Fideicomiso

La palabra fideicomiso encuentra su origen en dos voces latinas. FIDEI que

quiere decir Fe y COMMISIUM que significa Comisin. De la etimologa de
la palabra se infiere que el fideicomiso es un encargo o comisin de fe, de
confianza, ya que nos dice la Doctrina que los negocios de fideicomiso se
considera un acto actos de confianza en el cual se da la transferencia de un
bien para que cumpla diversas funciones o finalidades especficas para el
beneficio del mismo constituyente o de un beneficiado.
Fideicomiso es la constitucin de la propiedad fiduciaria que es una limitacin
al dominio que se encuentra en el art. 748 del cdigo civil, bsicamente es el
acto jurdico por el cual una persona denominada constituyente, transfiere
determinados bienes (que configuran un patrimonio especial, diverso de los
patrimonios propios de las partes que intervienen o se vinculan con el contrato)
cuya titularidad se confiere a otra denominada fiduciario, para la realizacin de
un fin determinado a favor de una tercera persona llamada beneficiario.
Cabe recalcar que al final del proceso del fideicomiso se realiza la restitucin,
lo cual quiere decir que se traslada la propiedad a cuya persona en favor a la
que se constituy el fideicomiso una vez realizada la finalidad del fiduciario y
que toda propiedad fiduciaria no se puede embargar.
El fideicomiso Civil
En resumen bsicamente existe fideicomiso civil cuando en un contrato una
persona le transmite la propiedad de determinados bienes a otra, en donde
esta ltima la ejerce en beneficio de quien se designe en el contrato, hasta que
se cumpla un plazo o condicin.

Partes que intervienen en el fideicomiso:

Las partes que intervienen son:
Constituyente: persona natural o jurdica, pblica o privada o mixta, nacional o
extranjera, o la entidad dotado de personalidad jurdica quien transfiere la
propiedad de sus bienes o derechos para que los administre un fiduciario.
Podra darse la posibilidad que un tercero distinto al constituyente se ADHIERA
al fideicomiso, adhesin que deber estar prevista en el contrato fiduciario, a
quien se lo denominar constituyente adherente.
Fiduciario o Entidad Fiduciaria: es la persona jurdica autorizada para
administrar negocios fiduciarios de acuerdo a las condiciones establecidas en
el contrato de constitucin. Actualmente solo pueden serlo las sociedades
annimas administradoras de fondos y fideicomisos, y algunas entidades del
sector pblico como la corporacin financiera nacional. Es el fiduciario el que
ejerce la representacin legal del fideicomiso mercantil en todas sus
actuaciones administrativas, extrajudiciales o judiciales.
Beneficiarios: Personas naturales o jurdicas o entidades dotadas de
personalidad jurdica designadas como tales por el constituyente en el contrato
fiduciario o posteriormente si se hubiera previsto tal situacin en el contrato. Es
posible designar a una persona que se espera exista, as como que coexistan
varios beneficiarios entre los cuales si el constituyente lo considera pueden
establecerse grados de preeminencia e inclusive beneficiarios sustitutos. En
caso de que el constituyente no determine el beneficiario en el contrato
constitutivo o se haya determinado que lo ser en acto posterior, ser el propio
constituyente. Jams podr ser el fiduciario, sus administradores,
representantes legales o empresas vinculadas.

Caractersticas del Fideicomiso:

-El fiduciario, quien maneja los bienes, deber actuar con prudencia y
diligencia, sobre la base de la confianza depositada en l, en defensa de los
bienes fiduciarios (ya que se comporta como el nuevo propietario") y los
objetivos del fideicomiso.
- Si no es as, el fideicomisario o el beneficiario pueden exigir la retribucin por
los daos y perjuicios causados.
- La figura del fideicomiso puede ser utilizada para mltiples objetivos. Cuenta
con las ventajas de permitir armar estructuras jurdicas que se ajustan de forma
muy precisa al objetivo buscado.
-El fideicomiso no asegura rendimientos, sino que asegura experiencia,
diligencia y honestidad en el manejo del negocio. Los intentos de empujar la
figura del fideicomiso como la panacea de los negocios, son maltratos
peligrosos que pueden condicionar la utilizacin de una herramienta til.
Una propiedad que se encuentre en fideicomiso en favor de una persona y
puede estar en usufructo a la vez a favor de otra.
- El fideicomisario puede ser persona que al tiempo de deferirse la propiedad
fiduciaria no existe, pero cuya existencia se espera.
- El que constituye un fideicomiso puede nombrar no slo uno, sino dos o ms
fiduciarios, y dos o ms fideicomisarios.
-El constituyente puede dar al fideicomisario los sustitutos que quiera, para el
caso que deje de existir antes de la restitucin, por fallecimiento u otra causa.
Estas sustituciones pueden ser de diferentes grados, sustituyndose una
persona al fideicomisario nombrado en primer lugar, otra al primer sustituto,
otra al segundo, etc.
Obligacin de las Extensas Extraordinarias para la conservacin de la
cosa
Art. 769.- Est obligado a todas las expensas extraordinarias para la
conservacin de la cosa, incluso el pago de las deudas y de las hipotecas a
que estuviere afecta; pero, llegado el caso de la restitucin, tendr derecho a
que previamente se le paguen por el fideicomisario dichas expensas, reducidas
a lo que con mediana inteligencia y cuidado debieron costar, y con las rebajas
que van a expresarse:

1a.-Si se han invertido en obras materiales, como diques, puentes, paredes, no

se le pagar, en razn de estas obras, sino lo que valgan al tiempo de la
restitucin; y,
2a.-Si se han invertido en objetos inmateriales, como el pago de una hipoteca,
o las costas de un pleito que no hubiera podido dejar de sostenerse sin
comprometer los derechos del fideicomisario, se rebajar de lo que hayan
costado estos objetos una dcima parte por cada ao de los que desde
entonces hubieren transcurrido hasta el da de la restitucin; y si hubieren
transcurrido ms de diez, nada se deber por esta causa.

Condiciones de los Fiduciarios en el Fideicomiso

Si se nombran uno o ms fideicomisarios de primer grado y cuya existencia
haya de aguardarse en conformidad al Art. 752 que nos habla de las personas
que estn por existir, se restituir la totalidad del fideicomiso en el debido
tiempo a los fideicomisarios que existan; y los otros entrarn al goce de l a
medida que se cumpla, respecto de cada uno, la condicin impuesta. Pero,
expirado el plazo prefijado en el Art.754 es decir 15 aos, no se dar lugar a
ningn otro fideicomisario. (Art. 760 del cdigo civil)
Cuando en la constitucin del fideicomiso no se designe expresamente el
fiduciario, o cuando falte por cualquiera causa el fiduciario designado, estando
todava pendiente la condicin, gozar fiduciariamente de la propiedad el
mismo constituyente, si viviere, o sus herederos. (Art. 761 del cdigo civil)

Enajenacin y transmisin de la propiedad fiduciaria Art 764

La propiedad fiduciaria puede enajenarse entre vivos y transmitirse por causa
de muerte; pero, en uno y otro caso, con el cargo de mantenerla indivisa y
sujeta al gravamen de restitucin, bajo las mismas condiciones que antes.
No ser, sin embargo, enajenable entre vivos, cuando el constituyente haya
prohibido la enajenacin; ni transmisible por testamento o abintestato, cuando
el da prefijado para la restitucin es el de la muerte del fiduciario; y en este
segundo caso, si el fiduciario la enajena en vida, ser siempre su muerte lo que
determine el da de la restitucin.

FALLECIMIENTO DEL FIDEICOMISARIO ANTES DE LA RESTITUCION Art

(775).
El fideicomisario que fallece antes de la restitucin no transmite, por testamento
o abintestato, derecho alguno sobre el fideicomiso, ni an la simple expectativa,
que pasa ipso jure al sustituto o sustitutos designados por el constituyente, si
los hubiere.
Fallecimiento Del Fiduciario
En caso de que el fiduciario fallezca se dar por terminado el contrato de
fideicomiso, similar a la figura que se da con la figura del beneficiario del
fideicomisario
Restitucin de la propiedad fiduciaria
La restitucin como ya se mencion en la introduccin, es cuando se traslada
la propiedad a la persona en cuyo favor se constituy el fideicomiso, en otras
palabras el beneficiario.
El fideicomiso supone siempre la condicin expresa o tcita de existir el
fideicomisario o su sustituto, a la poca de la restitucin. A esta condicin de
existencia pueden agregarse otras, copulativa o disyuntivamente.

Toda condicin de que penda la restitucin de un fideicomiso, y que tarde ms

de quince aos en cumplirse, se tendr por fallida, a menos que la muerte del
fiduciario sea el evento de que penda la restitucin.
Estos quince aos se contarn desde la delacin de la propiedad fiduciaria. (Art
753-754 del cdigo civil)

Renuncia del Fideicomisario despus de la muerte del Otorgante

Un fideicomisario (o administrador) generalmente permanece en su papel el
tiempo que dura un fideicomiso. Sin embargo, hay ocasiones en que puede
tener que renunciar a la administracin del fideicomiso. Durante la vida del
otorgante, ste puede seleccionar a un administrador sustituto. Sin
embargo, despus dela muerte del otorgante hay un proceso diferente que el
administrador debe llevar a cabo para poder renunciar. Un mtodo consiste en
que el instrumento del fideicomiso otorga especficamente al administrador la
facultad de renunciar. El otro mtodo es mediante la obtencin del
consentimiento de todos los beneficiarios. Adems, la renuncia no surtir efecto
sino hasta que se nombre un sucesor.
Constitucin del Fideicomiso:

El fideicomiso no puede constituirse sino sobre la totalidad de una herencia,

sobre una cuota determinada de ella, o sobre uno o ms cuerpos ciertos,
tambin deber constituirse por acto entre vivos, sea este por instrumento
pblico o por acto testamentar y todo fideicomiso que comprenda un inmueble
deber inscribirse en el competente registro (art 749,750 del cdigo civil)

CLASES DE FIDEICOMISOS

1. Fideicomiso de administracin.
Esta modalidad nace de la misma naturaleza del negocio fiduciario, ya que si el
fiduciario recibe unos bienes para cumplir con ellos una finalidad, el primer
requerimiento es que los maneje adecuadamente y los proteja contra riesgos
que puedan afectarlos.

2. Fideicomiso de Inversin.
Se lo puede asimilar al anterior, con lo cual en esta modalidad a ms de la
administracin y manejo de los bienes del fideicomiso, la fiduciaria busca
destinarlos a ciertas actividades de las que se pueda obtener rendimientos
interesantes.
3. Fideicomiso de Garanta.
Por esta modalidad, un deudor transfiere bienes a un fiduciario con el objeto de
respaldar el cumplimiento oportuno de una obligacin a favor de un tercero. En
caso de que el deudor no satisfaga oportunamente la deuda, el fiduciario
proceder a la venta del bien o de los bienes, destinando el producto obtenido
al pago de la deuda.
4. Fideicomiso Inmobiliario.
Esta modalidad de fideicomiso se sustenta en que el constituyente propietario o
dueo de un predio sobre el cual se desarrollar un proyecto, o un
constituyente promotor (que no necesariamente ser el dueo de un terreno),
transfiere determinados bienes, corporales o incorporales, al fiduciario para que
este cumpla diversas instrucciones que tengan relacin con el desarrollo del
proyecto inmobiliario.

5. Fideicomiso Titularizacin.
Es el proceso mediante el cual se transforman activos lquidos o de difcil
negociacin, en documentos negociables libremente en los mercados
financiero y burstil, que son representativos de derechos sobre activos que
existen o se esperan que existan, los cuales estn integrados en fideicomisos
mercantiles que conllevan la expectativa de generar flujos de fondos futuros
determinables.
Que debe contener el contrato Fiduciario
El Contrato Fiduciario como mnimo debe contener: identificacin del
constituyente y del beneficiario; declaracin juramentada del constituyente de
licitud de origen de los bienes y que la transferencia no adolece de causa y
objeto ilcito y que no irroga perjuicios a terceros; objeto y finalidad;
instrucciones al fiduciario; la decisin de transferir los bienes por este acto y la
aceptacin de la transferencia; los derechos y obligaciones del constituyente,
beneficiario y fiduciario; la denominacin del patrimonio o del fideicomiso; las
causas y forma de terminacin del fideicomiso; las causas de sustitucin del
fiduciario y el procedimiento; las remuneraciones a que tenga derecho el
fiduciario; las condiciones generales o especficas para el manejo, entrega de
los bienes, frutos, rendimientos y liquidacin del fideicomiso mercantil; la
facultad o no y la forma por la cual el fiduciario puede emitir certificados de
participacin fiduciaria en los derechos personales derivados del contrato; la
existencia o no de juntas de beneficiarios; informacin de los otorgantes o
partcipes del negocio; detalle de los bienes aportados; posibilidades de
reforma o no del contrato; exclusin de responsabilidad de la Superintendencia
de Compaas.

Beneficios del Fideicomiso

El fideicomiso sirve de marco y sustento jurdico para la asignacin de
beneficios econmicos derivados de la propiedad de ciertos bienes, conforme a
la voluntad de su dueo y con efectos hacia el futuro. Es un modo de
disposicin de la propiedad que "ata" los bienes a un destino determinado, en
inters de personas distintas de aquella que recibe la propiedad. Su inters
prctico deriva precisamente de tres atributos: Los bienes en cuestin son
enajenados por su dueo, quien los transfiere "a ttulo fiduciario". No es lo
mismo que la transmisin de la propiedad a ttulo oneroso o gratuito, pero se
trata de un acto de disposicin del titular. La transferencia "a ttulo fiduciario"
rodea a los bienes de inmunidad respecto de los acreedores de quien los

recibe, as como de los acreedores del dueo original y de los destinatarios

finales de los bienes. Los bienes quedan amparados por un rgimen de
administracin conforme a su naturaleza y al destino previsto. El fideicomiso
sirve para instrumentar donaciones en vida del instituyente y tambin para
establecer disposiciones de ltima voluntad o a instituciones de beneficencia y
entidades de bien pblico que aprovechan el beneficio para su objeto
especfico. El fideicomiso sirve para articular las relaciones de ndole comercial
que deseen crear entre s, el dueo original de los bienes y sus contrapartes en
un negocio, el fideicomiso se cobija con igual facilidad tanto operaciones
individuales promovidas por empresas constructoras de edificios y viviendas,
como grandes fondos de inversin con multitud de participantes. El contrato de
fideicomiso puede ser esquematizado como un tringulo equiltero donde la
base es la relacin entre el dueo de los bienes (fiduciante) y las personas a
las cuales ha elegido como destinatarias de los mismos (beneficiarios).

Doctrina:

En primer trmino podramos decir que, el fideicomiso es una interesante

Institucin jurdica destinada a brindar seguridad a ciertos negocios que
requieren de una estructura con suficiente flexibilidad para adaptarse a
particulares Modalidades; sin embargo, no es fcil dar un concepto universal de
fideicomiso, pues en Amrica Latina se han adoptado diferentes nociones que
obedecen a distintas teoras sobre la naturaleza jurdica de esta figura. stas
han incorporado la teora del patrimonio de afectacin en algunos casos, la del
mandato irrevocable
En otros y la de la transmisin de la propiedad u otros derechos con el objeto
de cumplir con ellos una determinada finalidad establecida por el constituyente.
En el ltimo caso, el esquema se presenta para el logro de la finalidad
determinada, pero con la advertencia de que, la actividad del fiduciario se
encuentra limitada por las obligaciones que adquiere y por las facultades que
se le otorgan para el cabal cumplimiento de la finalidad establecida en el
contrato constitutivo.
Sin embargo, pese a la influencia de las distintas teoras mencionadas, la
ltima de ellas permite definir al fideicomiso o fiducia mercantil como el
negocio jurdico en virtud del cual se transfieren uno o ms bienes a una
persona, con el encargo de que los administre o enajene y que, con el producto
de su actividad cumpla la finalidad establecida por el constituyente, ya sea en
su favor o en beneficio de un tercero. (Rodrguez, 2005, p. 182)

El fideicomiso mercantil es definido por Roberto Gonzlez Torre como un

contrato comercial cuya finalidad es la de obtener la administracin de un bien
por parte del fiduciario, o su enajenacin, para cumplir la finalidad propuesta
por el constituyente, bien a su provecho o de un tercero. (Gonzlez, 2009, p.
26) Sin embargo, el problema fundamental que ha querido resolverse es el de
conciliar los derechos del fiduciario con los del constituyente y los del
beneficiario Es por ello que, en las definiciones se ha recurrido a establecer
un conjunto de limitaciones al fiduciario precisando que, si bien l es propietario
frente a terceros, no tiene facultades dispositivas ilimitadas, sino solamente
aquellas que se le hayan conferido en el acto constitutivo o le resultaren
necesarias para el cumplimiento de la finalidad prevista, por ello se ha dicho
que en caso de duda o de silencio del contrato, deber entenderse que el
fiduciario tiene tantas facultades como sean necesarias para obtener la
finalidad establecida, pero ni una ms de las requeridas para tal efecto.
(Rodrguez, 2005, p. 182-183)

Tambin se ha optado por introducir la idea que los bienes transferidos al

fiduciario constituyen un patrimonio especial o autnomo, con ciertos aspectos
que lo individualizan del fiduciario y del beneficiario y se convierten en una
serie de ventajas desde el punto de vista fiscal, debido a la peculiaridad de esta
figura.
Esto es un contrato por medio del cual una o ms personas llamadas
constituyentes transfieren de manera temporal e irrevocable, la propiedad de
bienes muebles o inmuebles corporales o incorporales, que existen o se espera
que existan, a un patrimonio autnomo, dotado de personalidad jurdica para
que la sociedad administradora de fondos y fideicomisos, que es su fiduciaria y
que en tal calidad su representante legal, cumpla con las finalidades
especficas instituidas en el contrato de constitucin, bien a favor del propio
constituyente o de un tercero llamado beneficiario.
La constitucin del patrimonio autnomo es el principal efecto jurdico del
contrato de fideicomiso mercantil, que no es otra cosa que el conjunto de
derechos y obligaciones destinados a una finalidad especfica. Este patrimonio
tiene naturaleza individual y separada, es decir que, es distinto de los
patrimonios del constituyente, del fiduciario, del beneficiario y de terceros, entre
estos ltimos se incluyen los dems fideicomisos mercantiles que son
administrados por el fiduciario.
Nuestra legislacin establece que este patrimonio autnomo gozar de
personalidad jurdica y que, adems, al formar un ente distinto de las personas
que intervienen en l, los acreedores de los partcipes del negocio fiduciario no
pueden recaer sus acciones sobre los bienes del fideicomiso.

Doctrina de las partes del fideicomiso:

Constituyente:
De acuerdo con nuestra legislacin, fideicomitente es la persona natural o
jurdica, pblica, privada o mixta que tiene capacidad para disponer de sus
bienes y derechos, es el sujeto que transfiere sus bienes al patrimonio
autnomo del fideicomiso mercantil y establece la finalidad del fideicomiso.
De tal manera que el constituyente es el propietario del bien que se transfiere al
fideicomiso y es quien instruye al fiduciario acerca del encargo que debe
cumplir; sin embargo, es importante sealar que dicho encargo, esto es, la
finalidad pretendida, debe ser licita y determinada; adems cabe indicar que el
fideicomitente no puede realizar con el fideicomiso actos que, directamente, no
puede hacer. El constituyente puede ser una persona natural o jurdica, con
capacidad necesaria para determinar qu bienes transfiere a un fideicomiso, es
decir que, todos aquellos que pueden enajenar, pueden ser fideicomitentes,
por ejemplo: un particular, un comerciante, una sociedad, un municipio
(Pea, 2010, p. 418) etc., sin embargo ello no excluye que un incapaz acte
como constituyente a travs de su representante legal. En el caso de las
personas jurdicas, stas pueden ser con o sin fines de lucro, pertenecientes a
la rbita del derecho privado.
En cuanto a las entidades del sector pblico, tambin pueden desempearse
como fideicomitentes, tanto las que pertenezcan al sector pblico financiero,
as como las que pertenecen al sector pblico central, seccional o especial,
para lo cual debern sujetarse al reglamento especial que para el efecto ha
expedido el Consejo Nacional de Valores.
Derechos que tiene el fiduciante o constituyente
Designar uno o ms fiduciarios.
Revocar el fideicomiso, es decir darlo por concluido.
Exigir del fiduciario la rendicin de las cuentas del fideicomiso.
Remover al fiduciario y designar otro.
Tambin puede reservarse algunos derechos especficos, de acuerdo con la
naturaleza del negocio.
Obligaciones que tiene el fiduciante o constituyente
S, el fiduciante tambin asume obligaciones, que bsicamente son las
siguientes:
Pagar la retribucin acordada con el fiduciario.

 Reembolsar al fiduciario todos los gastos realizados por l.

Fiduciario:
Es el representante legal del fideicomiso mercantil, quien ejercer tales
funciones de conformidad con las instrucciones sealadas por el constituyente
en el correspondiente contrato.
Las legislaciones latinoamericanas, en su mayora, han introducido una
restriccin respecto a la persona del fiduciario, profesionalizando su funcin y
reservndola frecuentemente a entidades que forman parte del sector
financiero.
El haber profesionalizado esta actividad, a partir de una institucin jurdica
propia del derecho mercantil, brinda la ventaja de aprovechar una figura que,
histricamente estuvo ligada al servicio de la familia (Gonzlez, 2009, p.198) y
la planeacin patrimonial, abriendo la posibilidad de poder utilizarla, tambin,
como instrumento idneo para hacer negocios.
Obligaciones del fiduciario
Las obligaciones del fiduciario surgen desde el momento en que acepta el
cargo. Puede aceptar el cargo o rechazarlo pero en caso de aceptar no puede
renunciar sin justa causa. Son obligaciones del fiduciario:
Mantener separados los bienes del fideicomiso de su patrimonio personal
Hacer inventario de los bienes recibidos.
Invertir los bienes recibidos de acuerdo con lo establecido en el contrato de
fideicomiso segn la naturaleza del negocio.
Llevar registros contables.
Rendir cuentas de las gestiones realizadas.

Beneficiario:
El Diccionario de la Lengua Espaola define el trmino beneficiario como una
persona que resulta favorecida por algo (Real Academia Espaola, 2001) y el
trmino fideicomisario como una persona a quien se destina un fideicomiso
(Real Academia Espaola, 2001) en este sentido podramos decir que el
fideicomisario es el sujeto que, en virtud del fideicomiso mercantil, debe recibir

los beneficios que se derivan del cumplimiento del encargo al vencimiento del
trmino estipulado en el contrato.
El fideicomisario debe ser una persona capaz de recibir derechos y ejercerlos
sin ninguna dificultad ante el fiduciario y en caso de que se trate de un incapaz
de ejercicio, lo har a travs de su representante legal; sin embargo, quien de
conformidad con las leyes de su pas sea indigno o incapaz de recibir
determinados bienes o de ciertas personas por va sucesoria, tampoco podr
Adquirirlos a travs del negocio fiduciario, ya que la normativa existente busca
evitar que con el fideicomiso mercantil se puedan realizar negocios prohibidos
por la ley.
Las responsabilidades del fiduciario son:

Defender el patrimonio

Hacer cumplir los fines

Rendir cuentas peridicamente

Cumplir la ley

No delegar su responsabilidad

Administrar el patrimonio en inters de los beneficiarios

El contrato de fideicomiso puede ampliar o reducir estas responsabilidades,

rara vez eliminarlas. El fiduciario en algunos casos puede ser responsable por
prdidas al patrimonio que resulten por su culpa.
El Art. 771 del Cdigo Civil Ecuatoriano al respecto menciona que el fiduciario
tienes la libre administracin de las especies comprendidas en el fideicomiso, y
podr mudar su forma; pero conservando su integridad y valor.
Ser responsable de los menoscabos y deterioros que provengan de su hecho
o culpa
En ocasiones, se puede llamar responsabilidad fiduciaria cuando una persona
tiene responsabilidad sobre asuntos de terceros. Por ejemplo, el consejo de
administracin tiene una responsabilidad fiduciaria ante los accionistas, los
directores de un banco por los depsitos de los clientes o un albacea sobre una
herencia.
Derecho de Acrecer de los fiduciarios.
Art. 763.- Siendo dos o ms los propietarios fiduciarios, habr entre ellos
derecho de acrecer, segn lo dispuesto para el usufructo en el Art. 794, inciso
1o.

Lo que nos da entender este artculo es que cuando exista ms de un fiduciario

se podr obtener algn tipo de beneficio que aumente el patrimonio de estos
sobre la propiedad que se encuentre en fideicomiso.

Extincin o Terminacin del Fideicomiso.

A continuacin se expone las causales de extincin del fideicomiso:
a) Por restitucin.- Se entiende como la traslacin de la propiedad a la persona
en cuyo favor se ha constituido el fideicomiso.
b) Por resolucin del constituyente.- Por ejemplo cuando se ha constituido el
fideicomiso sobre una cosa que se ha comprado con pacto de retroventa, y se
verifica sta.
c) Destruccin de la cosa.- Siendo el bien el objeto del fideicomiso, si ste se
destruye, queda un contrato que carece de objeto; y, por ser ste uno de los
elementos esenciales, el fideicomiso se extingue.
d) Renuncia del beneficiario.- sta se entiende como falta de aceptacin o de
disfrute del beneficio; siempre y cuando, no tenga quien le sustituya.31
e) Falta de condicin suspensiva.- Se refiere a la falta de una condicin en el
contrato que permita ejecutar el fideicomiso.
f) Confusin en las calidades de fiduciario y fideicomisario.- En nuestro
ordenamiento jurdico se prohbe que el fiduciario sea tambin fideicomitente o
fideicomisario; por lo tanto, esta causal no es posible que llegue a la prctica.

La Constitucin Del Patrimonio Autnomo es el principal efecto jurdico del

contrato de fideicomiso mercantil, no es otra cosa que el conjunto de derechos
y obligaciones destinados a una finalidad especfica. Este patrimonio tiene
naturaleza individual y separada, es decir, que es distinto de los patrimonios del
constituyente, del fiduciario, beneficiario y de terceros, entre estos, los dems
fideicomisos mercantiles que son administrados por el fiduciario. .
La ley establece que este patrimonio autnomo gozar de personalidad
jurdica, y en su contrato de constitucin se establecern las instrucciones que
debe cumplir el fiduciario, las obligaciones del constituyente y del beneficiario,
el plazo de existencia del fideicomiso. Al formar un ente distinto de las personas
que intervienen, los acreedores de los partcipes del negocio fiduciario no
pueden recaer sobre los bienes del fideicomiso, conforme lo establece el
mismo artculo 109 inciso iii de la Ley de Mercado de Valores.
Conforme lo prev el artculo 109 inciso 4 de la ley de mercado de valores,
cada patrimonio autnomo o fideicomiso mercantil debe tener su propio nombre
o denominacin con el cual se lo identificar, este denominacin ir en el

contrato constitutivo, y este mismo nombre ser el que permita la obtencin del
registro nico de contribuyentes como un ente distinto, que en materia
tributaria es considerado sociedad.
El representante legal de cada fideicomiso por ley es el fiduciario ante quien se
lo constituye, esto es las llamadas administradoras de fondos y fideicomisos,
fiduciario que deber sujetarse a las instrucciones del contrato fiduciario.
Jurdicamente el fideicomiso no es una sociedad, ni civil ni mercantil, es una
ficcin jurdica capaz de ejercer derechos y contraer obligaciones a travs de
su fiduciario. Solamente para efectos tributarios es considerado sociedad,
porque la consideran una unidad econmica independiente conforme el artculo
98 Ley Orgnica de Rgimen Tributario Interno.
Las partes que intervienen son: constituyente o fideicomitente persona natural
o jurdica, pblica o privada o mixta, nacional o extranjera, o la entidad dotado
de personalidad jurdica quien transfiere la propiedad de sus bienes o derechos
para que los administre un fiduciario. Podra darse la posibilidad que un tercero
distinto al constituyente se adhiera al fideicomiso, adhesin que deber estar
prevista en el contrato fiduciario, a quien se lo denominar constituyente
adherente.
De acuerdo a nuestra legislacin, la propiedad no se transfiere a la fiduciaria
sino al fideicomiso, que es administrador por la fiduciaria.
La duracin del fideicomiso puede ser determinada va un plazo, o hasta el
cumplimiento de la finalidad, o de una condicin, no mayor de 80 aos, salvo
que la condicin resolutoria sea la disolucin de una persona jurdica o si ha
constituido con fines culturales, de investigacin, altruistas, o filantrpicos,
casos en los cuales el fideicomiso perdurar hasta que sea factible cumplir el
propsito.
El contrato fiduciario como mnimo debe contener: identificacin del
constituyente y del beneficiario; declaracin juramentada del constituyente de
licitud de origen de los bienes y que la transferencia no adolece de causa y
objeto ilcito y que no irroga perjuicios a terceros; objeto y finalidad;
instrucciones al fiduciario; la decisin de transferir los bienes por este acto y la
aceptacin de la transferencia; los derechos y obligaciones del constituyente,
beneficiario y fiduciario; la denominacin del patrimonio o del fideicomiso; las
causas y forma de terminacin del fideicomiso; las causas de sustitucin del
fiduciario y el procedimiento; las remuneraciones a que tenga derecho el
fiduciario; las condiciones generales o especficas para el manejo, entrega de
los bienes, frutos, rendimientos y liquidacin del fideicomiso mercantil; la
facultad o no y la forma por la cual el fiduciario puede emitir certificados de
participacin fiduciaria en los derechos personales derivados del contrato; la
existencia o no de juntas de beneficiarios; informacin de los otorgantes o

partcipes del negocio; detalle de los bienes aportados; posibilidades de

reforma o no del contrato; exclusin de responsabilidad de la Superintendencia
de Compaas.
La diferencia bsica con el fideicomiso civil est dada por el patrimonio
autnomo y la personificacin jurdica que, sin embargo, no es una sociedad
civil o mercantil sino un ente capaz de ejercer derechos y contraer obligaciones
a travs del fiduciario o administrador.
La ley de Mercado de Valores del ao 1993 introdujo reformas al Cdigo de
Comercio en el cual se agreg la figura del Fideicomiso Mercantil.
Posteriormente la Ley de Mercado de Valores de 1998 elimin de dicho cuerpo
legal la figura, materia que es regulada desde esa poca por la Ley de Mercado
de Valores y emitida por el Consejo Nacional de Valores, en esta reforma se
estableci que el fideicomiso tena una naturaleza distinta del fideicomiso civil.
VENTAJAS QUE OFRECE EL FIDEICOMISO
El fideicomiso constituye un patrimonio autnomo que se halla sujeto a una
finalidad predeterminada. Por lo tanto, es independiente del patrimonio del
fiduciario, con cuyos bienes no puede confundirse. Por esta razn, en caso de
que algn acreedor del fiduciario ejerciera una accin en su contra, los bienes
sujetos al fideicomiso quedan exentos de esa accin y, en consecuencia,
quedan protegidos. Los bienes que conforman el fideicomiso guardan
independencia tambin respecto del patrimonio del fiduciante porque quedan
fuera de la garanta de sus acreedores, salvo que el fideicomiso haya sido
constituido por el fiduciante con intenciones fraudulentas.
Se constituye de este modo un patrimonio separado cuyos bienes, que son los
bienes fideicomitidos, garantizan slo el cumplimiento de las obligaciones
emanadas del propio contrato de fideicomiso, pero no responden ni por las
obligaciones del fiduciante ni por las del fiduciario.
Obsrvese que la independencia del patrimonio del fideicomiso respecto de los
patrimonios del fiduciario y del fiduciante asegura que dichos bienes slo
respondan por las propias obligaciones del fideicomiso y no por otras.
Por eso puede afirmarse que el fideicomiso es un instrumento apto para dar
mayor seguridad jurdica a un determinado negocio.

EJEMPLOS DE FIDEICOMISO
Ejemplo 1. Un grupo de inversores entrega dinero a un productor para que
realice la cosecha de un determinado cereal. Quienes dan ese dinero son los
fiduciantes; el productor es el fiduciario. El objeto de ese fideicomiso es la

produccin y venta del cereal. El fiduciario arrienda el campo, compra la semilla

y los insumos, contrata las labores y gestiona el negocio. Aqu se presentan
dos alternativas bsicas: a) que el cereal se venda, con lo cual el fideicomiso
recibe el dinero correspondiente a la venta, dinero que puede distribuirse entre
los fiduciantes en proporcin a sus aportes, que en tal caso asumen tambin el
rol de beneficiarios; b) que el cereal se distribuya en proporcin al dinero
invertido en el fide que son al mismo tiempo fideicomisarios.
Este mismo esquema puede aplicarse a la produccin ganadera y a la
produccin frutas con la produccin de alimentos industrializados se puede
plantear el siguiente ejemplo.

Ejemplo 2. Un grupo de ahorristas (fiduciantes) invierten dinero para producir

un cierto alimento, supongamos que dulces de frutas. Se designa al fiduciario
que llevar adelante el negocio, quien se encargar de comprar la fruta, los
insumos de produccin, los envases, etc., y encargar a un tercero la
produccin del dulce. El objeto de ese fideicomiso es la produccin y venta del
dulce. Al finalizar el proceso productivo se vende el dulce, ingresando al
fideicomiso el producido de la venta. Ese dinero se distribuye entre los
fiduciantes en proporcin a sus aportes, constituyndose tambin en
beneficiarios del fideicomiso.

Ejemplo 3. Se rene un grupo de ahorristas (fiduciantes) que invierten dinero

para financiar actividades productivas. En este caso el objeto del fideicomiso no
es producir sino slo financiar a productores o industriales que son quienes
desarrollan el proceso productivo a su riesgo. El fideicomiso les presta el dinero
que necesitan, exigiendo las garantas que considere necesarias y cuando los
productores cobran su produccin o exportacin, reintegran al fideicomiso el
prstamo recibido con ms sus intereses. Cuando se decide la extincin del
fideicomiso, se distribuye el dinero entre los fiduciantes en proporcin a los
fondos invertidos por cada uno de ellos. Como puede verse, en este caso el
fideicomiso tiene un objeto financiero, que puede instrumentarse mediante un
fideicomiso comn u ordinario, sin que los fiduciantes asuman actividad
productiva alguna.

CONCLUSION
La creacin de un instituto especfico para el registro de fondos fiduciarios y de
los contratos de los compromisos asumidos, junto a una prctica
profesionalizada, presente en las etapas de evaluacin y control de los
proyectos de inversin y su financiamiento, potenciara el desarrollo de

actividades especficas y regionales del pas. La utilizacin del fideicomiso

debe partir de un diagnstico de situacin y de un cuidadoso anlisis de los
mecanismos que se deseen incluir en el contrato

PREGUNTAS:
Qu es el fideicomiso?
Fideicomiso es la constitucin de la propiedad fiduciaria que es una limitacin
al dominio que se encuentra en el art. 748 del cdigo civil, bsicamente es el
acto jurdico por el cual una persona denominada constituyente, transfiere
determinados bienes (que configuran un patrimonio especial, diverso de los
patrimonios propios de las partes que intervienen o se vinculan con el contrato)
cuya titularidad se confiere a otra denominada fiduciario, para la realizacin de
un fin determinado a favor de una tercera persona llamada beneficiario.
Cules son los los que conforman el fideicomiso?

-Constituyente.
-fiduciario o entidad fiduciaria.
-Beneficiario

Cul es el constituyente?
Persona natural o jurdica, pblica o privada o mixta, nacional o extranjera, o la
entidad dotada de personalidad jurdica quien transfiere la propiedad de sus
bienes o derechos para que los administre un fiduciario. Podra darse la
posibilidad que un tercero distinto al constituyente se adhiera al fideicomiso,
adhesin que deber estar prevista en el contrato fiduciario, a quien se lo
denominar constituyente adherente.

Cul es el fiduciario?

Es la persona jurdica autorizada para administrar negocios fiduciarios de

acuerdo a las condiciones establecidas en el contrato de constitucin.
Actualmente solo pueden serlo las sociedades annimas de administradora de
fondos Y fideicomisos, y algunas entidades del sector pblico como la
corporacin financiera. Es el fiduciario el que ejerce la representacin legal del
fideicomiso mercantil en todas sus actuaciones administrativas, extrajudiciales
o judiciales.

Cul es el beneficiario?
Personas naturales o jurdicas o entidades dotadas de personalidad jurdica
designadas como tales por el constituyente en el contrato fiduciario o
posteriormente si se hubiera previsto tal situacin en el contrato. Es posible
designar a una persona que se espera exista, as como que coexistan varios
beneficiarios entre los cuales si el constituyente lo considera pueden
establecerse grados de preeminencia e inclusive beneficiarios sustitutos. En
caso de que el constituyente no determine el beneficiario en el contrato
constitutivo o se haya determinado que lo ser en acto posterior, ser el propio
constituyente. Jams podr ser el fiduciario, sus administradores
representantes legales o empresas vinculadas.

Cmo se constituye el fideicomiso?

Los fideicomisos no pueden constituirse sino por acto entre vivos, otorgado en
instrumento pblico, o por acto testamentario. Tambin sobre la totalidad de
una herencia, o sobre una cuota determinada de ella, o sobre uno o ms
cuerpos ciertos.

El fideicomisario puede ser una persona que al momento todava no existe?

SI, el fideicomisario puede ser persona que al tiempo de deferirse la propiedad
fiduciaria no existe, pero cuya existencia se espera.

Qu es la restitucin en un fideicomiso?
La traslacin de la propiedad a la persona en cuyo favor se ha constituido el
fideicomiso, se Llama restitucin.

Cul es el tiempo mximo de una condicin en la que penda la restitucin de

un fideicomiso?
Debe ser de 15 aos, sino se entender por fallida.

Cules son las Obligaciones que le asisten al propietario fiduciario?

Dentro de las principales obligaciones del propietario fiduciario se encuentra la
conservacin de la cosa, es decir, que deber asumir las expensas que sean
necesarias para tal fin; incluso es obligado a las expensas extraordinarias, sin
embargo cuando ejecute estas ltimas tendr derecho al reembolso previo a la
restitucin en caso de que el fideicomisario cumpla la condicin.

Qu accin debe ejercer el dueo de una cosa cuya posesin se encuentra

en manos de otra persona como el fiduciario?
Cuando otra persona posee algo que nos pertenece porque tenemos el
derecho de propiedad sobre dicho bien, la accin a ejercer es la accin
reivindicatoria de dominio cuya titularidad corresponde a quien tiene la
propiedad de la cosa; aunque la propiedad se encuentre limitada como la del
propietario fiduciario, cuando este sea despojado de la posesin puede ejercer
la accin reivindicatoria, al igual que el propietario absoluto o el nudo
propietario.

Cules son las formas de extinguir el fideicomiso?

1o.-Por la restitucin;
2o.-Por la resolucin del derecho de su autor, como cuando se ha constituido el
fideicomiso sobre una cosa que se ha comprado con pacto de retroventa, y se
verifica sta;
3o.-Por la destruccin de la cosa en que est constituido, conforme a lo
prevenido respecto al usufructo en el Art. 821;
4o.-Por la renuncia del fideicomisario antes del da de la restitucin; sin
perjuicio de los derechos de los sustitutos;
5o.-Por faltar la condicin, o no haberse cumplido en tiempo hbil; y,
6o.-Por confundirse la calidad de nico fideicomisario con la de nico fiduciario.

Qu derechos tiene el constituyente?

Designar uno o ms fiduciarios.
Revocar el fideicomiso, es decir darlo por concluido.
Exigir del fiduciario la rendicin de las cuentas del fideicomiso.
Remover al fiduciario y designar otro.
Tambin puede reservarse algunos derechos especficos, de acuerdo con la
naturaleza del negocio.

Qu derechos tiene el beneficiario?

Sus derechos bsicos son los siguientes:
Recibir los bienes objeto del fideicomiso y sus frutos, segn corresponda.
Pedir la remocin del fiduciario.

Pueden designarse varios fiduciarios?

S, pueden designarse varios fiduciarios para que ejerzan la funcin en forma
colectiva o separada. Cuando actan en forma conjunta es conveniente
designar nmero impar porque las decisiones se toman por mayora simple. Si
se designan en nmero par y no hay acuerdo en las votaciones, sus diferencias
deben ser dirimidas por el juez.