El 15 de julio de 1852, el Dr. Santiago Derqui firm en Asuncin un
tratado de lmites, amistad, comercio y navegacin en la Repblica del Paraguay. En este se fijaba
como lnea divisoria el ro Paran, desde el territorio brasileo hasta la isla del Atajo o del Cerrito,
se dispona que la isla de Yaciret perteneca al Paraguay, la de Apip a la Argentina, y que las
dems islas se distribuiran segn su adyacencia a las costas de uno u otro pas. El ro Paraguay
perteneca al Paraguay, la navegacin del ro Bermejo sera comn a ambos estados y se
efectuaran trabajos para hacer navegables este ro y el Pilcomayo. Urquiza aprob el convenio el
20 de agosto de 1852.
El Congreso argentino rechaz el tratado por considerar que en l se reconocan en cierto
modo los derechos del Paraguay sobre el Chaco hasta el ro Bermejo, lesionando los intereses
nacionales. Esto motiv la misin especial encomendada a Jos Toms Guido, quien, el 29 de julio
de 1856, firm en Asuncin un nuevo tratado de amistad, comercio y navegacin, ratificado en
noviembre del mismo ao.
El tratado de la Triple Alianza
Con motivo del conflicto armado que enfrent al Paraguay con la Argentina, el Brasil y el
Uruguay, representantes de estos tres estados firmaron el 1 de mayo de 1865 el tratado de la Triple
Alianza de carcter ofensivo y defensivo. Considerando que la guerra no era contra el pueblo del
Paraguay, sino contra su gobierno, los aliados se obligaron a respetar la independencia, soberana e
integridad territorial de ese pas. A su vez, para evitar las discusiones, y a las que traen consigo las
cuestiones de lmites, exigiran a las autoridades del Paraguay que celebraran con las autoridades
respectivas convenios especiales definitivos sobre las bases que el mismo tratado especificaba.
As, con Argentina prevea que ser dividida de la Repblica del Paraguay por los ros Paran y
Paraguay hasta encontrar los lmites con el Imperio de Brasil siendo estos por la margen derecha
del ro Paraguay la Baha Negra.
El 20 de Junio de 1870, el gobierno provisorio paraguayo acepta en el fondo el tratado de la
Triple Alianza y se compromete a que los tratados a los cuales se refiere dicho convenio sern
celebrados tan luego como se elija el gobierno permanente de la Repblica del Paraguay.
El Tratado de 1876
Sucesivas misiones diplomticas argentinas llevaron a cabo largas negociaciones con el
Paraguay y el Brasil, sobre las condiciones de la paz y de las relaciones futuras as como sobre los
lmites argentino-paraguayos, tratando de llegar a una solucin aceptable para ambas partes en la
cuestin territorial planteada. El Paraguay pretenda ejercer su jurisdiccin al Chaco hasta el ro
Bermejo, a la isla del Atajo o del Cerrito, y el territorio de Misiones, mientras que la Argentina
sostena como aspiracin mxima la lnea del tratado de la Triple Alianza, que inclua el Chaco
hasta la Baha Negra. El 23 de febrero de 1876 se firmaron en Buenos Aires un tratado definitivo
de paz con el Paraguay, otro de amistad, comercio y navegacin, y un tercero sobre lmites.
El tratado de lmites dispone que por la parte sur y este, el territorio paraguayo se divide del
argentino por la mitad de la corriente del canal principal del ro Paran desde su confluencia con el
ro Paraguay, hasta encontrar por la margen izquierda los lmites del Imperio de Brasil;
perteneciendo la isla de Apip a la Argentina, y la isla de Yacyret a la del Paraguay. Por el oeste,
el lmite es la mitad de la corriente del canal principal del ro Paraguay desde su confluencia con el
Paran. En cuanto a las islas, reconoce que la del Atajo o del Cerrito es Argentina, y establece que
el dominio de las restantes deriva de su adyacencia a uno u otro estado.
La Argentina renunciaba a toda pretensin o derecho sobre la zona septentrional
comprendida entre la Baha Negra y el ro Verde (Chaco Boreal).
Quedaba reconocida definitivamente como perteneciente a la Repblica Argentina la parte
austral comprendida entre el ro Bermejo y el brazo principal del ro Pilcomayo, cuya
desembocadura en el Paraguay se sita en los 25 20 de latitud sur segn el mapa de Mouchez y
25 22 segn el de Brayer (Chaco austral)
Se someta al arbitraje del Presidente de los Estados Unidos la cuestin relativa al dominio
sobre la seccin intermedia (Chaco central) situada entre el ro Verde y el brazo principal del
Pilcomayo, incluida la Villa Occidental.
Como se puede apreciar mediante este tratado se formaliz una transaccin: La Argentina
desista de los derechos del chaco Boreal, mientras que el Paraguay abandonaba sus pretensiones
sobre el territorio de Misiones, la seccin del Chaco al Sur del Pilcomayo (Chaco austral) y la isla
del Atajo o del Cerrito.
El laudo del presidente Hayes
El Presidente de los Estados Unidos, Rutherford B. Hayes, pronunci el fallo sobre el
Chaco central el 12 de noviembre de 1878. Sin expresar los fundamentos de su decisin, el rbitro
se limit a manifestar que, habiendo considerado debidamente las memorias, documentos y ms
antecedentes presentados por las Partes, corresponda al Paraguay el territorio situado en la margen
izquierda del ro de ese nombre entre el ro Verde y el brazo principal del ro Pilcomayo,
incluyendo la Villa Occidental, para lo cual tena ttulo legal y justo. La Argentina acept el laudo
y ese territorio qued en jurisdiccin del Paraguay, que ms tarde dio a la Villa Occidental el
nombre de Villa Hayes en honor al rbitro.
El Ro Pilcomayo
a. La cuestin del brazo principal del Ro Pilcomayo
La disputa entre el Paraguay y Bolivia sobre el Chaco, que apenas se resolvi en 1938, y
las dificultades planteadas en el terreno para identificar el brazo principal del ro Pilcomayo no
hicieron posible la demarcacin del lmite en esa zona durante largo tiempo.
La regin del Chaco era hasta fines del s. XIX poco menos que desconocida y los mapas de
que se dispona adolecan de graves errores y deficiencias. Adems el ro Pilcomayo presentaba
caractersticas especiales en su recorrido 1.700 km. En el lmite entre la Argentina y el Paraguay se
haca menos profundo y tena un desarrollo incierto y en la zona media, se abra formando brazos
que cambiaban frecuentemente de direccin. Esto ha provocado dudas y conflictos para determinar
el verdadero cauce, o sea, el brazo principal al que se refieren el art. 4 del Tratado de 1876.
El inicio de la controversia se remonta a los primeros aos de este siglo cuando el gobierno
argentino dispuso la construccin de una carretera en Formosa sobre la margen derecha del Ro
Pilcomayo hasta su desembocadura en el Ro Paraguay. Esto motivo una presentacin del
Paraguay en la que solicitaba la suspensin del proyecto, alegando que afectaba su territorio, pues
el brazo del ro era el brazo sur, pero el informe presentado 1902 confirm la tesis argentina de
que el brazo norte era el principal.
Para dicho caso, se propuso la creacin de una comisin mixta que comprobase el terreno y
determinara cual era el brazo principal del sealado ro. Por ello, mediante el convenio firmado el
11 de septiembre de 1905, ambos gobiernos decidieron constituir una comisin integrada por dos
peritos por casa parte, con el encargo de efectuar los estudios necesarios para determinar cual es el
brazo canal principal de dicho ro.
La comisin inform en 1906 que slo haba efectuado trabajos sobre el brazo norte y
que no podra formarse un juicio definitivo hasta completar el elevamiento. Entre 1910 y 1920 se
efectuaron nuevas exploraciones por parte de Argentina que confirmaron la supremaca del brazo
norte. Sin embargo, las fricciones entre el Paraguay y Bolivia, que desencadenaron en la guerra
del Chaco, paralizaron las negociaciones de lmites entre la Argentina y el Paraguay: se confino
dividir la zona litigiosa dando a cada pas la mitad del territorio para ejercer la vigilancia (actaconvenio del 19 de diciembre de 1935). Finalizada la contienda, se reiniciaron las tratativas
argentino-paraguayas para definir la lnea de fronteras sobre el Pilcomayo.
b. El tratado complementario de lmites de 1939
A pesar de lo dispuesto en el acta-convenio de 1935, continuaron los incidentes en la zona
y se hicieron frecuentes, lo cual motiv la urgencia de arribar a una solucin definitiva, que se
cristaliz en el tratado complementario de lmites, suscripto en Buenos Aires el 5 de julio de 1939.
En l se fija el lmite definitivo de ambos pases en el ro Pilcomayo, aceptando de manera firme la
lnea de frontera en las dos seccionesde las tres en que se divide al roen las cuales el mismo
presentaba un cauce continuado y permanente: la comprendida entre Salto Palmar y la
desembocadura frente a Lambar, y la que va desde Horqueta hasta Esmeralda. En la primera se
torna como lmite el actual curso del brazo sur, al que se refiere el informe de los peritos Krause
y Ayala de 1909, en la zona en que se bifurca el ro. en la segunda, el lmite tambin sigue el
curso actual del ro Pilcomayo, dejando de lado la situacin que se presentaba en la poca de la
firma del tratado de 1876.
Para determinar la lnea en la parte media, es decir entre Salto Palmar y Horquetadonde
se observaba el fenmeno de divagacin de las aguas con estancamiento en baados y esteros,
se resolvi constituir una comisin mixta integrada por tcnicos argentinos y paraguayos que deba
estudiar la zona y aconsejar a sus gobiernos sobre el recorrido de la lnea de frontera en el plazo de
dos aos, que luego fue prorrogado, y las autoridades deban resolver al respecto en los seis meses
posteriores. En caso de no llegar a un acuerdo se obligaban a recurrir a uno de los medios de
solucin previstos en los tratados americanos que ligan a ambos pases. En un protocolo especial
anexo al tratado se regul el funcionamiento de la comisin mixta, que suscribi su Informe final
en Asuncin el 16 de agosto de 1944.
c. El tratado complementario de lmites definitivos en el ro Pilcomayo
El Informe de la Comisin mixta fue aprobado por los dos gobiernos y sirvi de base para
la celebracin de este tratado, el 1 de junio de 1945, en cuyo art. 1 se describir el limite en el
tramo comprendido entre los puntos denominados Horqueta y Salto Palmar. Para la delimitacin y
caracterizacin en el terreno de la lnea de frontera fijada se cre una comisin mixta remarcadora
de lmites, compuesta de dos delegados por cada pas, que deba iniciar sus tareas dentro de los
seis meses de la entrada en vigor del tratado. Para asegurar la estabilidad de la lnea divisoria, y la
utilizacin de las aguas se acord realizar obras, para cuya ejecucin y fiscalizacin se constituy
una comisin mixta de obras hidrulicas del ro Pilcomayo, integrada por un tcnico de cada pas.
Asimismo se convino crear una tercera comisin mixta de administracin y vigilancia del ro
Pilcomayo, cuando se concluyeran las obras hidrulicas mencionadas, la cual verificara el
cumplimiento del rgimen de administracin de aguas, conservacin de obras y utilizacin del
caudal de todo el curso del ro que las Partes se comprometan a establecer. Junto con el tratado se
firm un protocolo especial anexo, regulatorio de las funciones de la comisin demarcadora de
lmites y de la comisin de obras hidrulicas.
Con el tratado de 1945 qued definida en su totalidad la lnea divisoria entre la Argentina y
el Paraguay, de carcter eminentemente hidrogrfico. Pero la realidad geogrfica en el Pilcomayo
sufri importantes alteraciones despus de la firma de este convenio.
La demarcacin
En el ro Pilcomayo: de las tres comisiones previstas en el tratado de 1945, slo subsiste la
comisin mixta demarcadora de lmites, cuya competencia originaria, conforme al art. 2 del
convenio, se circunscriba al ro Pilcomayo, en el cual no resta sino completar la caracterizacin
del lmite en la seccin comprendida entre Horqueta y el punto trifinio de Esmeralda.
En el ro Paran y Paraguay: mediante un acuerdo por canje de notas del 30 de agosto de 1979, se
extendi al ro Paran la competencia de esta comisin a efectos de la demarcacin en la zona de
obras e instalaciones previstas en el tratado de Yacyret, suscripto el 3 de diciembre de 1973, tarea
que ya ha sido cumplimentada. Ms tarde, por un acuerdo por canje de notas del 21 de diciembre
de 1987, se le encomend la demarcacin del lmite en los ros Paraguay y Paran y la
adjudicacin de las islas que en ellos se encuentran, conformes al tratado de 1876. estas son
adjudicadas a cada Estado a travs de actas de la Comisin aprobadas luego por los gobiernos. Es
interesante observar que, como consecuencia de que el lmite en el ro corre por la mitad de la
corriente del canal principal y ste no sigue un curso equidistante a las costassino que se
recuesta hacia una u otra alternadamente, varias islas argentinas estn situadas en aguas
paraguayas y viceversa, constituyendo enclaves de un Estado en el territorio del otro.
BRASIL
Primeros intentos de demarcar el territorio.
Ya en 1494 se intent delimitar internacionalmente el territorio de Amrica con el Tratado
de Tordesillas21. Los portugueses establecieron Colonia de Sacramento en el Ro de la Plata, por lo
que desencaden hostilidades del Buenos Aires, expulsndolos. A raz de ello, se celebr el
Tratado de Lisboa devolvindole a Portugal la Colonia. Sin perjuicio a ello, Buenos Aires invadi
21 Aqu se estipulaba una nueva lnea de polo a polo, pero a trascientas setenta
leguas al oeste de las leas de Cabo Verde: oriente para Portugal y occidente para la
corona espaola.
nuevamente Colonia desencadenando en 1715 en Tratado de Utrecht 22. Pero no fue hasta 1750 con
el Tratado de Madrid con el cual se establecieron una serie de accidentes geogrficos que
posesionaban internacionalmente el lmite argentino-brasileo 23. El artculo 5 de este tratado fijaba
primordialmente un lmite fluvial que segua los ros Uruguay, Pepir e Iguaz, y un cuarto ro no
identificado por su topnimo, pero subordinado al ro Pepir.
Dado que al momento de demarcar los lmites los demarcadores se encontraron con que la
ubicacin geogrfica del ro Pepir no coincida con la latitud que graficaba el mapa de las Cortes,
las Coronas de ambos territorios pactaron un tratado llamado El Pardo en 1761, declarando nulo
y sin valor el tratado de Madrid24. Ergo, los lmites se retrotraan a la situacin anterior a 175025.
Una vez creado el Virreinato del Ro de la Plata, se firm en San Ildefonso un tratado preliminar
de lmites que los ajust al estado de ocupacin territorial existente, reserv la navegacin del
Plata y del Uruguay y volvi a mencionar al ro Pepir 26. Pero luego los tratados de demarcacin
no fueron aprobados.
Por ltimo, en 1857 Brasil propuso un acuerdo de lmites con la Argentina, pero por diferencias de
demarcacin Argentina rechaz el canje de ratificaciones.
Compromisos y arbitrajes como precedentes fundamentales para el acuerdo de 1898.
Una Comisin mixta exploratoria se encarg, en 1885, de reconocer el terreno litigioso con
el fin de resolver estas cuestiones y finalmente firmar un tratado de lmites27.
Una fecha importante es la del 7/9/1889. Aqu se estableci que las Partes, de no llegar a un
acuerdo dentro de los noventa das siguientes a la conclusin del reconocimiento del terreno
litigioso, se vern sometidas al arbitraje del Presidente de los Estados Unidos de Amrica, quin en
definitiva tendra que decidir si los lmites se encuentran en los ros asignados por la Argentina o
por el Brasil, a raz de las razones y documentos presentados por las partes28.
El Arbitraje de Cleveland (1895).
Sobre que bases Argentina formulaba sus pretensiones territoriales? Bsicamente, los
argumentos eran que ella tena la posesin efectiva del territorio por ms de cuatro siglos, ms
ttulos escritos y a su vez entendiendo que los lmites legales eran ley suprema de Sudamrica29.
Qu es lo que reclam la Argentina? Principalmente la lnea del mapa de 1749, por considerar
que sus trminos jurdicos eran precisos y definitivos. Dio dos razones para fundar su pretensin:
la primera, que el ro que pretenda como lmite se encontraba reconocida en le mapa de las Cortes
de 1749 y que sirvi de base para los tratados de 1750 y 1777. A su vez, los demarcadores la
haban cartografiado por la Comisin mixta de 1885. La segunda, que la demarcacin de 1759
haba cometido un error en la identificacin geogrfica del ro establecido como lmite30.
Ahora bien, Brasil entendi que en las guerras, los tratados existentes entre los beligerantes se
extinguan. Como consecuencia de ello, desapareca la obligatoriedad del tratado de San Ildefonso,
como as tambin sus efectos en la demarcacin. Es por esto que Brasil al desvincularse de los
acuerdos convencionales coloniales de lmites, invocaba la regla del utis possidetis, con el alcance
de la posesin efectiva31.
En 1895, el Presidente Cleveland decidi que el lmite corra por los ros designados por el
Brasil32, fundndose en los ros del lmite en 1759 y 1760, por considerar que aqu las
demarcaciones reconocieron efectivamente el terreno coincidiendo con la realidad 33. Esta decisin
le otorg a Brasil un total de 31.000 kilmetros cuadrados.
El Tratado de 1898.
En este tratado se realiz la lnea divisoria definitiva. El lmite sigue el ro Uruguay desde la boca
del ro Cuareim hasta la boca del ro Pepir Guaz, por ste hasta su cabecera principal, donde
contina por el terreno ms alto hasta la cabecera principal del ro San Antonio y por ste hasta el
ro Iguaz, ro que sigue hasta su desembocadura en el ro Paran (arts. 1 a 3)34.
Justamente la ubicacin del lmite se encuentra en el thalweg de los ros Uruguay e Iguaz. Estos
lmites tambin se proyectan verticalmente hacia el espacio areo, del mismo modo que al
subsuelo. Estas instrucciones de demarcacin fueron acordadas en 1900, y el art. 4 del tratado en
1910, aprobando los trabajos de demarcacin de 1901 y 1904 35. Como consecuencia de la
adopcin de estas normas, se aplic el thalweg y se dividieron las islas a Brasil o Argentina, segn
corresponda.
29 Cfr. Ibid. Pg. 53.
30 Cfr. Ibid. Pg. 54.
31 Cfr. Ibid. Pg. 55 y 56.
32 Ibid. Pg. 57.
33 Cfr. Ibid. Pg. 57.
34 Tratados de la Argentina, t. II, ps. 668 y ss. en BARBERIS, Los lmitespg. 58.
35 Cfr. Ibid. Pg. 59.
Por ltimo, considero muy ilustrativo las palabras de Daz Cisneros cuando nos dice que () en
consecuencia, el deslinde entre ambos pases ha sido practicado sobre el terreno con prolijidad
cientfica, y bien puede decirse que tal lnea, expresin concreta de concepcin del derecho
internacional, lejos de ser de separacin, es de unin y amistad entre dos pueblos, llamados por la
naturaleza a completarse econmica y culturalmente, y a unir cada vez mejor sus futuros
magnficos destinos36.
Actas y Acuerdos posteriores a 1910 entre Argentina y Brasil sobre temas relacionados a los
lmites.
Por ltimo, cabe mencionar en el presente trabajo los dos acuerdos celebrados entre Argentina y la
Repblica Federativa de Brasil sobre asuntos limtrofes, que son:
Acuerdo entre la Repblica Argentina y la Repblica Federativa del Brasil
sobre Localidades Fronterizas Vinculadas, suscripto en Puerto Iguaz.(2005). Los temas
tratados fueron varios, entre los cuales se puede destacar su art. II referente a la tarjeta de trnsito
vecinal fronterizo, su art. III que alude a los derechos concedidos, su art. V que refiere a la
circulacin de automotores de uso particular, etc. 37
Acta de reunin del Comit de Frontera "Iguaz - Foz de Iguaz, realizado en la
ciudad de Foz de Iguaz en fecha 21 de Junio de 2007; Aqu los temas a tratar fueron, entre
otros, la facilitacin del paso entre las fronteras de ambos pases (que involucra un sistema de
ingreso de taxis y otros vehculos para el turismo, un seguro de automotor, etc.), cuestiones
aduaneras, etc.
SG medidas temporarias
Consejo rdenes emergency
Lneas de base medioambiental
Se las utilizar para evaluar los probables efectos del programa de actividades bajo el plan
de trabajo de exploracin
RECOMENDACIONES AMBIENTALES
Procedimientos para reunir datos bsicos y vigilar toda actividad en zona exploracin que
pueda causar perjuicios graves medio marino
Definir componentes biolgicos, qumicos, geolgicos y fsicos que habrn de medirse y
procedimientos a aplicar por contratistas para garantizar proteccin
Facilitar contratistas presentacin informes
Orientar contratistas elaboracin plan de trabajo
Bolilla XVI
1. La jurisprudencia. a) Las sentencias judiciales y arbitrales. Caractersticas. b) Los
precedentes jurisprudenciales. Su funcin en el orden jurdico internacional.
2. La plataforma continental. Concepto. Extensin y lmite exterior. Tendido de cables y de
tuberas. Delimitacin de la plataforma continental entre Estados.
3. Reconocimiento de Estados. Reconocimiento de Gobiernos.
4. El principio de efectividad como determinante del comienzo y fin de la existencia de un
sujeto de derecho internacional. Sucesin de Estados. La Convencin de Viena sobre
sucesin de Estados con relacin a los tratados (1978). La Convencin de Viena sobre
sucesin de Estados con relacin a las deudas y archivos del Estado. Jurisdiccin del
Estado respecto de los hechos ocurridos con anterioridad a su existencia.
La obligacin del arreglo pacfico de las controversias aparece tambin en los pactos
regionales: Tratado Americano de soluciones pacficas (1948), el Convenio europeo sobre el
mismo tema (1957) y la Carta de la OUA (1963).
Entre los medios de solucin pacfica, es posible distinguir entre los polticos o
diplomticos, y los jurisdiccionales:
Cuando se utilizan medios polticos o diplomticos como, e.g., los buenos oficios, la
mediacin o la conciliacin, la solucin de la controversia se logra mediante un tratado.
Cuando se aplica un mtodo jurisdiccional, la solucin del conflicto se obtiene mediante
una sentencia.
El instrumento en que figura la solucin del conflicto es un tratado o una sentencia judicial
o arbitral. La diferencia entre los medios de solucin pacfica se establece por la naturaleza del
instrumento jurdico en que se halla la solucin. E.g. las decisiones de la Comisin de conciliacin
instituida por el Tratado de Paz de 1947 entre Francia e Italia tienen el carcter de sentencias. Y si
dos Partes aceptan previamente que la propuesta del mediador que han elegido tendr carcter
obligatorio y definitivo, sta ser una decisin jurisdiccional.
El consentimiento como fundamento de la jurisdiccin judicial y arbitral
El principio esencial sobre el cual se funda la competencia de todo tribunal internacional es
el consentimiento de las Partes. El Tribunal Internacional de Justicia expres:
El Tribunal no se aparta del principio establecido en derecho internacional y
aceptado tanto por su jurisprudencia como por la del Tribunal permanente de Justicia
internacional, segn el cual un Estado no puede ser obligado, sin su consentimiento, a someter a
arbitraje sus controversias.
El Tribunal de La Haya se ha ajustado a este principio, el cual ha sido observado
por otras instancias judiciales y arbitrales.
El consentimiento de las Partes es un requisito necesario para que un tribunal
internacional pueda comenzar a conocer de una controversia y, en su momento, dicte la
correspondiente sentencia. La expresin del consentimiento no est sujeta a la observancia de
ninguna forma especial.
En cuanto al arbitraje, el consentimiento se manifiesta generalmente en un
compromiso arbitral, que es el convenio en el que las Partes determinan el objeto del litigio,
designan el tribunal y estipulan las reglas principales del procedimiento.
Otra forma de manifestar el consentimiento es mediante la inclusin de una clusula
compromisoria en un tratado: la clusula establece que cualquier controversia que surja acerca del
tratado en cuestin ser sometida a la decisin de un tribunal arbitral.
Puede estar expresado tambin por la concertacin de un tratado general de arbitraje
mediante el cual se someten a este medio de solucin todas las controversias o ciertas categoras
de ellas que pudieren plantearse entre los pases.
En cuanto al arreglo judicial, las formas utilizadas para expresar el consentimiento son las
indicadas para los casos de arbitraje. A ellas habra que agregar las hiptesis de la aceptacin
unilateral de la jurisdiccin del tribunal. Est prevista en el Estatuto del Tribunal Internacional de
Justicia que dispone que cualquier Estado Parte puede declarar que reconoce como obligatoria la
jurisdiccin del Tribunal con respecto a otros Estados que la hubieren tambin aceptado.
El consentimiento para otorgar jurisdiccin a un rbitro o a un juez puede tambin ser dado
en forma implcita. E.g. si una Parte plantea ante un tribunal una cuestin para la cual ste no es
competente, pero la otra Parte acepta la discusin y responde sobre el fondo de la cuestin, sin
oponer la incompetencia, ello implica dar el consentimiento para que el tribunal decida la
controversia.
Cuando dos o ms Estados han atribuido competencia a un juez o a un rbitro para
solucionar una controversia, estos ltimos ponen especial cuidado en verificar si las cuestiones que
deben decidir estn dentro de la competencia otorgada.
Cuando un litigio es sometido al Tribunal de La Haya en virtud del art. 36, inc. 2 de su
Estatuto, ste ha adoptado la prctica de comparar las declaraciones de aceptacin de su
jurisdiccin formuladas por ambas Partes y declararse competente slo en aquellas materias en que
ambas coinciden. En el caso de los emprstitos noruegos, el Tribunal aplic esta regla invocando
sus propios precedentes y expres que se trataba del mtodo adoptado por l para definir los
lmites de su competencia.
Es posible que en un litigio se plantee la cuestin acerca de si un tribunal es competente
para conocer en una determinada controversia. Segn una regla del derecho internacional general,
todo tribunal es competente para decidir acerca de su propia competencia: regla de competencia
de la competencia, que debe su origen a las sentencias arbitrales Betsey (1797) y Rally
(1797) y fue consagrada en el caso del Alabama.
Dado que el consentimiento de las Partes es el fundamento de la jurisdiccin de todo
tribunal internacional, resulta que cuando ste falta, el tribunal carece de poder para actuar y, por
consiguiente, sus decisiones estn privadas de valor jurdico.
En la prctica, un tribunal excede el marco de la jurisdiccin otorgada por las Partes, entre
otros casos, cuando decide sobre cuestiones que no son objeto de litigio o cuando no falla segn
las normas indicadas en el compromiso arbitral. E.g. Bolivia rehus ajustarse a la sentencia del
presidente argentino Figueroa Alcorta de 1909 en su litigio de lmites con Per, porque segn su
opinin, aqul no habra decidido segn el uti possidetis, tal como lo planteaba el compromiso
arbitral.
El rbitro. El juez.
Uno de los elementos esenciales en la solucin jurdica de las controversias internacionales
es la existencia de un tribunal encargado de adoptar la decisin. Dentro de los mtodos de solucin
de los litigios, se distingue entre arbitraje y arreglo judicial.
En el arbitraje, las Partes en una controversia se ponen de acuerdo para designar las
personas que compondrn el tribunal o en la adopcin del mtodo para su designacin. As, pueden
convenir que los miembros del tribunal arbitral sern designados por el gobierno de un tercer pas,
o por el Presidente del TIJ, o que sern sorteados entre un nmero de candidatos.
En el arreglo judicial, por el contrario, el tribunal ya est creado cuando se suscita la
controversia y las Partes en ella se limitan a someterla a su decisin de acuerdo con las normas
procesales que rigen el funcionamiento de dicho tribunal. E.g. Tribunal Internacional de Justicia y
los Tribunales de Derechos Humanos de Estrasburgo y de SJCR.
Las personas que han sido designadas rbitros pertenecen a categoras muy diversas y la
constitucin de los tribunales arbitrales ofrece tambin aspectos distintos. Hasta comienzos del s.
XX, muchos casos fueron decididos por jefes de Estado (e.g. la Reina Isabel II de Espaa fue
rbitro en el litigio sobre la isla de Aves, entre Venezuela y los Pases Bajos, en 1865).
Otra forma de arbitraje la constituyen las comisiones mixtas. Pueden estar integradas slo
por un nmero igual de miembros designados por ambas Partes en la controversia o pueden estar
formadas por un presidente (umpire), designado en comn por ambas Partes o por los miembros de
la comisin o por un tercero.
En el s. XX, la forma ms utilizada de arbitraje ha sido la de un tribunal integrado por
personas independientes, imparciales y de una slida formacin jurdica. Se trata generalmente de
tribunales de 3 o 5 miembros, de los cuales las Partes en litigio designan un nmero igual y el otro
o los otros miembros son nombrados por un Estado tercero, o en comn por las Partes, o de otra
manera acordada entre ellas. Los rbitros designados son generalmente jurisconsultos, magistrados
o diplomticos.
Hay tambin casos de arbitraje en que se han aplicado frmulas complejas para la
constitucin del tribunal (e.g. para solucionar la cuestin del canal del Beagle).
Si bien el arbitraje y el arreglo judicial son dos modos distintos de solucin jurdica de las
controversias, la evolucin de este ltimo ha hecho que adquiera ciertas caractersticas propias,
pues se permite a los Estados en litigio cierta participacin en la constitucin del tribunal. E.g. el
Estatuto y el Reglamento del Tribunal Internacional de Justicia permiten a los Estados en un litigio
designar un juez ad hoc si en l no existe un juez de su nacionalidad. Es una facultad de la que los
Estados han hecho uso en la mayora de los casos, pero de la que a veces se han abstenido. El juez
ad hoc debe reunir las condiciones para ser designado juez e integra el Tribunal slo en el caso
para el cual ha sido designado. Pero la participacin de los Estados litigantes ha adquirido ms
importancia a partir de 1978, fecha en la que el Tribunal aprob su nuevo Reglamento: los Estados
pueden someter la decisin de un litigio a una sala del Tribunal integrada por 5 jueces, dos de los
cuales son jueces ad hoc y los otros 3 son elegidos por las Partes dentro de los miembros del
Tribunal.
Los procedimientos arbitral y judicial
El procedimiento que debe seguir un tribunal arbitral es establecido por las Partes en litigio.
En ciertos casos, stas acuerdan en un compromiso arbitral las reglas aplicables a una controversia
determinada.
En otros, las Partes pactan las reglas procesales en un tratado general de arbitraje, las que
se aplicarn a todas las controversias que se susciten.
Puede ocurrir tambin que, no obstante la existencia de un tratado general de arbitraje, las
Partes concierten un compromiso arbitral para estipular ciertas normas que se aplicarn a un caso
determinado.
Las reglas procesales que rigen el arbitraje son, pues, estipuladas por las Partes. Existen
tambin reglamentos ya elaborados que las partes pueden aceptar para que rijan en un caso
concreto (e.g. procedimiento previsto en la Convencin de la Haya de 1907 sobre la solucin
pacfica de controversias internacionales).
Si bien los tratados de arbitraje y los compromisos arbitrales prescriben detalladamente el
procedimiento que el tribunal deber seguir, pueden presentarse situaciones procesales no
previstas. Por ello, en los tratados y en los compromisos arbitrales se autoriza al tribunal a dictar
las normas necesarias para regular las situaciones procesales no previstas por los reglamentos
pactados por las Partes.
En cuanto al procedimiento ante los tribunales judiciales internacionales, las Partes no
necesitan acordar las normas procesales porque stas ya se encuentran en el estatuto y en el
reglamento que cada tribunal posee. El estatuto de cada tribunal es establecido en un tratado por
los Estados que lo crean o mediante una resolucin de la organizacin internacional a la cual aqul
est vinculado, en tanto que el reglamento es dictado por el mismo tribunal en uso de su
competencia. E.g. el Estatuto del TIJ forma parte de la Carta de la ONU y dicho Estatuto faculta al
Tribunal a dictar su reglamento. Sin embargo, las Partes en un litigio pueden, de comn acuerdo,
introducir modificaciones en el reglamento de un tribunal. E.g. pueden fijar un plazo distinto del
establecido para la presentacin de la memoria y de la contra-memoria.
En el procedimiento arbitral y en el judicial es posible distinguir una fase escrita y otra
oral:
Fase escrita: consiste en la presentacin de una o dos piezas escritas por parte del actor y de otras
tantas por parte del demandado. Los escritos presentados al tribunal por la Parte actora se
denominan memoria y rplica, y los presentados por la Parte demandada se llaman contramemoria y dplica.
En general, los escritos se presentan alternativamente y en forma sucesiva: primero la
memoria, luego la contra-memoria, despus la rplica y por ltimo la dplica. Algunos
compromisos arbitrales prevn, sin embargo, la presentacin simultnea de escritos al tribunal y,
en ese caso, habr dos memorias y luego dos contra-memorias.
En ciertos casos, la fase escrita puede quedar reducida a la presentacin de una pieza por
cada Parte y en otros litigios en que hay muchos hechos controvertidos, el tribunal puede solicitar
a las Partes la presentacin de una tercera pieza escrita.
Fase oral: los representantes y los abogados de cada Parte exponen sus argumentos y se presentan
al tribunal los testigos.
Pueden oponerse excepciones preliminares. El juez o el rbitro pueden decidir que ciertas
defensas opuestas no constituyen excepciones preliminares y que sern resueltas conjuntamente
con el fondo del litigo.
La prctica constante desde fines del s. XVIII en materia arbitral ha hecho que las reglas
principales que constituyen la base del procedimiento internacional hayan adquirido hoy carcter
consuetudinario. La jurisprudencia recurre, a veces, a estas normas generales para suplir o para
interpretar el compromiso arbitral o el reglamento que rige el procedimiento en un caso concreto.
E.g. en la cuestin de la isla de Palmas (1928), el rbitro se fund en los principios generales del
procedimiento arbitral entre Estados para prescindir de las pruebas aportadas por las Partes para
acreditar el ejercicio de la jurisdiccin que fueran posteriores a la fecha en que se suscit la
controversia.
Las reglas bsicas del procedimiento arbitral y judicial internacional poseen actualmente
carcter consuetudinario, pero slo muy pocas pertenecen al ius cogens. Por eso, las Partes en un
litigio pueden prescindir de la mayora de ellas y estipular sus propias reglas en un compromiso
arbitral o modificar las normas del reglamento del tribunal judicial ante el cual se presentan.
El derecho aplicable
Los Estados tienen libertad para estipular entre s las reglas que deben aplicar un juez o un
rbitro para decidir una controversia entre ellos. As, pueden convenir que el litigio se decidir
aplicando las normas del derecho de gentes, las de otro orden jurdico o las reglas especialmente
estipuladas por ellos con ese fin. El nico lmite que tienen los Estados en esta materia est dado
por las normas del ius cogens. Actualmente la prctica ms difundida y frecuente es la de acordar
que la controversia ser decidida segn el derecho internacional o segn los principios del derecho
internacional. E.g. frmula utilizada por Argentina y Chile en los compromisos arbitrales para
resolver sus cuestiones limtrofes.
Despus de la aprobacin del Estatuto del Tribunal permanente de Justicia internacional,
algunos convenios de arbitraje reprodujeron el texto de su art. 38 o dispusieron que el tribunal
arbitral, en ausencia de estipulacin expresa, aplicara esas reglas. E.g. convenio entre Alemania y
Dinamarca (1926).
Los Estados que participan en una controversia acuerdan, en ciertos casos, que sta ser
resuelta aplicando reglas particulares estipuladas por ellos. E.g. en 1872 UK y EEUU acordaron
las reglas de Washington, que deban ser aplicadas por el tribunal arbitral en el caso del
Alabama.
En los conflictos territoriales entre Estados hispanoamericanos existen varios casos en que stos
han pactado en el compromiso arbitral que el tribunal aplicar la regla del uti possidetis. En
algunos de ellos se establecen reglas supletorias que el rbitro deber aplicar si le resulta imposible
determinar el uti possidetis.
Los Estados suelen pactar tambien que ciertos litigioes que se susciten entre ellos no sern
decididos segn las normas jurdicas, sino de acuerdo con la equidad (ex aequo et bono).
En cuanto al derecho aplicable por un tribunal arbitral o judicial, rige la regla general segn
la cual, en caso de silencio del compromiso, la controversia ser decidida segn el derecho
internacional. Un tribunal slo puede aplicar otras normas si est autorizado para ello por las
Partes en la controversia. Una excepcin a esta regla est dada por el Convenio europeo sobre
solucin pacfica de las controversias (1957) que prescribe que, en caso de falta de compromiso o
en el de silencio de ste acerca del derecho aplicable, el tribunal podr decidir ex aequo et bono.
Las caractersticas de las sentencias arbitrales y judiciales
En la prctica internacional ocurre con frecuencia que los nombres con que se designan los
actos jurdicos no son los adecuados a su naturaleza. Por ello, lo importante es precisar las
caractersticas propias de una sentencia arbitral o judicial internacional, independientemente del
nombre que se le adjudique.
El trmino utilizado generalmente para designar la decisin de un rbitro o de un juez es
sentencia. A veces se usa el vocablo genrico decisin: e.g. caso del incidente del Rainbow
Warrior entre Francia y Nueva Zelandia, en 1986.
El trmino laudo se aplica slo a las decisiones adoptadas por un rbitro.
Las decisiones de Max Huber en el caso de las reclamaciones britnicas en la zona
espaola de Marruecos llevan el nombre de informes (rapports). Georges- Sauser-Hall emple
la expresin opinin arbitral (avis arbitral) en su sentencia de 1951 sobre el oro amonedado.
En las decisiones arbitrales dictadas por reyes en el s. XIX, se utilizan expresiones como
Es nuestro parecer.
Caractersticas especficas que presentan las sentencias arbitrales y judiciales internacionales:
Decisin que pone fin al proceso en una controversia entre sujetos del derecho internacional:
El procedimiento arbitral y el judicial concluyen en un acto que pone fin al proceso y que
denominamos sentencia. Durante la tramitacin del litigio es posible que el juez o el rbitro hayan
tenido que adoptar resoluciones interlocutorias relativas a la admisin de una prueba, al rechazo de
cierta objecin por una de las Partes, etc., pero ellas no ponen fin al proceso, sino que son meras
medidas procesales.
En general, la resolucin que pone fin al proceso decide, a su vez, la controversia: acepta o
rechaza la pretensin de la parte demandante. En estos casos, se dice que hay una decisin sobre el
fondo del asunto. Puede ocurrir tambin que la Parte demandada haya opuesto una excepcin
preliminar, lo cual es aceptado generalmente en el procedimiento arbitral y judicial.
Si el tribunal rechaza la excepcin opuesta, el proceso contina sobre el fondo del asunto.
La decisin del tribunal de rechazar la excepcin tendr el carcter de una mera medida procesal.
Si, por el contrario, el tribunal hace lugar a la excepcin preliminar, el proceso concluye.
En este caso, la decisin del tribunal habr puesto fin al proceso, aunque no haya resuelto el fondo
del asunto. Consideramos sentencia aquella decisin que pone fin a un proceso, ya sea que verse
sobre el fondo del asunto, o sobre una cuestin preliminar o incidental.
Una decisin que pone fin a un proceso es llamada sentencia internacional cuando rene
ciertas caractersticas. La primera de ellas consiste en que las Partes en la controversia son sujetos
del derecho de gentes. Cuando la decisin se refiere a un litigio entre dos entidades que carecen de
personalidad internacional o cuando slo una de ellas tiene esa calidad, aqulla no es una sentencia
internacional.
En este sentido, conviene examinar las sentencias entre Estados miembros de un Estado
federal. En las controversias entre Estados miembros, en ausencia de una norma expresa del
derecho federal, se suele aplicar subsidiariamente el derecho internacional. Esto ocurre
principalmente en controversias sobre lmites interestaduales o sobre el aprovechamiento de
recursos naturales compartidos. Pero estas normas no son aplicadas directamente, sino en la
medida en que la Const. del Estado lo autoriza. Las decisiones que resuelven estos litigios no son
sentencias internacionales.
En el caso de las sentencias dictadas en controversias entre Estados y empresas extranjeras,
hay que recordar la distincin entre los casos de contratos comerciales del Estado sometidos a
arbitraje y los convenios cuasi-internacionales. Estos ltimos forman parte del derecho
internacional y las empresas que los han celebrado poseen, por lo tanto, cierta personalidad en el
derecho de gentes. Por ello, las sentencias pronunciadas en controversias acerca de un convenio
cuasi-internacional son sentencias internacionales cuando renen los dems requisitos que aqu se
examinan.
Decisin dictada por un rbitro o un juez internacional:
Primero hay que determinar cundo se est ante un rbitro o juez. Una persona acta como
rbitro o como juez cuando sigue ciertas reglas bsicas del procedimiento, tales como dar
oportunidad a las Partes para presentar sus reclamaciones y producir las pruebas que hubieren
ofrecido, garantizarles la igualdad en el proceso, dictar su decisin segn lo alegado y probado y
dar los fundamentos de ella.
Esta caracterstica permite distinguir entra una sentencia y las resoluciones de ciertos
organismos. La OC n 12 del Tribunal permanente de Justicia internacional relativa a la frontera
entre Turqua e Irak deba precisar la naturaleza de la resolucin que tena que tomar el Consejo de
la Sociedad de las Naciones y concluy que dicha resolucin era obligatoria para ambos Estados,
pero que el Consejo no poda ser considerado como un rbitro.
Un criterio para determinar cundo un rbitro o un juez tiene carcter internacional puede
estar dado por las normas que el tribunal aplica, el cual ser internacional si aplica el derecho de
gentes. Este criterio, sin embargo, no parece adecuado pues existen numerosos tribunales estatales,
que indudablemente no son internacionales, y que aplican, no obstante ello, el derecho de gentes.
Un segundo criterio podr consistir en calificar como internacional a un juez o a un
rbitro cuando es elegido como tal mediante un tratado entre las Partes en la controversia. La sola
circunstancia de que las Partes convengan en un tratado someter una controversia a un juez interno
no atribuye a ste carcter internacional.
Un criterio adecuado que permite distinguir entre un rbitro o juez internacional y un
tribunal interno lo brinda la ley que rige el procedimiento. Todo tribunal estatal est regido, en
cuanto al procedimiento a seguir, por la ley nacional, que es su lex fortiori (ley nacional de un
tribunal). Aun cuando dos personas acuerden que un tribunal estatal se regir, en cuanto al
procedimiento, por el derecho internacional, este ltimo slo ser aplicable si lo permite la lex
fortiori. Por el contrario, un tribunal que est regido, en cuanto al procedimiento a seguir,
directamente por el derecho de gentes es un tribunal internacional.
En la jurisprudencia hay precedentes en que un tribunal estatal ha actuado como rbitro
internacional: e.g. la Cour de Cassation de Pars en el caso Phare: no actu como tribunal dentro
del orden jurdico francs, sino como rbitro internacional.
decide un litigio entre Estados no tiene efectos respecto de controversias anlogas que se hubieren
suscitado entre los nacionales de esos Estados.
El principio de que la cosa juzgada vale slo entre las Partes se aplica tambin a las
cuestiones territoriales: una sentencia puede fijar el lmite entre dos Estados, pero ella no surte
efectos respecto de los derechos de un tercer Estado sobre ese mismo territorio.
En segundo lugar, un tribunal est limitado por la competencia que le ha sido otorgada en el
compromiso arbitral, en el acuerdo o en la declaracin en que se ha aceptado su jurisdiccin.
Cuando excede este marco, el tribunal incurre en un exceso, y su decisin carece de validez.
Todo tribunal se halla limitado en cuanto a la norma jurdica que debe dictar: la sentencia.
Esta no puede contradecir las normas imperativas del derecho internacional general, ni tampoco
las normas convencionales que precisan la competencia del tribunal. Pero existe otro lmite, que
consiste en que el tribunal no puede dictar una sentencia sobre una controversia que ya fue
decidida por otro tribunal internacional. Se puede oponer la exceptio rei judicatae (excepcin de
cosa juzgada), y de esa manera, impedir que se dicte una segunda sentencia sobre la misma
cuestin: es procedente cuando entre la controversia actual y la anterior hay igualdad de Partes
(personae), igualdad de objeto (petitum) e igualdad de fundamento de la peticin (causa petendi).
As se evita la posibilidad de que haya sentencias contradictorias en el orden jurdico internacional.
Consideraciones generales
La jurisprudencia es un modo de creacin de normas jurdicas, las cuales reciben el nombre
de sentencias. La sentencia internacional se caracteriza por ser una decisin de un rbitro o de un
juez internacional que pone fin al proceso en una controversia entre sujetos del derecho de gentes,
que ha sido dictada con el consentimiento previo de stos y que tiende a crear una regla del
derecho internacional. La jurisprudencia se distingue de los otros medios de creacin del derecho
de gentes. La sentencia es un acto jurdico unilateral, es slo la declaracin de un juez o rbitro.
Pero, se diferencia de los actos jurdicos unilaterales en que stos se caracterizan por que la
manifestacin de voluntad que da origen a la norma jurdica no est vinculada con ningn acto
convencional. La sentencia internacional, por el contrario, tiene siempre como fuente de validez un
acto convencional: el compromiso arbitral, la aceptacin de la jurisdiccin del tribunal, un tratado
de arbitraje obligatorio, etc.
Las resoluciones de las organizaciones internacionales son, al igual que las sentencias,
actos jurdicos unilaterales que hallan su fuente de validez en un tratado. Pero, la diferencia est en
el procedimiento de creacin y en el rgano que las crea: la sentencia es dictada por un rbitro o
juez de acuerdo con un procedimiento que responde a ciertas reglas fundamentales tales como la
igualdad de las Partes en el proceso, la posibilidad de ofrecer y producir pruebas y el dictado de
una decisin segn lo arreglado y probado.
La jurisprudencia es un modo especfico de creacin de normas jurdicas en el orden
internacional y el tribunal llamado a decidir una controversia es un rgano comn de los Estados
que son Parte en ella. Se trata de un rgano comn de los Estados y no de un nuevo sujeto de
derecho internacional.
B) Los precedentes jurisprudenciales
La labor de bsqueda de precedentes que deben emprender los abogados y consejeros de
las Partes en un litigio internacional se halla facilitada debido a las publicaciones que regularmente
aparecen y que contienen la sistematizacin de la jurisprudencia internacional.
La prctica de invocar precedentes es seguida por todos los tribunales internacionales y es
comn hallar varias citas de ellos en cualquier decisin judicial o arbitral. Sin embargo, la actitud
de los tribunales es diversa en esta materia. Es posible distinguir entre los tribunales que han sido
creados para decidir un solo caso y aquellos otros que tienen carcter permanente, como los
tribunales judiciales, o que han sido llamados a decidir en un nmero ms o menos determinado de
casos, como el tribunal arbitral norteamericano-iran de La Haya. La preocupacin por seguir
precedentes es ms notable en estos ltimos.
El ajustarse a los precedentes es, en primer trmino, razonable pues resulta lgico que los
jueces decidan litigios anlogos siguiendo las mismas reglas jurdicas. En segundo lugar, la
continuidad en las decisiones, al par que otorga jerarqua y respetabilidad a los jueces, contribuye a
brindar seguridad a los actos jurdicos. Permite a la comunidad internacional saber a qu atenerse.
En cuanto al recurso de los precedentes, la CIDH invoca regularmente sus decisiones
anteriores y las de otros tribunales internacionales. La actitud del Tribunal Internacional de Justicia
de La Haya ofrece un inters particular. Este se considera sucesor del tribunal creado por al
Sociedad de las Naciones y cita regularmente los precedentes de ambos. Adems, valora como
precedentes tanto las sentencias como las OC. Pero el Tribunal establece una neta diferencia entre
sus propios precedentes y los de otras instancias internacionales. El Tribunal se muestra muy
reservado en recurrir a estos ltimos.
Diversas formas de concebir los precedentes jurisprudenciales como fuente de derecho
internacional
El tema acerca del valor de los precedentes judiciales como fuente del derecho
internacional es objeto de debate permanente en la doctrina. Trataremos de deducir una conclusin
a partir del anlisis de la realidad:
La creacin de normas consuetudinarias:
Una primera forma en la que la jurisprudencia influye en la creacin del derecho de gentes
es por la va consuetudinaria. Para determinar la existencia de una costumbre, se recurre a la regla
tcnica que requiere la presencia de dos elementos: opinio juris sive necessitatis y el elemento
material (repeticin de actos general, ininterrumpida y constante). Los actos que forman la prctica
pueden ser sentencias de tribunales arbitrales y judiciales internacionales. En general, la doctrina
reconoce la posibilidad de que una repeticin de decisiones arbitrales y judiciales forme una norma
consuetudinaria (salvo Max Sorensen).
Los precedentes jurisprudenciales como fuente autnoma:
Otra corriente de opinin considera que un precedente jurisprudencial en un caso concreto
puede imponerse como norma general en el orden jurdico internacional. No se trata de la parte
dispositiva de la sentencia, sino de los razonamientos que le sirven de base.
Los autores que sostienen esa tesis se fundan principalmente en la prctica del Tribunal de La
Haya. Este ha puesto especial empeo en ser consecuente con sus decisiones anteriores: cuando
adopta para un caso una solucin que aparentemente podra estar en contradiccin un precedente
suyo, cuida en sealar la diferencia existente entre ambos.
El Tribunal da por exacta la solucin adoptada en un precedente y, si los litigantes no
aportan argumentos susceptibles de modificarla, simplemente la mantiene sin exponer otras
razones.
Los precedentes jurisprudenciales como fuente autnoma y como creadores de costumbre:
Una tercera opinin sostiene que la jurisprudencia puede aparecer, ya sea como creadora de
costumbre, ya sea como precedente. En el primer caso, se tendra en consideracin una serie de
precedentes, cuya repeticin debera reunir ciertas condiciones, y en el segundo tratara de los
precedentes tomados individualmente.
Esta tesis slo podra sostenerse si se aceptara que la norma consuetudinaria posee una
jerarqua superior a la norma creada por un precedente. En efecto, si ambas fueran consideradas de
igual jerarqua, la repeticin propia de la va consuetudinaria resultara innecesaria porque bastara
con la existencia de la misma norma ya creada mediante un solo precedente. Es decir, debe existir
la posibilidad de que la norma creada por un precedente se transforme en una norma
consuetudinaria.
Crtica: Las decisiones de los tribunales arbitrales y judiciales internacionales constituyen un
elemento de formacin de las normas consuetudinarias.
En cuanto al valor de un precedente jurisprudencial concreto, el tema no puede ser
discutido en trminos generales. Cuando la doctrina se refiere a la regla del stare decisis en el
orden internacional, limita sus conclusiones a las decisiones de un tribunal, que generalmente es el
Tribunal de La Haya. Si se limita el examen de la cuestin a la jurisprudencia del Tribunal de La
Haya, conviene analizar su Estatuto: contiene dos disposiciones que se refieren al valor de las
decisiones jurisprudenciales:
Art. 38.1.d: establece que el Tribunal permanente de Justicia internacional debe aplicar
bajo reserva del art. 59, las decisiones judiciales y la doctrina de los publicistas ms calificados de
las diferentes naciones, como medio auxiliar de determinacin de las reglas de derecho.
No atribuye a los precedentes la categora de una fuente de derecho, sino slo de medio
auxiliar para precisar las reglas jurdicas en vigor. No especifica si los precedentes que el Tribunal
ha de considerar son los producidos por los tribunales internacionales o tambin las sentencias de
los rganos judiciales internos. Adems, la disposicin mencionada se refiere a las decisiones
judiciales, por lo cual parecera que no se tuvieran en cuenta las sentencias de los tribunales
arbitrales.
Art. 59: la sentencia del Tribunal slo es obligatoria para las Partes en litigio y en el caso
que ha sido decidido.
Estos artculos no permiten concluir que los precedentes jurisprudenciales constituyen una
fuente de derecho internacional sino que, por el contrario, son considerados slo como un medio
auxiliar. Pero este anlisis no resulta suficiente, pues es posible que la prctica del Tribunal haya
dado origen a una regla consuetudinaria modificatoria del Estatuto, segn la cual los precedentes
habran adquirido el carcter de fuente de derecho. Por ello, es necesario examinar la
jurisprudencia del Tribunal.
El Tribunal de La Haya pone especial empeo en ser consecuente con sus precedentes. La
jurisprudencia del Tribunal presenta cierta homogeneidad, pero no se puede deducir de ella una
obligatoriedad para el Tribunal. No existe en los miembros del Tribunal una conciencia de
obligatoriedad de ajustarse a los precedentes como a una fuente de derecho. Esto significa que la
jurisprudencia del Tribunal no ha creado ninguna norma consuetudinaria modificatoria del Estatuto
que otorgue a los precedentes el carcter de fuente de derecho.
La funcin de los precedentes jurisprudenciales en el orden internacional
El derecho de gentes est integrado por normas que se hallan expresadas en trminos de
lenguaje y por otras, como las consuetudinarias y los principios generales del derecho, que no se
presentan de esa manera. Tanto en unas como en las otras se da un halo de penumbra o de
indeterminacin que rodea el ncleo central de los conceptos. Por ello, puede hablarse de la
textura abierta del Derecho. Los precedentes jurisprudenciales cumplen la funcin de reducir o
disminuir la zona de penumbra. De esta manera, el campo de aplicacin de cada norma aparece
ms preciso o determinado.
Consideraciones generales
Los precedentes, tomados en su conjunto, pueden constituir el elemento material de
formacin de una norma consuetudinaria. La prctica ofrece ejemplos de costumbres creadas
mediante una repeticin constante de decisiones arbitrales y judiciales internacionales.
Los precedentes jurisprudenciales, tomados individualmente, no constituyen un mtodo
autnomo de creacin de normas jurdicas generales en el derecho de gentes. Su funcin consiste
en precisar o en determinar el mbito de aplicabilidad de dichas normas. Estas, debido a la textura
abierta del Derecho, ofrecen generalmente una zona de penumbra o de vaguedad en cuanto a su
aplicabilidad y que, mediante los precedentes jurisprudenciales, se reduce en alguna medida. En
este sentido, el art. 38.1.d del Estatuto del TIJ describe lo que ocurre en la prctica al afirmar que
los precedentes son un medio auxiliar de determinacin de las reglas de derecho.
de reivindicacin por terceros estados fundada en la ocupacin o utilizacin efectiva, aun cuando
el estado ribereo no realice explotacin alguna. Tambin tiene carcter funcional y abarcan los
recursos minerales asi como los no vivos del lecho del mar y subsuelo. En cuanto a los recursos
vivos, sus derechos se circunscriben a las especies sedentarias (art 77, prr. 3 y 4).
Se especifican tambin otros derechos:
El de construir islas artificiales, instalaciones y estructuras sobre la PC, reglamentar
su construccin, operacin y utilizacin y establecer zonas de seguridad a su alrededor.
El derecho a autorizar y regular las perforaciones que con cualquier fin se realicen
en la PC
Y el de explotacin del subsuelo mediante la excavacin de tneles.
Estos derechos estn estrictamente circunscritos: el art 78 establece que Los derechos del
Estado ribereo sobre la plataforma continental no afectan a la condicin jurdica de las aguas
suprayacentes ni a la del espacio areo situado sobre tales aguas, ni tampoco puede afectarse el
derecho a la navegacin u otras libertades reconocidas a los terceros estados.
Se establece tambin, que el estado ribereo no podr impedir el tendido conservacin de
cables o tuberas submarinas por terceros estados en su PC (art 79.2 CM) pero podr establecer
condiciones para la entrada de cables o tuberas submarinas en su territorio o mar territorial (79.4).
Entre las obligaciones, en el supuesto de explotacin de recursos minerales en la parte de la
PC ubicada, ms all de las 200 millas, un porcentaje del producto de esta explotacin debe ser
cedido por el estado ribereo a la Autoridad de los fondos marinos y ocenicos, para ser
distribuido entre los estados parte de la convencin.
Quedan exentos de esta obligacin, segn el art 82, los estados en desarrollo que sean
importadores netos de un mineral extrado de su PC.
Delimitacin
Han surgido numerosas dificultades en la delimitacin de la PC entre estados con constas
adyacentes o situadas frente a frente.
La CONVEMAR ha instituido un rgimen que consagra la regla acuerdo/lnea media para
los estados de costas enfrentadas y acuerdo/lnea de equidistancia para los adyacentes, pero prev
una excepcin a la regla gral: las circunstancias especiales (art 6) aplicables en los casos de
irregularidades o configuraciones excepcionales del fondo del mar o sus costas.
La CIJ determino en el caso de la PC del Mar del Norte, que el art 6 es de carcter
meramente convencional, que el mtodo de la equidistancia/circunstancias especiales no tiene
carcter obligatorio y que segn el derecho consuetudinario la delimitacin de la PC se debe
realizar conforme a los ppios de equidad, teniendo en consideracin las circunstancias especiales
de manera de atribuir a cada parte la totalidad de las zonas de PC que constituyan la prolongacin
natural de su territorio bajo el mar.
A partir de este fallo, las siguientes sentencias jurisprudenciales van a suplir el ppio de la
equidistancia por el ppio de la equidad.
Esta transformacin fue recibida por la convencin sobre derecho del mar de 1982, en los
arts 74 y 83, en los cuales se establece que la delimitacin de la zee y de la PC respectivamente, de
los estados con constas adyacentes o situados frente a frente se realizar por acuerdo entre ellos,
mediante la aplicacin del DI a fin de arribar a una solucin equitativa.
Apuntes y filminas:
LEGISLACIN ARGENTINA
1991
Ley 23.968
Ley de Espacios Martimos
1995
Ley 24.543
Aprobacin CONVEMAR
1995
1997
31 diciembre
Ley 24.815
Segn el art 77 en la PC, el estado ribereo tiene derecho de soberana sobre recursos vivos
y no vivos para la explotacin y exploracin.
Hay especies sedentarias, no hay muchos recursos. Por eso no hay obligacin del estado a
dar acceso a otros estados a explotar esos recursos.
La CM habla de recursos exclusivos del estado ribereo.
La PC es la prolongacin normal del continente bajo el mar.
COPLA ARG. Situacin:
La PC no tiene lmite fijo. La distancia de los dems lmites corresponde a situaciones
histricas. El concepto de PC est en el art 76 CM. Cuando un estado quiere fijar su PC, se fija
segn el art 76. Los estados ribereos dijeron que su territorio se extiende hasta donde se prolonga
su territorio bajo el mar.
La mayora se centraba en:
Territorio que se extiende bajo el mar
Tener el mayor acceso posible a los recursos.
Gralmente una PC est formada por 3 partes:
La plataforma
El talud (es una pendiente pronunciada)
La emersin continental (entre medio van cayendo sedimentos. Esta zona es rica en
petrleo roca madre + sedimentos)
Los 3 forman lo que es la PC jurdicamente hablando. El art 76. 3 dice: El margen
continental comprende la prolongacin sumergida de la masa continental del Estado ribereo y
est constituido por el lecho y el subsuelo de la plataforma, el talud y la emersin continental. No
comprende el fondo ocenico profundo con sus crestas ocenicas ni su subsuelo.
La CM dice: La plataforma continental de un Estado ribereo comprende el lecho y el
subsuelo de las reas submarinas que se extienden ms all de su mar territorial y a todo lo largo
de la prolongacin natural de su territorio hasta el borde exterior del margen continental, o bien
hasta una distancia de 200 millas marinas contadas desde las lneas de base a partir de las cuales se
mide la anchura del mar territorial, en los casos en que el borde exterior del margen continental no
llegue a esa distancia.
Entonces, Hasta dnde se extiende?
Hasta el borde exterior del margen continental o en su defecto, hasta 200 M.
Siempre bajo la ZEE hay PC, pero puede haber PC bajo altamar.
Cmo fijar el lmite, cuando termina la PC?
La CM establece 2 criterios (esto es importante para dar licencias). Se cre la comisin de
lmites de PC (los estados hacen sus estudios y fijan el lmite). La comisin est formada por 21
expertos a ttulo individual y analizan la informacin que les da el estado (no son abogados).
Los criterios parten del pie del talud y de ah puede procederse de 2 formas:
60 M a partir del pie del talud
Espesor sedimentario: que es buscar el punto del 1% del espesor sedimentario.
Los estados se interesaban en que los recursos quedaran dentro de la PC.
Adems, la CM establece 2 restricciones:
350 M como mximo; pero slo puede extenderlo si demuestra que hay PC debajo.
100 M ms all de la isobata (lnea que une los puntos de mayor profundidad) de los 2500
metros.
que es menester que haya concluido la lucha armada, la consolidacin de la entidad y que en ese
hecho, rena los elementos antes nombrados.
Existen dos doctrinas que explican el significado y alcance del reconocimiento de un
Estado: la constitutiva y la declarativa.
En efecto, la primera de ellas ensea que el reconocimiento de un Estado por otro hace
aplicable entre ambos las normas de Derecho Internacional comn, de modo que ste no rige entre
el Estado nuevo y aquellos que an no lo reconocen. De esta manera, el reconocimiento se torna
un elemento necesario para que el nuevo Estado posea calidad de sujeto de derecho
internacional.
Por otra parte, la teora declarativa indica que el nuevo Estado, incluso antes de ser
reconocido por los dems, ya se encuentra dentro del mbito del derecho internacional comn. De
esta forma, la personalidad del Estado se procedera del hecho mismo de su establecimiento; ergo,
el Estado que lo reconoce simplemente verifica que la nuevo Estado es independiente y exterioriza
su intencin de tratarlo como tal.
Desde mi punto de vista, el reconocimiento es declarativo con ciertos componentes de
constitutivo; cmo es esto? Hemos dicho que el Estado comienza a existir como tal desde el
momento que rene los elementos que lo conforman; el reconocimiento o no de un Estado no le
quita al otro su condicin de tal; por ejemplo, la posicin tradicional de los Estados rabes con
respecto a Israel. Esto es as debido a que no existe deber jurdico de reconocer; el
reconocimiento de un nuevo Estado es un acto libre por el que uno o varios Estados hacen constar
la existencia sobre un territorio determinado de una sociedad humana polticamente organizada,
independiente de cualquier otro de los estados existentes, capaz de observar las prescripciones de
derecho internacional, y por el cual manifiestan su voluntad de considerarla como miembro de la
Comunidad internacional.38 Asimismo, tiene cierto tinte constitutivo puesto que en el Estado que
no es reconocido, si bien existe como tal, es muy difcil que pueda relacionarse en el mbito
internacional, con lo que el reconocimiento se tornara esencial a los efectos de poder relacionarse
con los dems miembros de la comunidad internacional.
Teoras de reconocimiento de gobiernos
BARBOZA explica que esta cuestin se presenta cuando un gobierno del Estado sucede a otro de
una manera no prevista en su Constitucin. De lo contrario, cuando la sucesin se realiza de modo
regular, los Estados continan normalmente sus relaciones con las nuevas autoridades. Agrega que
si el gobierno no es reconocido por otro miembro de la comunidad internacional, no se pone en
tela de juicio la existencia del mismo ya que el reconocimiento en estos casos significa que la
autoridad reconocida representa al Estado implicado y que puede obligarlo. En efecto, DEZ DE
VELAZCO VALLEJO ha conceptuado al reconocimiento de gobierno como un acto por el cual se
da la conformidad para continuar las relaciones habituales de intercambio con el nuevo rgimen,
cuando este nuevo rgimen ha surgido de manera diferente a la sucesin pacfica y normal de
autoridades39; de este modo el reconocimiento sera una decisin del Estado de la existencia y
alcance de las relaciones entre Estados que se reconocen entre s. En efecto, se establece que el
reconocimiento es un acto de eleccin poltica y discrecional del Estado, lo que hace difcil su
discernimiento segn pautas jurdicas.
38 ORIOL CASANOVAS Y LA ROSA, Casos y textos de Derecho Internacional Pblico, Ed. Tecnos, 1988, Pg.
158.
39 DEZ DE VELAZCO VALLEJO, Manuel, Instituciones de Derecho Internacional Pblico, Ed. Tecnos, Madrid,
1999, Pg. 232.
Ahora bien, a partir del principio de efectividad y de la seguridad jurdica, es viable afirmar que
todo gobierno efectivo y estable, es gobierno a los efectos del Derecho Internacional. No obstante
lo dicho, existen dos tesis contrapuestas en relacin al tema: la que sigue el criterio de la legalidad
y la que sigue el criterio de la efectividad.
En cuanto a la primera, se tiene especial consideracin el consentimiento de los
gobernados; de hecho, un gobierno de facto quedara legalizado si se prueba que los gobernados
han otorgado su consentimiento al mismo de forma libre. Por hacer mencin de algunas, la
doctrina Tobar, ms propia de Amrica Latina, sugera que la manera ms eficaz de poner
trmino a los cambios violentos de gobierno inspirados en la ambicin consiste en que los
Estados se nieguen a reconocer los Gobiernos transitorios, nacidos de revoluciones, hasta que
demuestren que gozan del apoyo de sus pases.40 Por otra parte, la doctrina Wilson establece que
slo es posible cooperar con gobiernos cimentados en la ley y que el Gobierno justo reposa sobre
el consentimiento de los gobernados; entre otras.
En contraposicin, se alzan como ya hemos dicho, el criterio de la efectividad donde es al
Gobierno que realmente detenta el poder al que hay que reconocer como vlido en la comunidad
internacional. DEZ DE VELAZCO VALLEJO explica que el fundamento radica en la necesidad de
dar viabilidad y certeza a las relaciones internacionales, y aclara que dichas relaciones son entre
Estados y no entre gobiernos. Esto implica que los cambios sobrevenidos de los gobiernos es un
hecho interno accidental que no puede significar el quebrantamiento de todas las relaciones con
los dems. El Canciller mexicano Estrada determin que en adelante su pas evitara el
reconocimiento dado que esa poltica significaba un juicio de legitimidad del gobierno. A lo que
tiende en realidad es a sustituir el reconocimiento expreso por el tcito.
En las resoluciones del Instituto de Derecho Internacional sobre el Reconocimiento de
nuevos Estados y Gobiernos, adoptadas en la sesin de Bruselas de 1936, se establece en el
artculo 10 que el reconocimiento de un nuevo gobierno de un Estado ya reconocido es el acto
libre por el que uno o varios Estados hacen constar que una persona o un grupo de personas
estn en condiciones de comprometer al Estado que pretenden representar y testimonian su
voluntad de mantener relaciones con ellas41. BENADAVIA indica con atino que un Estado no est
obligado a reconocer un nuevo gobierno, puesto que se trata de un acto libre.
Efectos del reconocimiento de gobierno
Se producen ppalmente en el campo poltico, pero tambin ocurren en el jurdico. Los atributos
bsicos del estado son oponibles erga omnes, por ej la soberana territorial del estado no
reconocido debe ser respetada, tal estado no puede ser objeto de agresin.
Un efecto importante del reconocimiento puede ser un cambio en la situacin jurdica,
como sucedi respecto al reconocimiento como estados indeptes, por parte de algunos estados de
la UE, de algunas repblicas que haban formado parte de la antigua Yugoslavia: el conflicto se
trasform de guerra civil en internacional, con lo que la accin de Serbia-Montenegro, que hubiera
configurado una defensa del orden constitucional pudo ser considerada una agresin, a cuya luz se
pudo considerar legal la intervencin de los terceros estados.
Asimismo, el estado no reconocido no podra litigar en los tribunales del estado que no lo
reconoce. Tampoco podra reclamar o hacer efectivo su derecho de propiedad sobre bienes
40DEZ DE VELAZCO VALLEJO, Manuel, Instituciones de Derecho Internacional Pblico, Ed. Tecnos, Madrid,
1985, Pg. 210.
41 ORIOL CASANOVAS Y LA ROSA, Casos y textos de Derecho Internacional Pblico, Ed. Tecnos, 1988, Pg.
159.
ubicados en territorio de aquel estado. Sin embargo, parecera que la inmunidad jurisdiccional
continua protegindolo.
menos que: a) que los Estados interesados convengan en otra cosa; b) que conste que el tratado se
refiere slo al territorio que se ha separado del Estado predecesor, o c) que se desprenda del tratado
o conste de otro modo que la aplicacin del tratado respecto del Estado predecesor sera
incompatible con el objeto y el fin del tratado o cambiara radicalmente las condiciones de su
ejecucin.
Estos artculos se inspiran en el principio de la continuidad de los tratados, que es el que
parece ms adecuado para evitar vacos jurdicos y el mejor encaminado a la estabilidad de las
relaciones convencionales.
Era necesario un mecanismo eficaz de solucin de controversias, pero los Estados se han mostrado
celosos guardianes de su soberana:
El sistema establecido en los arts. 41 a 45 no es satisfactorio. Es incluso menos satisfactorio
que el de la Conv. Viena de 1969 sobre el Derecho de los tratados que estableci la jurisdiccin
obligatoria para la solucin de las controversias relacionadas con el ius cogens internacional.
Suscitada una controversia en relacin con la aplicacin o interpretacin de la Convencin
de 1978, cualquier parte en ella puede solicitar la apertura de un proceso de consulta y negociacin
(art. 41). Si la controversia no se resuelve en un plazo de 6 meses a partir de aquella peticin,
cualquiera de las partes puede someterla al procedimiento de conciliacin regulado en el Anexo.
Pero nada ms, puesto que el recurso a la solucin judicial o al arbitraje slo tiene lugar mediante
comn acuerdo entre las partes (art. 44), o por el juego recproco de declaraciones unilaterales y
facultativas de los Estados partes aceptando la sumisin de la controversia al Tribunal
Internacional de Justicia o alternativamente al arbitraje (art. 43). En definitiva, no se ha pasado del
recurso obligatorio a un procedimiento de conciliacin, y el informe de una comisin de
conciliacin no es obligatorio para las partes en controversia.
Sucesin de Estados en materia de bienes, archivos y deudas de Estado
La Comisin de Derecho Internacional aprob en 1981 un Proyecto de artculos en la
materia habiendo decidido proponer a la AG la convocatoria de una conferencia de
plenipotenciarios para la adopcin de la pertinente Convencin. En 1983, en Austria, se adopt la
Convencin de Viena sobre la sucesin de Estados en materia de bienes, archivos y deudas del
Estado.
En lo que respecta a los bienes de Estado, ha regido tradicionalmente en el DI la norma de la
sucesin:
El Tribunal de La Haya ha dicho que es un principio de Derecho comn de la
sucesin de Estado a Estado. La norma es confirmada por el art. 9 de la Convencin. En la
prctica, el paso de los bienes del Estado predecesor al Estado sucesor tiene lugar sin
compensacin (art. 11), salvo lo dispuesto en otros arts. y a menos que se convenga otra cosa.
Tratndose del traspaso de una parte del territorio de un Estado, que no supone la
aparicin de un nuevo Estado, el paso de los bienes del Estado predecesor al sucesor se
determinar por acuerdo entre ellos, y a falta de tal acuerdo pasan al Estado sucesor los bienes
inmuebles del predecesor sitios en el territorio en cuestin as como los bienes muebles vinculados
a la actividad del Estado predecesor en relacin con el territorio (art. 14). En esta hiptesis prima
el acuerdo de los Estados interesados.
Si el supuesto de sucesin ha dado lugar a la aparicin de un Estado de reciente
independencia, el paso de los bienes al Estado sucesor se regula con arreglo a criterios que formula
el art. 15: los bienes inmuebles del Estado predecesor situados en el territorio a que se refiera la
sucesin pasan al Estado sucesor; tambin pasan aquellos inmuebles que, habiendo pertenecido al
territorio en cuestin, estn situados fuera de l y se hayan convertido durante el perodo de la
dependencia de bienes del Estado predecesor; pasan asimismo otros bienes inmuebles del Estado
predecesor, situados fuera del territorio pero a cuya creacin haya contribuido ste; pasan
igualmente los bienes muebles del Estado predecesor vinculados a su actividad en relacin con el
territorio; se transfieren tambin los bienes muebles que habiendo pertenecido al territorio se
hayan convertido durante el perodo de la dependencia en bienes de Estado del Estado predecesor;
y pasan por fin otros bienes inmuebles del Estado predecesor a cuya creacin haya contribuido el
territorio dependiente.
As como los criterios del art. 14 slo operan a falta de acuerdo, en el supuesto del art. 15
los acuerdos entre el Estado predecesor y el interesado se consideran en una ptica distinta, pues
no podrn menoscabar el principio de la soberana permanente de cada pueblo sobre sus riquezas y
recursos naturales.
En lo que respecta a la unificacin de Estados, pasan al Estado sucesor los bienes de Estado
de los Estados predecesores (art. 16). Si se produce la separacin de parte o partes del territorio de
un estado para formar un nuevo Estado rigen, a falta de acuerdo, las siguientes reglas: pasan al
Estado sucesor los bienes de Estado inmuebles del Estado predecesor situados en el territorio a que
se refiera la sucesin; tambin pasan los bienes muebles vinculados a la actividad del Estado
predecesor en relacin con ese territorio; y pasan por fin al Estado sucesor en una proporcin
equitativa los dems muebles (art. 17). Si lo que tiene lugar es la disolucin de un Estado porque
las partes de su territorio pasen a formar dos o ms Estados rigen, a falta de acuerdo, las siguientes
reglas: pasan al Estado sucesor en cuyo territorio se encuentren los bienes de Estado inmuebles del
Estado predecesor; si tales bienes estn situados fuera del territorio del Estado predecesor, pasarn
a los Estados sucesores en proporciones equitativas; pasan al Estado sucesor los bienes inmuebles
del Estado predecesor vinculados a su actividad en relacin con los territorios a que se refiera la
sucesin; los dems bienes muebles del Estado predecesor pasan a los Estados sucesores en
proporciones equitativas (art. 18).
Los archivos de Estado constituyen bienes de Estado, no obstante lo cual son objeto de un
tratamiento especfico en el contexto de la sucesin de Estados:
La primera razn es que tales archivos pueden resultar indispensables tanto al Estado sucesor
como al Estado predecesor y su carcter no permite dividirlos o desglosarlos. La segunda razn es
que tienen la particularidad de poder ser reproducidos, lo que no sucede en el caso de otros bienes
inmuebles o muebles que son objeto de la sucesin de Estados. Y estas dos caractersticas de
indivisibilidad y reproducibilidad son tenidas en cuenta en el rgimen convencional.
La directriz general que inspira dicho rgimen es el paso de os archivos de Estado del
Estado predecesor al sucesor, lo que salvo acuerdo en contrario o lo dispuesto en otras
disposiciones tiene lugar sin compensacin (art. 23).
En la hiptesis de sucesin de traspaso de una parte del territorio de un Estado, el paso de
los archivos del Estado predecesor al sucesor se rige por acuerdo entre ellos, y a falta del mismo,
por los criterios subsidiarios que formula el art. 27, segn los cuales deben pasar al Estado sucesor
la parte de los archivos que de Estado que para una administracin normal del territorio deban
encontrarse en su poder y la que concierna de manera exclusiva o principal al territorio. El Estado
predecesor proporcionar al sucesor los medios de prueba ms fehacientes que guarden relacin
con los ttulos territoriales concernientes al territorio o con sus fronteras o que sean necesarios para
aclarar el sentido de los documentos que pasen al Estado sucesor; tambin proporcionar a ste,
previa solicitud y a sus expensas, reproducciones apropiadas de sus archivos de Estado vinculados
a los intereses del territorio. Por su parte el Estado sucesor proporcionar al predecesor, previa
solicitud y a expensas del ltimo, reproducciones apropiadas de los archivos de Estado que pasen
al Estado sucesor.
En el caso de Estados de reciente independencia, ver art. 28: pasan al Estado sucesor los
archivos que, habiendo pertenecido al territorio, se hubieran convertido durante el perodo de la
dependencia en archivos de Estado del Estado predecesor, y la parte de los archivos de Estado del
Estado predecesor que deban encontrarse en el territorio para una administracin normal del
mismo. Respecto a la parte de los dems archivos del Estado predecesor deber proporcionar al
sucesor los medios de prueba ms fehacientes disponibles en sus archivos que guardan relacin
con ttulos territoriales del Estado de reciente independencia o con sus fronteras o que sean
necesarios para aclarar el sentido de los documentos que pasen al Estado sucesor. Los acuerdos no
podrn menoscabar el derecho de los pueblos del Estado sucesor al desarrollo, a la informacin
sobre su historia y a su patrimonio cultural.
En la hiptesis de unificacin de Estados, pasan al sucesor los archivos de Estados de los
predecesores, rigindose la adjudicacin por el Derecho interno del Estado sucesor (art. 29). Si se
trata de la separacin de parte o partes del territorio de un Estado para formar Estados nuevos rige
en principio el acuerdo y, a falta de l, se enuncian unos criterios semejantes a los enunciados en el
art. 27. Lo mismo puede decirse en el caso de disolucin de un Estado para la formacin de dos o
ms: rige en principio el acuerdo y, en su falta, criterios parecidos a los de la separacin (art. 31).
Pero en ningn caso los acuerdos pueden menoscabar el derecho de los pueblos al desarrollo, a la
informacin sobre su historia y a su patrimonio cultural.
En cuanto a la sucesin en las deudas de Estado, hay que referirse a la sentencia dictada por el
rbitro Borel en 1925, en el caso de la deuda pblica otomana:
Se trataba de saber si las deudas contradas por el imperio turco podan ser repartidas entre
los Estados y territorios secesionados de l despus de la primera guerra mundial. El rbitro estim
que el DI general no estableca la sucesin en las deudas pblicas y que tal sucesin slo se
produca en las condiciones estipuladas convencionalmente.
En el art. 33 de la Conv. encontramos una definicin de las deudas de Estado: toda
obligacin financiera de un Estado para con otro Estado, para con una organizacin internacional o
para cualquier otro sujeto de DI, nacida de conformidad con el DI. Se excluyen las deudas pblicas
de un rgano no estatal como las de las colectividades locales.
Segn el art. 37, si la sucesin consiste en el traspaso de una parte del territorio de un
Estado a otro Estado, el paso de la deuda de Estado se determina por va de acuerdo y, a falta de l,
se produce el paso al Estado sucesor en una proporcin equitativa. En el caso de Estados de
reciente independencia ninguna deuda del Estado predecesor pasar al sucesor, a menos que un
acuerdo entre ellos disponga otra cosa, y bien entendido que tal acuerdo no puede menoscabar el
principio de la soberana permanente de cada pueblo sobre sus riquezas y recursos naturales y que
su cumplimiento no puede poner en peligro los equilibrios econmicos fundamentales del Estado
(art. 38). En la hiptesis de unificacin de Estados, la deuda de los Estados predecesores pasa al
sucesor (art. 39). Si el supuesto es de separacinde parte o partes del territorio de un Estado para
formar un nuevo Estado, y a menos que convenga otra cosa, la deuda pasar al Estado sucesor en
una proporcin equitativa (art. 40). Si se produce la disolucin de un Estado y las partes de su
territorio forman dos o ms Estados, y a menos que los Estados sucesores convengan otra cosa, la
deuda pasa a ellos en proporciones equitativas (art. 41).
La Conv. de 1983 ha establecido en cuanto al arreglo de controversias un sistema
semejante al que figura en la Conv. de 1978 sobre sucesin de Estados en materia de tratados (art.
43).
Sucesin respecto a la nacionalidad de los habitantes del territorio
Desde 1995 la Comisin de DI est ocupndose del tema, aunque no es seguro que sus
trabajos terminen en un proyecto de artculos susceptible de convertirse en una convencin. Existe
de todos modos una abundante prctica en la materia, orientada de un modo general por el
principio de que los habitantes del territorio deben seguir la nacionalidad del Estado sucesor.
En el caso de sucesin respecto a una parte del territorio que no comporta la aparicin de un
Estado nuevo, la prctica convencional se gua por el principio de que los habitantes deben
ostentar la nacionalidad del Estado sucesor, si bien se establece a favor de ellos un derecho de
opcin individual ejercitable en plazo determinado a favor de la nacionalidad del Estado
predecesor. E.g. cedidos a Francia por Italia en virtud del Tratado de Paz de 1947, los territorios
de Tende y La Brigue, se estipul el cambio de nacionalidad de los habitantes pero con
reconocimiento de un derecho individual de opcin.
En el supuesto de Estados de reciente independencia dentro del proceso descolonizador, la
tendencia general ha sido la de dejar al Derecho interno del nuevo Estado la determinacin de las
cuestiones de nacionalidad de los habitantes del antiguo territorio dependiente.
En los casos de unificacin de Estados el sentido de la prctica es que los habitantes de los
territorios objeto de la sucesin adquieren la nacionalidad del Estado sucesor, y lo mismo ocurre
en los supuestos de disolucin.
Sucesin en la calidad de miembro de una organizacin internacional
Cuando la sucesin de Estados supone la aparicin de un Estado nuevo, ostenta el Estado
sucesor la condicin de miembro en una organizacin internacional que antes posea el Estado
predecesor? El problema se ha planteado en la prctica, particularmente en relacin con la ONU, y
el sentido general de aquella es que no existe sucesin y que el Estado sucesor debe cumplir los
requisitos establecidos en el tratado instituyente de la organizacin internacional en cuestin sobre
admisin de nuevos miembros.
En el caso de sucesin respecto a una parte del territorio sin aparicin de un Estado nuevo
no se plantea problema alguno. En el supuesto de los Estados de reciente independencia, todos
ellos han solicitado y obtenido su admisin en las UN, sin que importase la circunstancia de que el
Estado metropolitano era miembro de las UN. En la hiptesis de separacin de Estados, no hay
sucesin en la condicin de miembro: el nuevo Estado tiene que solicitar su admisin en las UN. Y
lo mismo ocurre en los casos de disolucin.
Esta tendencia general de la prctica est modulada, sin embargo, en algunos casos, por la
antigua calidad de miembro de los Estados predecesores o del Estado sucesor, en cuyos supuestos
no hay necesidad de solicitar una nueva admisin de las UN.
Bolilla XVII
1. Codificacin y desarrollo progresivo en el derecho internacional. Evolucin histrica de la
codificacin. Las distintas etapas del proceso codificador y del desarrollo progresivo.
Estado actual de la cuestin. La jerarqua de las normas internacionales. El soft law. Jus
Cogens y jus dispositivum.
2. Responsabilidad internacional: Circunstancias que excluyen la ilicitud de la accin.
Contenido de la responsabilidad internacional del Estado. Formas de reparacin del
perjuicio. Restitucin. Indemnizacin. Satisfaccin. Otras consecuencias del ilcito. La
sancin del ilcito. Las contramedidas. La retorsin
3. El mar territorial. La Convencin de Montego Bay de 1982. Extensin del mar territorial y
de su lmite exterior. Lneas de base: su determinacin. Ros que desembocan directamente
en el mar. Bahas. Radas. Delimitacin del mar territorial en costas de Estados cuyas costas
son adyacentes o se encuentran frente a frente. Rgimen del mar territorial. El derecho de
paso inocente. Reglamentacin. Aguas martimas interiores. Aguas archipelgicas.
4. Culpabilidad. Responsabilidad objetiva. El dilema de la responsabilidad internacional por
las consecuencias perjudiciales de actos no prohibidos por el derecho internacional.
Apuntes:
La AG de ONU segn el art 13 de la carta promover estudios y har
recomendaciones para los fines siguientes: a. fomentar la cooperacin internacional en el campo
poltico e impulsar el desarrollo progresivo del derecho internacional y su codificacin. Para ello
cre un rgano subsidiario que se llama Comisin de derecho internacional con sede en Ginebra,
representada por juristas importantes (Candioti, un embajador argentino, es parte de la comisin).
La AG tiene una lista de temas que otorga a la CDI para que sta los estudie y elabore un
proyecto de convencin. Se nombran relatores oficiales para que estudien el tema, elabore el
proyecto. Luego lo mandan a los estados y llaman a una conferencia. Por ej. el proyecto sobre
responsabilidad estuvo 40 aos en la CDI.
La jerarqua de las normas internacionales. El soft law.
En la doctrina actual, el principal problema de los juristas consiste en saber si el orden
jurdico internacional est constituido por normas de una misma naturaleza o si, por el contrario,
ellas pertenecen a clases distintas.
En este sentido, varios autores recurren a normas de distinto grado de obligatoriedad para
describir el orden internacional actual. La otra cuestin que merece ser considerada es el orden
jerrquico existente entre las normas del derecho de gentes, aun cuando todas ellas pertenezcan a
una misma clase.
El derecho internacional constituido por normas de una misma clase
Los juristas, en general, dan por aceptado que las normas jurdicas internacionales tienen
todas una misma naturaleza. Los autores que examinan ms detalladamente los temas tericos del
derecho de gentes son los vinculados a la Escuela de Viena y ellos no establecen distinciones de
clase en cuanto a las normas jurdicas internacionales.
La Escuela de Viena distingue entre el ser (Sein) y el deber ser (Sollen), o sea, entre los
hechos y las normas. El ser es propio de la naturaleza y los hechos naturales estn regidos por la
ley de causalidad. El deber ser es propio de los rdenes normativos, en los cuales rige el principio
de imputacin (Zurechnung).
Las normas tienen su existencia propia, que es llamada validez. Decir que una norma es
vlida, significa que ella existe. Las normas tienen siempre por objeto regular una conducta
humana. Esta regulacin consiste en ordenar, permitir, o prohibir una conducta determinada. La
moral, el derecho, los usos sociales son, entre otros rdenes normativos.
Las normas jurdicas son creadas por ciertos hechos que han recibido el poder de engendrar
derecho de una norma jurdica anterior. Estos hechos son denominados fuentes de derecho.
El deber ser de toda norma jurdica es el mismo, todas poseen una naturaleza nica. Pero la
forma y el contenido de cada norma y su relacin con las dems que configuran el orden jurdico
permiten elaborar estructuras normativas ricas y variadas como las del derecho administrativo o el
derecho procesal. Es posible tambin crear normas que atribuyen a los individuos derechos y
obligaciones de diferente grado:
En primer trmino, una persona tiene derecho a realizar cierta conducta cuando no le est
prohibida. En segundo lugar, alguien tiene derecho a una conducta determinada cuando otro u
otros tienen una obligacin correspondiente.
En tercer lugar, un tercer concepto de derecho se presenta cuando es necesaria la
declaracin de voluntad de su titular para que el rgano jurisdiccional del Estado haga cumplir
coactivamente al obligado la prestacin debida (derecho subjetivo).
Estos ejemplos muestran la posibilidad de establecer derechos de diferente grado mediante
normas de una misma clase o naturaleza. En el orden internacional ocurre algo semejante. Si bien
hay obligaciones y derechos de distinto grado, todos han sido establecidos por normas jurdicas
que poseen una misma naturaleza o clase.
La pretendida existencia de un orden jurdico intermedio
Algunos juristas han considerado que dentro del orden jurdico internacional habra normas
de clases distintas y han sugerido la existencia de un orden jurdico intermedio, constituido por
normas de un poder vinculatorio ms reducido que el de las normas jurdicas corrientes.
Concepciones que postulan esta tesis:
Los precedentes jurisprudenciales como fuente cuasi-formal:
De acuerdo con el Estatuto del TIJ, sus decisiones son jurdicamente obligatorias para las
Partes en la controversia y slo respecto del caso en cuestin. Sir Gerald Fitzmaurice ha analizado
la jurisprudencia del Tribunal y llega a la conclusin de que la proposicin anterior no explica
enteramente lo que ocurre en la realidad. Si bien no se le reconoce la misma obligatoriedad que
puede tener la clusula de un tratado en vigor entre las Partes en la controversia, tampoco se lo
considera como una mera fuente material, como podra ser la opinin de un jurista o de un dato
estadstico sobre el consumo de pescado en un pas. Se tratara de algo que, sin ser una fuente
formal de derecho, tendra cierto valor vinculatorio y por ello, considera a los precedentes
jurisprudenciales como una fuente cuasi formal.
Explica tambin que los precedentes jurisprudenciales deben ser caracterizados como
fuente formalmente material. Esto significa que un tribunal est obligado a tenerlos en cuenta y,
si bien no est obligado a seguirlos, debe estar en situacin de refutarlos o de establecer la
distincin entre ellos y el caso en litigio.
El soft-law:
La expresin soft-law ha sido utilizada en el mbito internacional para referirse a
cuestiones diversas. Es posible distinguir tres acepciones:
En primer lugar, se llama as a las normas que se encuentran en proceso de
formacin y an no han adquirido validez jurdica. E.g. puede tratarse de una prctica que an no
se ha consolidado suficientemente para llegar a ser una costumbre o de un convenio multilateral ya
suscripto, pero que no cuenta con el nmero mnimo de ratificaciones para entrar en vigor (e.g.
Convencin de Montego Bay sobre el derecho del mar).
En segundo lugar, designa tambin aqullas normas jurdicas de contenido difuso o
vago, en las cuales resulta difcil precisar si sus disposiciones han sido o no cumplidas
debidamente. E.g. hay clusulas convencionales en que una Parte contratante se obliga a hacer
esfuerzos para; a analizar con atencin un determinado tema, o a adoptar las medidas
convenientes tendientes a. Segn algunos autores, estas clusulas y otras semejantes que suelen
aparecer en los tratados de cooperacin econmica o cultural, tendran una obligatoriedad dbil en
comparacin con otras disposiciones claras y precisas: se habla aqu de soft law, en contraposicin
con el hard law.
Por ltimo, soft law se emplea para designar las normas que se hallan en las
resoluciones de la AG de la ONU y de algunas organizaciones regionales, en los acuerdos polticos
entre gobiernos, en los gentlemans agreements, en ciertos cdigos de conducta, en
declaraciones conjuntas de Presidentes o de Ministros de Relaciones Exteriores, en directivas
adoptadas por consenso en conferencias internacionales, etc. Estas disposiciones estaran dotadas
de un cierto grado de obligatoriedad y constituiran una clase intermedia entre las normas jurdicas
y los meros hechos.
El soft law est vinculado principalmente con el mbito econmico internacional y se
origin con motivo de las relaciones entre los pases desarrollados y los que estn en vas de
desarrollo. Asimismo se habla con frecuencia de soft law en cuestiones internacionales de medio
ambiente.
A partir de la dcada del 60 se inici en el mundo el proceso de descolonizacin. Los
nuevos Estados, y los dems pases en desarrollo, pasaron a constituir la mayora numrica en la
AG de la ONU. Estos estados, que forman el Tercer Mundo, trataron de imponer su concepcin de
las reglas que deban regir sus relaciones con los pases desarrollados a travs de resoluciones de la
AG. Estos ltimos Estados se negaron a cumplir las resoluciones as aprobadas alegando que,
segn la Carta, carecan de obligatoriedad jurdica. Los pases en vas de desarrollo lograron
aprobar en 1974 la Carta de derechos y deberes econmicos de los Estados que constituye el texto
ms completo en cuanto a su tesis.
Se han elaborado diversas teoras a fin de atribuir valor jurdico a esas resoluciones. Hay
quienes afirman que la prctica y la opinio juris de la mayora de los Estados han dado origen a
una costumbre general que ha modificado la Carta de la ONU, atribuyendo a la AG competencia
para dictar resoluciones obligatorias para los Estados miembros. Otros sostienen que la reiteracin
de textos iguales a travs de las resoluciones ha creado una norma consuetudinaria especfica.
Tambin se afirma que ciertas resoluciones han dado origen a normas consuetudinarias
instantneas, o cuando se recurre al consenso, fuente original de toda norma jurdica
internacional.
Para refutar a quienes niegan valor jurdico a las resoluciones se subraya tambin la actitud que
observan los pases desarrollados en el debate de las resoluciones. Dicen que los Estados
desarrollados reconocen la obligatoriedad de las resoluciones, porque si as no fuere, no se
tomaran el trabajo de participar activamente en todos los debates que, a veces, resultan arduos y
dificultosos.
Si bien algunas teoras pretenden que las resoluciones de la AG de la ONU son una fuente
de normas jurdicas, otras sostienen que ellas dan origen a normas de soft law, las que estaran
dotadas de un poder vinculatorio precario. Una tesis semejante se sostiene en cuanto al valor de las
resoluciones de las conferencias internacionales sobre cuestiones de medio ambiente.
Las resoluciones no carecen de valor jurdico, pero tampoco poseen validez jurdica plena:
constituyen un derecho intermedio, o sea, el soft law. Este concepto se ha ampliado ltimamente a
todo el mbito internacional y se postula que no es creado por ciertas fuentes, sino por standards.
Crtica: conviene examinar las diversas concepciones del soft law. La primera de
ellas comprende bajo la denominacin de soft law aquellas disposiciones que an no han adquirido
validez jurdica, o sea, que an no existen en el plano normativo. Esta concepcin distingue entre
normas jurdicas que poseen plena validez y las que estn en vas de consolidarse. En la doctrina,
esta distincin es conocida y se habla de lex lata y lex ferenda, por lo que no tiene sentido llamar
con el nombre soft law a algo que ya tena su denominacin propia.
Antes de que un tratado haya entrado en vigor, o que la resolucin de una organizacin
haya sido aprobada, o que una sentencia haya sido dictada por el rbitro o juez, estas normas
jurdicas no existen. La idea de atribuir cierto valor a normas que son slo lex ferenda no es
admitida en la prctica.
Una segunda opinin establece una diferencia entre las disposiciones normativas segn la
precisin de la conducta prescripta en ellas como permitida, prohibida u obligatoria. De acuerdo
con este criterio, habra obligaciones cuyo cumplimiento o incumplimiento sera relativamente
fcil de comprobar: e.g. entregar cierto da y en cierto lugar mil litros de agua destilada. Por otra
parte, habra obligaciones respecto de las cuales resultara difcil verificar si lo prescripto en ellas
se ha cumplido o no: e.g. cuando en un tratado internacional dos Estados estipulan que
fomentarn la adopcin de medidas tendientes a mejorar el entendimiento entre pueblos. Se
afirma, entonces, que hay prescripciones del hard law, y otras de obligatoriedad ms difusa, que
constituiran el soft law.
En verdad, la obligatoriedad de las conductas indicas en los ejemplos es la misma. Ocurre
que, debido al lenguaje impreciso, resulta ms difcil en un caso comprobar el incumplimiento,
pero no tiene que ver con la estructura normativa.
Por lo tanto, la diferencia entre el hard law y el soft law no estara dada por un distinto
grado de obligatoriedad establecido por la norma jurdica, sino slo por la dificultad mayor o
menor de comprobar su cumplimiento.
La tercera acepcin del soft law es la ms difundida: se afirma que los hechos que le dan
origen no crean normas jurdicas plenas, sino normas que formaran parte de un orden jurdico
intermedio. Es posible, en un orden jurdico, establecer derechos, obligaciones, etc. de diverso
grado mediante normas jurdicas de una misma naturaleza o clase. Ahora bien, una cuestin
diferente consiste en sostener la existencia de normas de diversa clase o naturaleza, que es la
pretensin de esta tercera concepcin del soft law. Habra, pues, normas jurdicas de validez plena
y otras pertenecientes a un orden jurdico intermedio.
El deber ser (Sollen) de las normas es nico para todas ellas, pertenezcan al derecho, a la
religin, a los usos sociales o a otro orden normativo. Las normas valen o no valen, el concepto de
validez no est sometido a graduacin o a cuantificacin. No resulta posible imaginar normas
regidas por una imputacin frgil o dbil.
La idea de sostener la existencia de normas pertenecientes a un derecho blando y que
constituiran un orden jurdico intermedio no aparece como razonable. Podra admitirse que
pertenezcan a otro orden normativo, que no sera el jurdico, pero no resulta lgico postular un
orden jurdico intermedio. El soft law es un producto ideolgico propiciado por aquellos que
pretenden otorgar obligatoriedad a ciertas resoluciones de la AG de la ONU y otras organizaciones
internacionales.
Una normatividad graduada
La tesis del soft law postula la validez de normas de poder vinculatorio dbil y que
constituiran un orden jurdico intermedio. Otra opinin ve, dentro del orden jurdico, normas de
distinto grado.
Prosper Weil ha expuesto este tema en su estudio acerca de una normatividad relativa en el
derecho de gentes. Expresa que es posible observar en el orden jurdico internacional normas de
grado diverso que se manifiestan principalmente a travs de la distincin, por una parte, entre el
ius cogens y el ius dispositivum y, por la otra, entre crmenes y delitos internacionales que trae
como consecuencia la diferenciacin entre normas que establecen obligaciones esenciales para la
salvaguardia de intereses fundamentales y normas que crean obligaciones menos esenciales. La
segunda distincin no forma parte del derecho internacional positivos. Por eso, conviene detenerse
en la primera distincin, entre normas imperativas y dispositivas.
Las normas del ius cogens se presentan como normas de un grado superior, que no son
susceptibles de ser derogadas mediante tratado y Weil las considera supernormas. Toda norma
contraria al ius cogens es nula y una nueva norma del ius cogens provoca la nulidad de las normas
anteriores que fueren contrarias a ella.
Si se admite la existencia de un derecho natural por encima del creado por los hombres, y si
se admite igualmente que este ltimo es vlido en la medida en que sus normas concuerdan con las
del primero, se sigue lgicamente que hay normas no susceptibles de derogacin por tratado. Este
es tambin el pensamiento de Batel, quien se refiere a un derecho de gentes necesario y que
define como la aplicacin del derecho natural a las Naciones.
En la dcada del 30 aparecieron varios estudios en los que se plantea la nulidad de ciertos
tratados por ser contra bonos mores. Todo esto prueba que la nocin de ius cogens es anterior a la
Convencin de Viena de 1969.
No se trata de un lmite impuesto slo al derecho convencional, sino a toda fuente de
derecho. Pero el aspecto ms interesante se refiere a la estructura de las normas imperativas. Son
reglas conceptuales, o sea, que suministran slo una definicin (no son normas imperativas porque
existe otra norma que prescribe la nulidad de cualquier disposicin contraria a ellas). Las normas
de ius cogens no son supernormas, ni pertenecen a un orden jurdico de una clase superior. Los
efectos del ius cogens se deben a la estructura de las normas dentro del orden jurdico
internacional, pero no al hecho de que se trate de normas de una categora superior.
En el origen de toda norma imperativa se encuentran siempre ciertos valores tales como la
dignidad de la persona humana, el amparo de la buena fe, el respeto por la vida del prjimo , etc.
son estos valores, o mejor dicho, su reconocimiento por parte de la mayora de la comunidad
internacional, el que provoca la formacin de la norma jurdica imperativa mediante la costumbre.
Este proceso se desarrolla sin necesidad de la conclusin de tratados.
Si la norma jurdica no se presenta como garantizando un valor reconocido, no adquiere el
carcter de norma imperativa. La formacin del ius cogens se haya vinculada con consideraciones
axiolgicas. Adems, los valores no son creados arbitrariamente por la voluntad de los miembros
de la comunidad internacional.
Es imposible que un grupo de Estados pueda crear una norma imperativa por medio de un
tratado. Si as lo hicieran, la norma tendra que imponerse aun a terceros Estados, y por lo tanto,
estara en contra de una norma imperativa ya existente: pacta tertiis non nocent.
Las normas de ius cogens no pueden ser creadas por tratados. Esto no sera posible aun
cuando se tratara de un convencin suscripto por todos los Estados del mundo. En este caso, los
Estados slo habran creado lo que se ha llamado ius cogens convencional.
El orden jerrquico de las normas internacionales segn su modo de formacin
Hay en el derecho internacional un rgimen que determina el orden de prelacin de sus
normas. Este rgimen est constituido por normas de diverso origen.
Por una parte, existen normas generales, como por ejemplo, lex posterior derogat priori, lex
specialis derogat lege generali. Son disposiciones que han sido aplicadas de manera general y
constante por la jurisprudencia y que poseen hoy carcter consuetudinario.
Otras reglas han sido elaboradas por las Partes interesadas, quienes establecen en un tratado
el orden de prelacin de las normas internacionales vlidas entre ellas. Las Partes pueden estipular
entre s la jerarqua de las normas que las regirn, siempre que no violen ninguna disposicin del
ius cogens. E.g. art. 103 Carta Naciones Unidas.
Por ltimo, hay ciertas disposiciones sobre la jerarqua de las normas internacionales que
estn vinculadas con su modo de formacin.
Dentro de las normas consuetudinarias, corresponde referirse primeramente a aqullas que
configuran el ius cogens. En un conflicto entre una norma imperativa y otra que no tiene ese
carcter, aqulla siempre tiene primaca. Esto se aplica a todo conflicto entre una norma de ius
cogens y cualquier otra, independientemente de la forma como hubiese sido creada. La misma
solucin rige para el caso en que una norma es contraria a otra de carcter imperativo formada
posteriormente (ius cogens superveniens).
La costumbre tiene la facultad de poder derogar cualquier norma internacional. En efecto,
cualquiera de ellas puede caer en desuetudo. Este poder derogatorio de la costumbre no puede ser
suprimido en el orden jurdico internacional por medio de ninguna norma jurdica.
proyectos de arts.
Los proyectos que hace la CDI que considera que son normas que deben ser
consideradas por los estados, los lleva a consideracin de la AG. Pero las resoluciones de la
asamblea gral NO son OBLIGATORIAS.
Un proyecto de la CDI puede ser que codifique una norma ya existente o bien, que se
realice un desarrollo progresivo de modo que los estados van adecundose a la norma. En cuanto
al proyecto de artculos sobre responsabilidad internacional suscito algunos problemas.
El proyecto se lleva a la AG. El tema est que en materia de responsabilidad es distinto el
enfoque de los distintos sistemas jurdicos: common law y continental law. Haba que adecuarlo.
Se quera adoptar el contenido del proyecto y hacer un tratado, pero la resolucin de la AG
no es obligatoria. Slo demuestra que se ha dicho que esas deberan ser las normas aplicables a la
responsabilidad internacional en el caso que se la codifique.
En la introduccin del recopilado aparece un toma nota; esto implica que es necesaria
una conferencia. Muchos estados queran que la AG llamara a una conferencia para realizar la
convencin. Pero esto no se logr sin perjuicio de una futura consideracin.
En el art 1 se establece que un estado es responsable cuando comete un hecho ilcito.
Circunstancias que excluyen la ilicitud.
Por qu de la ilicitud y no simplemente de la responsabilidad? Porque el efecto de estas
causas es el de convertir en lcita una conducta que de otro modo sera ilcita y no simplemente el
de desproveer de consecuencias un hecho que continua siendo ilcito. En tales circunstancias el
estado no tiene que observar la obligacin internacional que normalmente debera respetar, ni por
lo tanto, puede haber violacin de dicha obligacin. Falta entonces una de las condiciones para el
hecho internacionalmente ilcito.
No obstante, no se anula ni se da por terminada la obligacin. Cuando pasa esa ilicitud, el
estado sigue con la obligacin de cumplir la obligacin internacional. Desaparecida la
circunstancia el cumplimiento de la obligacin es nuevamente exigible. Lo que se excluye es la
ilicitud de una situacin concreta.
Las circunstancias eximentes son:
i. El consentimiento
ii. La legtima defensa
iii. Las contra-mendidas respecto de un hecho internacionalmente ilcito.
iv. La fuerza mayor
v. El peligro extremo
vi. Estado de necesidad
Consentimiento
Art 20: El consentimiento valido de un Estado a la comisin por otro Estado de un hecho
determinado excluye la ilicitud de tal hecho en relacin con el primer Estado en la medida en que
el hecho permanece dentro de los lmites de dicho consentimiento
Es que en realidad, dicho consentimiento equivale a un acuerdo entre las partes que hubiera
quitado fuerza a la obligacin en el caso particular.
Requisitos, el consentimiento debe ser:
Real: puede ser implcito pero indudable. No es implcito en el caso de uso de la
fuerza en territorio de otro. Se aplica anlogamente las reglas de los tratados en lo relativo a lo que
debe considerase vlido en DI. No vicios de consentimiento.
Atribuible internacionalmente al estado: rgano que puede expresar su voluntad.
Consentimiento prestado antes de la comisin del hecho. Puede ser posterior? S,
pero en este caso no se excluye el ilcito, sino que se renuncia a la accin contra ese estado.
Legtima defensa
Art 21: La ilicitud del hecho de un estado queda excluida si ese hecho constituye una
medida licita de legtima defensa tomada en conformidad con la Carta de las UN
En s excluye la ilicitud. La CDI dice que esta figura fue tomada en conformidad con la
carta de la ONU; en efecto, la CDI no quiso interpretar las disposiciones de la carta, tarea que,
segn dijo, excedera su competencia. Simplemente quiso establecer que cuando surge una
situacin de LD, no concurre el elemento objetivo del hecho internacionalmente ilcito, a saber la
violacin de la obligacin que prohbe recurrir al uso de la fuerza y, por ende, no ha podido
producirse ningn hecho ilcito. La referencia a la carta genera ms controversia: LD preventiva,
colectiva, ayuda humanitaria, etc.
Contramedidas en razn de un hecho internacionalmente ilcito
Art 22: La ilicitud del hecho de un Estado que no este en conformidad con una obligacin
internacional suya para con otro Estado queda excluida en el caso y en la medida en que ese hecho
constituya una contramedida tomada contra ese otro Estado
Ej.: La interrupcin por un Estado de las comunicaciones ferroviarias, martimas o areas.
Las llamadas contramedidas se refieren, en particular, a las represaras; acciones que seran
ilcitas si no fuera por el hecho de que el estado contra el cual van dirigidas ha cometido,
anteriormente, contra el que toma la contramedida, un hecho tambin ilcito.
Como el caso del consentimiento, se trata aqu de un caso particular y tambin se excluye
la ilicitud por la conducta previa del otro sujeto.
Debe tratarse de una medida legitima, es decir, que debe cumplir con todos los requisitos
que se establecen en el cap II, 3 parte, para que la medida sea legal.
Fuerza mayor
Art 23: La ilicitud del hecho de un Estado que no est en conformidad con una obligacin
internacional de ese Estado queda excluida si ese hecho se debe a una fuerza mayor, es decir, a una
fuerza irresistible o a un acontecimiento imprevisto, ajenos al control del Estado, que hacen
materialmente imposible en las circunstancias del caso cumplir con la obligacin.
Ello no es aplicable si:
La situacin de fuerza mayor se debe, nicamente o en combinacin con otros
factores al comportamiento del Estado que la invoca o
El Estado ha asumido el riesgo de que se produzca esa situacin
Este es un concepto vlido para la generalidad de los OJ internos. Las expresiones fuerza
mayor y caso fortuito no son sin embargo utilizadas siempre con la misma acepcin por los
gobiernos, por los jueces o rbitros internacionales, etc.
En una primera lectura se ha dicho que reconoce los dos supuestos, la fuerza irresistible y
el caso fortuito (acontecimiento imprevisto).
En una segunda lectura se dijo que ambas hiptesis se encontraban dentro de la fuerza
mayor. Se ha agregado en la segunda lectura, que la fuerza mayor no tiene que deberse al
comportamiento del estado que la invoca y que tambin no vale como causa si el estado hubiese
asumido el riesgo de que se produjera la fuerza mayor.
Apuntes: Incluye los 2 casos. Son ajenos al control del estado, hacen materialmente imposible
cumplir con la obligacin. No hay voluntad.
Peligro extremo
Art 24: La ilicitud del hecho de un Estado que no este en conformidad con una obligacin
internacional de ese Estado queda excluida si el autor de ese hecho no tiene razonablemente otro
modo en una situacin de peligro extremo de salvar su vida o la vida de otras P confiadas a su
cuidado. Ello no es aplicable si:
La situacin de peligro extremo se deba nicamente o en combinacin con otros
factores, al comportamiento del Estado que la invoca o
Es probable que el hecho en cuestin cree un peligro comparablemente mayor
Ej.: Cuando el capitn de un buque que se encuentra en situacin de peligro a causa de una
tempestad busca refugio en un puerto extranjero sin autorizacin
Esta causal se refiere a la situacin de necesidad en que se encuentra, no el estado, sino el
rgano del estado que est actuando ya que la alternativa que se le presenta es la de violar una
obligacin internacional de estado que representa o en su defecto, poner el peligro su propia vida o
la de las personas confiadas a su cuidado. Hay una imposibilidad moral de obrar en
cumplimiento del deber internacional.
Apuntes: La diferencia con la fuerza mayor es que en este caso se podra respetar la obligacin
internacional, pero el DI no impone comportamientos heroicos.
No amenaza al propio estado ni su supervivencia, sino que a la persona rgano o a las
personas que tiene bajo su cuidado.
Estado de necesidad
Art 25: Ningn Estado puede invocar el estado de necesidad como causa de exclusin de
la ilicitud de un hecho que no est en conformidad con una obligacin internacional de ese Estado
a menos que ese hecho
Sea el nico modo para el Estado de salvaguardar un inters esencial contra un peligro
grave e inminente y no afecte gravemente a un inters esencial del Estado o de los Estados con
relacin a los cuales existe la obligacin, o de la comunidad internacional en su conjunto
Ningn Estado puede invocar el estado de necesidad como causa de exclusin de la ilicitud
si
La obligacin internacional de que se trate excluye la posibilidad de invocar el estado de
necesidad (DIH que es un derecho diseado para el estado de necesidad) o
El Estado ha contribuido a que se produzca el estado de necesidad
Requisitos: Peligro grave e inminente
No provocado por el estado
Que amenace a daar un inters esencial para el estado: indepcia, integridad
territorial, poblacin. Slo evitable mediante esa conducta contraa a la obligacin internacional
Que no afecte un inters esencial del estado o estados con los que se tiene la
obligacin internacional o de la comunidad internacional en su conjunto.
El estado de necesidad hoy se usa en los juicios que tienen raz en la crisis de 2001: se
pesificaron las deudas y reclamos de los bonistas indeptes y empresas.
El problema es la actitud frente a las deudas siguientes. Si no se pueden cumplir, las polticas del
pas deberan ser destinadas a pagar aunque sea a un plazo ms largo.
Caso: Petrolero de bandera liberiana Torrey Canyon, 1967. Fracasados los intentos por reflotarlo,
Reino Unido bombarde para evitar la contaminacin de petrleo que estaba afectando a las
comunidades costeras.
Asimismo, cabe aclarar, que no se puede invocar estado de necesidad contra una norma de
ius cogens segn lo afirma el art 26
continuado de retenerlos, pero no es ese el concepto de cesacin del art 30. La cesacin implica
siempre una restitucin, un retorno de las cosas a un status quo ante.
Apuntes:
Hay una discusin en la doctrina: Barboza dice que cesar a veces es hacer y habra
contrasentido en la palabra: en el caso de omisiones continuadas cesacin de hacer. A veces se
confunde con la reparacin in integrum: detencin de personas.
Art 34: La reparacin integra del perjuicio causado por el hecho internacionalmente ilcito
adoptara la forma de restitucin, de indemnizacin y de satisfaccin, ya sea de manera nica o
combinada
Restitucin: Art 35: El Estado responsable est obligado a la restitucin, es decir, a restablecer la
situacin que exista antes de la comisin del hecho ilcito, siempre que y en la medida en que esa
restitucin: No sea materialmente imposible
No entrae una carga totalmente desproporcionada con relacin al beneficio que
derivara de la restitucin en vez de la indemnizacin
Este art equipara a la restitucin con el status quo ante, simpre que no sea materialmente
imposible o sea desproporcionado.
El inc b) trata de la onerosidad, que ocurre cuando el costo de la restitucin para el estado
autor sea desproporcionado con relacin al beneficio que para el lesionado se deriva de esa accin.
La restitucin siempre tiene prioridad sobre la indemnizacin porque es la que ms se acerca a la
definicin de Chorzow borrar todas las consecuencias del ilcito
Indemnizacin: Art 36: El Estado responsable est obligado a indemnizar el dao causado por ese
hecho en la medida en que dicho dao no sea reparado por la restitucin.
La indemnizacin cubrir todo dao susceptible de evaluacin financiera, incluido el lucro
cesante en la medida en que este sea comprobado
Es la forma ms frecuente en la prctica. Usualmente pecuniaria.
El art 38 menciona los intereses: Se debe pagar intereses sobre toda suma principal adeudada en
virtud del presente captulo, en la medida necesaria para asegurar la reparacin ntegra. La tasa de
inters y el modo de clculo se fijarn de manera que se alcance ese resultado.
Los intereses se devengarn desde la fecha en que debera haberse pagado la suma
principal hasta la fecha en que se haya cumplido la obligacin de pago.
Los intereses deben completar, llegado el caso, la regla de Chorzow.
En cuanto al lucro cesante, haba provocado problemas en la prctica puesto que el art dice
en cuanto proceda. La CDI se inclin por incluir el lucro cesante porque considera que no repara
un dao indirecto y es por ello que forma parte de la indemnizacin.
Satisfaccin: Art 37: 1. El Estado responsable de un hecho internacionalmente ilcito est
obligado
a dar satisfaccin por el perjuicio causado por ese hecho en la medida
en que ese perjuicio no pueda ser reparado mediante restitucin o indemnizacin.
2. La satisfaccin puede consistir en un reconocimiento de la violacin, una
expresin de pesar, una disculpa formal o cualquier otra modalidad adecuada.
3. La satisfaccin no ser desproporcionada con relacin al perjuicio y no podr
adoptar una forma humillante para el Estado responsable.
Es el remedio jurdico normal al dao moral, inmaterial y no pecuniario causado
directamente a un estado. Forma de reparacin cuasi-retributiva.
Contribucin al perjuicio: Art 39: Para determinar la reparacin se tendr en cuenta la
contribucin al perjuicio resultante de la accin o la omisin, intencional o negligente, del Estado
lesionado de toda persona o entidad en relacin con la cual se exija la reparacin
VIOLACIONES GRAVES DE OBLIGACIONES EMANADAS
IMPERATIVAS DE DERECHO INTERNACIONAL GENERAL
DE
NORMAS
La reaccin del estado lesionado infringe una obligacin internacional pero queda excluida
su ilicitud por producirse en respuesta a un ilcito previo.
Requisitos: Existencia de un estado infractor y un estado lesionado
Comisin de un ilcito previo
Requerimiento de cesacin del ilcito previo
Legitimacin del sujeto lesionado para reaccionar
Finalidad: obtener la reparacin del dao causado por el ilcito
Proporcionalidad de la medida
Las limitaciones. Art 50
Art 50: 1. Las contramedidas no afectarn:
a) La obligacin de abstenerse de recurrir a la amenaza o al uso de la fuerza,
como est enunciada en la Carta de las Naciones Unidas;
b) Las obligaciones establecidas para la proteccin de los derechos humanos
fundamentales;
c) Las obligaciones de carcter humanitario que prohben las represalias:
d) Otras obligaciones que emanan de normas imperativas del derecho
internacional general.
2. El Estado que tome contramedidas no quedar exento del cumplimiento de las
obligaciones que le incumban:
a) En virtud de cualquier procedimiento de solucin de
controversias aplicable entre dicho Estado y el Estado responsable;
b) De respetar la inviolabilidad de los agentes, locales, archivos y
documentos diplomticos o consulares.
La proporcionalidad. Art 51
Art 51. Las contramedidas deben ser proporcionales al perjuicio sufrido, teniendo en
cuenta la gravedad del hecho internacionalmente ilcito y los derechos en cuestin.
Un exceso en la contramedida por parte del estado lesionado lo hara incurrir en
responsabilidad internacional.
El procedimiento. Art 52
Condiciones del recurso a las contramedidas
Antes de tomar contramedidas, el Estado lesionado
Requerir al Estado responsable que cumpla las obligaciones que le incumben
Notificara al Estado responsable cualquier decisin de tomar contramedidas y
ofrecer negociar con ese Estado
No obstante el Estado lesionado podr tomar las contramedidas urgentes que sean
necesarias para preservar sus derechos
Las contramedidas no podrn tomarse y, en caso de haberse tomado, debern suspenderse
sin retardo injustificado si
El hecho internacionalmente ilcito ha cesado y
La controversia esta sometida a una corte o un tribunal facultades para dictar
decisiones vinculantes para las partes
A no ser que el Estado responsable no aplica de buena fe los procedimientos de
solucin de controversias
Apuntes:
Legitimacin: actor debe ser sujeto lesionado por un ilcito internacional
Contenido: medida reactiva a) infringe obligacin internacional que el sujeto tiene frente al
infractor b) ha de ser proporcional perjuicio sufrido c) materias que no se admiten
Procedimiento: que cese y notifique.
En cuanto a la legitimacin, la CIJ Gabcikobo Naygymaros: respuesta a un hecho
internacionalmente ilcito cometido anteriormente contra otro estado y estar dirigida contra ese
estado. Preventivo? NO!! Es diferente el uso de la fuerza preventiva. Requisito: ilcito previo.
Contramedidas prohibidas:
Contramedidas que infrinjan normas de ius cogens
Contramedidas armadas en virtud del art 2.4 de la carta de la ONU (excepcin: LD)
Obligaciones establecidas para la proteccin de DDHH
Prohibicin de represaras
Requisitos procesales
Antes de aplicarlas: a) requerir que cese el ilcito y la reparacin b) notificar la adopcin de
contramedidas y ofrecer va negociadora.
No es necesario esperar al agotamiento (terminar las negociaciones). Objetivo es forzar al
infractor sentarse a negociar
Excepcin (art 52.2 y 54.2)
No cuando: a) el ilcito ha cesado b) controversia sometida a la corte o tribunal. Debe cesar
la contramedida cuando el infractor haya cumplido con la obligacin y/o haya reparado.
Caso gabcykovo-naygimaros (ver apuntes y caso)
Terminacin de las contramedidas
Se pondr fin a las contramedidas tan pronto como el Estado responsable haya cumplido
sus obligaciones en relacin con el hecho internacionalmente ilcito
Medidas tomadas por Estados distintos del Estado lesionado
No se prejuzga acerca del derecho de cualquier Estado facultad para invocar la
responsabilidad de otro E, a tomar medidas licitas contra este E para asegurar la cesacin de la
violacin y la reparacin en inters del E lesionado o de los beneficiarios de la obligacin violada.
Lo dispuesto no se aplicara en el caso y en la medida en que las condiciones de
existencia de un hecho internacionalmente ilcito, el contenido de la responsabilidad internacional
de un Estado o el modo de hacerla efectiva se rijan por normas especiales de DI
territorial ms all de una lnea media cuyos puntos sean equidistantes de los puntos ms prximos
de las lneas de base a partir de las cuales se mida la anchura del mar territorial de cada uno de
esos Estados. No obstante, esta disposicin no ser aplicable cuando, por la existencia de derechos
histricos o por otras circunstancias especiales, sea necesario delimitar el mar territorial de ambos
Estados en otra forma.
Limitaciones al uso de lneas de base rectas (art. 7)
Las lneas de base rectas no se trazaran hacia ni desde elevaciones que emerjan en bajamar,
a menos que se haya construido sobre ellas faros o instalaciones anlogas que se encuentren
constantemente sobre el nivel del agua o que el trazado de lneas de base haya sido objeto de un
reconocimiento internacional general.
El sistema de lneas de base rectas no puede ser aplicado por un Estado de forma que asle
el mar territorial de otro Estado de alta mar o de una zona econmica exclusiva
Elementos accesorios a la costa que inciden en la lnea de base
Para determinar la lnea de base del mar territorial se toma en cuenta no solo la tierra
firme sino tambin las islas y otros escollos y bajos prximos a la costa
Islas (art. 121)
Extensin natural de tierra rodeada de agua que se encuentra sobre el nivel de esta en
pleamar
Toda isla, salvo aquellas situadas totalmente en aguas interiores, tienen sus propias zonas
martimas.
Las rocas no aptas para mantener habilitacin humana o vida econmica propia no tendrn zona
econmica exclusiva ni plataforma continental. Se trata de impedir que las instalaciones artificiales
construidas por el hombre adquieran mar territorial propio
Elevaciones en bajamar (art. 13)
Extensin natural de tierra rodeada de agua que se encuentra sobre el nivel de esta en
la bajamar pero queda sumergida en pleamar
Cuando una elevacin que emerge en bajamar est total o parcialmente a una distancia del
continente o de una isla que no excede de la anchura del mar territorial, la lnea de bajamar de esta
elevacin podr ser utilizada como lnea de base para medir la anchura del mar territorial.
Construcciones portuarias (art. 11)
Las construcciones portuarias permanentes ms alejadas de la costa que forman
parte integrante del sistema portuario se consideran como parte de esta, admitindoselas
como punto de partida de la lnea de base del mar territorial
Esto asegura que el puerto en su totalidad se encuentre en aguas interiores
Radas (art. 12)
Si un Estado posee una rada utilizada normalmente para la carga, descarga y fondeo
de buques, y esa rada est situada ms all de su mar territorial, se le considera
comprendida dentro de este
Desembocadura de ros en el mar (art. 9)
La lnea de base ser una lnea recta trazada a travs de su desembocadura entre los
puntos de la lnea de bajamar de sus orillas
Ej.: La lnea de cierre del ro de la Plata entre Punta del Esta y Punta Rosa
Las bahas (art. 10
Dada la estrecha relacin que existe entre las bahas y las formaciones terrestres que
las envuelven y rodean, existe una tendencia de los Estados ribereos a apropiarse de ellas y
trasladar hacia la boca de las mismas la lnea de base desde donde ha de medirse el mar
territorial.
Las aguas situadas del lado de tierra de esa lnea son aguas interiores, de no exceder
las 24 millas marinas
En el caso de una baha cuya boca exceda de 24 millas, solo se consideran como aguas
interiores las que queden detrs de una lnea trazada en el interior de la baha en un lugar donde la
anchura de esta no exceda las 24 millas
Se intenta as evitar abusos
Las bahas histricas son aquellas de anchura superior a la admitida cuyas aguas han sido
apropiadas por el Estado ribereo desde una poca remota43
Ej.: Baha o golfo de Fonseca
El Estado ribereo podr determinar las lneas de base combinando cualesquiera de los mtodos
establecidos segn las circunstancias (art. 14)
El lmite exterior del mar territorial
El lmite exterior puede en principio estar determinado por una paralela a la lnea de base,
trazada a una distancia equivalente a la anchura del mar territorial (art. 4)
Mtodo de los arcos de crculos:
Consiste en trazar una serie continua de arcos de circulo dibujados con un radio igual a la
anchura en millas del mar territorial, desde todos los puntos de la lnea de la costa.
El limite exterior del mar territorial est formado por los arcos que se intersectan mar
afuera44
El derecho de paso inocente (Corolario del principio de la libertad del mar)
Los buques de todos los estados, sean ribereos o sin litoral, gozan del derecho de paso inocente a
travs del mar territorial (art. 17)
No se comprende ni la navegacin area ni el pasaje de submarinos.
Se entiende por paso el hecho de navegar por el mar territorial con el fin de: (art. 18).
Atravesar dicho mar sin penetrar en las aguas interiores ni hacer escala en una rada o una
instalacin portuaria fuera de las aguas interiores o
Dirigirse hacia las aguas interiores o salir de ellas, o hacer escala en una de las radas
o instalaciones portuarias o salir de ellas
43 Al ampliarse a 24 millas la anchura admitida pierde mayor inters el tema de las
bahas histricas ya que se transforman casi todas ellas en bahas jurdicas
44 En el caso de una costa accidentada, esta lnea, aunque ondulante, ser menos
zigzagueante, que si siguiera todas las sinuosidades de la costa, porque los crculos
trazados desde esos puntos de la costa, donde esta mas profundamente hendida no
afectaran usualmente el lmite exterior de los arcos de crculo que caen ms mar
afuera
Pero el Estado ribereo no deber detener ni desviar buques extranjeros que pasen por el mar
territorial para ejercer su jurisdiccin civil, salvo como consecuencia de obligaciones contradas
por dichos buques o de responsabilidades en que estos hayan incurrido durante su paso por las
aguas del Estado ribereo o con motivo de ese paso (Art. 28)
Ello no menoscabar el derecho del Estado ribereo de tomar de conformidad con sus
leyes, medidas de ejecucin y medidas cautelares en materia civil en relacin a un buque
extranjero que se detenga en su mar territorial o pase por el procedente de sus aguas interiores
Buques de guerra
Aquellos pertenecientes a las fuerzas armadas de un Estado, que lleve signos
exteriores distintivos, que se encuentre bajo el mando de un oficial debidamente designado y
cuya dotacin este sometida a la disciplina de las fuerzas armadas regulares (Art. 29)
En el caso en que un buque de guerra extranjero no cumpla las leyes y reglamentos del
Estado ribereo relativos al paso por el mar territorial y no acate la invitacin que le haga para que
los cumpla, el Estado ribereo podr exigirle que salga inmediatamente del mar territorial (Art. 30)
El Estado del pabelln incurrir en responsabilidad internacional por cualquier prdida o
dao que sufra el Estado ribereo como resultado del incumplimiento por un buque de guerra u
otro buque del Estado destinado a fines no comerciales, de las disposiciones relativas al Derecho
de paso
Los Estados archipelgicos y sus aguas
Estado archipelgico: Estado constituido totalmente por uno o varios archipilagos; que podr
incluir otras islas (Art. 46)
Archipilago: Grupo de islas incluidas partes de islas, las aguas que las conectan y otros elementos
naturales que estn tan estrechamente relacionados entre s que tales islas, aguas y elementos
naturales formen una entidad geogrfica, econmica y poltico intrnseca o que histricamente
hayan sido considerados como tal.
La CIJ admiti la legitimidad de medir la anchura del mar territorial a partir de las lneas de
base rectas que unan los puntos mas salientes de una costa escarpada o con una franja de islas
prxima a esta costa45
Necesidad de promover la unidad de una nacin compuesta exclusivamente de numerosas islas, su
seguridad y vigilancia
La soberana del Estado archipelgico se extiende a las aguas archipelgicas,
independientemente de su profundidad o distancia de la costa y a los recursos, sin perjuicio de lo
cual el Estado archipelgico respetar la pesca y otras actividades legtimas tradicionales
realizadas o acordadas con otros Estados, as como el tendido de cables y tuberas submarinas
El Estado archipelgico podr fijar rutas martimas y rutas areas adecuadas para el paso
interrumpido y rpido de buques y aeronaves extranjeras por sobre sus aguas archipelgicas y el
mar territorial adyacente (Art. 53)
Si un Estado archipelgico no fija rutas martimas o areas, ese derecho de paso podr ser
ejercido a travs de rutas normalmente utilizadas para la navegacin internacional
Fuera de estas rutas se mantiene el derecho de paso inocente (art. 52)
ESTRECHOS INTERNACIONALES.
Los estrechos son pasajes naturales que ponen en comunicacin dos mares
45 Caso Noruega vs. UK
La extensin del mar territorial a 12 millas trae aparejado que un nmero considerable de
estrechos utilizados para la navegacin internacional, atravesados hasta ahora por un corredor de
alta mar en el medio, quedan totalmente cubiertos por aguas interiores, y as sustrados de la
libertad de navegacin y de transito que existe en alta mar
Se establece un nuevo concepto de derecho que comprende el ejercicio de la libertad de
navegacin y sobrevuelo exclusivamente para los fines del trnsito rpido e ininterrumpido lo que
permite as el paso de barcos de guerra, de submarinos en profundidad y de aviones, pero excluye
el detenerse, realizar maniobras militares o demostraciones navales en esas aguas (art. 38)
En cambio se mantiene el derecho de paso inocente en los estrechos utilizados para la
navegacin internacionales situados entre una parte de la alta mar de una ZEE y el mar territorial
de otro Estado y en aquellos en que uniendo el estrecho zonas de alta mar y/o de una ZEE este
formado x una isla y el territorio continental de un Estado, existiendo del otro lado rutas
apropiadas (art. 45)46
Las aguas interiores
Cuando los Estados trazan lneas de base rectas para medir la anchura del mar territorial, quedan
aguas entre la costa y la lnea en cuestin, que no forman parte del mar territorial y reciben el
nombre de aguas interiores
El rgimen jurdico de esta agua es distinto al del mar territorial: en general, estn sujetas
enteramente a la soberana territorial del Estado costero y los buques extranjeros no gozan en ellas
del derecho de paso inocente.
Adems el Estado puede incluir en sus aguas interiores bahas o aguas histricas
Se incluyen, entre otros factores, un uso interrumpido y ms o menos prolongado de las
aguas, la vinculacin de la poblacin local con dichas aguas por razones econmicas, tradicionales
o sociales, y una prctica generalizada de los otros pases de no protestar ante tal situacin
En cuanto a la extensin de las aguas interiores, es preciso distinguir dos hiptesis. La
primera comprende los casos en que es posible trazar una lnea de base recta debido a la geografa
de la costa: se ha interpretado que las aguas que se hallan hacia adentro de la lnea de base sern
aguas interiores. Ello no es exacto. Las hiptesis e las aguas interiores se dan solo en aquellos
casos en que entre la lnea de base recta y la costa hay aguas martimas.
La otra se refiere a las instalaciones portuarias: est prevista en el art. 11 de la Convencin
de 1982, que dispone que las instalaciones portuarias permanentes ms alejadas de la costa se
consideran como parte de esta y a partir de ellas puede medirse la anchura del mar territorial. Esto
significa que las aguas que hubiere en el interior de las instalaciones portuarias son aguas
interiores.
nacional de un tercer Estado, que se encargara de investigar los hechos, ponderar daos y fijar las
reparaciones correspondientes.
Bolilla XVIII
1. La doctrina y la equidad como fuentes de derecho internacional.
2. Comparacin entre el sistema judicial y el arbitral de solucin de controversias.
3. La proteccin diplomtica. Requisitos para su ejercicio. Proteccin diplomtica de
personas jurdicas. La clusula Calvo. El derecho de asilo. La proteccin internacional de
los refugiados
4. Rgimen jurdico del ro Uruguay.
derecho de gentes. Las partes en una controversia pueden acordar en un convenio que la decisin
del rbitro sea ex aequo et bono. Segn el art. 38.2 de su Estatuto, del Tribunal Internacional de
Justicia, puede decidir ex aequo et bono si las Partes as lo solicitan. En esta hiptesis, las Partes
excluyen de comn acuerdo el derecho internacional como norma aplicable y lo reemplazan por la
equidad.
Hay otros casos en que las Partes establecen las normas jurdicas que sern aplicadas por el
rbitro en una controversia y, en forma supletoria, autorizan a ste a aplicar la equidad. Es posible
hallar compromisos arbitrales entre pases hispanoamericanos en los que el rbitro est llamado a
fijar un lmite segn la regla del uti possidetis pero, si ste resulta imposible de determinar, est
autorizado a decidir segn la equidad.
Los reenvos a la equidad se hallan tambin en normas generales, consuetudinarias o
convencionales. E.g. en derecho fluvial internacional, una norma de costumbre prescribe que todo
Estado cuyo territorio forma parte de una cuenca hdrica tiene derecho al uso equitativo y
razonable de sus aguas. La Convencin de Montego Bay sobre el derecho del mar (1982) reenva a
la equidad en cuanto a la delimitacin de la zona econmica exclusiva y de la plataforma
continental entre Estados con costas adyacentes o situadas frente a frente.
El segundo aspecto que se debe considerar es cuando la equidad sera aplicada
directamente en el orden jurdico internacional sin que haya ninguna norma especfica que
prescriba dicha aplicacin. Hay materias en las que la equidad sera aplicada directamente como,
e.g., la determinacin de las fronteras terrestres. Otra materia es la fijacin de los montos de
indemnizacin por reparacin de daos: la liquidacin del valor del dao moral debe ajustarse a
los principios de equidad. Salvo algn caso excepcional, la jurisprudencia no admite, en este
segundo aspecto, la aplicacin de la equidad para suplir una ausencia normativa y menos an para
modificar una norma.
La primera forma se presenta cuando la equidad es aplicada en virtud de una norma jurdica
internacional que reenva a ella: hay una norma (tratado, costumbre, resolucin, etc.) que dispone
que la equidad debe ser aplicada. La segunda forma refiere a la aplicacin directa de la equidad sin
que haya ninguna norma que remita a ella: en este caso cabe preguntarse por qu se aplica la
equidad (e.g. por una regla de interpretacin que ordena aplicar la equidad, una norma general que
dispone su aplicacin en todos los mbitos del derecho internacional, etc.). Todas las posibles
respuestas coinciden en aceptar la existencia de una norma jurdica que prescribe su aplicacin: no
habra casos de aplicacin directa de la equidad, sino que sta siempre tendra lugar en virtud de
una norma jurdica, que podra ser una costumbre o un principio general de derecho.
Ello implica que la distincin habitual entre los dos aspectos de la equidad no sera tal y
que sera posible reducir ambas hiptesis a un solo aspecto.
La cuestin de la equidad en el orden jurdico internacional se refiere a la aplicacin de las
normas jurdicas. Est vinculada con los casos particulares. El problema de la equidad en el orden
internacional se plantea en el plano de la aplicacin de las normas jurdicas y no en el plano de los
modos de su creacin.
El debate consiste en saber si existe una norma que prescribe aplicar la equidad, y en caso
afirmativo, cul es su enunciado y su naturaleza, pero no se discute si la equidad es un modo
particular de crear normas jurdicas. Las normas podran consistir en sentencias, resoluciones de
organizaciones internacionales y otro tipo especfico en cuyo contenido la equidad habr ejercido
su influencia, pero sta no se presenta como un mtodo especfico de creacin de normas jurdicas.
Se excluye del refugio al que haya cometido un delito contra la paz, la humanidad o un
delito grave: ART 9: No le ser reconocida la condicin de refugiado a persona alguna respecto
de la cual existan motivos fundados para considerar:
a) Que ha cometido un delito contra la paz, un delito de guerra o un delito contra la
humanidad, de los definidos en los instrumentos internacionales elaborados para adoptar
disposiciones respecto de tales delitos;
b) Que ha cometido un grave delito comn, fuera del pas de refugio antes de ser
admitida en l como refugiada;
c) Que ha cometido actos contrarios a las finalidades y a los principios de las
Naciones Unidas.
En nuestro pas se ha creado un grupo que atiende el proceso: conare.
La CONARE establece si corresponde o no dar el refugio. La ley sigue las convenciones de
Ginebra del 51. ART 11: La condicin de refugiado cesar de ser aplicable a toda persona que:
a) Se ha acogido nuevamente de manera voluntaria a la proteccin del pas de su
nacionalidad; b) Habiendo perdido su nacionalidad, la ha recobrado voluntariamente;
c) Ha adquirido una nueva nacionalidad y disfruta de la proteccin del pas de su
nueva nacionalidad;
d) Se ha establecido voluntariamente en el pas que haba abandonado o fuera del
cual haba permanecido por temor de ser perseguido;
e) No puede continuar negndose a acogerse a la proteccin del pas de su
nacionalidad, por haber desaparecido las circunstancias en virtud de las cuales fue reconocida
como refugiada;
f) Si se trata de una persona que no tiene nacionalidad y, por haber
desaparecido las circunstancias en virtud de las cuales fue reconocida como refugiada, est en
condiciones de regresar al pas donde tena su residencia habitual.
No cesar la condicin de refugiado a aquella persona comprendida bajo los supuestos e) y
f) del presente artculo que pueda invocar razones imperiosas derivadas de la grave persecucin
por la que originalmente dej su pas de nacionalidad o residencia habitual o que, en su caso
particular y a pesar del cambio de circunstancias en general, mantenga un fundado temor de
persecucin por motivos de raza, religin, nacionalidad, pertenencia a determinado grupo social u
opiniones polticas.
ART 12: La Comisin Nacional para los Refugiados ser el organismo de aplicacin de la
presente ley que decidir mediante resolucin debidamente fundada la aplicacin de las clusulas
de cesacin en primera instancia, la cual ser susceptible de apelacin ante el Ministro del Interior,
dentro de un plazo de quince das desde la fecha de su notificacin. A la persona cesada en su
condicin de refugiado, se le conceder un plazo razonable para dejar el pas, o en su caso, para
permanecer en el mismo bajo el estatuto legal que, bajo la normativa legal vigente, le pueda ser
conferido en atencin al grado de integracin de l y su familia durante su permanencia en el
pas.
ART 18. Crase en jurisdiccin del Ministerio del Interior la CoNaRe, que ser integrada por
cinco comisionados, un representante del Ministerio del Interior, un representante del Ministerio
de Relaciones Exteriores, Comercio Internacional y Culto, un representante del Ministerio de
Justicia y Derechos Humanos, un representante del Ministerio de Desarrollo Social y un
representante del Instituto Nacional Contra la Discriminacin y Xenofobia Ejercern sus funciones
en el mbito del Ministerio del Interior. Todos los integrantes de la Comisin Nacional para los
Refugiados debern ser personas de alta autoridad moral y reconocida idoneidad en la materia.
VER ART APABLAZA.
Asilo diplomtico
La creacin de misiones permanentes hizo posible el asilo diplomtico, debido a su
extraterritorialidad. Al ppio, y a la inversa de lo que ocurre actualmente, slo se conceda asilo
para los delincuentes comunes, pues los delincuentes polticos eran considerados un peligro para
los regmenes importantes de entonces. Luego, el amparo de los delincuentes comunes fue
desapareciendo en la prctica. Paralelamente tambin el asilo diplomtico fue desapareciendo en
Europa.
En Amrica Latina el asilo diplomtico adquiri rango de proteccin humanitaria. Esto fue
debido a varias razones: la resistencia a la opresin, necesario por la existencia de regmenes
totalitarios, la abundancia de revoluciones y golpes militares, etc hicieron que se fuera gestando
una costumbre regional en sentido de que existiera en ppio la obligacin de respetar el asilo
diplomtico otorgado y de conceder salvoconductos a los perseguidos polticos que tomaban
refugio en las embajadas, bajo una suerte de reciprocidad.
Esta figura consiste en la proteccin dispensada por un Estado a la persona objeto de
persecucin poltica o ideolgica que se refugia en los locales de la misin diplomtica acreditada
en otro Estado.
El rasgo caracterstico de esta figura no estriba en el hecho de que las autoridades del
Estado receptor deban abstenerse de penetrar en dichos locales, sino en las garantas que ofrece
para seguras la salida al extranjero del asilado.
Al tratar de los privilegios e inmunidades diplomticos, que los locales de la misin, as
como la residencia de su jefe y los agentes diplomticos, disfrutan de inviolabilidad, y que este
privilegio comporta la imposibilidad de entrada de los agentes del Estado receptor. Pero esto no es
el derecho de asilo sino tan solo un presupuesto.
La nota dominante de la institucin que no ocupa consiste en el salvoconducto o permiso
que debe otorgar el Estado territorial al asilado para que salga del pas. No es lgico que dicha
persona se quede de por vida en los locales de la misin diplomtica que le sirven de refugio.
El asilo diplomtico concluye cuando sale del pas el asilado, munido del correspondiente
salvoconducto y bajo la proteccin de la embajada local. Desde el momento en que sale del pas,
ya la misin carece de competencia respecto del asilado. En cambio, el estado asilante, que haba
dado el asilo diplomtico, se transforma al llegar el asilado a su territorio en el otorgante de un
asilo territorial o poltico y el asilado en un refugiado.
El derecho de asilo diplomtico es una institucin de DI Iberoamericano y no de DI
General. La Conv. de Viena de 1961 sobre relaciones diplomticas no la recoge. Estamos solo ante
una costumbre internacional de mbito regional.
El rgimen de la institucin ha sido codificado en diversos instrumentos convencionales de
mbito regional iberoamericano, siendo el ms importante de la Conv, de Caracas de 1954,
adoptada por la Dcima Conferencia Interamericana.
En nuestro pas se dicto la ley de proteccin gral del refugiado: 26.165.
Caso Haya de la Torre
Haya de la Torre era el fundador del APRA, un importante partido poltico de Per. A raz
de un golpe militar, el entonces presidente Haya de la Torre tom asilo en la Embajada de
Colombia en Lima. Como sola suceder, el pas territorial lo acus de delitos comunes para
reclamar su entrega y el asilante, en cambio, lo consider un perseguido por razones polticas. As
trabada la disputa, la CIJ debi considerar el carcter consuetudinario de la regla que estableca
que el asilante tena derecho de calificar el carcter de la ofensa y el estado territorial la obligacin
de aceptar esa calificacin y entregar el correspondiente salvoconducto.
Segn una norma consuetudinaria general, en ppio solo el Estado puede ejercer la
proteccin diplomtica de sus nacionales. Es el vnculo de la nacionalidad entre el Estado y el
individuo el nico que da al Estado el derecho de proteccin diplomtica.
Por exigencias elementales de la seguridad jurdica, la nacionalidad del perjudicado esta
sujeta a unas condiciones de continuidad. Se requiere por lo pronto tal nacionalidad en el momento
de producirse el dao, mas debe continuar la misma en el momento en que se ejercite la proteccin
diplomtica y, su sta hace valer ante una jurisdiccin internacional, hasta el momento en que se
dicte la sentencia.
Cabe, sin embargo, que el particular perjudicado tenga doble nacionalidad, situacin que
presenta problemas especficos. Si la doble nacionalidad es la del Estado reclamante y la del
Estado reclamado, ste ltimo puede oponerse fundamentalmente a la proteccin diplomtica,
como lo reconoce el art. 4 de la Conv. de La Haya de 1930 sobre ciertas cuestiones relativas a los
conflictos de las leyes de nacionalidad.
Caso Nottenbohm: se trataba de un sbdito alemn de origen que a muy corta edad se traslada a
Guatemala, donde reside. Poro tiempo antes de que empezara la segunda guerra mundial adquiere
de manera anmala la nacionalidad de Liechtenstein. Cuando despus de la guerra este principado,
por intermedio de Suiza, intenta la proteccin diplomtica del particular frente a Guatemala, el
Tribunal de La Haya la declara inadmisible, porque la naturalizacin no responda a los requisitos
de nacionalidad efectiva, esto es a un vinculo jurdico que tiene por fundamento un hecho social
de relacin, una solidaridad efectiva de existencia, de intereses, de sentimientos, junto a una
reciprocidad de derechos y deberes.
La proteccin diplomtica de las personas jurdicas
En la exposicin sobre la proteccin diplomtica se viene hablando del particular, y no del
individuo. Esto es as porque las personas jurdicas, especialmente las sociedades mercantiles,
pueden ser vctimas de una violacin del DI y necesitar por tanto de la proteccin diplomtica del
Estado de su nacionalidad.
La primera cuestin que surge al respecto es la de determinar cual sea el criterio decisivo
de la nacionalidad. En la doctrina se han tenido en cuenta fundamentalmente dos:
Para el primer criterio seria determinante el control real de la sociedad, o lo que es lo mismo, la
nacionalidad del grupo mayoritario de accionistas.
Conforme al segundo, lo decisivo sera la legislacin que ha presidido la constitucin de la
sociedad que coincidira normalmente con el lugar de su sede. El tribunal de La Haya ha dado
preferencia a este criterio.
Un problema diferente es el de la proteccin diplomtica de los accionistas de una sociedad
que tienen nacionalidad distinta a la de sta. En este punto hay que distinguir dos situaciones
bsicas:
Primera, perjuicios en los intereses de los accionistas resultantes de los daos causados a la
sociedad.
Aqu, solo el Estado de la nacionalidad de la sociedad puede ejercer la proteccin diplomtica.
Ello resulta claramente de la sentencia del Tribunal de La Haya de 1970 en el caso Barcelona
Traction, en el que Blgica reclamaba a Espaa una reparacin por los perjuicios que sufrieron
accionistas belgas a consecuencia de daos sufridos por la sociedad canadiense por presuntos actos
ilicitos de autoridades espaolas judiciales y administrativas. El tribunal rechazo la demanda, por
considerar que Blgica careca de ius standi.
Claro que si, dentro del mismo tipo de reclamacin, la sociedad ha desaparecido y ningn
Estado puede ejercer la proteccin diplomtica, cabe sostener la posibilidad de proteccin
Se ha sostenido por un sector doctrinal que la conducta incorrecta del reclamante, por
violacin del Derecho interno del Estado reclamado o del DI motivara la inadmisibilidad de la
proteccin diplomtica.
De ser cierta tal doctrina, brindaba al Gobierno espaol en el asunto Barcelona traction la
posibilidad de oponerla a la proteccin diplomtica del Gobierno belga, basndose en el
comportamiento ilegal y fraudulento de la sociedad.
Como resultado de estudios, apareci que ni la jurisprudencia internacional ni la practica de
los Estados permitan afirmar de manera segura que la conducta incorrecta del particular motivase
la inadmisibilidad de la proteccin diplomtica.
La conducta incorrecta del particular tiene, en cambio incidencia sobre el fondo de la
reclamacin y sobre el monto de la reparacin.
Sobre el fondo de la reclamacin porque un acto presuntamente ilcito poda estar
justificado por el comportamiento ilegal o fraudulento del particular
Sobre la cuanta de la reparacin, porque sin una parte de los daos derivan de la conducta
del particular y no del hecho ilcito internacional, tales daos deberan ser decantados de la
reparacin.
En el caso Nottenbohm, aunque la sentencia se basa en la regla de la nacionalidad efectiva,
el Tribunal de La Haya no fue insensible a la conducta fraudulenta del presunto perjudicado, y ello
explica el duro lenguaje del fallo respecto a tal conducta.
La proteccin y la asistencia consular: diferencias con la proteccin diplomtica
Proteccin diplomtica
Proteccin consular
Bolilla XIX
1. Nacionalidad
2. Grooenlandia Oriental
Caso Groenlandia Oriental
En julio de 1931, Noruega ocup la porcin de Groenlandia, aduciendo que se trataba de
una terra nullius. Dinamarca sostena, en cambio, que su soberana se haba extendido sobre toda
Groenlandia desde cerca de 1721. Merece destacarse que Dinamarca, fuera de toda duda, haba
colonizado una parte de Groenlandia occidental, lo que no le fue discutido.
El tribunal decidi que Dinamarca posea un ttulo vlido sobre Groenlandia oriental. En
pocas palabras, el tribunal encontr que el rey de Dinamarca haba realizado actos de jurisdiccin
validos para toda Groenlandia, aunque su parte oriental no hubiera sido poblada. La legislacin,
por ej., es una forma obvia de ejercicio del poder soberano, y sta haba sido dictada para todo el
territorio de Groenlandia. Hubo tambin concesiones de comercio, caza y minera hechas sobre la
base de que el rey de Dinamarca estaba en posicin de otorgar un monopolio vlido en la costa
Este. Idntica cosa sucedi en cuanto a conceciones para la ereccin de lneas telegrficas y a la
legislacin que fijaba los lmites del mar territorial
Asimismo, en numerosos tratados, Dinamarca en conjuncin con otros estados parte, haba
excluido de su aplicacin a todo el territorio de Groenlandia.
Teniendo en cuenta lo anterior, y la ausencia de toda reclamacin de soberana sobre Groenlandia
por ninguna otra potencia, Dinamarca debe ser considerada como habiendo desplegado en el
perodo de 1814 a 1915 su autoridad sobre la parte no colonizada del territorio en un grado
suficiente como para transferirle un ttulo vlido de soberana.