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Resolucin N02
Lima, dos de febrero
del ao dos mil nueve.AUTOS y VISTOS: Odos los informes orales a que se
contrae la constancia de vista emitida por Relatora a fojas 259; interviniendo
como Vocal Ponente la Doctora Hilda Piedra Rojas, estando a lo dispuesto en
el artculo 138 de la Ley Orgnica del Poder Judicial; de conformidad con lo
opinado por el seor Fiscal Superior en su Dictamen N 61-2008 de fecha
veinticuatro de noviembre del dos mil ocho, glosado de folios 246 a 249; y,
ATENDIENDO: PRIMERO.- Delimitacin del tema materia de anlisis.- Que,
es materia de pronunciamiento la Excepcin de Naturaleza de Accin
deducida por la defensa del procesado Emiliano Reyes Huerta en el extremo
que se refiere a la imputacin por la presunta comisin del delito contra la Fe
Pblica Falsificacin de documentos pblicos- en agravio del Estado.
SEGUNDO.- Antecedentes.- Por resolucin que en copia certificada obra de
folios 48 a 63, con fecha cinco de setiembre del dos mil cinco, el Segundo
Juzgado Penal Especial emite el Auto Apertorio de Instruccin contra Emiliano
Reyes Huerta y otros, por el delito contra la Administracin Pblica Colusin
Desleal-. Posteriormente, con fecha cinco de abril del dos mil seis, mediante
auto ampliatorio se declara Haber Mrito para abrir proceso penal contra
Emiliano Reyes Huerta y otros, como presuntos cmplices del delito contra la
Fe Pblica Falsificacin de documentos pblicos en agravio del Estado,
resolucin que obra de folios 83 a 92 del presente cuaderno. TERCERO.Argumentos alegados por el recurrente Emiliano Reyes Huerta.- De folios
217 a 227 obra el escrito presentado por la defensa de Emiliano Reyes Huerta,
argumentando lo siguiente: 3.1. Que las incriminaciones realizadas contra el
recurrente carecen de los elementos esenciales que requiere la configuracin
del delito de Falsificacin de Documento Pblico, siendo stas: a) Haber
participado en la supuesta simulacin del proceso de licitacin privada N 1796-SMGE, por efectos del visado de documentos a cargo de la Oficina de
Asesora Jurdica del COLOGE, que se llevaron a cabo el mismo da, conforme
aparece expresado en el Segundo Considerando del Auto de Apertura de
Instruccin. b) Que las fechas de los recibos de ingreso directo por la venta de
las bases administrativas son de fecha posterior a la supuesta recepcin y
apertura de sobres, conforme aparece expresado en el Segundo Considerando
del Auto de Apertura de Instruccin. c) No obran los cargos de los documentos
mediante los cuales se habra convocado a los postores, conforme aparece
expresado en el Segundo Considerando del Auto de Apertura de Instruccin. d)
Se le atribuye haber actuado en complicidad con el denunciado Hermoza Ros
conjuntamente con otros procesados en la comisin del delito de Falsificacin
de Documentos Pblicos al haber suscrito y visado los documentos de
regularizacin de la Licitacin Privada N 17-96-SMGE, situacin que habra
sido reconocida por los denunciados, quienes sealan haber firmado los
documentos en va de regularizacin por orden del Comandante General del
Ejrcito. e) Como Jefe de la Oficina de Asesora Jurdica del Comando
Logstico del Ejrcito, habra visado y firmado los documentos de la referida
licitacin lo cual habra sido reconocido por el recurrente a nivel policial y fueron
elaborados por el departamento de Abastecimiento del Servicio de Material de
Guerra del Ejrcito y llevados a la oficina de Asesora Jurdica con la indicacin
de que era una regularizacin de documentos relacionado al Expediente
Tcnico de una adquisicin ya efectuada, visando el contrato 17/96-SMGE
debido a que el Banco de la Nacin exiga de dicha formalidad para proceder al
pago. 3.2. Con relacin a las supuestas trasgresiones al procedimiento de
adquisicin a) Afirma que los hechos no se refieren a una licitacin sino que
correspondi y se ejecut bajo la modalidad de una Adjudicacin Directa de
Menor Cuanta con carcter de Secreto Militar en aplicacin del Decreto de
Urgencia N 02-96, que a su vez prorrogaba el Decreto de Urgencia N 028-95,
que exoneraba de Licitacin Pblica y Privada la adquisicin de pertrechos
militares; a cargo de la mxima autoridad administrativa de la institucin, el
Comandante General del Ejrcito y el Ministro de Defensa. b) La adquisicin
materia de investigacin judicial no fue una simulacin toda vez que se ejecut
bajo la modalidad de una adjudicacin directa con carcter de Secreto Militar,
amparado por el Decreto de Urgencia N 02-96, expedida en una situacin de
posible conflicto armado, la misma que exoneraba de Licitacin, Concurso de
Precios Pblicos y Privados, la Adquisicin de Bienes para las Fuerzas
Armadas y estaba autorizada por la Resolucin Ministerial N 1082 DE/EP del
veintisis de noviembre de mil novecientos noventisis y si en el expediente
tcnico aparecen documentos visados y suscritos correspondientes a una
REALIZADA
CON
MUCHA
ANTICIPACIN
LA
Escrito presentado por Emiliano Reyes Huerta de folios 217 a 227. Ver folios 221.
de la persona que figura en l como su autor), forma (lo que nos llevara a la
interesante problemtica que en la actualidad se suscita en torno a la
posibilidad de incluir al documento informtico como objeto material de este
delito) y contenido que, segn se deduce de lo dispuesto en el art. 427 CP,
consistira en la constitucin de un derecho u obligacin o simplemente en
cualquier hecho para el cual el documento est destinado a probar (en relacin
con esto se habla de veracidad del documento, de tal forma que documento
verdadero o verdico sera aqul cuyo contenido coincide con el objeto cierto
para
cuya
constatacin
el
documento
ha
sido
realizado).
()
El
Divisin para que formule la documentacin () fue una orden impartida del
Comandante General del Ejrcito de ese entonces Nicols de Bari Hermoza
Ros al Comandante General del COLOGE Luis Mayaute Ghezzi5. SEXTO.Fundamentacion jurdica.- 6.1. El artculo 77 del Cdigo Penal, modificado
por Ley 28117, en su primer prrafo describe que Recibida la denuncia y
sus recaudos, el Juez Especializado en lo Penal slo abrir instruccin si
considera que de tales instrumentos aparecen indicios suficientes o
elementos de juicio reveladores de la existencia de un delito, que se ha
individualizado a su presunto autor o partcipe, que la accin penal no ha
prescrito o no concurra otra causa de extincin de la accin penal. El auto
ser motivado y contendr en forma precisa los hechos denunciados, los
elementos de prueba en que se funda la imputacin, la calificacin de
modo especfico del delito o los delitos que se atribuyen al denunciado, la
motivacin de las medidas cautelares de carcter personal o real, la orden
al procesado de concurrir a prestar su instructiva y las diligencias que
deben practicarse en la instruccin. 6.2. El artculo 5 del Cdigo de
Procedimientos Penales, en su tercer prrafo, establece dos supuestos
jurdicos en los que cabe deducir la Excepcin de Naturaleza de Accin:
Cuando el hecho denunciado no constituye delito, esto es, que el hecho
investigado no se encuentra expresamente descrito como delito en la ley penal
(ausencia de tipo), o que estando descrito el hecho como delito, adolezca de
algn elemento para su configuracin. 6.3. El tratadista Csar San Martn
Castro en su obra Derecho Procesal Penal refiere que, la Excepcin de
Naturaleza de Accin est limitada al cuestionamiento de ... la antijuricidad
penal del hecho o su justiciabilidad, que desde el derecho material traslada el
anlisis a la categora antijuricidad y a la discutida categora penalidad o
punibilidad, por lo que en principio no es posible cuestionar a travs de este
remedio procesal la presencia de la categora culpabilidad o imputacin
personal y, por consiguiente, de sus elementos: capacidad penal, conocimiento
de lo injusto y no exigibilidad de otra conducta. El anlisis de si el sujeto es
responsable penalmente constituye un juicio propio del fondo del asunto, que
no tiene que ver con la delictuosidad o punibilidad del hecho objeto del proceso
penal, y que, en todo caso, requiere de una actividad probatoria especfica
imposible de llevar a cabo en va incidental ...; agregando que, en tal sentido,
... slo procede esta excepcin cuando la inexistencia del delito (...) surge con
toda evidencia de los trminos de la imputacin...; acotando: ... si la
excepcin se plantea basndose en cuestiones relativas al descargo de
responsabilidad (...) debe declararse infundada puesto que el mayor o menor
grado de responsabilidad debe verse en el proceso mismo...6. SEPTIMO.Examinada la peticin formulada y lo alegado por la defensa del recurrente,
acerca de que su conducta encuadrara en el tipo penal de Falsedad
Ideolgica, se puede concluir que: los trminos de la supuesta hiptesis
incriminatoria de la denuncia fiscal y del auto ampliatorio de instruccin que se
encuentra descrita en el quinto considerando de la presente resolucin, como
es haber confeccionado documentos pblicos falsos para probar la realizacin
de la Licitacin Privada N 17-96, se corresponde con el tipo penal de
falsificacin de documentos glosado en el cuarto considerando, en su
modalidad de crear documentos, en donde se hace constar hechos que no
corresponden con el contenido cierto que el documento debera constar, siendo
entonces que los argumentos alegados por el recurrente implican una
valoracin probatoria sobre su responsabilidad o irresponsabilidad en los
hechos que se le incrimina, las mismas que no pueden revisarse va excepcin
de naturaleza de accin, motivo por el cual, DECLARARON INFUNDADA la
Excepcin de Naturaleza de Accin deducida por la defensa del procesado
Emiliano Reyes Huerta; en la instruccin que se le sigue como cmplice de
los delitos contra la Administracin Pblica Colusin Desleal y contra la Fe
Pblica Falsificacin de Documento Pblico-, en agravio del Estado.
Notificndose.-
San Martin Castro, Csar. Derecho Procesal Penal T.I. Segunda Edicin, Lima.
2003. Editora jurdica Grijley, pg. 400 y ss.
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