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Resumen DERECHO COMERCIAL

Unidad 1

DERECHO COMERCIAL

Resumen DERECHO COMERCIAL

1) Concepto de comercio y del derecho comercial


Comercio: la palabra comercio proviene de la ciencia econmica, se conoce como comercio a la intermediacin
entre la oferta y la demanda de mercadera que se realiza con la finalidad de obtener un beneficio.
La actividad comercial es una consecuencia del principio de a divisin del trabajo en virtud del cual ciertas
personas, los comerciantes, se especializan en la funcin de acercamiento entre el ofertant e (productor,
exportador, importador o mayorista) y el minorista o hasta incluso el consumidor, con una finalidad de lucro. El
Derecho es el conjunto de normas que regula la actividad humana. Como sta asume gran variedad de
manifestaciones existe una variedad consecuente de normas jurdicas. Por razones de sistematizacin el Derecho
se ordena en diversas ramas, en funcin de las actividades que pretende regular. El Derecho Comercial es una de
estas ramas del Derecho.

1.1) Concepto econmico de comercio vs concepto jurdico


El concepto de comercio proviene de la ciencia econmica, lo que hace el legislador es tomarlo y regularlo, pero
en ocasiones y dependiendo de cada legislacin en particular se pueden apreciar actos que econmicamente no
seran de comercio, pero que la ley deliberadamente los trata como tales para atender otras cuestiones de poltica
legislativa.

1.1.1) Concepto econmico


Se lo define como la intermediacin entre la produccin y el consumo de mercadera con la finalidad de obtener un
lucro.
Intermediacin: supone que la mercadera entra al patrimonio del intermediador y vuelve a salir, sea en el mismo
estado, o despus de darle una forma de mayor o menor valor.
Mediacin: llevada a cabo por ejemplo, por el corredor o el rematador.

1.1.2) Concepto jurdico de comercio


Es todo lo que el legislador califica como comercio.
La calificacin que realiza el legislador, no siempre coincide con el concepto econmico de comercio, muchos
actos considerados comercio por la ley, no son comercio desde el punto de vista econ mico. El caso ms claro es
el caso de la empresa de fbrica, se encuentra situada en el polo productivo y segn vimos la produccin no es
comercio desde el punto de vista econmico, sin embargo el legislador quiso que el fenmeno de la fbrica fuera
regulado por el Derecho Comercial y por ello lo coloc en la nomina de actos que a su criterio deben regirse por
esta normativa especial. En conclusin, los conceptos econmicos y jurdico de comercio no siempre coinciden, el
concepto jurdico de comercio es ms amplio que el econmico porque comprende ms negocios que ste.
El concepto econmico comprende slo los negocios en donde existe intermediacin; el concepto jurdico en
cambio comprende no solo fenmenos que responden a la intermediacin, como la compra-venta, sino tambin
otros que no obedecen a ste fenmeno como la empresa de fbrica, los seguros, los ttulos valores y el
transporte. Estos ltimos negocios fueron incluidos entre los actos calificados como comerciales por razones
histricas, por conveniencia o por estar ntimamente relacionados con la actividad comercial.
El comercio no es una creacin legislativa. El legislador reconoce un hecho econmico al que considera como
comercio y sanciona la norma que debe regirlo. No obstante, existen algunos actos que se reputan comerciales
porque as lo dispone la Ley, a pesar de que, de acuerdo con su naturaleza econmica, no lo sean.
El comercio, desde el punto de vista jurdico, no coincide con su concepto econmico.
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La diferencia entre el concepto econmico y el jurdico, se explica por razones histricas y de poltica legislativa. En
trminos generales, se observa que el Derecho comercial ha ido ampliando progresivamente su mbito de
aplicacin. Por otra parte, el concepto jurdico de comercio vara se gn el pas de que se trate. Por lo tanto, desde
el punto de vista jurdico, para determinar qu es lo que constituye materia comercial, en ltima instancia,
debemos corroborar qu es lo que la Ley considera como comercial. La Ley hace esto de dos maneras: enuncia lo
que reputa comercial en el art. 7 del Cdigo de Comercio y califica como mercantiles a ciertos contratos y a
algunos otros negocios jurdicos en otras normas, especialmente en el libro II del Cdigo de Comercio.

2) Evolucin histrica, situacin actual y tendencias del derecho comercial


moderno
En etapas rudimentarias de la civilizacin, en pocas primitivas, existi lo que se llama economa individual, en
que cada familia o individuo se bastaba a s misma. Luego cuando los hombres se organizaro n en colectividades
mayores, tuvo lugar un fenmeno econmico. Ciertas colectividades produjeron con exceso ciertos bienes,
mientras carecan de otros, que eran producidos por otras colectividades, naci entonces el trueque. Hasta aqu
existe intercambio, pero no intermediacin. El mero intercambio de productos no requiere de monedas, ni del
crdito, ni de ninguno de los negocios jurdicos que, en cambio, si se desarrollan en torno de la intermediacin. En
esta etapa todava no existe comercio.

Evolucin histrica
Existen un conjunto de teoras tradicionales, modernas y actuales.

2.1.1) Doctrinas tradicionales


1. Derecho Comercial como derecho del comercio: considera que el Derecho Comercial es el derecho del
comercio en su concepto econmico, esto es la actividad de intermediacin entre produccin y consumo.
Desechamos esta tesis porque en nuestro Derecho Positivo la actividad calificada como comercial
comprende la actividad comercial desde el punto de vista econmico pero tambin comprende otros tipos
de actividades vinculadas a la produccin industrial y a los servicios que exceden el concepto econmico
de comercio.
2. Derecho Comercial como derecho de los comerciantes: el derecho comercial nace como un derecho
subjetivo porque no regula la actividad comercial sino l a actividad del comerciante, esto es en la Edad
Media. El siglo XVI empieza a desarrollarse el derecho del comercio, en el siglo XVIII es la poca de la
codificacin, el derecho paso de ser subjetivo a objetivo.
3. Derecho Comercial como derecho de los Actos de Comercio: en el siglo XX el Derecho comercial ya no
regula al comerciante, sino a la actividad mercantil, al comercio. Cambia la forma de producir, aparecen
grandes sociedades de capital (revolucin industrial). Surge un derecho que tiene ms en cuenta a los
actos de comercio que al sujeto que los realiza. Segn la cual la ley comercial enuncia como comerciantes
a ciertos actos que renen determinados caracteres. La figura del comerciante resulta del ejercicio de
tales actos.

2.1.2) Doctrinas modernas


1. Derecho Comercial como derecho de los actos realizados en masa: tambin existen en la actualidad
tendencias que desplazan el centro del derecho comercial a las empresas y algunos lo consideran como el
Derecho de las empresas, vemos aqu una cierta regresin a la concepcin subjetivista del Derecho
Comercial. Esto va acompaado por una actividad de producir en serie o en masa que trae como
consecuencia contratos en serie. Ellos tienen como caractersticas: estn pre -redactados, contrato de
adhesin, es necesario proteger al particular que va a contratar con dichas empresas.
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2. Derecho Comercial como derecho de la empresa: es el que regula a las empresas. En esta concepcin el
acto aislado no interesa, lo que tiene relevancia es la organizacin empresarial. El acto aislado no tiene por
s mismo importancia como para justificar un Derecho especial, solo tiene relevancia la organizacin de la
empresa con la cual se ejerce el comercio.
3. Derecho Comercial como derecho de los negocios: el derecho comercial se ha hecho para los negocios.
Dicen que la actividad econmica de los hombres puede adoptar dos formas bien caracterizadas: ya el
hombre extrae del suelo los productos que necesita para satisfacer sus necesidades; ya el hombre trabaja
esos productos originales, transformndolos materialmente o transportndolos para ponerlos a
disposicin de los consumidores.

2.1.3) Doctrinas actuales


Derecho Comercial: rama del Derecho Privado que se ocupa de regular la materia comercial. La cual esta
compuesta por varios elementos:
Actos y contratos comerciales: el Derecho Comercial nicamente regula el comercio en su acepcin jurdica,
aquellas actividades que la ley califica como comerciales y que fundamentalmente se encuentran enumeraos en el
art 7 del Cdigo de Comercio (Actos de Comercio). Dentro de los Actos Jurdicos se encuentra la sub-categora
denominada contratos, son una especie dentro el gnero Actos. Algunos contratos comerciales se encuentran
comprendidos en la enumeracin del art 7 como por ejemplo la compra-venta, los contratos bancarios y el
contrato de sociedad comercial. Otros se encuentran establecidos en diferentes artculos del Cdigo de Comercio,
como el contrato de seguro y el de transporte, tambin en leyes especiales (leasing).
Sujetos comerciantes y sus auxiliares: la actividad comercial es desarrollada por determinados sujetos llamados
comerciantes que pueden actuar en forma individual (persona fsica) o asumir la forma de una sociedad comercial
(persona jurdica). Adems de estos, tambin participan en la actividad comercial otros sujetos como los factores,
dependientes, corredores, rematadores y barraqueros.
Objeto: bienes y derechos mercantiles. Los bienes pueden ser: corporales (como buques y aeronaves),
incorporales (derechos que proviene del registro de las marcas y l as patentes de invencin) y complejos
(establecimiento comercial).
Procesos concursales: quiebra, liquidaciones judiciales, concordatos, moratorias.
Mercado: no todos los autores estn de acuerdo en que el mercado y el marketing sean parte del contenido de l
Derecho Comercial. Mercado en sentido amplio: lugar fsico donde los bienes y las mercaderas cambian de titular.
Mercado en sentido estricto: conjunto de dispositivos mediante los cuales entran en contacto los compradores y
vendedores de un bien para comercializarlo.

2.2) Caractersticas del Derecho Comercial


1. De carcter privado.
2. Se actualiza constantemente.
3. Tendencia a la internacionalizacin.
4. No se puede considerar un derecho de privilegio porque las normas sobre sociedades comerciales pueden
ser adoptadas por cualquier empresa.
5. Es autnomo: implica que no es de excepcin. Se aplica a un determinando conjunto de actos y negocios
jurdicos. No es un derecho subordinado.
6. Lo influye todo aquello que es regulable por la economa, lo influye el derecho trib utario, el rgimen
aduanero y monetario, as como tambin lo influye el sistema bancario nacional.
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2.3) Situacin del Derecho Comercial Uruguayo


El Derecho Comercial uruguayo, por un lado excede la actividad econmica de la empresa y por otro lado no
regula aspectos fundamentales de sta.

Decimos que excede la actividad de la empresa puesto que tambin regula la actividad del comerciante no
empresario y hasta actos de comercio realizado por civiles.

Decimos que no regula aspectos fundamentales de la empresa, puesto que los aspectos tributarios, de
previsin social y laboral no se incluyen en su rbita.

3) Fuentes del Derecho Comercial. El Cdigo de Comercio y principales leyes,


decretos y reglamentos. El Derecho Comercial vigente
El Cdigo Comercial carece de una norma expresa que establezca cules son las fuentes del Derecho Mercantil. En
cambio, el Cdigo Civil la contiene en el artculo 9. Esta norma es aplicable a nuestra materia, ya que se entiende
que los artculos 1 a 20 del referido cuerpo de leyes, son preceptos de carcter general aplicables a todas las leyes
civiles o comerciales. Por lo tanto, aplicando el artculo 9 del Cdigo Civil podemos decir que el Derecho Comercial
posee las siguientes fuentes directas e indirectas:

3.1) Fuentes del derecho comercial


3.1.1) Fuentes directas
En nuestro pas, la nica fuente de Derecho es la Ley. La costumbre slo lo es cuando la LEY se remite a ella.
Constitucin Nacional: la constitucin por un lado consagra principios que interesan el Derecho Comercial y por
otro lado, establece un marco normativo a las diversas posibilidades de que el Estado intervenga en las actividades
econmicas.
Principios generales del Derecho comercial:

Principio de libertad individual: libertad de comercio e industria (art 36), libertad de circulacin (art 37) y
libertad de asociacin (art 39)

Derecho de propiedad (art 32)

Tutela contra la usura (art 52)

Marco constitucional para la actuacin estatal:

Comercio exterior (art 50)

Servicios pblicos (art 51)

Dominio industrial y comercial del Estado (arts. 185 a 201)

Defensa del medio ambiente (art 47)

Principio de integracin econmica y social de los Estados Latinoamericanos (art 6)

Ley mercantil: por ley mercantil entendemos no slo el Cdigo Comercial sino tambin aquellas leyes
complementarias que recaen sobre una materia mercantil.
Decretos y normas administrativas: al lado de la Ley, existen otras fuentes de normas: los decretos y las
resoluciones dictadas por el Poder Ejecutivo. Son actos de carcter administrativo, por los cuales se regla menta la
aplicacin de las leyes. Desde luego que son mltiples los decretos que recaen sobre la materia comercial. Por otro
lado, nos encontramos tambin con normas emanadas de otros organismos pblicos que tambin tienen
obligatoriedad (ejemplo, Banco Central, Auditoria Interna de la Nacin, etc.).
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3.1.2) Fuentes indirectas: costumbre y equidad


Costumbre: la costumbre puede cumplir la funcin de integracin de los contratos. Un ejemplo, se encuentra en el
art 379 Cdigo Comercial que dispone: Todo comisionista tiene derecho a exigir del comitente una comisin por
su trabajo, la cual no habiendo sido expresamente pactada ser determinada por el uso comercial del lugar donde
se hubiese ejecutado la comisin.
La costumbre sirve para la interpretacin de los contratos. Cuando interpreta un contrato, no es fuente de
Derecho, porque slo sirve para explicar los trminos de un contrato o la voluntad de las partes. Sirve para
esclarecer los convenios celebrados.
Equidad: la equidad surge como fuente formal del Derecho de los artculos 25, 199 y 477 del Cdigo General del
Proceso. El artculo 25 establece que la equidad es fuente de Derecho cuando la Ley lo establezca o cuando las
partes as lo acuerden, tratndose de derechos disponibles. Ello se reitera en el artculo 199. Tratndose de
arbitraje, la norma se invierte. Si no se estableciere otra cosa en el compromiso, los rbitros fallarn el caso por
equidad (art 477).

4) La especialidad o autonoma del derecho comercial y la unidad del derecho


privado
4.1)

Autonoma

Autonoma: para determinar si es un derecho autnomo se deben analizar los distintos tipos de autonoma:

Autonoma didctica: conjunto de normas que son motivo de una enseanza separada

Autonoma legislativa: cuando sus normas integran un conjunto orgnico con independencia formal
(Cdigo).

Autonoma cientfica o jurdica: una rama del Derecho tiene autonoma cientfica cuando es autosuficiente
para integrar sus vacios legales gracias a principios jurdicos que le son propios y exclusivos y que
precisamente lo diferencian de otras ramas del Derecho que no lo poseen.

A favor de la autonoma: es autnomo porque tiene principios propios que le sirven para integrar sus normas sin
necesidad de utilizar los principios generales del Derecho establecidos en el Derecho Civil . Los principios aludidos
son:

La necesidad de refuerzo del crdito

La necesidad de rapidez de las operaciones de comercio

El principio de conservacin del negocio societario

En contra de la autonoma: contesta a la primera posicin que los dos principios aludidos no son tales, sino
caractersticas del Derecho Comercial. El tercer principio no es ms que aplicacin del principio general de
Derecho que alude a la conservacin de los negocios; la sociedad es un contrato por lo tanto no tiene autonoma
cientfica pues carece de principios propios y exclusivos. Para integrar los vacios en las normas del Derecho
Comercial, hay que utilizar el orden establecido en el art 16 del Cdigo Civil, leyes anlogas, principios generales
del Derecho y doctrinas ms recibidas.

4.2)

Especial o excepcional

Derecho excepcional: Derecho que presupone la existencia de normas de mayor alcance y jerarqua a las cuales se
les introducen derogaciones o modificaciones en aspectos parciales. Es excepcional porque en los aspectos
modificados contradice al Derecho comn. Para que integrar este derecho habr que recurrir a las normas del
Derecho Civil pues lo excepcional es la interpretacin estricta.
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Derecho especial: Derecho que regula una materia propia. No contradice al Derecho comn, slo aparta
categoras y las somete a un rgimen especfico. Para integrar este derecho habra que recurrir a las leyes anlogas
comerciales, principios propios del Derecho Comercial y a las doctrinas ms recibidas.
Posiciones: especial, excepcional, tesis intermedia
Algunos sostienen que es un derecho especial pues no es una rama jerrquicamente inferior al Derecho
Civil.
Otros sostienen que es excepcional puesto que el Derecho Comercial necesita del Civil para la integracin
de sus vacios.
Tesis intermedia: establece que el Derecho Comercial es especial y excepcional a la vez. Hay materias del
Derecho Comercial que solo se regulan en ese Derecho (ej. Ttulos valores) y otras materias que estn
reguladas en el Derecho Comercial y Civil (compraventa).
Es excepcional en las materias reguladas por el Derecho Civil y, con modificaciones, tambin en el Derecho
Comercial. Respecto a estos aspectos las lagunas del Derecho Comercial se integran acudiendo al Derecho Civil,
pues es la principal fuente integradora.
Es especial en las materias que slo estn reguladas en el Derecho Comercial. Las lagunas en este aspecto se
integran con las normas anlogas comerciales pues no existe norma anloga civil a la cual recurrir. Si no se tiene
xito, entonces habr que recurrir a los principios generales del Derecho Civil y a las doctrinas ms recibidas.

5) El Derecho Comercial en el MERCOSUR


Las normas sustanciales de derecho comercial son las mismas para los pases miembros del MERCOSUR porque
nuestra principal fuente es el derecho Romano. Hay diferencias en cuanto a las costumbres locales de cada pas,
hay que ir limitando estas pequeas diferencias.
Uruguay y Paraguay son los pases que estn ms atrasados en materia comercial. Algunas de las cosas que
debemos arreglar con los pases del MERCOSUR son: legalidad concursal, legalidad de sociedades, la parte de los
contratos, etc.

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Unidad 2

MATERIA COMERCIAL

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1) Los Actos de Comercio


El legislador no defini el Acto de Comercio, se limit a realizar una enumeracin de las actividades que consider
necesario regular por el Derecho Comercial. La doctrina ha proporcionado muchas definiciones de acto de
comercio, pero lo cierto es que la enumeracin legal de los actos de comercio no se corresponde estrictamente
con ninguno de los conceptos doctrinarios. Son muchos los autores que han renunciado a la posibilidad de dar un
concepto nico de acto de comercio, Bolaffio escribe el acto de comercio tpico no existe, es un acto de comercio
aquel que el legislador a querido como tal.
Los actos de comercio estn enunciados en el art 7 del Cdigo de Comercio, algunos de ellos responden al
concepto econmico de comercio pero otros no. Responde al concepto econmico la compra de bienes muebles
para revender. Este negocio es comercial en la ciencia de la economa y en el Derecho; pero, en los restantes
incisos, se califica como comerciales a otros actos, aun cuando no responden al concepto econmico de comercio.
As es que se considera comercial no slo la intermediacin entre la produccin y el consumo sino, tambin, la
intermediacin en la circulacin del dinero que realizan los bancos y dems entidades de intermediacin
financiera, la intermediacin en los riesgos que realizan las empresas aseguradoras, la fabricacin, el transporte,
etc.
La determinacin de cuales son actos de comercio es importante por lo siguiente:
1. Delimita el mbito de aplicacin del Cdigo de Comercio: importa saber si un determinado acto reviste
naturaleza civil o comercial, para poder establecer si se le aplicara el Cdigo Civil o el Cdigo de Comercio
y la dems legislacin comercial. El acto que la Ley califica como comercial, ser siempre comercial y
regido por la Ley Comercial, sea quien fuere quien lo realiza. Un civil puede realizar actos comerci ales y
estar sujeto, entonces, a la Legislacin Comercial, sin haberse convertido en comerciante (art 6 Cdigo de
Comercio).
2. Proporciona la definicin de comerciante: en funcin de la determinacin del acto de comercio, se llega a
la definicin del comerciante. En efecto, es comerciante quien realiza habitualmente actos de comercio,
haciendo de ello su profesin habitual.
3. Determinacin de la naturaleza comercial de las sociedades: la caracterizacin de una sociedad como
comercial se hace, en principio, en funcin de su objeto aunque, tambin, la Ley de Sociedades
comercializa a las sociedades cualquiera sea su objeto cuando adoptan un tipo de los previstos.
4. Jurisdiccin: en algunos pases, las cuestiones comerciales se dilucidan ante tribunales especiales o jueces
de comercio. En nuestro pas, a partir del Cdigo de Organizacin de los Tribunales se suprimi la
judicatura comercial. Los mismos jueces entienden en contiendas civiles y comerciales.

1.1) Enumeracin y anlisis de los actos de comercio


A continuacin se desarrollar la enumeracin realizada por el art. 7 del Cdigo de Comercio y el anlisis de los
Actos de Comercio all incluidos.

1.1.1) Enumeracin
Artculo 7 Cdigo de Comercio: La ley reputa actos de comercio en general:
1. Toda compra de una cosa para revenderla o alquilar el uso de ella, bien sea en el mismo estado que se
compr, o despus de darle otra forma de mayor o menor valor (artculo 515 y 516).
2. Toda operacin de cambio, banco, corretaje o remate.
3. Toda negociacin sobre letras de cambio o de plaza, o cualquier otro gnero de papel endosable.
4. Las empresas de fbricas, comisiones, depsitos o transportes de mercaderas por agua o por tierra.
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5. Las sociedades annimas, sea cual fuera su objeto.


6. Los fletamentos, seguros, compra o venta de buques, aparejos, provisiones, y todo lo relativo al comercio
martimo.
7. Las operaciones de los factores, tenedores de libros y otros empleados de los comerciantes, en cuanto
concierne al comercio del negociante de quien dependen.
8. Las convenciones sobre salarios de dependientes y otros empleados de los comerciantes.

1.1.2) Anlisis art. 7 Cdigo de Comercio


1. Toda compra de una cosa para revenderla o alquilar el uso de ella, bien sea en el mismo estado que se
compr, o despus de darle otra forma de mayor o menor valor
La adquisicin a titulo oneroso con la finalidad de reventa o alquiler de su uso, constituye uno de los actos tpicos
de intermediacin en la circulacin de bienes, siendo calificado este acto de comercio como natural. La Ley exige
que se trate de una cosa o derecho de naturaleza mueble; los inmuebles estn expresamente excluidos como
objetos de actos mercantiles segn los arts. 515 y 516. Hace referencia al estado de la cosa adquirida como
posiblemente diversa en el momento de su enajenacin, se est previendo la industrializacin de los bienes
adquiridos.
2. Toda operacin de cambio, banco, corretaje o remate.
La operacin de cambio consiste en la compra-venta de moneda extranjera, los que realizan dichas operaciones
obtienen sus ganancias por la diferencia existente entre los valores de la moneda entregada y recibida. Esta
operacin ser comercial si la persona que la realiza, lo hace en forma habitual y repetida, haciendo de ella su
profesin. Nos encontramos ante una operacin bancaria cuando en la intermedi acin del crdito interviene un
Banco. El corretaje es el acercamiento entre la oferta y la demanda cuya finalidad es la realizacin de un contrato
entre las partes interesadas. El remate es la venta pblica al mejor postor de bienes de todo tipo.
3. Toda negociacin sobre las letras de cambio o de plaza o cualquier otro gnero de papel endosable.
Para las operaciones mercantiles es muy importante que se ayude a la utilizacin y circulacin de papeles de
comercio. En este caso el legislador determina la existencia de un acto de comercio all donde naturalmente no se
est realizando ninguna actividad de intermediacin, tratndose por tanto de acto de comercio legal.
4. Las empresas de fbricas, comisiones, depsitos o transportes de mercaderas por agua o por ti erra.
Por empresas de fbrica se entiende aquellas que se dedican a la elaboracin de productos que se realiza con la
transformacin de las materias primas. El depsito es acto de comercio cuando es ejercido como actividad
profesional y en forma de empresa. El transporte puede ser de mercader o de personas y debe ser realizado por
empresas.
Cabe destacar que el listado de actividades de empresa que son ac consideradas como actos de comercio se ha
ampliado considerablemente por medio de recursos analgicos, especialmente interpretando la expresin
empresa de fbrica, as como en el caso del transporte por aire.
5. Las Sociedades Annimas sea cual fuera su objeto.
Las Sociedades Annimas sern siempre comerciales, no importando su objeto. Estn reguladas e n la Ley 16060.
6. Los fletamentos, seguros, compra venta de buques, aparejos, provisiones, y todo lo relativo al comercio
martimo.
El criterio para la determinacin en este caso de la comercialidad de estas actividades viene impuesto por la
especialidad del medio respecto del cual se realizan las operaciones que se enuncian: la navegacin martima
tradicionalmente medio de transporte del comercio. El fletamento es el transporte que se realiza por mar, que
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ser siempre comercial no importando la causa por la cual se celebre. Igualmente es el tratamiento merecido por
los restantes contratos mencionados que en algunos casos, como el del seguro, otras normas an ajenas a este
Cdigo de Comercio califican como comercial.
7. Las operaciones de los factores, tenedores de libros y otros empleados de los comerciantes, en cuanto
conciernen al comercio del negociante de quien dependen.
Los actos de lo factores, tenedores de libros empleados de los comerciantes sern no actos de comercio segn la
calificacin legal del acto mismo y no solo por ser realizado por esos auxiliares del comerciante.
8. Las convenciones sobre salarios de dependientes y otros empleados de los comerciantes.
La calidad de acto de comercio de las obligaciones del comerciante y sus empleados correspon de a un resabio de
la antigua organizacin del trabajo que hoy ha sido totalmente superada. Estas relaciones se rigen actualmente
por el derecho laboral, si bien quedan algunas normas vigentes tales como la reglamentacin del mandato
institorio y las obligaciones y derechos del personal de la navegacin, tal como sta previsto en el Cdigo de
Comercio.

1.2) Clasificacin
1.2.1) Actos de comercio naturales
En esta categora podemos encontrar a todos los actos de comercio que responden al concepto econmico de
comercio, es decir, que responden al fenmeno de la intermediacin entre la oferta y la demanda o entre la
produccin y el consumo.
Existe intermediacin cuando el sujeto (intermediario) se ubica en el medio de la oferta y la demanda de bienes y
servicios, participando directamente en el negocio, esto es, adquiriendo para s los objetos, no para destinarlos a
su consumo sino para aplicarlos a un nuevo negocio jurdico: su reventa.
Es importante distinguir la figura del intermediario de la del mediador. Existe mediacin cuando el sujeto
(mediador) se ubica n medio de la oferta y demanda de bines y servicios, pero sin participar directamente en el
negocio. La funcin del mediador consiste en acercar a las partes de manera de que stas celebren entre s el
negocio.
En esta categora la definicin econmica y jurdica de comercio coinciden. Los actos que responden a esta
categora son:

Compra-venta comercial. Hay intermediacin en las mercaderas, pues se compra para revender o alquilar
su uso.

Algunas operaciones de banco, como el prstamo bancario el banco es intermediario en el crdito, presta
al solicitante dinero que sus clientes le han prestado a l.

Operaciones de cambio de moneda. La casa de cambio intermedia entre los oferentes y demandantes de
moneda.

1.2.2) Actos de comercio legales


En esta categora incluimos a todos aquellos actos que, aunque no suponen intermediacin, son considerados por
el legislador como comerciales por su vinculacin con el comercio. Dentro de esta categora encontramos:

Actos que suponen mediacin: acto de corretaje y el acto de remate. El corretaje es la mediacin entre la
oferta y la demanda de bienes y servicios, tiende a provocar el acercamiento entre las partes para facilitar
la conclusin de contratos directamente entre ellas, quien desarrolla esa actividad es el corredor. El
rematador tambin realiza medicin pues es el nexo entre los oferentes y demandantes de bienes en las
subastas pblicas a cambio de una comisin.
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La negociacin de ttulos valores: donde se incluyen las letras de cambi o, los vales y los cheques.

Las empresas de fbrica, comisin, depsito o transporte: el fletamento, los seguros, la compra-venta de
buques, aparejos y provisiones, son negocios que pertenecen al comercio martimo.

Operaciones de factores y tenedores de libros en cuanto conciernen al negocio de su principal. La


expresin legal no es correcta porque los factores y los tenedores de libros actan siempre en
representacin del dueo del establecimiento. Por lo tanto, no pueden haber atribuciones a estos, no
todos esto actos sern comerciales, slo lo sern aquellos concernientes al negocio del principal para
quien trabajan.

1.2.3) Actos de comercio por conexin


Son actos de comercio por conexin aquellos cuya naturaleza no es intrnsecamente mercantil. Ordinariamente
son civiles, pero cuando se vinculan con un acto mercantil o con el ejercicio del comercio quedan sometidos al
Derecho Comercial. Puede hacerse una distincin:

Conexin objetiva: ciertos negocios son comerciales cuando tiene vinculaciones con otro acto come rcial,
se trata de comercialidad derivada. Ejemplo, el mandato, la prenda, la fianza, la hipoteca.

Conexin subjetiva: ciertos negocios son comerciales slo cuando en su concertacin interviene un
comerciante o dos. Son: el prstamo, depsito (aunque en el los tambin se requiere una conexin
objetiva).

1.2.4) Actos mixtos


Son aquellos que tiene carcter comercial para una sola de las partes que en ellos intervienen, revisten carcter
comercial para uno de los dos sujetos que lo realizan y civil para el otro. Ejemplo: entre un comerciante y un civil
(un comerciante vende una mercadera a un civil que la compra para su consumo) o entre un civil y un
comerciante (el labrador vende sus cosechas al comerciante).
Debemos realizar una precisin, ya que en primer lugar, corresponde recordar que, al menos en nuestro Derecho,
la posibilidad de que el acto sea comercial para uno de los contratantes y civil para el otro, se da slo en el caso
de la compraventa. En consecuencia, las operaciones de cambio y banco, las letras de cambio y el contrato de
seguro, son siempre comerciales para todos los que intervienen o participan en ellas, pues para estos casos la
comercialidad no depende de los sujetos que intervienen sino del acto que se realiza. Se han creado varias
posiciones con respecto a que derecho se aplica en estas situaciones. Nuestro Cdigo de Comercio no regula este
tema, hay diferentes posiciones:

Aplicacin de ambos derechos: consideran que a la parte desde cuyo punto de vista la relacin es civil, se
le debe aplicar el Derecho Civil y a la parte desde cuyo punto de vista la relacin es comercial, se le debe
aplicar el Derecho Comercial. Entonces, de un nico contrato nacern obligaciones comerciales para quien
es ese acto es comercial y obligaciones civiles para quien en este acto es civil. Para los casos en que es
imposible aplicar ese criterio (por oposicin de normas), sostienen que se debe aplicar la ley del deudor. Si
para el deudor el contrato es civil, se aplica el Derecho Civil.

Aplicacin de la ley correspondiente al demandado: consideran que al acto mixto se le deber aplicar el
Derecho Comercial o el Civil, segn sea su naturaleza segn el punto de vista del demandado. Si es
demandada la persona para quien el acto es civil, el juicio debe regirse por el Derech o Civil, si es
demandada la persona para quien el acto es comercial, el juicio debe regirse por el Derecho Comercial.

Aplicacin del Derecho Civil: ya que sostienen que la legislacin comercial es excepcional con respecto al
Derecho Civil. El acto mixto debe ser regido en su totalidad por el Derecho Civil pues lo contrario ser dar
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preferencia a lo excepcional sobre lo comn y el comerciante tendr un privilegio sobre los no


comerciantes que son la gran mayora de los miembros de la sociedad.

Aplicacin del Derecho Comercial: argumentan que, habiendo creado el legislador una normativa especial
para la actividad comercial, bastar que un acto tuviese carcter comercial, aunque fuera para una de las
partes, para que todos los que en l intervengan deban someterse a la Ley mercantil. Si un civil se
introduce en una negociacin que es mercantil para la otra parte, acepta el imperio de la Ley Comercial.

Inexistencia de los actos mixtos: esta posicin es muy distinta a las anteriores, pues parte de la premisa de
que no existen los actos mixtos ya que se trata de un mismo acto indivisible, por lo tanto, en estos casos
debe resolverse si el acto es comercial o civil para saber la legislacin aplicable.

1.3) Caracteres de la enumeracin del artculo 7


Teniendo a la vista el artculo 7 del Cdigo de Comercio pueden apreciarse los caracteres que tiene la
enumeracin all realizada.

1.3.1) Heterognea u homognea


Para algunos autores la enumeracin que realiza el legislador es heterognea. Significa que contiene actos de
diferente naturaleza sin una conexin lgica entre s. Explica que a todos se les llama actos pero alguno de sus
contenidos son ms que actos, por ejemplo, las Sociedades Annimas son mucho ms que un acto, son un
contrato, y adems son personas jurdicas. Otros autores sostienen que por el contrario, esta enumeracin es
homognea. Todos los incisos sealados por el legislador, son siempre actos y dentro de esta categora estn los
contratos.

1.3.2) De orden pblico


La determinacin de los actos de comercio no queda librada a la voluntad de los particulares. Estos no pueden
atribuir naturaleza civil a un acto calificado como comercial, ni calificar como comercial a un acto no incluido en la
nmina.

1.3.3) Declaratoria de comercialidad


El legislador hace una declaracin de comercialidad, declara cuales actos son considerados comerciales a su
criterio. Los actos no se presumen comerciales, por el contrario se declaran comerciales, esto significa que no hay
presunciones configuradas de los atributos para que un acto sea considerado comercial, no puede alegarse que no
lo sea.

1.3.4) Predominantemente objetiva


La comercialidad de cada acto depende de su calificacin legal y no se la calidad de comerciante de a persona que
lo realiza. En nuestro Derecho no hay actos de comercio subjetivos, esto e s, actos que sean comerciales por la sola
razn de que quienes los realiza sean comerciantes. Sin embargo, hay determinados actos que son comerciales en
funcin del sujeto que los realiza, el ejemplo ms claro es el de las operaciones de banco. Por ello de cimos, que la
enumeracin es predominantemente objetiva porque en primera instancia considera nicamente al acto de
comercio sin perjuicio de considerar, en determinados actos la participacin de determinado sujeto.

1.3.5) No es exhaustiva
No es exhaustiva porque los actos de comercio no se agotan en el artculo 7. Otros actos como la fianza, la prenda

y la hipoteca comercial se encuentran regulados en otros artculos del mismo Cdigo.

1.3.6) Taxativa o enunciativa

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Resumen DERECHO COMERCIAL

Enunciativa es una enumeracin cuando se ha hecho a va de ejemplo. En este caso, se pueden incluir otros casos
similares utilizando un mtodo interpretativo denominado analoga. Taxativa es cuando debe interpretarse
estrictamente sin inclusin de otros casos que los enumerados, porque de ello depende la apl icacin de un
Derecho especial.

Tesis restrictiva: la enumeracin es taxativa, por ello no es posible agregar otros actos a la lista por ms
similares que sean.

Tesis amplia: para esta posicin la enumeracin es enunciativa, se fundamentan en el acpite de l art 7 que
dice se reputa Actos de Comercio en general Entienden que ello favorece al comercio que est en
permanente evolucin y que por medio de esta teora puede adaptarse a normas legales vigentes.

Tesis intermedia: consideran que no es posible agregar a la lista otros casos, sin embargo advierten que si
hay un criterio lgico en cada inciso del art 7. En efecto, cada inciso del art encierra una categora. Dentro
de esta categora puede utilizarse la analoga para incluirse los casos no previstos ex presamente.
Siguiendo este criterio puede ampliarse el art 7 en su inciso cuatro y entender que las empresas de
transporte por aire son tambin comerciales.

1.4) Las relaciones jurdico-comerciales


El artculo 1 del Cdigo de Comercio define al comerciante como aquel que tiene capacidad legal para contratar,
es decir son aquellas personas mayores de edad que no sean incapaces, dementes o sordomudos que no se
puedan hacer entender.
La materia comercial habla de una actividad caracterizada por una persona que re aliza actividades comerciales,
actos de comercio. A toda persona capaz que realiza actos de comercio por cuenta propia se le aplica el Derecho
Comercial.
El Derecho Comercial uruguayo es un derecho objetivo porque trata de demostrar que lo importante es el acto de
comercio, ms que el comerciante. Los comerciantes estn definidos en funcin de una actividad, son ciudadanos
que tienen las mismas obligaciones civiles que las otras pero tienen otro tipo de obligaciones, las comerciales (por
ejemplo: llevar los libros de comercio).

1.5) Concepciones actuales de la materia comercial


Hay concepciones actuales que recurren a conceptos econmicos. Hay teoras que recurren a conceptos jurdicos.
Los actores del derecho en principio se basan en criterios econmicos.

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Resumen DERECHO COMERCIAL

Unidad 3

COMERCIANTE
INDIVIDUAL Y SUS
OBLIGACIONES

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Resumen DERECHO COMERCIAL

1) Los sujetos de las relaciones jurdico-comerciales


Si bien entre los sujetos de las relaciones jurdicas comerciales se destacan los comerciantes y los auxiliares de
comercio, tambin, pueden ser sujetos de la actividad mercantil las personas jurdicas (sean ellas comerciantes o
no) y hasta los civiles. Lo particular de los comerciantes y auxiliares, consiste en que el Cdigo de Comercio y las
leyes mercantiles, establecen para ellos respectivos estatutos que se caracterizan por su complejidad y severidad.
Estos estatutos estn compuestos por un conjunto de derechos, obligaciones, cargas y prohibiciones, que regulan
los diversos aspectos de la profesin.
Por lo tanto, en las relaciones jurdico-comerciales podemos encontrar:
a) Comerciante y auxiliares de comercio
b) Personas jurdicas comerciales
c) Sujetos no comerciales (personas fsicas y jurdicas) que participan de negocios jurdicos mercantiles pero
sin llegar a convertirse en comerciantes. El art 6 del Cdigo de Comercio establece Los que verifican
accidentalmente algn acto de comercio no son considerados comerciantes. Sin embargo, quedan sujetos,
en cuanto a las controversias que ocurran sobre dichas operaciones, a las leyes y jurisdiccin del comercio.

2) Concepto de comerciante. El comerciante individual y social


El art. 1 del Cdigo de Comercio dispone: La Ley reputa comerciante a todos los individuos que, teniendo
capacidad legal para contratar, se han inscripto en la matricula de comerciantes y ejercen de cuenta propia actos
de comercio, haciendo de ello su profesin habitual.
La primera observacin que podemos formular, ante el texto del art. 1 del Cdigo de Comercio, es que en la
definicin se hace referencia a los individuos y no se menciona a las personas jurdicas que, tambin, pueden
desarrollar una actividad mercantil. De acuerdo a esa redaccin, las personas jurdicas no podran ser
comerciantes porque no son individuos. No obstante la omisin, tanto los comerciantes individua les como las
sociedades comerciales, estn sujetos al mismo estatuto profesional. Unos y otros tienen las mismas obligaciones,
las mismas cargas, el mismo rgimen jurdico, en virtud de que la LSC considera comerciales a todas las sociedades
en ella reguladas. El comercio puede ser ejercido por un individuo o persona fsica pero, tambin, puede serlo por
un grupo de individuos, asociados en una organizacin especial, a la que se denomina sociedad comercial y que es
persona jurdica por la LSC.
Entonces podemos identificar tres elementos:

Capacidad para contratar

Inscripcin en la matricula de comerciantes

Ejercicio de actos de comercio de cuenta propia y haciendo de ello su profesin habitual

Como veremos ms adelante, existe la duda sobre si la Ley 16871 que reorganiz el sistema registral pblico
elimina la matricula de comerciante, la mayora de la doctrina entiende que esto no es as y que la ficha registral
de la Ley 16871 reemplaza a la matricula del comerciante establecida en el Cdigo de Comercio, es decir, cambia
la mecnica registral pero no su esencia.

2.1) Cmo se pierde la calidad de comerciante?


As como se adquiere la calidad de comerciante por la presentacin conjunta de los elementos vistos
anteriormente, cuando alguno de ellos desaparece, tambin, desaparece esa calidad.

Si el comerciante deviene incapaz, cesa de ser comerciante.


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Resumen DERECHO COMERCIAL

Si el comerciante es declarado en liquidacin, debe cesar su actividad de comerciante, pues la Ley


establece la incapacidad de los fallidos para el ejercicio de l comercio.

Si el comerciante deja de realizar actos de comercio en forma profesional, termina su carcter de


comerciante. En este caso, ser cuestin de hecho determinar cundo dejo de serlo puesto que, en
general, la actividad se deja en forma gradual.

2.2) Comerciante individual vs comerciante colectivo


Comerciante individual: persona fsica que se dedica al ejercicio de comercio. Se debe distinguir al comerciante
individual de la actividad profesional y del empresario civil (actividad no comercial). Por medio de la actividad
profesional van a actuar en el rea de servicios y requiere la previa expedicin de un ttulo que lo habilite para su
ejercicio.
Comerciante colectivo: sociedades comerciales.

2.3) Comerciante al por mayor vs comerciante al por menor


Comerciante al por mayor: la venta es indirecta a otro comerciante en grandes cantidades.
Comerciante al por menor: la venta se va a hacer en forma diaria, al consumidor directo y en pequeas
cantidades.
La diferencia entre ambos es como se ejerce el comercio. En cuanto a la manera de llevar los libros, los primeros
en su libro diario anotaran todas las operaciones a medida que se van realizando, mientras que los otros harn un
asiento diario del total de las ventas realizadas ese da. En las cobranzas, e n el caso de los comerciantes al por
menor, sus dependientes encargados de ellas podrn cobrar en sumas de dinero en todos los casos en nombre de
su principal, sin embargo los de al por mayor podrn cobrar nicamente las efectuadas al contado y que se
realicen dentro del establecimiento, si es fuera o por ventas a plazos los recibos tendrn que ser necesariamente
firmados por el principal p apoderado para hacer la cobranza.

2.4) Personas jurdicas comerciantes


Las personas jurdicas comerciantes por antonomasia son las sociedades comerciales. El art. 4 establece la
comercialidad formal de las sociedades que adopten alguno de los tipos previstos por la Ley de Sociedades
Comerciales n 16.060 de 1989 (LSC), cualquiera sea su objeto.
No son comerciantes las sociedades civiles ni las asociaciones.
Las asociaciones, por definicin, persiguen una finalidad extraeconmica, por lo cual no pueden dedicarse al
comercio.
Las sociedades civiles, en realidad, ni siquiera son personas jurdicas. Slo un tipo de sociedad civil es persona
jurdica, las de propiedad horizontal pero, en razn de la especificidad de su objeto, tampoco son comerciantes
(Leyes 14.804 y 15.460). Por otra parte, las sociedades civiles tienen, por definicin, un objeto que puede ser
econmico pero nunca comercial.
Las fundaciones reconocidas por el Ministerio de Educacin y Cultura, son personas jurdicas pero carecen, por
disposicin legal, del propsito de lucro (Ley 17.163).
La doctrina, por lo general, ha entendido que el Estado puede realiz ar actos de comercio pero, no haciendo
de ellos su profesin habitual, no sera comerciante ni se le aplicara el estatuto propio de ste.
En cuanto a las sociedades de economa mixta se debe distinguir segn su origen (art. 188 Constitucin). Si tienen
su origen en la participacin del Estado en sociedades comerciales constituidas con capitales privados,
entendemos que son comerciantes. En definitiva, una vez que el Estado participa en el capital, por ejemplo, de
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Resumen DERECHO COMERCIAL

una sociedad annima, en tanto accionista queda sujeto al estatuto que establece la LSC. La finalidad de la
sociedad ser la distribucin de utilidades y el Estado tendr parte en ellas.
Si la empresa mixta se origina por la admisin de capitales privados en la constitucin o ampliacin del patri monio
de entes autnomos o servicios descentralizados, la situacin es dudosa. Corresponde analizar la Ley que
establezca las condiciones de la coparticipacin del capital privado en la empresa estatal, para aventurar una
respuesta sobre si se trata o no de un comerciante. En principio, no obstante, cabra pronunciarse por la negativa,
puesto que, tratndose de un ente estatal, debera quedar sometido al estatuto de Derecho pblico que le
establecen la Constitucin y las normas de Derecho administrativo.
No deben confundirse las empresas estatales con las entidades de Derecho privado que explotan ciertos servicios
pblicos, en razn de concesiones del Estado. Las entidades privadas, al realizar la explotacin de una concesin,
ejercen la actividad mercantil, haciendo de ello su profesin habitual. Por lo tanto, los titulares de estas empresas
concesionarias son comerciantes. Corresponde agregar que las relaciones de las entidades privadas
concesionarias, con el poder otorgante de la concesin, se rigen por el Derecho administrativo, pero la
constitucin de esas entidades, su funcionamiento y sus relaciones con los particulares, se rigen por el Derecho
privado.
La Constitucin contiene algunas normas sobre concesin de servicios pblicos. La concesin puede ser otorgada
tanto por el Estado como por los gobiernos departamentales (art. 51). A nivel departamental, la concesin la
realiza el rgano legislativo comunal, a propuesta del intendente (art. 273, n. 8). Asimismo, la homologacin de las
tarifas la efecta la junta, a propuesta del intendente. A nivel nacional, el rgano asesor del Estado para la fijacin
de tarifas pblicas es la Oficina de Planeamiento y Presupuesto (Decreto 96/985) .
La Ley 16.211 de 1991, reestructur el rgimen de los servicios pblicos, permitiendo al Poder Ejecutivo la
concesin u otorgamiento de permisos para la ejecucin de servicios pblicos nacionales a su cargo. En caso de
que la prestacin est a cargo de un ente autnomo o servicio descentralizado, el directorio o director gen eral
podr otorgar la concesin, con aprobacin del Poder Ejecutivo.

3) Requisitos legales para serlo: incapacidades y prohibiciones


3.1) Capacidad
En la definicin legal se exige como condicin para adquirir la calidad de comerciante, que el individuo tenga
capacidad legal para contratar. La exigencia es lgica, pues el comercio origina relaciones jurdicas, el comerciante
celebra contratos y contrae obligaciones, de ah la necesidad de que este dotado de capacidad.
El Cdigo de Comercio, en el artculo 1, al definir al comerciante, establece la exigencia de que el individuo tenga
capacidad legal para contratar, por otro lado, el artculo 8 dispone algo ms: Es hbil para ejercer el comercio toda
persona que, segn las leyes comunes, tiene la libre administracin de sus bienes.
Entonces, en el anlisis de la capacidad para ser comerciante tenemos dos elementos: capacidad legal para
contratar y libre administracin de bienes.

En cuanto a la capacidad legal para contratar, el artculo 191 del Cdigo de Comercio establece que se
aplican normas del Cdigo Civil. Por lo tanto, debemos remitirnos en principio a las disposiciones
contenidas en el Cdigo Civil, sin perjuicio de analizar, luego, si existen modificaciones o restricciones en el
Cdigo de Comercio.

En cuanto a la libre administracin de bienes, no tenemos ms que la remisin contenida en el propio


artculo 8 del Cdigo de Comercio, a las leyes comunes, con la cual se hace referencia, nuevamente, al
Derecho Civil.
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Resumen DERECHO COMERCIAL

En consecuencia, para ser comerciante se requiere la capacidad legal para contratar y tener libre administracin
de bienes, de acuerdo al rgimen del Cdigo Civil. El Cdigo Civil, el principio consiste en que tiene capacidad toda
aquella persona que la Ley no declara incapaz (art 1278). Por lo tanto, debemos analizar quienes son considerados
incapaces por el Cdigo Civil.

3.2) Incapacidad
3.2.1) Incapacidad Absoluta
Son incapaces absolutos los impberes, los dementes y los sordomudos que no pueden darse a entender por
escrito ni mediante lengua de seas (Ley 17535 del 2002). Sus actos no producen ni siquiera obligaciones
naturales y no admiten caucin (art 1279 Cdigo Civil). Son menores impberes, los varones menores de entre 14
y 17 aos y las mujeres menores de entre 12 y 17 aos (art 91 Cdigo Civil).
Los actos y contratos realizados por personas absolutamente incapaces son absolutamente nulos (art 1560, inc. 2
Cdigo Civil). La nulidad absoluta puede ser declarada por el juez, de oficio, a pedido del Ministerio Pblico o a
pedido de parte interesada. No se subsana ni por ratificacin de las partes ni por el transcurso del tiempo menos a
30 aos (art 1561 del Cdigo Civil).

3.2.2) Incapacidad Relativa


El CC establece que son incapaces relativos los menores adultos que se hallen bajo patria potestad o que no han
obtenido habilitacin de edad y los comerciantes fallidos (art. 1.280 CC). Los actos y contratos realizados por estas
personas relativamente incapaces son relativamente nulos (art. 1.560, inc. 3, CC). La nulidad requiere declaracin
judicial a instancia de parte. Es subsanable por el transcurso del tiempo o la ratificacin de las partes (art. 1.562).
El plazo para pedir la anulacin durar cuatro aos, contndose desde el da en que haya terminado la incapacidad
(art. 1.568).
a)

Menores adultos bajo patria potestad

Puede ser que los menores pberes no se hallen bajo la patria potestad porque sta se acab o porque los padres
la perdieron. La patria potestad se acaba por la muerte de los padres, por la mayor edad de o los hijos y por el
matrimonio de los hijos (art. 280 CC). En virtud de la modificacin del art- 280 del CC dispuesta por la Ley 16.179,
la mayora de edad se adquiere a los 18 aos. La patria potestad puede perderse de pleno derecho en los casos
previstos por el art. 284 del CC y a instancia de parte en los casos previstos en el art. 285 del mismo cdigo.
Cuando se acaba la patria potestad y el hijo es menor, queda sujeto a tutela (art. 313), salvo que la patria potestad
se haya acabado por matrimonio.
b)

Menores adultos habilitados

En el caso de contraer matrimonio, el menor adulto no se encuentra bajo patria potestad ni bajo tutela. Deja de
ser incapaz relativo pero no adquiere capacidad plena sino con restricciones. En efecto, el artculo 283 del CC
establece que el matrimonio de menores de 18 aos produce el efecto de adquirir el poder de ejercer todos los
actos de la vida civil, excepto los que el CC prohbe a los menores habilitados de edad. De manera que el efecto del
matrimonio del menor de 18 aos se circunscribe al mbito civil.
Ser capaz pero con limitaciones, esto es, no tiene la libre administracin de sus bienes. En consecuencia, no
cumple con la exigencia del art. 8 del Cdigo de Comercio - en cuanto a tener la libre administracin de sus bienes
- y no puede ser comerciante.
En el Cdigo de Comercio, el art. 9, partiendo de la base de que la capacidad para administrar se adquira recin a
los 21 aos, se estableca un rgimen en que se admita, como excepcin, que una persona con 18 aos pudiera
ejercer el comercio, cumpliendo determinadas condiciones. De ningn modo y en ningn caso, se admita que una
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Resumen DERECHO COMERCIAL

persona menor de 18 aos pudiera ejercer el comercio, ni aun cuando hubiere quedado emancipado por
matrimonio. La exigencia para ser comerciante era tener, como mnimo, 18 aos.
En resumen, debe entenderse que, en el sistema de nuestro Cdigo de Comercio, el menor d e 18 aos, en ningn
caso, puede ser comerciante. La habilitacin civil, producida por el matrimonio, tiene efecto solamente en el
mbito civil. En el rgimen del Cdigo de Comercio es capaz para ejercer el comercio, quien tiene la libre
administracin de sus bienes de acuerdo del Derecho comn y en ste, el menor pber que contrae matrimonio
tiene capacidad para ejercer actos en la esfera civil pero con restricciones; con lo cual no estara habilitado para
ejercer el comercio segn dispone el art. 8.
c)

Comerciante fallido

En la Ley Concursal Ley 18.387de 2008 (LC), se sustituye la figura del "comerciante fallido" por la del "deudor
concursado". No se trata de un mero cambio nominal.
En el rgimen del Cdigo de Comercio, la declaracin de quiebra implicaba la clausura de sus actividades. Nos
permitimos recordar el fundamento de este conjunto de normas: impedir que el fallido dispusiera de sus bienes
en perjuicio de los acreedores y asegurar el valor de los bienes concursados sustrayndolos de su administraci n.
El art. 263 de la Ley 18.387 declara que la norma contenida en el inc. 1 del art. 1.280 del CC, no se aplica al deudor
concursado. Por lo tanto, los deudores concursados no son incapaces relativos. Cuando se declara el concurso no
se dispone el desapoderamiento y la ocupacin de los bienes del concursado ni su incapacidad.
El art. 44 de la Ley 18.387 establece que la declaracin del concurso, no implica el cese o clausura de la actividad
del deudor, salvo que el Juez disponga lo contrario.
d) Anlisis artculo 30 del Cdigo de Comercio
El art. 30 del Cdigo de Comercio habla de incapacidad notoria y no notoria, dice as: Son nulos para todos los
contrayentes los contratos mercantiles celebrados por personas notoriamente incapaces para comerciar. Si la
capacidad no fuese notoria el contrayente que la oculta queda obligado, pero no adquiere derecho para compeler
al otro al cumplimiento de las obligaciones que ste contrajere.
Sin embargo, la nulidad de la obligacin comercial del menor no comerciante es meramente personal; y no se
extiende, por consiguiente, a los dems coobligados
Entonces, la pregunta que surge de inmediato es: Cmo juega este artculo con los conceptos de incapacidad
absoluta y relativa vistos anteriormente?
Mezzera lvarez sostiene que el artculo 30 qued parcialmente derogado por el rgimen del Cdigo Civil visto
anteriormente. Mezzera entiende que actualmente este artculo se refiere a los actos de quienes tiene
prohibicin de comerciar (como el fallido, el corredor y el juez) y no a los actos celebrados por incapaces.
La posicin de la ctedra es que el artculo 30 es complementario del rgimen visto anterior mente y debe
interpretarse del siguiente modo:

Si adems de absoluta, la incapacidad es notoria, ninguno de los contrayentes queda obligado. Si la


incapacidad absoluta no es notoria, quien la ocult queda igualmente obligado, a pesar de la nulidad que
afecta el acto (art 30 Cdigo de Comercio).

Si adems de relativa, la incapacidad es notoria, ninguno de los contrayentes queda obligado. Si la


incapacidad relativa no es notoria, quien la ocult queda igualmente obligado, a pesar de la nulidad que
afecta al acto (art 30 Cdigo de Comercio).

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Resumen DERECHO COMERCIAL

3.2) Prohibiciones
El Cdigo prev, aparte de la incapacidad otras circunstancias que impiden el ejercicio del comercio, donde se
protege el inters general. En el Captulo II del Cdigo de Comercio, se establecen dos clases de prohibiciones: por
incompatibilidad de estado y por incapacidad legal. Estas no son las nicas prohibiciones para comerciar. Existen
otras contendidas en el Cdigo Comercial y en otras leyes.
Segn el art. 8 del Cdigo de Comercio, lo hecho contra l as leyes prohibitivas es nulo. Consecuentemente, los
actos realizados por quien tiene prohibido ejercer el comercio son nulos. Esta nulidad es absoluta e invocable por
quien contrat con el prohibido, pero no por este ltimo.

3.2.1) Prohibicin por incompatibilidad de estado


El art. 27 establece la prohibicin de ejercer el comercio por incompatibilidad de estado a dos categoras de
personas: por un lado, las corporaciones eclesisticas y clrigos, y, por otro lado, los magistrados civiles y jueces.
El art. 28 establece que esta prohibicin no comprende la facultad de dar dinero a inters (con tal que no hagan
del ejercicio de esa facultad su profesin habitual), ni tampoco la de ser accionistas desde que no tomen parte en
la gerencia administrativa de la compaa.
Analizaremos ambas categoras, as como el alcance de la prohibicin.
a) Corporaciones eclesisticas
Las corporaciones eclesisticas son entidades religiosas. La norma se refiere a las instituciones creadas por un
Superior Eclesistico para fines religiosos.
b) Clrigos (mientras vistan el traje clerical)
Los clrigos, segn el Derecho Cannico, son ministros ordenados para el culto de Dios y la santificacin de los
hombres. La prohibicin legal del inc. 2, coincide con la legislacin cannica, que es terminant e en tal sentido. La
Ley establece que les est prohibido el ejercicio del comercio mientras vistan traje clerical. Esto quiere decir,
mientras conserven sus investiduras de clrigos.
El fundamento de estas prohibiciones es mltiple. En primer trmino, l as prohibiciones legales contenidas en los
incs. 1 y 2, responden a motivos tradicionales. Se entiende que es incompatible el ejercicio del comercio con las
funciones eclesisticas.
Debe suponerse un desprecio absoluto de las organizaciones religiosas y d e sus componentes por todo lo que
signifique provecho material. Adems, las graves consecuencias que puede aparejar el ejercicio del comercio,
como la quiebra, no hace aconsejable su ejercicio por las corporaciones religiosas o por los clrigos. Una quiebra
de un clrigo o de una organizacin eclesistica, provocara grandes perturbaciones en los crculos religiosos,
causando daos morales. Existen, finalmente, motivos ticos que llevaron a implantar la prohibicin: evitar que la
corporacin o el clrigo se valga de su investidura para obtener provechos indebidos en el ejercicio de una
actividad comercial.
c) Los magistrados civiles y jueces en el territorio donde ejercen su autoridad y jurisdiccin con ttulo
permanente
Tambin, pesa una prohibicin por incompatibilidad de estado sobre los magistrados civiles y jueces en el
territorio donde ejercen su autoridad y jurisdiccin con ttulo permanente. El fundamento de la prohibicin legal
del inc. 3 es, tambin, mltiple. En primer lugar, el ejercicio de determin ados cargos o funciones supone una
gravitacin sobre terceros que hace desaconsejable el ejercicio simultneo del comercio. Adems, los titulares de
esos cargos, pueden hacer uso de sus atribuciones, que le fueron conferidas en atencin al inters pblico, en su
propio provecho, valindose indebidamente de las influencias que ejercen. Finalmente, se corre el riesgo de que,
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Resumen DERECHO COMERCIAL

insensiblemente, si se quiere, los intereses comerciales predominen y se desatiendan las funciones pblicas. En
resumen, con esta prohibicin la Ley tutela un inters o utilidad pblica; si no fuera as, la prohibicin sera
atentatoria de la libertad del trabajo y de la industria, asentada en nuestra Constitucin (art. 36) .

3.2.2) Prohibicin por incompatibilidad legal


Tiene prohibido comerciar (art. 29 Cdigo de Comercio):

Los que se hayan en estado de interdiccin (personas procesadas con penas de penitenciaria)

En nuestra opinin, el condenado a pena de penitenciara no es un incapaz sino que, en algn caso, podr estar
afectado con la pena accesoria de inhabilitacin para ejercer el comercio.

Los quebrados que no hayan obtenido rehabilitacin

El art. 29 incluye en la prohibicin a los quebrados que no hayan obtenido rehabilitacin. La norma qued
derogada por la Ley concursal.
El Cdigo Civil (CC) y el Cdigo de Comercio calificaban al quebrado como incapaz pero, a pesar de esa calificacin,
la doctrina entenda que no lo era. La situacin del fallido era muy especial. Cuando se iniciaban los
procedimientos de quiebra, el juez ordenaba, entre otras cosas, el desapoderamiento de los bienes del fallido (art.
1.583, inc. 2) y, como consecuencia de ello, el fallido quedaba separado de sus bienes y por lo tanto, impedido de
administrarlos (art. 1.597). En la LCRE, el concursado tiene restricciones o limitaciones pero no es incapaz. La LCRE
no prev un rgimen especial para la rehabilitacin. Cuando se configuran causales para la conclusin del proceso
concursal, se produce, ipso iure, su rehabilitacin, recuperando su plena capacidad.

3.2.3) Prohibiciones establecidas respecto de auxiliares de comercio


a) Corredor
El art. 106 del Cdigo de Comercio establece Es prohibida los corredores: 1 Toda especie de negociacin y trafico
directo ni indirecto, en nombre propio ni bajo el ajeno. Fundamento de la prohibi cin: el corredor podra
utilizar en provecho propio, conocimiento de los negocios de sus clientes. Las funciones del corredor se basan en
la confianza que merece; si se le permitiera comerciar, existira peligro de deslealtad. El corredor ejerce una
profesin comercial limitada al corretaje.
b) Factor
El art. 142 del Cdigo de Comercio establece: Ningn factor podr negociar por cuenta propia, ni tomar inters
bajo nombre propio ni ajeno en negociaciones del mismo gnero de las que le estn encomendada, a no ser que
sea con expresa autorizacin de su principal. Si lo hicieran, las utilidades sern de cuenta del principal, sin que est
obligado a las prdidas. Fundamento de la prohibicin: el factor sera un cometido peligroso, pues podra
explotar los secretos del comercio de su principal, en provecho propio. Existira peligro de deslealtad.
c) Socios y administradores de sociedades comerciales
Los arts. 85, 209 y 389 de la ley 16060, contienen normas prohibitivas. El art. 209 prohbe a los socios realizar
actos de competencia con la sociedad salvo consentimiento de los dems. Se trata de una norma para sociedades
colectivas pero que se aplica tambin a otros tipos sociales, salvo a los accionistas de las sociedades annimas y de
las sociedades en comandita por acciones.
Fundamento de este texto: lealtad que se deben los socios. Un socio podra burlarla, realizando negocios en ramo
similar al de la sociedad que integra.
El art. 85 prohbe a los administradores y representantes de sociedades realizar actividades en competencia con la
sociedad, salvo autorizacin expresa de los socios. El art. 389, tambin, prohbe a los administradores o directores
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Resumen DERECHO COMERCIAL

de sociedades annimas realizar actividades en competencia con la sociedad. El fundamento de la prohibicin es


evitar una competencia desleal.
d) Situacin de los cnyuges de los prohibidos
Si nos fundamos en el principio de la libertad de comercio y de que las prohibiciones son de aplicacin e
interpretacin estricta, debemos concluir que los cnyuges de personas afectadas por una incompatibilidad,
pueden ejercer el comercio. Hay quien ha sostenido que tampoco podr el cnyuge comerciar. Se han dado los
siguientes fundamentos:

Consecuencias que traera el concurso del cnyuge para la posicin que ocupa el otro cnyuge so bre el
cual recae prohibicin. Se expondra a desprestigio y se perjudicara el decoro de su funcin.

El cnyuge comerciante podra aprovechar de las influencias y gravitaciones del prohibido.

Entre los cnyuges existe una sociedad legal de bienes a la cual pertenecen todos los bienes que se
adquieren durante el matrimonio. Es decir, el prohibido se beneficiara en la actividad de su cnyuge, que
se aprovecha de su posicin. El tema es discutible, pero aun en la tesis en que se admita que el cnyuge
puede comerciar, en razn de no existir texto prohibitivo claro, es indudable que su ejercicio transgrede
normas de tica elemental.

4) Situaciones especiales
4.1) Menor que hereda un establecimiento comercial

Caso 1: el menor que hereda el establecimiento comercial est sometido a tutela.

Los menores hurfanos de padre y madre o cuyos padres hayan perdido la patria potestad, deben quedar sujetos
a tutela (art. 313 C.C.). El tutor es el encargado de administrar los bienes del menor (art. 384 C.C.).
En esta situacin, el juez de la tutela es quien decide si el establecimiento comercial continua o no su operativa, si
continua, el tutor es quien se hace responsable del negocio si cesa, el tutor ser el responsable de la enajenacin.
Recordemos que los menores hurfanos de padre y madre cuyos padres hayan perdido la patria potestad, deben
quedar sujetos a tutela, siendo el tutor el encargado de administrar los bienes del menor.
Si el Juez resuelve que el establecimiento contine, autorizar al tutor para que, por s o po r los agentes de que se
sirva bajo su responsabilidad, dirija las operaciones y trabajos, haga pagos y todos los dems actos de un
mandatario con libre administracin (art. 410 C.C.). El inciso 2 del artculo 410 agrega: Pero si hubiese de cesar el
establecimiento, el juez autorizar al tutor para enajenarlo en venta pblica o privada, despus de tasada o
regulada su importancia; y mientras no fuese posible venderlo, para proceder como el tutor lo encontrase ser
menos perjudicial al menor.
Advertimos que el Derecho civil autoriza al tutor a continuar una explotacin comercial heredada pero no lo
autoriza a iniciar una actividad comercial nueva. La diferencia se justifica porque comenzar una actividad
comercial importa exponer el patrimonio del incapaz a todas las alternativas e incertidumbres propias de toda
especulacin que se inicia. En cambio, no se asumen iguales riesgos con la continuacin de la explotacin de un
establecimiento que ya funciona, organizado, con clientela, cuyo rendimiento y resultado se conoce (art. 394 C.C.).
El Juez ha de analizar y apreciar las condiciones y circunstancias en que se encuentra el establecimiento antes de
conceder su autorizacin.

Caso 2: el menor que hereda el establecimiento comercial est sometido a patria potestad.

Esta situacin no ha sido objeto de previsiones especiales. Las disposiciones sobre tutela no le son aplicables pues
estn en pugna con el rgimen general sobre facultades de los padres en ejercicio de la patria potestad. El rgimen
general es que los padres tienen el usufructo y la administracin de los bienes de sus hijos menores (art. 266 y 267
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Resumen DERECHO COMERCIAL

del Cdigo de Comercio). Pueden enajenarlos salvo algunas excepciones (art. 271). Bajo este rgimen general, no
hay duda de que los padres pueden resolver, por s solos, sobre la continuacin de la explotacin de un
establecimiento comercial.

El menor comerciante de hecho


El inciso 4 del artculo 267 del Cdigo civil, establece que el hijo tendr la administracin del peculio profesional o
industrial. Se plantea, entonces, la posibilidad de que un menor de 18 aos, de hecho, ejerza el comercio. Nos
preguntamos si se convierte entonces en un comerciante, sujeto al estatuto del comerciante, a sus cargas y
obligaciones, pudiendo ser incluso llevado a la quiebra.
Entendemos que no. El menor de 18 aos no tiene capacidad para ser comerciante y la capacidad es un elemento
de la definicin del artculo 1 del Cdigo de comercio. De modo que no le es aplicable el estatuto del comerciante,
con todas sus consecuencias.
En cuanto a los actos de comercio aislados que el menor realice, se podr alegar su nulidad de acuerdo con el
rgimen general de las nulidades provocadas por los actos de los incapaces en el Cdigo civil. La nulidad slo
puede ser invocada por los representantes del menor o por ste cuando llegue a la mayora de edad, pero no por
los terceros que contrataron con l, con las salvedades establecidas en el artculo 30 del Cdigo de comercio.

4.2) La mujer comerciante


La mujer tiene igual capacidad civil que el hombre. La mujer tiene plena capacidad para ejercer actos de comercio
y la mujer puede ser comerciante. La mujer que ejerce el comercio est en la misma situacin que el hombre. El
definitiva, la mujer soltera, viuda o divorciada siempre fue considerada en trminos de igualdad con el hombre por
el Cdigo de Comercio 8art. 12) y a partir de la Ley 10783 (Ley de Derechos Civiles de la Mujer), la mujer casada,
tambin, pudo ejercer el comercio, sin que sea necesaria la autorizacin del marido.

5) Obligaciones del comerciante


El Cdigo de Comercio le impone al comerciante ciertas obligaciones. Algunas de estas obligaciones las enumera
expresamente en el art. 44. Otras surgen del resto del articulado.
Obligaciones y cargas que surgen del artculo 144 del Cdigo de Comercio:
1. Registro de Documento.
2. Seguir un orden uniforme de contabilidad y tener los libros necesarios a tal fin.
3. Conservacin de los libros de contabilidad y de la correspondencia que tenga relacin con el giro del
comerciante.
4. Rendicin de cuentas
Cargas que surgen de otras normas del Cdigo:
1. Matriculacin.
2. Denuncia de cesacin de pagos.

5.1) Registro de documentos


5.1.1) Documentos comerciales que deben inscribirse en los Registros Pblicos
En principio, slo pueden inscribirse en el Registro Nacional de Comercio l os documentos mencionados en la Ley
16.871 de 1997. El Registro no estara obligado a inscribir documentos fuera de los enumerados en el artculo 44.
No sera indeterminado el nmero de documentos que se pueden registrar.
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Resumen DERECHO COMERCIAL

No obstante, observamos lo siguiente. Es indubitable que slo es registrable aquello que la Ley determina que
debe inscribirse pero esto no significa que slo puedan inscribirse los actos que enumera el art. 49 de la Ley
16.871. Este artculo no dispone que slo se pueda inscribir lo que el mismo enumera. Adems de lo que dicho
artculo enumera, tambin, debe inscribirse lo que otras leyes ordenan inscribir.
La nica limitacin a esta extensin de los actos inscribibles se encuentra en el art. 100. Aquellos actos que se
mencionan en las normas que el artculo 100 refiere expresamente, es obvio que ya no deben inscribirse. Aquellos
actos que se mencionan en disposiciones que directa o indirectamente se oponen a la Ley 16.871 tampoco deben
inscribirse.
Fuera de los actos aludidos en el inciso 1 del artculo 100, habr que determinar caso a caso si existe oposicin a la
Ley 16.871. Si, sin oponerse a esta Ley, una Ley anterior - como el Cdigo de comercio (artculo 47) o la Ley 16.060
- ordena la inscripcin de algn acto, el Registro debe proceder a inscribirlo.
El art. 49 de la Ley 16.871 contiene la nmina de documentos inscribibles: En este Registro se inscribirn los
siguientes actos y contratos:
1) Las donaciones y legados en el caso del artculo 1.600 del Cdigo de Comercio.
2) Los contratos constitutivos de sociedades comerciales, cooperativas, grupos de inters econmico y consorcios .
Se exceptan las sociedades accidentales o en participacin. Respecto a las sociedades comerciales constituidas en
el extranjero, se inscribirn cuando corresponda y en los trminos del artculo 193 de la Ley 16.060, de 4 de
setiembre de 1989.
3) Los embargos de participaciones sociales a que refiere el artculo 78 de la misma ley.
4) Los embargos especficos de establecimientos comerciales.
5) Las promesas de enajenacin de establecimientos comerciales.
6) Las trasmisiones por cualquier ttulo y modo y adjudicaciones por particin de cuotas sociales y de
establecimientos comerciales.
7) Las demandas y sentencias sobre demandas inscriptas o no, recadas en los juicios promovidos por rescisin
judicial de promesa o enajenacin de establecimientos comerciales.
8) Los reglamentos que refiere el artculo 253 de la Ley 16.060 de 4 de setiembre de 1989.
9) Los privilegios martimos.
10) Las reservas de prioridad.
11) Todos los actos que alteren o modifiquen las inscripciones efectuadas.
Documentos inscribibles en el Registro Nacional de Comercio:

El art. 49 de la Ley 16871 (Ley Registral) establece la lista de los documentos inscribibles: las donaciones y
legados, los contratos constitutivos de determinadas sociedades comerciales, ciertos embargos, las
promesas de enajenacin de establecimientos comerciales, etc.

Ley 16060: establece la inscripcin de distintos documentos relacionados con el negocio societario.

Documentos relacionados con el Derecho Comercial inscribibles en otros registros (previsto en la Ley 16871)

Documentos que se inscriben en el Registro Nacional de Actos Personales: capitulaciones matrimonial es


(son las convenciones que pueden celebrar los conyuges antes del matrimonio para administrar sus bienes
durante ste), demandas y dems resoluciones del proceso concursal.

Documentos que se inscriben en el Registro de la Propiedad: contratos de crdito de uso y prendas sin
desplazamientos.
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5.1.2) Requisitos para el registro de documentos


Los requisitos para el registro de documentos estn establecidos por la Ley 16871.
a) Plazo para la inscripcin
El plazo para la inscripcin es de 30 das que se cuentan desde el da siguiente al otorgamiento. Se precisa que si se
trata de sociedades annimas, el plazo se cuenta desde el siguiente a la expedicin del testimonio o constancia del
rgano estatal de control 8art. 50 de la Ley).
Personas que solicitan la inscripcin:

Quien tenga la carga de inscribir.

Quien tenga inters en la proteccin de la publicidad registral.

El profesional interviniente.

El representante de cualquiera de las personas indicadas precedentemente.

b) Forma de los documentos que se inscriben


Documentos pblicos: si se trata de un documento pblico, el art. 87 dispone: "Los instrumentos pblicos que se
presenten para su inscripcin debern estar extendidos en la forma requerida por Derecho para su validez y tener
la calidad de ttulo del derecho o su extincin. Tratndose de primeras o segundas copias de escrituras pblicas se
presentarn las expedidas para quien resultare titular de los derechos registrables."
Documentos privados: si se trata de documento privado, el artculo 88 dispone: "En los casos en que la Ley admite
los documentos privados para los actos sujetos a registro, debern adoptar alguna de estas formas:
1) El otorgamiento y suscripcin de dichos documentos deber ser recibido por escribano pblico.
2) Si el documento privado ya estuviere otorgado y firmado, los suscriptores lo ratificarn ante escribano pblico.
En ambos casos el escribano actuar por certificacin notarial. Podr prescindirse de la certificacin notarial en los
casos de excepcin que el Derecho vigente autoriza."
El artculo 89 dispone:
"Se admitirn asimismo, los testimonios de protocolizacin de documentos privados con certificacin notarial de
firmas (art. 88). Si el documento a protocolizar a los efectos expresados no tuviere certificacin notarial, podr ser
previamente reconocido o dado por reconocido conforme al procedimiento establecido por el artculo 173 del
Cdigo General del Proceso y concordantes.
Dicha protocolizacin ser preceptiva en los casos previstos en el artculo 2 de la Ley 12.480, de 19 de diciembre
de 1957, en la redaccin dada por el artculo 276 de la Ley 16.320, de 1 de noviembre de 1992 y para los actos y
negocios jurdicos que se presenten en el Registro Nacional de Comercio."
Documentos extendidos en el extranjero: Para los documentos extendidos en el extranjero el artculo 91 dispone:
"El documento pblico o privado proveniente del extranjero deber sujetarse a los siguientes requisitos previos:
1) Si estuviere en otro idioma deber estar traducido al idioma espaol por traductor pblico nacional. Si viniere
traducido de origen un traductor pblico nacional certificar la correspondencia de la traduccin con el original.
2) Legalizarse en forma.
3) Tratndose de bienes inmuebles ubicados en el pas debern protocolizarse el documento y su traduccin. La
protocolizacin tendr carcter de matriz a los efectos previstos por los artculos 1591 y siguientes del Cdigo
Civil."

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Oficios: Si se trata de un oficio, el artculo 85 dispone en el inciso 2: "Los Juzgados y Tribunales de la Repblica y las
oficinas de la Administracin del Estado comunicarn por oficio, en doble ejemplar, al Registro competente, los
actos cuya inscripcin hubieren dispuesto conforme al Derecho vigente."
Inscripcin y devolucin de documentos inscriptos: los documentos presentados a inscribir sern devueltos, una
vez registrados, con nota que firmar el Registrador en la que conste el nmero, fecha y hora de su presentacin y
de estar inscripto.
Caducidad de inscripciones: se establecen distintos plazos segn los documentos de que se trate. En lo que
interesa al Derecho Comercial se establece: un plazo de caducidad de cinco aos para los contratos de crdito de
uso, para los embargos de participaciones sociales y de establecimientos sociales y de establecimientos
comerciales; un plazo de caducidad de diez aos para las promesas de enajenacin de establecimientos
comerciales inscriptas a partir de la entrada en vigencia de la Ley 16871.

5.1.3) Eficacia de la registracin


El artculo 54 de la Ley 16.871 establece que la inscripcin en el Registro Nacional de Comercio hace oponibles los
documentos registrados respecto a terceros (efecto declarativo). En el inciso final del artculo 54 se hace la
salvedad de su eficacia constitutiva de derechos reales de acuerdo a lo que establece la legislacin vigente.
Por aplicacin del artculo 100 se derogan las normas que directa o indirectamente se opongan a esta ley. No
quedan derogadas, por disposicin expresa del inciso final del artculo 54, las leyes que den al registro la eficacia
constitutiva de derechos reales, pero s podran estarlo las normas que dan efectos distintos a los sealados.
Con el registro de documentos se logran estos efectos:
a) Efecto declarativo
La Ley 16.871 atribuye al registro una eficacia declarativa. Los actos registrables son oponibles frente a terceros, a
partir de su inscripcin.
El documento debe ser inscripto para que se pueda oponer su existencia frente a los terceros. Por otra parte, los
terceros no pueden alegar ignorancia con relacin a un hecho que ha sido inscripto en cumplimento de un
mandato legal, con tal sentido.
b) Efecto constitutivo
En ciertos casos, el Registro cumple una funcin constitutiva de derechos reales. En el artculo 54, primer inciso,
de la Ley Registral, se establece un efecto declarativo, pero en el inciso final establece que la inscripcin
determinar el nacimiento del respectivo derecho real de acuerdo con lo que establece la reglamentacin vigente.
Aplicando esa norma, en relacin con la materia comercial, tiene funcin constituti va la inscripcin del
compromiso de compraventa de casa de comercio, registrable en el Registro Nacional de Comercio (art. 1 Ley
14.433). Respecto de ese caso, la Ley mantiene el rgimen legal especial vigente.
c) Otros efectos
Publicidad: El Registro cumple, aunque no se diga expresamente por la Ley, una funcin de publicidad. Cuando la
Ley obliga al comerciante a registrar ciertos documentos, se le est imponiendo hacer conocer ciertos hechos o
actos relativos a su comercio, dado que el Registro es pbli co, esto es, abierto a los requerimientos de
informaciones de los interesados.
Mediante esta publicidad, los terceros conocen la situacin jurdica del comerciante. Saben con quien tratan: si
con un comerciante individual y sus datos personales - o con una sociedad comercial, tomando noticia de su tipo
y otros datos que figurarn en las fichas. El conocimiento afianza la seguridad y difunde la confianza con la cual se
promueven las transacciones comerciales.
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Prueba: Los documentos adquieren fecha cierta a partir de la inscripcin (art. 1.587 C.C.). Los certificados de las
inscripciones en el Registro pueden servir como medio de prueba de hechos, contratos u obligaciones que
interesan al comercio (art. 73 Ley Registral).

5.2) Libros de Comercio. Clases. Formalidades. Efectos. Exhibicin. Eficacia probatoria


Los libros objeto de nuestro estudio se pueden clasificar en dos categoras: libros de comercio y libros sociales.
Denominamos "libros de comercio" aquellos que se encuentran regulados por el Cdigo de Comercio (Cdigo de
Comercio). Tanto el comerciante como las sociedades llevan estos libros.
Algunos libros de comercio son necesarios, como el libro diario, el inventario y el copiador de cartas. Otros no son
imprescindibles, como el libro mayor, quedando librado a la voluntad del comerciante llevarlo o no. Algunos son
libros de contabilidad, como el libro diario, el inventario y el mayor, y otros no, como el libro copiador de cartas.
Denominamos "libros sociales" aquellos que se encuentran regulados por la Ley de Sociedades Comerciales n
16.060 de 1989 (LSC). Estos no son libros de contabilidad en ningn caso. En algunos de los libros sociales se lleva
el registro de las acciones nominativas o de las escriturales, que hubiere emitido una sociedad annim a. En otros
se registra la asistencia a asambleas. En otros se llevan las actas de las sesiones de los rganos sociales.
La contabilidad es impuesta por la Ley en inters no slo del comerciante sino tambin de los terceros que
contratan con l y del Estado. Ello justifica los requisitos y formalidades que se imponen para su regular tenedura.
El rgimen actual en materia de libros se encuentra establecido en las normas legales siguientes:
1. Ttulo II del Cdigo de Comercio: establece el tipo de libros que de be llevarse y ciertas formalidades para
su tenedura regular, que les confiere eficacia legal. El Cdigo es liberal con relacin a los mtodos y
sistemas contables, solo se exige regularidad.
2. Seccin X de la Ley 16060: admiti (solo para las Sociedades Comerciales) que la reglamentacin habilitase
a llevar la contabilidad por los medios tcnicos disponibles, en reemplazo o complemento de los libros
obligatorios. El Decreto 103/91 estableci como deben formularse los Estados Contables de las sociedades
y el Decreto 540/91 autoriz a las sociedades comerciales a llevar su contabilidad en hojas mviles o fichas
microfilmadas.
3. Captulo IV de la Ley 16871: extendi a todos los comerciantes la posibilidad de reemplazar los libros
obligatorios por hojas mviles pre o post numeradas correlativamente o por fichas microfilmadas.

5.2.1) Quin debe llevar los libros?


Estn obligados llevar contabilidad en forma regular los comerciantes, tanto los individuales como las sociedades
comerciales. Tambin, tienen obligacin de llevar libros, ciertos agentes auxiliares del comercio, como los
corredores, rematadores, transportistas, barraqueros y despachantes de aduanas.
En el rgimen establecido por el Cdigo de Comercio, para poder certificar libros, el comerciante deba
matricularse. En la Ley 16.871 de 1997, art. 51, se admite que el comerciante y la sociedad comercial no inscriptos
en el Registro Nacional de Comercio, tambin, puedan certificar libros.

5.2.2) Qu libros estn obligados a llevar los comerciantes y las sociedades comerciales?
El art. 55 del Cdigo de Comercio establece los libros que los comerciantes deben tener indispensablemente:
libro diario, libro inventario y libro copiador de cartas. Se trata de una exigencia mnima, aplicable a toda clase de
comerciantes, sea cual fuere la importancia de sus negocios. Nada impide que un comerciante lleve otros libros,
en cuanto lo estime necesario, segn el volumen de sus operaciones comerciales.
Para las sociedades comerciales los libros de contabilidad obligatorios son los mismos que para el comerciante
individual.
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Resumen DERECHO COMERCIAL

a) Libro Diario
El art. 56 establece cul es su contenido: "En el libro diario se asentar da por da, y segn el orden en que se
vayan efectuando, todas las operaciones que haga el comerciante, letras u otros cualesquier papeles de crdito
que diere, entregare, de su cuenta o de la ajena, por cualquier ttulo que fuera, de modo que cada partida
manifieste quin sea el acreedor y quin el deudor en la negociacin a que se refiere. Las partidas de gastos
domsticos basta asentarlas en globo, en la fecha en que salieren de la caja."
De ese texto surge que el comerciante debe asentar en este libro cada una de las operaciones que realiza
diariamente y todas esas operaciones. De ah la importancia de este libro, que refleja toda la actividad y que se
considera el eje de la contabilidad.
Es un libro analtico, pues se anotan las operaciones una por una, en forma separada y sucesiva, por orden
cronolgico. Hay excepciones, como las partidas de gastos domsticos y las ventas a contado y a crdito del
comerciante minorista.
b) Libro Inventario
El libro "inventario", en realidad, es ms que un inventario. Contiene inventario y balances. Se abre con el
inventario de los bienes afectados al giro en el momento de empezar la actividad comercial y contiene, adems, el
inventario y balance que se debe formular todos los aos, al vencimiento de cada ejercicio.
El libro inventario se abre con el inventario de los bienes afectados al giro en el momento de empezar la actividad
comercial ( inventario de apertura) y contiene, adems, el inventario y balance que se debe formular todos los
aos, al vencimiento de cada ejercicio ( inventario de cierre y balance anual ).
El comerciante debe saber, al comenzar sus negocios, con qu elementos y con qu bienes cuenta para enfrentar
las obligaciones que contraiga. Luego, al finalizar el ejercicio y realizar un nuevo inventario, podr hacer un
examen comparativo verificando, de ese modo, los resultados de su actividad.
En cuanto a las sociedades , la LSC regula especialmente los estados contables que se deben formul ar a fin de
ejercicio y establece mayores precisiones en cuanto a la forma en que se han de formular estos estados contables.
El art. 87 de la LSC dispone que los administradores deben preparar ciertos documentos que, luego, han de ser
aprobados por los socios dentro de un procedimiento dispuesto por la LSC. Los documentos enunciados son los
mnimos. El administrador puede formular otros estados para presentar a la consideracin de l os socios.
El art. 87 de la LSC, bajo el nomen iuris de "Estados Contables" establece la siguiente nmina:
1. el inventario de los diversos elementos que integran el activo y pasivo social a la fecha del cierre;
2. el balance general (estado de situacin patrimonial y de resultados);
3. la propuesta de distribucin de utilidades, si las hubiere.
Tambin, por disposicin del art. 92 de la ley 16060, se debe elaborar una memoria.
c) Libro copiador de cartas
El inc. 3, art. 44, del Cdigo de Comercio, entre las obligaciones de los comerciantes, enumera: "La conservacin
de la correspondencia que tenga relacin con el giro del comerciante..."
A su vez, el art. 55 del Cdigo de Comercio, entre los libros obligatorios, incluye el copiador de cartas. El art.
63: "En el libro copiador, trasladarn los comerciantes, ntegramente y a la letra todas las cartas que escribieron
relativas a su comercio. Estn asimismo obligados a conservar en legajos y en buen orden todas las cartas que
reciban con relacin a sus negociaciones, anotando al dorso la fecha en que las contestaron o haciendo constar en
la misma forma que no dieron contestacin."
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Correspondencia enviada
En el art. 64 se establece: "Las cartas debern copiarse por el orden de sus fechas en el idioma en que se hayan
escrito los originales. Las posdatas o adiciones que se hagan despus que se hubieran registrado se insertarn a
continuacin de la ltima carta copiada, con la respectiva referencia."
El Decreto 540/991, en su art. 5, autoriz a las sociedades a sustituir el libro copiador de cartas, por la
conservacin y archivo de copia de la correspondencia enviada. Esta posibilidad no fue prevista para el
comerciante individual.
Se impone su archivo en orden progresivo de fechas.
El archivo de la correspondencia se debe llevar al Registro Nacional de Comercio para su intervencin, con la
periodicidad establecida para las hojas mviles.
El libro copiador no constituye un libro de contabilidad estrictamente sino un registro de la correspondencia.
Interesa, en particular, la conservacin de la correspondencia porque mediante ella se pueden celebrar contratos
comerciales.
Considerado como libro de comercio, se le aplican todas las normas de libros y, por lo tanto, puede servir como
medio de prueba.
Correspondencia recibida
La correspondencia que se recibe se guarda en el orden que el comerciante estime adecuado segn sus
necesidades. Puede guardarlos en forma cronolgica o por materia o segn los lugares de donde provienen. El art.
63 establece: Estn asimismo obligados a conservar en legajos y en buen orden todas las cartas que reciban con
relacin a sus negociaciones, anotando al dorso la fecha en que las contestaron o haciendo constar en la misma
forma que no dieron contestacin."

5.2.3) Cundo nace y muere la obligacin de llevar libros y de registrarlos?


Es un deber inherente a la calidad de comerciante. Nace y termina simultneamente con el principio y el fin del
ejercicio profesional del comercio. En consecuencia, debe llevarse contabilidad desde el momento en que se inicia
la actividad mercantil. Mientras sta se desarrolla se mantiene la obligacin y finalizada esa actividad cesa la
obligacin de llevar contabilidad, pero nace la obligacin de conservar los libros por el trmino de 20 aos. En
efecto, el art. 80 del Cdigo de Comercio establece: Los comerciantes tienen obligacin de conservar sus libros de
comercio por el espacio de veinte aos, contados desde el cese de su giro o comercio. El punto de partida del
trmino es el cese del giro.
Vendido el plazo de 20 aos desaparece la obligacin de conservarlos. De manera que aun cuando se les conserve
no existe obligacin de exhibirlos.
Respecto de otros documentos comerciales debe tenerse en cuenta el plazo de prescripcin de las obligaciones
que estos acreditan. A este respecto, el Cdigo de Comercio establece, como principio general, qua todas las
acciones provenientes de obligaciones comerciales quedan prescriptas si no fueron intentados dentro de veinte
aos (art. 1018). Por lo tanto, es conveniente la conservacin de los documentos por ese plazo.

5.2.4) Formalidades para la tenedura regular de libros


La tenedura regular implica el cumplimiento de requisitos que se refieren a toda la contabilidad, en general, y
concierne ya a su aspecto exterior o su contenido interior (formalidades extrnsecas e intrnsecas). En general, las
formalidades tienen como finalidad evitar el falseamiento de las constancias en la contabilidad, impidiendo
agregados y sustituciones, y con ello se garantiza la verosimilitud de los libros de comercio.
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Resumen DERECHO COMERCIAL

La omisin total de llevar libros, hasta la mera irregularidad en algn asiento de algn libro, provoca que se
considere a la tenedura como irregular, lo cual tiene consecuencias bastante graves para el comerciante o la
sociedad comercial omisos.
a) Formalidades intrnsecas
Rgimen general
El Cdigo de Comercio es liberal con relacin a mtodos y sistemas contables. Solamente se impone el
cumplimiento de algunas formalidades intrnsecas.
1. Regularidad y orden uniforme de contabilidad: el Cdigo de Comercio exige regularidad (art. 54), que se
lleven los libros que considera indispensables, en un orden uniforme (art. 44). Orden uniforme y
regularidad, nicas exigencias del Cdigo son, por otra parte, exigencias impuestas por la tcnica contable.
No existe posibilidad de organizar racionalmente registros contables, si no hay uniformidad en el sistema
que se elija o si no se utiliza un mismo sistema para todos los libros.
2. Utilizacin del idioma espaol: el art. 44, n 2, del Cdigo de Comercio, exige la utilizacin del idioma
espaol, con una excepcin: el libro copiador de cartas, previsto por el art. 63. Si se escribe a un
comerciante en el exterior, utilizando el idioma del destinatario, la carta se copiar en el idioma en que
fue escrita y remitida (art. 64).
3. Exigencias impuestas por el art. 66: El art. 66 del Cdigo de Comercio establece ciertas prohibiciones:
a. alterar en los asientos el orden progresivo de las fechas y operaciones;
b. dejar blancos o huecos, hacer interlineaciones, raspaduras o enmiendas, tachar asientos;
c. mutilar alguna parte del libro, arrancar alguna hoja o alterar la encuadernacin y foliacin.
En lo que refiere al orden cronolgico de los asientos, e l art. 66 remite al art. 55. ste establece que en el libro
diario se asentar da por da y segn el orden en que se vayan efectuando, todas las operaciones que haga el
comerciante, letras u otros cualesquier papeles de crdito que diere, recibiere o entregare, de su cuenta o de la
ajena, por cualquier ttulo que fuere, de modo que cada partida manifieste quin es el acreedor y quin el deudor
en la negociacin a que se refiere. Las partidas de gastos domsticos basta asentarlas en globo, en la fecha en que
salieren de la caja.
En lo referente a la prohibicin de dejar blancos, el artculo 66 especifica que las partidas han de sucederse una a
otras, sin que entre ellas quede lugar para intercalaciones ni adiciones.
En cuanto a las interlineaciones y otras alteraciones en los asientos, el artculo 66 especifica que todas las
equivocaciones y omisiones que se cometan, se han de salvar por medio de un nuevo asiento, hecho en la fecha
en que se advierta la omisin o el error. Advirtase que la Ley 10.490 tipifica como delito la falsificacin de
documento privado.
Formalidades intrnsecas en la Ley de Sociedades Comerciales 16.060 (LSC)
Dentro de los cuatro meses de la fecha de cierre del ejercicio econmico, los administradores de la sociedad
deben formular los estados contables. Estos incluyen el inventario de los diversos elementos que integran el activo
y pasivo social a dicha fecha, el balance general (estado de situacin patrimonial y de resultados) y la propuesta de
distribucin de utilidades, si las hubiera.
La ley 16060 mantuvo el rgimen de formalidades intrnsecas, con el agregado de mayores previsiones en cuanto a
los estados contables que se recogen en el libro inventario (art. 87, art. 88, inc. 2 y 3, arts. 89 y 90).
1. Continuidad y coherencia: En el inc. 3 del art. 88, se impone la continuidad de las formas y mtodos de
avaluacin. Slo se admite variacin si ella es aprobada por la mayora de los socios. Se quiere impedir,
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Resumen DERECHO COMERCIAL

con esta norma, cualquier tipo de maniobra, que se pueda pretender efectuar mediante variaciones en
esas formas y mtodos: "Para la elaboracin de los estados contables correspondientes a cada ejercicio, se
seguirn las mismas formas y los mismos mtodos de avaluacin utilizados en los ejercicios precedentes.
Toda variacin, en tal sentido, deber ser razonablemente fundada y aprobada expresamente por la
mayora social o la asamblea."
El art. 91 dispone que la reglamentacin establecer las normas contables adecuadas a las que debern ajustarse
los estados contables de las sociedades comerciales. En funcin de la delegacin efectuada, el Poder Ejecutivo ha
dictado normas reglamentarias, sobre normas contables adecuadas.
Sinceridad de los balances: El Cdigo de Comercio impone la sinceridad de los balances con las expresiones "sin
reserva ni omisin alguna" (artculo 59). El artculo 88 de la Ley 16.060 establece que los estados
deben reflejar, con claridad y razonabilidad, la situacin patrimonial de la sociedad, las utilidades y
las prdidas. Los decretos reglamentarios dictados, imponen, tambin, la veracidad.
2. Aplicacin de normas contables adecuadas y apropiadas para cada caso: El art. 88, inc. 2, establece: Los
estados contables debern ser confeccionados de acuerdo a normas contables adecuadas que sean
apropiadas a cada caso, de tal modo que reflejen, con claridad y razonabilidad la situacin patrimonial de
la sociedad, los beneficios obtenidos o las prdidas sufridas.
El art. 91 dispone: La reglamentacin establecer las normas contables adecuadas a las que habrn de ajustarse
los estados contables de las sociedades comerciales.
Asimismo podr autorizar para estas sociedades, el empleo de todos los medios tcnicos disponibles en reemplazo
o complemento de los libros obligatorios impuestos a los comerciantes.
La Ley 18.083 agrega un inciso al texto original del art. 91 de la Ley 16.060: Podr excluir de esta obligacin a las
sociedades comerciales en las que la totalidad de sus activos se encuentren radicados en el exterior.
La norma es clara. Si la sociedad constituida en el pas tiene todos sus activos radicados en el exterior, la
reglamentacin puede disponer que no se le aplique la obligacin de ajustarse a las normas contables adecuadas.
En funcin de la delegacin efectuada por el artculo 91, se dictaron varios decretos relacionados con la
contabilidad.
b) Formalidades extrnsecas:
Rgimen general
El art. 65 del Cdigo de Comercio establece: "Los tres libros que se declaran indispensables estarn
encuadernados, forrados y foliados, en cuya forma los presentar cada comerciante del Departamento de la
Capital al Juzgado L. de Comercio para que por el Juez y Escribano del mismo Juzgado le rubriquen todas sus fojas y
se ponga en la primera una nota datada y firmada por ambos del nmero de hojas que contiene el libro. En los
dems departamentos se cumplirn estas formalidades por el Alcalde Ordinario, actuando con el Escribano, y a
falta de ste, con dos testigos."
Los comerciantes debern presentar los tres libros obligatorios (Libro Diario, Libro Inventario y Libro de
Correspondencia) encuadernados, forrados, foliados ante el Registro Nacional de Comercio (en Montevideo) o los
Registros de Propiedad (en el interior) para su habilitacin.
Encuadernados quiere decir: con forma de cuaderno.
Forrados quiere decir: que tengan tapa.
Foliados quiere decir: que sus hojas sean numeradas correlativamente.
Con estos requisitos se evita la posibilidad de sustituir hojas con fines fraudulentos.
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Resumen DERECHO COMERCIAL

En cuanto a la rbrica, en virtud de leyes posteriores al Cdigo de Comercio, fue sustituida por una certificacin. La
Ley 16.871 se refiere a habilitacin de libros y no a certificacin. Sin embargo, establece que la habilitacin
contiene una certificacin.
La habilitacin se har por el Registro Nacional de Comercio. Tratndose de comerciantes o sociedades,
domiciliados en el interior del pas, podrn habilitar los libros ante el Registro de la Propiedad Inmueble de su
domicilio.
Ley 16060 (solo para Sociedades Comerciales)
En cuanto a las formalidades extrnsecas, la LSC habilit que la reglamentacin dispusiese el empleo de medios
tcnicos disponibles, en reemplazo de los libros obligatorios (art. 91, inc. 2, LSC). Ello fue reglamentado por
Decreto 540/991, que autoriz a las sociedades comerciales a reemplazar los libros diario e inventario por hojas
mviles pre o post numeradas, as como el empleo de fichas microfilmadas. De modo que es facultativo de cada
sociedad utilizar los libros con las formalidades extrnsecas prescritas en el Cdigo de comercio o manejarse con
hojas mviles o fichas microfilmadas.
Claro que las formalidades intrnsecas se mantienen. Los asientos en tales hojas se deben hacer cumpliendo con lo
dispuesto por el art. 56 del Cdigo de Comercio.
Efectuadas las registraciones contables, las hojas mviles deben encuadernarse y ser llevadas al Registro Nacional
de Comercio para que ste las intervenga. El art. 2 del Decreto 540/991 establece:
En los casos previstos en el inciso 1 del artculo anterior, una vez realizadas las registraciones, las Sociedades
Comerciales presentarn ante el Registro Pblico de Comercio, a efectos de su intervencin, las hojas mviles
referidas, encuadernadas en piezas que contendrn mil folios como mximo .
Las hojas deben ser presentadas al Registro, por lo menos, una vez al ao, dentro de los 30 das siguientes a la
aprobacin de los estados contables por los socios o la asamblea de accionistas, o dentro de los 210 das del cierre
del ejercicio social (el que sea menor de ambos plazos).
Damos un ejemplo. Si el cierre del ejercicio es el 31 de diciembre los estados contables debern estar formulados
dentro de los cuatro meses siguientes (art. 87 Ley de Sociedades Comerciales n 16.060 de 1989), esto es, al 30 de
abril del ao siguiente y aprobados por los socios dentro de los 180 das del cierre del ejercicio, esto es, al 30 de
junio. Si se aprueban el 30 de junio hay plazo para la intervencin registral hasta el 30 de julio.
De acuerdo al Decreto, una sociedad comercial que tenga registraciones contables de gran volumen podr
concurrir peridicamente, cuando le resulte ms conveniente, con las hojas mviles encuadernadas a los efectos
de su intervencin. No tiene que esperar a que se acumulen los registros de un ao, para recin entonces pedir la
intervencin (art. 4 Decreto 540/991).
La intervencin se formaliza en el ltimo folio encuadernado, con los siguientes datos: denominacin social,
nombre del libro, cantidad de folios y numeracin, lugar y fecha de presentacin (art. 3, inc. 1). Si se utilizan fichas
microfilmadas, la intervencin del Registro ser por sistema de perforacin en cada una de ellas, indicando la
fecha (art. 3, inc. 2).
De esta manera, la certificacin de la primera foja de cada libro de comercio es sustituida, por una intervencin
del Registro Nacional de Comercio que servir para asegurar la inalterabilidad futura en los asientos registrados. El
Decreto 540/991 establece, en su art. 6, que los asientos en las hojas mviles, intervenidas por el Registro
Nacional de Comercio tienen la misma eficacia probatoria que los libros de comercio y produce los dems efectos
de la tenedura regular de libros de comercio.
Qu sucede si se presentan las hojas para su intervencin vencido el plazo reglamentario? El Decreto crea la
presuncin de que los registros contables se efectuaron en la f echa de la intervencin del registro (art. 4, inc. 2).
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Resumen DERECHO COMERCIAL

Qu quiere significar tal presuncin? Entendemos que quiere significar que se presume que la sociedad no llev
la contabilidad de las operaciones en forma diaria y que no se han formulado los estados contables en las fechas
legalmente establecidas y que por lo tanto no se cumple con la obligacin establecida en el artculo 56 del Cdigo
de comercio, en cuanto a la forma de llevar el libro diario y las disposiciones de la Ley 16.060 en cuanto al plazo
para formular los estados contables anuales y para aprobarlos. Por consecuencia se considerar como una
tenedura de libros irregular con todas sus consecuencias legales.

5.2.5) Consecuencias de la tenedura irregular de libros


Se entiende por Tenedura regular de Libros, la tenencia que se realiza cumpliendo con todas las normas legales.
Implica llevar todos los libros que la Ley dispone obligatoriamente y hacerlo de acuerdo a los requisitos intrnsecos
y extrnsecos que establece el Cdigo de Comercio. La tenedura irregular es cuando se omite algn libro o no se
llevan cumpliendo con los requisitos.
La irregularidad puede tener diversos grados: desde la omisin total de llevar libros, hasta la mera irregularidad en
algn asiento de algn libro. El Cdigo de Comercio no establece una sancin directa general ni especial para cada
irregularidad. El comerciante est sujeto a sanciones de carcter indirecto. Las sanciones son diversas. Las
consecuencias son:
a) Consecuencias respecto a la quiebra: la contabilidad refleja la buena o mala conducta del comerciante. En
nuestro Derecho, a travs del examen de los libros se hacen apreciaciones sobre la conducta del fallido o
del deudor concordatario. Si la tenedura de libros es irregular el comerciante puede ser conside rado
culpable de su quiebra pues la falta o irregularidad en su contabilidad es una prueba de su mala
administracin. En el juicio de calificacin que se hace de su conducta la quiebra puede ser declarada:
culpable o fraudulenta.
b) Consecuencias respecto a los concordatos: todo comerciante que atraviesa por dificultades econmicas
puede lograr un acuerdo con sus acreedores de forma de obtener una quita o un plazo (o ambas cosas)
para cumplir con sus obligaciones. Este acuerdo se logra a travs de los denominados Concordatos y que
asumen variadas modalidades: hay concordatos que buscan evitar la quiebra. Son los concordatos
preventivos o judiciales o extrajudiciales (son los que conceden una moratoria provisional); tambin existe
el concordato privado). El comerciante que ha cumplido con sus obligaciones con respecto a los libros,
puede solicitar cualquiera de estos concordatos. En cambio, el comerciante que no lleva libros podr
tramitar slo un concordato privado, pero ste no le confiere las ventajas de la moratoria provisional. El
art. 1545 establece que para que se de curso de solicitud de concordato preventivo judicial o extrajudicial,
el deudor deber comprobar que se halla inscripto en el Registro Nacional de Comercio y presentar sus
libros de contabilidad debidamente rubricados. Agrega el texto legal: No se entender que los libros de
comercio estn en forma, sino cuando estn debidamente asentados en ellos, las operaciones de comercio
registradas con arreglo a las prescripciones de la Ley, quedando al arbitrio del Juez la operacin de si se ha
cumplido con lo establecido en el art.54 del Cdigo de Comercio.
c) Consecuencias respecto a la prueba de libros: en el Derecho positivo actual los libros sirven como medio
de prueba de las obligaciones y los contratos celebrados por el comerciante que los lleva. En cuanto medio
de prueba, los libros interesan al propio comerciante que los lleva, a los terceros que han contrato con l y
a la administracin de justicia. Si el comerciante lleva una tenedura regular, podr utilizar sus libros como
prueba en juicio con otro comerciante por algn hecho de su comercio. Harn prueba en su contra pues es
un documento confeccionado por l mismo, pero si el otro comerciante no tiene libros o los lleva
irregularmente, el Juez fallar la controversia de acuerdo a los libros del comerciante que cumpli la Ley.
De modo que llevar bien los libros es una forma de lograr que se admitan en juicio y que, de darse el caso
de que el contrincante no haya sido obediente, se admitan como prueba a favor.
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Resumen DERECHO COMERCIAL

5.2.6) Qu debe hacerse en caso de extraviar los libros?


Si se hubiera perdido, destruido o hubiera habido una sustraccin de libros que componen la contabilidad, se debe
publicar el hecho en el Diario Oficial y acreditarlo sumariamente en el Juzgado de Paz. Con el testimonio de la
resolucin Judicial se podrn habilitar nuevos libros.

5.3) Rendicin de Cuentas


Rendir cuentas es la obligacin de poner en conocimiento de las personas interesadas, todos los antecedentes,
hechos y resultados de una operacin. La obligacin de rendir cuentas est prevista en el artculo 44 del Cdigo de
Comercio y reglamentada en los art. 81 a 87, en normas que constituyen un capitulo independiente. El art. 81
establece: "Toda negociacin es objeto de una cuenta. Toda cuenta debe ser conforme a los asientos de los libros
de quien la rinde y debe ser acompaada de los respectivos comprobantes."
Es una obligacin y no es una carga pues, en todos los casos, hay un acreedor de la misma: el co -contratante.
Ejemplo: el vendedor esta obligado a rendir de cuenta, su cuenta se llama Factura.
Entendemos que la rendicin de cuentas tiene naturaleza contractual, puesto que es una obligacin impuesta al
comerciante que ha celebrado negocios comerciales imponiendo que, en todos los casos, debe rendir cuentas a su
co-contratante. La obligacin puede ser descartada por acuerdo de partes y ello es as porque no afecta el orden
pblico. Si una parte est de acuerdo en que la otra no le rinda cuentas, puede entonces dispensarla, sin que es to
implique eximirla tambin de responsabilidad.

5.3.1) Quin tiene obligacin de rendir cuentas?


Todo comerciante tiene obligacin de rendir cuentas, segn surge del art. 44, n 4, Tambin, estn obligados a
rendir cuentas otros sujetos que no son comerciantes, como el factor, el mandatario o gestor, y el administrador o
directorio de una sociedad.
a) Comerciantes
La obligacin alcanza a todo comerciante, siempre que de una operacin surja un inters legtimo de un co contratante o de un tercero, por cualquier operacin que realice. As resulta del art. 44, n 4, y de los arts. 81 y 82.
Se entiende que la obligacin de rendir cuentas no constituye una obligacin estrictamente personal. En
consecuencia, se trasmite a los herederos. El comerciante que ha administrado un negocio ajeno o que ha
celebrado un negocio cualquiera, ha debido anotar en su contabilidad, las operaciones realizadas y ha debido
conservar los comprobantes y, con todo eso, el heredero podr formular una rendicin de cuentas
En algunas normas dispersas del Cdigo de comercio y de leyes comerciales se impone la obligacin de rendir
cuentas para ciertos casos especficamente. El corredor debe rendir cuenta y ella se llama minuta (art. 103 Cdigo
de Comercio). El vendedor est obligado a rendir cuenta; su cuenta se llama factura (art. 557). La Ley 6.895 de
marzo de 1919 impone a los bancos rendir cuentas a sus clientes cuenta-correntistas, en forma trimestral.
b) Mandatario o gestor
En un primer momento, la doctrina elaborada respecto a estos textos legales sostena que slo haba obligacin de
rendir cuentas de las operaciones que realizaba el comerciante como mandatario o gestor, esto es, cuando el
comerciante actuaba administrando un negocio ajeno (art. 83). El art. 83 dispone: "Todo comerciante que contrata
por cuenta ajena, est obligado a rendir cuenta instruida y documentada de su comisin o gestin ".
En realidad, el art. 83 incluye un caso especial de rendicin imponiendo esta obligacin al comerciante que acta
como mandatario de un negocio ajeno. En este caso, la rendicin de cuentas tiene exigencias mayores.
c) Administrador o directorio
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Resumen DERECHO COMERCIAL

El administrador o el directorio de una sociedad, est obligado a rendir cuentas de su gestin. Se establece en el
artculo 92 de la Ley 16.060, como obligacin, al final de cada ejercicio: "(Memoria). Los administradores de las
sociedades debern rendir cuentas sobre los negocios sociales y el estado de la sociedad, presentando una
memoria explicativa del balance general (estado de situacin patrimonial y de resulta dos), informando a los socios
sobre todos los puntos que se estimen de inters.
Especialmente se establecer:
1) Las razones de variaciones significativas operadas en las partidas del activo y del pasivo.
2) Una adecuada explicacin de los gastos y ganancias extraordinarias y su origen y de los ajustes por ganancias y
gastos de ejercicios anteriores, cuando sean significativos.
3) Las razones por las cuales se proponga la constitucin de reservas, explicadas clara y circunstanciadamente.
4) Explicacin u orientacin sobre la perspectiva de las futuras operaciones.
5) Las relaciones con las sociedades vinculadas, controladas o controlantes y las variaciones operadas en las
respectivas participaciones y en los crditos y deudas.
6) Las causas, detalladamente expuestas, por las que se proponga el pago de dividendos o la distribucin de
ganancias en otra forma que en efectivo."
A su vez, los socios tienen derecho a pedirles informes. El artculo 75 dispone:
"(Control individual de los socios). Los socios podrn examinar los libros y documentos sociales as como recabar
del administrador los informes que estimen pertinentes, sin perjuicio de las limitaciones que se establecen para
determinados tipos sociales.
Este derecho no corresponder a los socios de las sociedades en que la ley o el contrato social impongan la
existencia de un rgano de control sin perjuicio de lo establecido en el artculo 339."
Tambin, los liquidadores de una sociedad disuelta deben rendir cuenta, por cuanto tienen las mismas
obligaciones que el administrador (artculo 172 Ley 16.060).

5.3.2) Cmo se debe rendir cuentas?


La rendicin de cuentas puede hacerse voluntariamente por quien est obligado a hacerla. Tambin, puede ser el
resultado de una accin judicial que le obligue a efectuarl a, cuando se niega a hacerlo extrajudicialmente. Esta
accin judicial se encuentra regulada en los artculos 332 y 333 del Cdigo General del Proceso.
a) Rendicin de cuentas extrajudicial
Requisitos de la rendicin de cuentas
1. Conformidad con los asientos contables (la rendicin de cuentas debe hacerse de conformidad con los
asientos que figuran en los libros).
2. La rendicin debe ser documentada.
3. Instruccin: el artculo 83 dispone que el comerciante que contrata por cuenta ajena, debe rendir cuenta
instruida. Esto quiere decir que debe contener todas las explicaciones y referencias que sean necesarias
para el cabal conocimiento de la gestin realizada.
Oportunidad de la rendicin de cuentas
1. Cuando se trata de una negociacin aislada: la rendicin se realiza al trmino de la negociacin.
2. Cuando se trata de negociaciones sucesivas: la rendicin se realiza al final del ejercicio anual.
Lugar en que debe hacerse la rendicin de cuentas
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Resumen DERECHO COMERCIAL

Art. 87 del Cdigo de Comercio: La presentacin de cuentas debe hacerse en el domicilio de la administracin, no
mediando estipulacin en contrario. Tal cosa se impone, pues se presume que es en ese domicilio donde se
encuentran los libros y documentos.
b) Rendicin de cuentas judicial
La accin judicial de rendicin de cuentas se encuentra regulada en los artculos 332 y 333 del Cdigo General del
Proceso.
Artculo 332: "Declaracin preliminar. Todo aqul que se considerare con derecho a exigir de alguien rendicin de
cuentas, podr pedir que se declare judicialmente que el futuro demandado est obligado a rendirlas. La
pretensin se sustanciar y decidir en la forma prevista por los artculos 321 y 322."
Artculo 333: "Discusin de las cuentas. Si la resolucin ejecutoriada declarare que el demandado est obligado a
rendir cuentas, se le intimar que las presente dentro del plazo prudencial que el tribunal le sealar. Si dentro de
ese plazo se presentaren las cuentas, se discutirn en proceso ordinario (artculo 337 a 344).Si no se presentaren
dentro de ese plazo, se estar a las cuentas que presente la parte contraria, en todo cuanto el obligado a rendirlas
no probare ser inexacto. En este caso las cuentas se discutirn en proceso ordinario. "
5.3.3) Aceptacin o rechazo de la rendicin
La aprobacin puede ser total o parcial, respecto de algunas partidas de la cuenta. La aceptacin de la cuenta,
asimismo, puede ser expresa o tcita (art. 86).
El art. 86 establece una hiptesis de aceptacin tcita. Dispone que quien deja transcurrir un mes, contado desde
la recepcin de una cuenta sin hacer observaciones, se presume que reconoce implcitamente la exactitud de la
cuenta. Este principio general tiene algunas excepciones: la existencia de normativas especficas para ciertos casos
y la posibilidad de probar en contrario.

5.4) Exhibicin de la contabilidad


La exhibicin es un procedimiento para tomar conocimiento de los asientos de los libros.
El xito del comercio depende en gran parte del secreto de las operaciones. La divulgacin de los negocios puede
aparejar graves inconvenientes. Por ello el Cdigo dispone que ninguna autoridad puede hacer pesquisas de oficio
para inquirir si los comerciantes llevan o no libros rubricados (art 70. Cdigo de Comercio).
No obstante, en ciertos casos, la Ley faculta al Juez ordenar la exhibicin de los lib ros. Se reconoce as que, frente
al inters del comercio existe el inters de la justicia, en dictar fallos ajustados a la verdad.
Existen dos clases de exhibiciones: general y parcial. La exhibicin general tiene como objeto la totalidad de los
libros del comerciante. La exhibicin parcial se concreta a uno o algunos asientos determinados.
La doctrina suele llamar comunicacin a la exhibicin general y compulsa a la parcial. En nuestra exposicin
usaremos tambin estos trminos.

5.4.1) Exhibicin general de libros


La exhibicin general de libros, tiene por objeto la totalidad de los libros de un comerciante, incluso los auxiliares
si se llevan. Se caracteriza, adems, porque quien solicita la exhibicin puede examinar toda la contabilidad y
tenerla a su disposicin a los efectos de ese examen.
Entendemos que los casos en que procede la exhibicin general de libros deben encontrarse establecidos a texto
expreso en la Ley. De manera que fuera de los casos en que se dispone la exhibicin general, no se puede
disponerla por analoga. La aplicacin de un criterio restrictivo se justifica por la excepcionalidad del rgimen.
Analizaremos, rpidamente, cada caso para ver el inters especialmente tutelado en la exhibicin total.
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Resumen DERECHO COMERCIAL

a) Exhibicin intra y extra judicial


Los casos en que corresponde la exhibicin general dentro de un proceso (intra procesal) estn, en principio,
enumerados en el art. 71 del Cdigo de Comercio: juicios de sucesin, comunin, sociedad y de administracin o
gestin mercantil por cuenta ajena, y quiebra (hoy concursos). La exhibicin general puede darse, tambin, fuera
del proceso (extra judicial), ante ciertos organismos pblicos como la Auditora Interna de la Nacin y la Direccin
General Impositiva.
1. Juicios de sucesin: se trata de la hiptesis en que fallece un comerciante, quienes lo heredan continan a
este y son copropietarios de lo que el posea, por lo tanto, cualquiera de los herederos puede solicitar la
exhibicin general de los libros. Supongamos que un heredero posea los libros. Los dems he rederos
pueden requerirle la exhibicin para establecer cul es la entidad de los bienes heredados, a cunto
asciende su cuota. No existe peligro de intromisin abusiva de un tercero, puesto que quien pide la
exhibicin tiene igual inters que quien los ti ene. No hay dudas en cuanto a que pueden pedir la
exhibicin general de libros los herederos, tanto los legtimos como los testamentarios. Hay otras
situaciones que podran ser discutibles.
2. Juicios de sociedad: los socios pueden pedir la exhibicin general de los libros de la sociedad. El art. 71 del
Cdigo de Comercio prev que los libros puedan exhibirse en juicios de sociedad. Juicios de sociedad sern
aqullos que tengan que ver con un contrato societario y que se plantean entre uno o ms socios y la
sociedad y, tambin, lo sern los juicios de la sociedad o de los socios contra los administradores de la
sociedad.
La exhibicin general de los libros de la sociedad se justifica por el inters comn de los socios en los negocios
sociales y, por ende, en los libros.
El art. 75 de la Ley de Sociedades Comerciales n 16.060 de 1989 (LSC) establece, para todos los tipos sociales, la
posibilidad de que los socios exijan a los administradores la exhibicin general de los libros y documentos sociales,
salvo en los casos en que la sociedad disponga de un rgano de control. Segn este artculo, entonces, los socios
pueden, en principio, examinar los libros y documentos sociales. Lo que constituye ttulo legitimante para pedir la
exhibicin es la relacin social, cualquiera sea la intensidad del vnculo que liga al socio con la entidad de que
forma parte.
En funcin de lo dispuesto por el art. 75 de la LSC, el derecho a pedir la exhibicin corresponde exclusivamente a
los socios. No podra ejercerlo el socio del soci o ni tampoco el acreedor del socio, a pesar de que puedan
demostrar su inters en la exhibicin. Asimismo, cuando una persona ha perdido la calidad de socio, se extingue
su derecho a pedir la exhibicin de los libros de la sociedad.
La Ley 16060, art. 339: de acuerdo a este articulo, referente a sociedades annimas, pueden pedir la exhibicin
judicial accionistas que representan por lo menos el 10% del capital integrado; pero se agrega que deben indicar
actos violatorios de la Ley o del contrato social o deben existir fundadas sospechas de graves irregularidades
cometidas por cualquiera de los rganos de la sociedad. Los accionistas deben acreditar el agotamiento de los
recursos previstos por la Ley o el contrato.
La Ley 16060, art. 413: impone a las sociedades annimas la obligacin de exhibir libros y documentos sociales a la
Auditoria Interna de la Nacin.
3. Comunidad: existe comunidad cuando la propiedad sobre un bien pertenece a varias personas. Casos en
que se puede dar esta situacin:

Existe comunidad entre los herederos de un establecimiento comercial (se les llama condominios)
mientras no resuelvan explotarlo, pues en cuanto comiencen la explotacin se convierten en socios (es el
caso previsto en el numeral anterior).
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Resumen DERECHO COMERCIAL

Se da una situacin similar a la anterior en el caso de cnyuges que resuelven disolver la sociedad
conyugal y entre los bienes a repartir existe un establecimiento comercial, mientras no decidan explotarlo
se convierten en condminos del establecimiento.

En los casos previstos de comunidad, cualquiera de los condminos podr solicitar la exhibicin general de libros.
4. Administracin por cuenta ajena: la doctrina seala que en este caso quien pide la exhibicin es el dueo
del negocio frente al tercero que tiene sus libros por ser o haber sido su administrador. En este caso, no se
da el inters para proteger la reserva de los negocios, pues no puede haberla en relacin con su dueo. El
inters de quien pide la exhibicin es, por otra parte, superior al inters de quien los tiene.
El ejemplo que da la doctrina es del principal que pide al factor le exhiba los libros que lleva en el desempeo de
su gerencia. Nosotros entendemos que en el ejemplo dado, ms que una exhibicin, el principal puede exigir la
entrega de los libros (art. 322 C.Com.).
La hiptesis legal se puede aplicar, tambin, al caso del tutor o del curador, autorizados para administrar el
establecimiento de su pupilo o del incapaz y que estn obligados a rendir cuentas y a exhibir los libros a su
administrado, cuando ste adquiera o readquiera su capacidad. En estos casos, los libros pertenecen al incapaz.
Como en el caso anterior se podra requerir, ms que la exhibicin, la entrega de los libros. En el CC en los arts.
415 y siguientes hay, adems, normas que obligan al tutor y al curador a rendir cuentas al juez.
5. Liquidacin: los libros pasan a manos del sndico y quienes tienen acceso sern los rganos judiciales y
administrativos del concurso. En este caso podemos decir que hay algo ms que una exhibicin, hay un
desapoderamiento de los libros.
6. Procesos concursales: Cuando se produce el concurso del comerciante, el inters de la reserva de sus
negocios ya no existe, pues se encuentra suspendida o limitada, su legitimacin para administrar o
disponer de sus bienes. En el caso de suspensin de su legitimacin, la administracin de sus bienes
quedar a cargo de un sndico y en el caso de limitacin de la limitacin, quedar sometido a la co administracin de un interventor (art. 45).
La exhibicin de libros en el concurso presta gran utilidad. Por los asientos de los libros se verifica el estado del
activo y del pasivo; se comprueba la exactitud de las pretensiones de los acreedores del deudor e incluso se puede
apreciar la conducta del deudor. Existe, entonces, un inters general en la exhibicin, pues el concurso es un
proceso sobre el que pesa especialmente la consideracin de intereses generales, vinculados a la tutela del crdito
y de la actividad empresarial.
En la Ley Concursal 18.387 hay una referencia expresa a la exhibicin de libros, en el art. 16.
Debemos sealar que, en el concurso, hay algo ms que una exhibicin general, hay un desapoderamiento de los
libros. El comerciante concursado es desapoderado de bie nes y libros; se le incautan y pasan a manos del sndico o
del interventor. Quienes tienen acceso a los libros del fallido sern los rganos judiciales y administrativos de la
quiebra.
Lo mismo sucede en caso de liquidacin judicial de una sociedad annima. La sociedad annima no quiebra sino
que se liquida judicialmente y la liquidacin judicial es un instituto similar a la quiebra. Los libros de la sociedad
annima son desapoderados y ocupados por los sndicos designados.
Existen otros dos textos legales que imponen exhibicin general de libros. En los casos de concordatos preventivos
y de moratoria, es el propio comerciante o sociedad comercial quien tiene inters en efectuar la exhibicin, pues
ello es condicin para gozar de los beneficios del concordato o de la moratoria.

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Resumen DERECHO COMERCIAL

El artculo 1.545, inciso 2, referente a los concordatos preventivos impone su exhibicin al juez, como requisito
para la admisin del trmite. En otros textos, tambin en materia de concordatos, se prev que, en circunstancias
especiales, la totalidad de los libros sean examinados por un contador interventor.
El artculo 1.767, referente a la moratoria - instituto especial aplicable slo a las sociedades annimas, mediante la
cual stas pueden obtener una espera para el pago de sus crditos - prev que el juez designe dos acreedores que
deben informar sobre el balance presentado por la sociedad annima acogida a la moratoria, con vista de los
libros y papeles que deber exhibir en su domicilio. La exhibicin se har, entonces, a los acreedores informantes
que se designen en su trmite.
7. Venta del establecimiento comercial: el enajenante deber exhibir los libros a su comprador. Tambin,
aunque indirectamente, se impone la exhibicin general de libros en el caso de enajenacin de un
establecimiento comercial. Por disposicin de la Ley 2.904 de 1.904, el comprador de un establecimiento
responde solidariamente con el enajenante de los crditos que se denuncien en el plazo del
emplazamiento que se hace por publicaciones dispuestas por esa ley y de los crditos que figuren en los
libros de comercio del enajenante. Por aplicacin de ese precepto, el enajenante deber exhibir sus libros
al comprador para que ste pueda constatar su pasivo. Tambin, aunque indirectamente, se impone la
exhibicin general de libros en el caso de enajenacin de un establecimiento comercial. Por disposicin de
la Ley 2.904 de 1.904, el comprador de un establecimiento responde solidariamente con el enajenante de
los crditos que se denuncien en el plazo del emplazamiento que se hace por publicaciones dispuestas por
esa ley y de los crditos que figuren en los libros de comercio del enajenante. Por aplicacin de ese
precepto, el enajenante deber exhibir sus libros al comprador para que ste pueda constatar su pasivo.
8. Al Estado: existen distintas normas que establecen la obligatoriedad de exhibir libros a rganos estatales
de contralor, por ejemplo, el art. 68 del Cdigo Tributario regula la exhibicin general a la DGI. El art. 413
de la LSC impone a las sociedades annimas la obligacin de exhibir libros y documentos sociales a la
Auditora Interna de la Nacin: Las sociedades annimas estarn obligadas a exhibir al rgano estatal de
control sus libros y documentos sociales, en los lmites de la fiscalizacin correspon diente.
b) Fundamento de la exhibicin general
En la mayor parte de las hiptesis de exhibicin general analizadas, existe una propiedad o copropiedad o una
comunidad de intereses que justifican plenamente la exhibicin. Cuando una persona tiene libros de c omercio,
est obligado a exhibrselos a su dueo o a quienes comparten con ella su propiedad. La Ley consagra
expresamente ese derecho, que, por otra parte, es connatural con la existencia de una copropiedad o de una
comunidad de inters.
En el caso de quiebra o de liquidacin judicial de una sociedad annima, el juez decreta la ocupacin de los bienes
en funcin de los intereses generales de todos los acreedores y de los intereses sociales comprometidos en el
proceso concursal.
En los casos de concordatos preventivos y moratorias, la exhibicin general de libros se hace voluntariamente por
su dueo, que desea obtener la tutela de tales procedimientos preventivos de una quiebra o de una liquidacin
judicial respectivamente.
c) Trmite procesal para pedir la exhibicin general
La exhibicin general debe ser pedida por la parte a quien le interesa. No procede de oficio. Este rasgo marca una
diferencia con la exhibicin parcial, que puede ser pedida por la parte interesada o decretada de oficio, por el juez,
en una contienda planteada.
Tratndose de la quiebra, las cosas son un tanto distintas. La declaracin judicial de quiebra se decreta a pedido
del propio deudor, a pedido de un acreedor o de oficio, en ciertos casos establecidos por la Ley. La resolucin
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Resumen DERECHO COMERCIAL

judicial en que se declara la quiebra, sea promovida por quien fuere, contiene la orden de ocupacin de los libros.
De modo que la ocupacin se decreta por el juez de la quiebra, por mandato legal, tanto cuando la quiebra es
decretada de oficio, como cuando la pide un acreedor o cuando la solicita el propio fallido.

5.4.2) Exhibicin parcial de libros


La exhibicin parcial consiste en la exhibicin que se hace al juez, a pedido de parte o de oficio, de determinados
asientos de determinados libros (art. 72 del Cdigo de Comercio). Tiene por finalidad servir de prueba en juicio.
a) Diferencias ms importantes entre exhibicin parcial y general

En la exhibicin general se exhiben los libros del comerciante. En la exhibicin parcial se exhiben ciertos
asientos de ciertos libros, relacionados con un determinado negocio.

La exhibicin general procede en casos determinados taxativamente. La exhibicin parcial en cualquier


juicio en que se plantee una contienda relacionada a un negocio mercantil.

En la exhibicin general los libros se exhiben, en principio, a la parte que la pide. En la exhibicin parcial
los libros se muestran al juez, porque este debe resolver la contienda con la prueba que ellos producen.
Los libros constituyen un medio de prueba y la exhibicin es el mecanismo para su produccin.

La exhibicin parcial slo se decreta a pedido de parte. La exhibicin parcial puede ser decretada a pedido
de parte o de oficio.

b) Alcance de la prueba de libros


Los asientos contables asentados en los libros prueban la existencia de una variacin patrimonial pero no prueban
actos jurdicos. La celebracin de un contrato no requiere registracin en los libros, pero los pagos y cobranzas que
a consecuencia de este contrato se realicen si estarn asentados en los libros. Entonces, los asi entos contables no
son prueba de la celebracin de contratos pero si permiten deducir su existencia.
Excepcin: en el Libro de Correspondencia pueden existir cartas que prueben la existencia de la celebracin de
contratos, puesto que muchos negocios jurdicos se celebran por un intercambio de propuestas y aceptaciones de
propuestas formuladas por cartas cursadas entre comerciantes.
c) Condiciones para la eficacia probatoria de los libros de comercio (art. 76 del Cdigo de Comercio)
1. Debe tratarse de un juicio entre comerciantes: en un juego entre un comerciante y un civil los libros no
tienen la fuera probatoria que le atribuye el cdigo de Comercio, en razn de que el civil, al no llevar
libros, estara en inferioridad de condiciones; no tendra prueba precosti tuida a su favor para oponer al
comerciante.
2. Debe tratarse de un hecho de su comercio.
3. Los libros deben ser llevaos regularmente.
d) Eficacia probatoria de la exhibicin parcial de libros de comercio
1. Prueba de libros en contra del comerciante que los lleva:

Prueba en contra: el art. 76 del Cdigo de Comercio establece que los libros siempre prueban en contra
del comerciante que los lleva. La declaracin o confesin contenida en los libros probar que es deudor si
as resulta de los asientos respectivos.

La prueba en contra es indivisible: el comerciante contrario en el juicio, no puede aceptar los asientos que
le sean favorables y desechar los que le perjudiquen. Si l pidi la exhibicin de libros debe estar a las
resultas combinadas de todos los asientos relativos al punto controvertido.

2. Prueba de libros a favor del comerciante que los lleva, dos casos:
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Resumen DERECHO COMERCIAL

Caso 1: el comerciante que no lleva alguno de los libros indispensables o que los oculte o los destruyera,
ser juzgado por los libros de su adversario. Hay quienes sostienen que igualmente podr presentar
prueba en contrario. Se puede pensar que esta situacin obra a favor del comerciante cuando este
resuelve ocultar sus libros porque sabe que se su exhibicin resultan pruebas en su contra.

Caso 2: el comerciante contrario lleva libros, pero no tiene asiento contrario y no ofrece otra prueba.

5.5) La matricula de comerciante


El art. 1 del Cdigo de Comercio establece que el individuo que pretende ser comerciante debe haberse inscripto
en la matrcula de comerciante. Esta exigencia ha sido objeto de interpretaciones diversas.

5.5.1) Rgimen anterior a la Ley 16871 (Ley Registral)

El art 1 de Cdigo de Comercio establece como uno de los elementos de la definicin la inscripcin en la
matrcula de comerciantes.

El art. 39 del Cdigo de Comercio establece que se supone el ejercicio habitual del comercio para todos los
efectos legales, desde la fecha de inscripcin en la matrcula de comerciantes.

Mecanismo de inscripcin:

El interesado debe ir ante el Juez presentando un escrito con ciertos datos establecidos en el artculo 34
(datos personales del solicitante, el giro al que se va a dedicar, etc.) y acreditando: crdito, probidad y
capacidad para ejercer el comercio.

El juez aprecia todas las circunstancias referidas y ordena, si corresponde, la inscripcin en el Registro.

5.5.2) Rgimen de la Ley 16871


El art 48 de la Ley 16871, al establecer la base registral del Registro de Comercio, impone que se organizar en
base a fichas personales de los comerciantes, sean stos personas fsicas o jurdicas. El Decreto Reglamentario
establece el contenido de las fichas de los comerciantes, personas fsicas y de las sociedades comerciales. Se
agrega una ficha (no prevista en la Ley) que se abrira a los establecimientos comerciales).
Esta Ley establece que la persona que es comerciante y desea tener la tutela de la Ley Comercial debe inscribirse
en la ficha registral, para ello, debe entenderse que se debe presentar ante el juzgado, donde justificar su
capacidad, crdito y probidad. El juez ordenar la inscripcin en el Registro Nacional de Comercio, librando el
oficio respectivo.
La duda que se plantea es: la Ley 16871 deroga el rgimen anterior?
La mayora de la doctrina entiende que esto no es as y que en la ficha registral de la Ley 16871 reemplaza a la
matricula del comerciante establecida en el Cdigo de Comercio, es decir, cambia la mecnica registral pero no su
esencia.

5.5.3) Relevancia de la matrcula en el Cdigo de Comercio


Luego de varias idas y venidas, en funcin de lo estable cido por el DL 888 de 1867 interpretativo del art. 1del
Cdigo de Comercio - y de otras normas del Cdigo, se concluy que la matriculacin no era una conditio sine qua
non para ser comerciante. Se poda ser comerciante a pesar de no estar inscripto en l a matrcula.
En realidad, la inscripcin nunca fue una obligacin del comerciante sino una carga, esto es: un imperativo legal
cuyo cumplimiento es de inters del propia persona que est sujeta a la carga. Con otras palabras, nadie tuvo
nunca el derecho de exigirle al comerciante el cumplimiento de la inscripcin en la matrcula.
Se consideraba que la matriculacin permita al inscripto gozar de una presuncin legal en cuanto a su calidad de
comerciante. Esto es, la matriculacin haca presumir que quien estaba inscripto ejerca habitualmente actos de
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Resumen DERECHO COMERCIAL

comercio. Tal es lo que dice el art. 39 Cdigo de Comercio: "Se supone el ejercicio habitual del comercio para todos
los efectos legales, desde la fecha de la inscripcin en la matrcula de comerciante".
De modo que, si el comerciante clausura su actividad pero mantiene su inscripcin en el Registro Nacional de
Comercio, tal inscripcin creara una presuncin de que ejerce actos de comercio (si consideramos vigente el art.
39 Cdigo de Comercio). Para algunos autores se podra probar contra esa presuncin. Para otros la presuncin
sera absoluta y no admitira prueba en contrario. Para nosotros se trata de una presuncin a favor del
comerciante, pero no utilizable en su contra.

5.6) Defensa de la competencia


5.6.1) Antecedentes
Durante mucho tiempo, el fenmeno de la competencia permaneca ignorado por el legislador. Apenas se referan
al tema, dos disposiciones de rango constitucional, de contenido meramente programtico y casi ningn
desarrollo legislativo:

El art. 36 de la Constitucin, que garantiza la libertad de los habitantes de la Repblica, para desarrollar la
actividad econmica que juzguen ms conveniente: Toda persona puede dedicarse al trabajo, cultivo,
industria, comercio, profesin o cualquier otra actividad licita, salvo las limitaciones de inters general que
establecen las Leyes.

El art. 50 de la Carta, que dispone: Toda organizacin comercial o industrial trustificada estar bajo el
control del Estado, sin expresar cuales son los alcances ni los propsitos de dicho control.

Como ninguna de estas dos reglas haba sido desarrollada por la Ley, su puesta en prctica era casi imposible, de
manera que no resultaban tiles para impedir la realizacin de conductas anticompetitivas.
Sin embargo en un perodo de apenas 8 meses, se incluyeron normas relativas a las competencia en la primera Ley
de Urgencia (17 243) y en la Ley de Presupuesto (17296), a las cuales debe agregarse el Decreto 86/2001.
En comparacin con las Leyes de muchos pases, estas normas uruguayas eran muy escuetas y generales, pero
sirvieron para crear un marco regulatorio bsico, cuya puesta en prctica permiti ir apreciando las necesidades
del pas en este sentido.
Es as, que en Julio de 2007 se aprueba la Ley 18 159 que contiene una normativa mucho ms robusta en la
materia.

5.6.2) Ley 18159: Ley de Promocin y defensa de la competencia


Principio general: Todos los mercados estarn regidos por los principios y reglas de la libre competencia, excepto
las limitaciones establecidas por ley, por razones de inters general.
La Ley crea la Comisin de Promocin y Defensa de la Competencia, que funcionar como rgano desconcentrado
en el mbito del Ministerio de Economa y Finanzas.
La Ley es de aplicacin a todas las personas fsicas y jurdicas, pblicas y privadas, nacionales y extranjeras, que
desarrollen actividades econmicas con o sin fines de lucro en el territorio uruguayo, o en el extranjero, en tanto
desplieguen toda o parcialmente sus efectos en el territorio uruguayo.
Se prohbe el abuso de posicin dominante, as como las prcticas, conductas o recomendaciones, individuales o
concertadas, que tengan por efecto o objeto, restringir, limitar, obstaculizar, distorsionar o impedir la
competencia actual o futura en el mercado relevante.
Se establecen, en forma enunciativa, una serie de prcticas que se consideran prohibidas en tanto configuren
alguno de los supuestos mencionados en el prrafo anterior, entre ellos:
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Resumen DERECHO COMERCIAL

1. Concertar o imponer directa o indirectamente precios de compra o venta u otras condiciones de


transaccin de manera abusiva.
2. Limitar, restringir o concertar de modo injustificado la produccin, la distribucin y el desarrollo
tecnolgico de bienes, servicios o factores productivos, en perjuicio de competidores o consumidores.
3. Aplicar injustificadamente a terceros condiciones desiguales en el caso de prestaciones equivalentes,
colocndolos as en desventaja importante frente a la competencia.
4. Subordinar la celebracin de contratos a la aceptacin de obligaciones complementarias o supl ementarias
que, por su propia naturaleza o por los usos comerciales, no tengan relacin con el objeto de esos
contratos.
5. Coordinar la presentacin o abstencin a licitaciones o concursos de precios, pblicos o privados.
6. Impedir el acceso de competidores a infraestructuras que sean esenciales para la produccin, distribucin
o comercializacin de bienes, servicios o factores productivos.
7. Obstaculizar injustificadamente el acceso al mercado de potenciales entrantes al mismo.
8. Establecer injustificadamente zonas o actividades sonde alguno o algunos de los agentes econmicos
operen en forma exclusiva, abstenindose los restantes de operar en la misma.
9. Rechazar injustificadamente la venta de bienes o la prestacin de servicios.
10. Las mismas prcticas enunciadas, cuando sean resueltas a travs de asociaciones o gremiales d agentes
econmicos.
La conquista del mercado resultante del proceso natural fundado en la mayor eficiencia del agente econmico en
relacin con sus competidores, no constituye una conducta de restri ccin de la competencia.
El ejercicio de un derecho, facultad o prerrogativa excepcional otorgada o reconocida por la ley no se considerar
prctica anticompetitiva ni abuso de posicin dominante.
Notificacin de concentraciones: salvo algunas excepciones establecidas en la ley, todo acto de concentracin
econmica deber ser notificado a la CPDC cuando se d por lo menos una de las condiciones siguientes:
1. Cuando como consecuencia de la operacin se alcance una participacin igual o superior al 50% del
mercado relevante (se refiere al mercado donde opera la empresa).
2. Cuando la facturacin bruta anual en el territorio uruguayo del conjunto de los participantes en la
operacin, en cualquiera de los ltimos tres ejercicios contables, sea igual o superior a UI 750 000 000.
La Ley considera posibles actos de concentracin econmica aquellas operaciones que supongan una modificacin
de la estructura de control de las empresas participes mediante: fusin de sociedades, adquisicin de acciones, de
cuotas o de participaciones sociales, adquisicin de establecimientos comerciales, industriales o civiles,
adquisiciones totales o parciales de activos empresariales, y toda otra clase de negocios jurdicos que importen la
transferencia del control de la totalidad o parte de unidades econmicas o empresas.
Autorizacin de concentracin monoplica: en los casos en que el acto de concentracin econmica implique la
conformacin de un monopolio de hecho, dicho proceso deber ser autorizado por la CPDC.
Luego la Ley establece todo un capitulo de investigacin y sancin de las prcticas prohibidas:

Denuncia: cualquier persona fsica o jurdica, pblica o privada, nacional o extranjera, puede denunciar la
existencia de prcticas prohibidas por la presente ley.

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Resumen DERECHO COMERCIAL

En caso de que la conducta objeto de los procedimientos fuese capaz de producir daos graves, la CPDC
podr disponer el cese preventivo de esa conducta y/o solicitar a la justicia ordinaria las medidas
cautelares que considere pertinentes.

Sanciones: cuando las actuaciones administrativas concluyeran con la constatacin de que se desarrollaron
prcticas anticompetitivas, la CPDC deber ordenar su cese inmediato y de los efectos de las mismas que an
subsistieren, as como sancionar a sus autores y responsables. Las sanciones pue den ir desde un apercibimiento
(un aviso) hasta una multa que se determinar entre una cantidad mnima de 100 000 UI y una cantidad mxima
del que fuere superior de los siguientes valores:
-

20 000 000 UI

El equivalente al 10 de la facturacin anual del infractor.

El equivalente a tres veces el perjuicio causado por la prctica anticompetitiva, si fuera determinable.

Incluso la ley dispone la posibilidad de imponer sanciones a administradores, directores y representantes de


personas jurdicas, y a sociedades controlantes.

5.6.3) Defensa de la competencia vs competencia desleal


Defensa de la competencia y competencia desleal si bien son conceptos que estn emparentadas, son de
naturaleza jurdica diferente.
La normativa de defensa de la competencia se ocupa de proteger un bien jurdico general, el sistema de
competencia en el mercado, mientras que la competencia desleal se refiere a la utilizacin de medios ilcitos, en la
lucha que los agentes econmicos entablan para maximizar beneficios.
Estas dos categoras tiene puntos de encuentro: puede suceder, pero no necesariamente sucede, que los actos
competitivos desleales distorsionen o eliminen la competencia. Cuando ello no acontece, la competencia desleal
se regular exclusivamente por la normativa de responsabilidad aquilina, ms concretamente, el art. 1321 del
Cdigo Civil relativo al abuso de derecho.
Para determinar si los actos competitivos desleales afectan o no la competencia, debe analizarse quienes son los
sujetos que los practican, para ver si tienen poder de mercado suficiente para poder daar el sistema. En efecto,
quienes carecen de poder de mercado individualmente, porque no detentan una posicin dominante, nunca van a
poder desestabilizar el sistema de competencia, salvo que actuarn de forma coordinada.
Competencia desleal
Normativa aplicable a la competencia prohibida
1. Ningn factor o encargado podr negociar por cuenta propia, ni tomar inters bajo nombre propio no
ajeno en negociaciones del mismo gnero de las que le estn encomendadas, a no ser que s ea con
expresa autorizacin de su principal. Si lo hicieran las utilidades sern de cuenta del principal, sin que est
obligado de las perdidas.
2. Ningn socio puede realizar actos de competencia con la sociedad, el dao ocasionado a la sociedad por
dolo o culpa de un socio obliga a su autor a indemnizarla. El socio que aplique los fondos y bienes de la
sociedad a usos o negocios por cuenta propia o d terceros estar obligados a traer a la sociedad las
ganancias resultantes siendo las perdidas o daos de su cuenta exclusiva. La Ley prohbe a los socios
realizar actos de competencia, salvo consentimiento unnime.
Normativa aplicable a la competencia desleal
La competencia desleal integra la doctrina uruguaya por 3 elementos:

Acto de concurrencia entre competidores.


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Resumen DERECHO COMERCIAL

Conducta incorrecta de quien realiza el acto voluntario a las reglas de la lealtad comercial y ubican medios
de confusin y desintegracin interna de un competidor.

Acto susceptible de provocar un perjuicio al competidor por atraccin o desviacin de su clientela.

Los actos son considerados ilcitos por el derecho uruguayo. Se define como acto de competencia desleal aquel
contrario a los usos en materia industrial o comercial, a la vez que se considera especficamente tal: cualquier acto
capaz de crear una confusin respecto del establecimiento, los productos o la actividad de un competidor, las
aseveraciones o indicaciones que pudieran inducir en error al pblico sobre la naturaleza, etc.

5.7) El consumo y la proteccin al consumidor


El consumo no debera ser materia del Derecho Comercial. El Derecho Comercial estudia la intermediacin.
Produccin y consumo, en principio, quedan fuera de su rbita. El consumo no es un acto de comercio. Pese a
estas buenas razones, el inters que ha suscitado el Derecho dedicado a la defensa del consumidor, ha creado un
tira y afloje entre civilistas y comercialistas, a ver quin se queda con el tema. En pro de su inclusin en la materia
comercial, puede decirse que, aunque el consumo sea un acto civil, el Derecho de Def ensa del Consumidor afecta
al trfico mercantil, por lo que igualmente debera ser objeto de nuestro estudio y es por este motivo que lo
incluimos en el programa de la materia.
En el Derecho uruguayo, el consumo y la proteccin del consumidor tiene su marco legal en la Ley 17250,
publicada el 17 de Agosto de 2000. Se trata de una Ley de orden pblico o sea que no puede ser derogada por
acuerdo de partes. En lo no previsto, la Ley se remite al Cdigo Civil, recogiendo la realidad actual y la doctrina
mayoritaria que considera la relacin de consumo como una contratacin civil y no comercial.
Esquemticamente y en lo principal, la Ley 17250 tiene por objeto la regulacin de tres cosas: los sujetos que
intervienen en la relacin de consumo, la relacin de consumo en s misma y ciertos aspectos de Derecho Pblico
relacionados con un rgano especfico que se crea el control del cumplimiento de la Ley.

5.7.1) Sujetos de la relacin de consumo


El objeto de la Ley 17250 es regular las relaciones de consumo, las cuales son definidas en su art. 4 como Relacin
de consumo es el vinculo que se establece entre el proveedor que, a ttulo oneroso, provee un producto o presta un
servicio, y quien lo adquiere o utiliza como destinatario final. La provisin de productos y la prestacin de servicios
que se efectan a ttulo gratuito, cuando ellas se realizan en funcin de una eventual relacin de consumo, se
equiparan a las relaciones de consumo."
Entonces, los sujetos de la relacin de consumo son: proveedor y consumidor.
a) Proveedor
De acuerdo al art. 3 de la Ley 17250, es proveedor toda persona fsica o jurdica, nacional o extranjera, privada o
pblica, y en este ltimo caso estatal o no estatal, que desarrolle de manera profesional actividades de produccin,
creacin, construccin, transformacin, montaje, importacin, distribucin y comercializacin de productos o
servicios en una relacin de consumo
Es de fundamental importancia la clara determinacin de los personajes involucrados en la cadena de produccin
y comercializacin porque slo cuando estemos ante un proveedor en el sentido legal de la expresin, es que
quien adquiere o utiliza un producto o servicio como destinatario final, podr accionar en base a la normativa que
estamos analizando. En efecto, si quien vende no es un proveedor, puesto que no desarrolla la actividad en forma
profesional, los vicios en el producto debern ser objeto de reclamacin en base al Derecho civil comn, con sus
limitaciones. Sera el caso de un particular que vende su automvil a otro particul ar.

Profesionalidad: El elemento ms importante de la definicin de proveedor radica en la profesionalidad.


Este elemento aproxima en forma evidente la figura del proveedor a la de comerciante. Como se
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Resumen DERECHO COMERCIAL

recordar, la profesionalidad habitual en el ejercicio de actos de comercio era el elemento fundamental de


la definicin de comerciante. Profesin es el empleo, facultad u oficio q ue cada uno tiene y ejerce
pblicamente. No basta, entonces, poseer la aptitud o el oficio, se requiere el cumplimiento efectivo de la
proveedura de bienes o prestacin de servicios. sta debe ser el medio de vida de quien ejerce la
profesin de proveedor.

Actividades del proveedor: las actividades que deben ejercerse profesionalmente, para se considerado
proveedor, estn referidas por la Ley en forma descriptiva, enumerando las siguientes: produccin,
creacin, construccin, transformacin, montaje, importacin, distribucin y comercializacin de
productos o servicios. A esta enumeracin se le agrega, al final del art. 3, la expresin "en una relacin de
consumo".

Respecto a la enumeracin legal cabe sealar que est perfilada desde el punto de vista fctico, al contrario de lo
que sucede con respecto a los "actos de comercio" en el Cdigo. En el art. 7 del Cdigo de comercio se enumeran
diversos actos jurdicos, con la nica excepcin de la empresa de fbrica.
Los hechos enumerados como actividades del proveedor, no obstante, se vinculan necesariamente a algn acto de
comercio. As, por ejemplo, la produccin, creacin, construccin, transformacin y montaje, pueden quedar
incluidos en el concepto de "empresa de fbrica" que maneja el art. 7 del Cdigo de Comercio. Por su parte, las
actividades de importacin, distribucin y comercializacin, se vinculan a las diversas modalidades de contratos de
distribucin y constituyen, en ltima instancia, compraventas.
Responsabilidad por daos: si del vicio o riesgo de la cosa o de la prestacin del servicio resultara un dalo al
consumidor, ser responsable el proveedor de conformidad con el rgimen impuesto en el Cdigo Civil. El
comerciante o distribuidor slo responder cuando el importador y fabricante no pudieran ser identificados. De la
misma forma sern responsables si el dao se produce como consecuencia de una inadecuada conservacin del
producto o cuando altere sus condiciones originales.
b) Consumidor
De acuerdo al art. 2 de la Ley 17250, es consumidor toda persona fsica o jurdica que adquiere o utiliza productos
o servicios como destinatario final en una relacin de consumo o en funcin de ella. No se considera consumidor o
usuario a aquel que, sin constituirse en destinatario final, adquiere, almacena, utiliza o consume productos o
servicios con el fin de integrarlos en procesos de produccin, transformacin comercializacin.
Para ser considerado como consumidor por la Ley 17.250, se debe ser persona fsica o jurdica. Quedan excluidos,
por lo tanto, los grupos familiares o sociales, que carezcan de personera. Tal es el caso, por ejemplo, de los
condminos de un edificio.
Quienes s quedan incluidos en la definicin de consumidor son las sociedades comerciales, puesto que con la
nica excepcin de las sociedades accidentales, tienen personera jurdica. La Ley no limita la calidad de
consumidor a las personas jurdicas sin finalidad de lucro o no empresariales, por lo cual el intrprete carece de
fundamento para excluir a las sociedades comerciales del mbito de la definicin legal.
Producto y servicio: desde el punto de vista del objeto de la relacin de consumo, el art. 5 define lo que se
entiende por producto y por servicio. La Ley define producto como cualquier bien corporal o incorporal, mueble o
inmueble. Por su parte servicio es cualquier actividad remunerada, suministrada en el mercado de consumo, con
excepcin de las que resultan de las relaciones laborales.
Derechos bsicos del consumidor:

Derechos relacionados con la proteccin de diferentes intereses:

1. Proteccin de la vida, la salud y la seguridad


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Resumen DERECHO COMERCIAL

2. Proteccin contra la publicidad engaosa: se entiende por publicidad engaosa, cualquier modalidad de
informacin o comunicacin contenida en mensajes publicitarios que sea entera o parcialmente falsa, o de
cualquier otro modo, incluso por omisin de datos esenciales, sea capaz de incluir a error al consumidor
respecto de la naturaleza, cantidad, origen, precio, respecto de los productos o servicios.

Derechos relacionados con la informacin:

1. Derecho a la informacin propiamente dicha (existen normas en cuanto a los detalles que el proveedor
deber proporcionar en todas las ofertas previas a la celebracin del contrato).
2. Derecho a la educacin y divulgacin sobre el consumo, la libertad de elegir y el tratamiento igualitario en
la contratacin.
En relacin a la informacin, se establecen dos principios importantes:
1. Cuando en la oferta se dieran dos o ms informaciones contradictorias prevalecer la ms favorable al
consumidor.
2. Se refiere a la publicidad previa a la realizacin del contrato. En este sentido la Ley dispone que: toda
informacin, an la proporcionada en avisos publicitarios, difundida de cualquier forma o medio de
comunicacin, obliga al aferente que orden su difusin y a todo aquel que la utilice e integra el contrato
que se celebre con el consumidor.

Derecho a la prevencin y resarcimiento:

1. Derecho a la prevencin y resarcimiento de los daos patrimoniales y extramatrimoniales causados por


una relacin de consumo.
2. Derecho al acceso a organismos judiciales y administrativos a los efectos de satisfacer las pretensiones del
consumidor.
3. Derecho a la asociacin en organizaciones que tengan por objeto la defensa del consumidor y la
representacin de este.

5.7.2) La relacin de consumo


a) La Oferta

Art. 12 Ley 17250: plazo de la oferta

1. Su plazo de duracin es el mismo tiempo que dura su realizacin. Mientras se exhibe la mercadera, se
publicita en la prensa, escrita o televisada, o se mantiene en internet, la oferta est vigente. Esto no es
impedimento para que el proveedor le establezca un plazo de vigencia.
2. Debe tenerse en cuenta que an cuando tenga un plazo de vigencia, el proveedor puede dejarla sin efecto
unilateralmente, cumpliendo con la exigencia de que su determinacin se comunique por el mismo medio
en que se llev a conocimiento de la oferta. Si se comunico por radio, por la radio deber comunicarse su
finalizacin, si se hizo por correo, deber enviarse una nueva misiva al destinatario de la oferta. La
revocacin slo puede realizarse antes de que el consumidor haya aceptado, despus de la aceptacin, el
contrario ha nacido a la vida jurdica. El contrato se perfecciona cuando el destinatario de la oferta haga
llegar al proponente su respuesta en el sentido de aceptar la oferta.

Art. 15 Ley 17250: informacin. El proveedor deber informar, y previamente a la formalizacin del
contrato respectivo:

1. El precio incluido los impuestos.

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Resumen DERECHO COMERCIAL

2. En las ofertas de crdito, la cantidad de pagos, su periodicidad, y la tasa de inters efectiva anual, efectivo,
el monto del crdito, la cantidad de pagos, su periodicidad, y la tasa de inters efectiva anual, en el caso
de las empresas de intermediacin financiera.
3. Antes de la formalizacin del contrato, se debe informar al consumidor sobre las formas de actualizacin
de la prestacin, los intereses, y todo otro adicional por mora, los gastos extras adicionales si los hubiere y
el lugar de pago.

Situaciones especiales:

1. Ofertas fuera del local: (ejemplo: ventas a domicilio por medio de televisores, catlogos, etc.). En el
entendido que el consumidor est en desventaja para comprobar la calidad, el precio, etc., el art. 16 de la
Ley 17250 establece el llamado derecho de retracto del consumidor: derecho de rescindir el contrato en
un plazo de cinco das hbiles contados desde la formalizacin del contrato o de la entrega del producto, a
su sola opcin, sin responsabilidad alguna de su parte. El proveedor debe restituir de inmediato las sumas
pagadas al consumidor. En caso de servicios (ejemplo: educacin a distancia) solo se le devolv er la parte
del servicio an no prestada.
2. Componentes y repuestos: art. 18 Ley 17250: Los fabricantes e importadores debern asegurar la oferta
de componentes y repuestos mientras subsista la fabricacin o importacin.
3. Productos defectuosos o usados: art 19 Ley 17250: La oferta de productos defectuosos o usados deber
indicar tal circunstancia en forma clara y visible.

Prcticas abusivas en la oferta: las prcticas abusivas se limitan a la etapa de la oferta, sin perjuicio de que
pueden existir comportamientos abusivos en la etapa de perfeccionamiento del contrato, como en la
ejecucin. La prctica se sanciona con anterioridad a la concrecin del vnculo o relacin contractual ya
que tales prcticas se dirigen a potenciales consumidores. Un potencial consumidor que desee adquirir un
producto, podra eventualmente reclamar los daos y perjuicios que se le ocasiones como consecuencia
de una prctica abusiva.

La Ley intenta erradicar ciertas prcticas del mercado, en funcin de que exceden los lmites del d erecho al libre
comercio.
La Ley considera abusivas las siguientes prcticas (no es una lista taxativa):
1. Negar la provisin de productos o servicios al consumidor mientras exista disponibilidad de lo ofrecido
segn los usos y costumbres y la posibilidad de cumplir con los servicios, excepto cuando se haya limitado
la oferta y lo haya informado previamente al consumidor, sin perjuicio de la facultad de revocar la oferta.
2. Hacer circular informacin que desprestigie al consumidor a causa de acciones realizadas por ste, en
ejercicio de sus derechos.
3. Fijar el plazo o plazos para el cumplimiento de las obligaciones de manera manifiestamente
desproporcionada, en perjuicio del consumidor.
4. Enviar o entregar al consumidor cualquier producto o proveer cualquier servicio que no haya sido
previamente solicitado.
5. Hacer aparecer al consumidor como proponente de la adquisicin de bienes o servicios cuando ello no
corresponda.
b) Publicidad

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Resumen DERECHO COMERCIAL

La Ley 17250 regula la publicidad con carcter general, en los arts. 24 a 27. Para las i nfracciones a la Ley, en
materia de publicidad, se establecen sanciones que pueden aplicar la Direccin General de Comercio, dependiente
del Ministerio de Economa y Finanzas.

Publicidad engaosa: la publicidad engaosa est prohibida (art. 24 Ley 17250): Se entender por
publicidad engaosa cualquier modalidad de informacin o comunicacin contendida en mensajes
publicitarios que sean entera o parcialmente falsa, o de cualquier otro modo, incluso por omisin de datos
esenciales, sea capaz de inducir a error al consumidor respecto a la naturaleza, cantidad, origen, precio,
respecto de los productos y servicios.

Publicidad comparativa: de acuerdo con el art. 25, la publicidad comparativa ser permitida siempre quien
se base en la objetividad de la comparacin y no se funde en datos subjetivos de carcter psicolgico o
emocional, y que la comparacin sea pasible de comprobacin. Con respecto a cualquier informacin o
comunicacin publicitaria, la carga de la prueba de la veracidad y exactitud de dicha informacin
corresponde al anunciante.

c) Garanta contractual de productos y servicios


La garanta del proveedor de productos y servicios debe ser ofrecida por escrito, y estandarizada cuando sea para
productos idnticos. Deber ser fcilmente comprensible y legible, e informar al consumidor sobre el alcance de
sus aspectos ms significativos.
d) Caducidad y prescripcin
La accin para reclamar la reparacin de los daos personales prescribir en un plazo de 4 aos a partir de la fecha
en que el demandante tuvo o debera haber tenido conocimiento del dao, del vicio o defecto, y de la identidad
del productor o fabricante.
Tal derecho se extinguir transcurrido un plazo de 10 aos a partir de la fecha en que el proveedor coloc el
producto en el mercado o finaliz la prestacin del servicio causante del dao, este plazo se establece para evitar
que se prolongue indefinidamente la inseguridad del proveedor respecto de las posibles acciones de los
consumidores.
La prescripcin se interrumpe con la presentacin de la demanda, o con la citacin a audiencia de conciliacin,
siempre que sta ltima sea seguida de demanda dentro del plazo de 30 das de celebrada dicha audiencia.
e) Vicios aparentes y ocultos

Vicios aparentes: son aquellos que una persona de diligencia media puede descubrir sin esfuerzo: la mala
calidad de los pisos de parquet, la rotura del vaso de la licuadora, perillas que no funcionan bien en un
equipo de msica, etc.

Plazo para realizar el reclamo: el derecho a reclamar por vicios parientes o de fcil constatacin, salvo aceptacin
expresa de los mismos, caduca en 30 das a partir de la provisin del servicio o del producto no duradero, y en 90
das cuando se trate de prestaciones de productos o servicios duraderos. Los plazos comienzan a contarse a partir
de la entrega efectiva del producto o de la finalizacin de la prestacin del servicio. Estos plazos pueden
suspenderse si el consumidor efecta una reclamacin debidamente comprobada ante el proveedor y hasta tanto
ste deniegue la misma en forma inequvoca.

Vicios ocultos: son aquellos que pasan inadvertidos no obstante una verificacin diligente. Por ejemplo, el
desnivel de un piso en una construccin que no es visible al examen diligente, siendo necesario practicar
una mediacin por un tcnico; los defectos de programacin de una computadora; etc.

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Resumen DERECHO COMERCIAL

Plazo para realizar el reclamo: stos debern evidenciarse en un plazo de 6 meses y caducarn a los 3 meses del
momento en que se pongan de manifiesto. Ello sin perjuicio de las previsiones legales especificas para ciertos
bienes y servicios. El plazo comienza a contarse a partir de que el vicio se evidencia.

5.7.3) Organizacin administrativa


El Ministerio de Economa y Finanzas, a travs de la Direccin General de Comercio es la autoridad nacional de
aplicacin de la Ley de Relaciones de Consumo.
La Direccin General de Comercio tiene entre sus competencias:
1. Informar y asesorar a los consumidores sobre sus derechos.
2. Controlar la aplicacin de las disposiciones de proteccin al consumidor.
3. Fomentar, formar o integrar, comisiones compuestas por representantes de los proveedores,
consumidores, organismos pblicos y privados, para aportar informacin y proponer medidas correctivas
sobre la defensa del consumidor.
4. Fomentar la construccin de asociaciones de consumidores.
5. Citar a los proveedores a solicitud del o de los comerciantes afectados, a una audiencia administrativa que
tendr por finalidad tentar el acuerdo entre las partes (la incompetencia del citado se tendr como
presuncin simple en su contra).
6. Sancionar las infracciones en materia de defensa del consumidor, en subsidio de los rganos o entidades
pblicas estatales y no estatales, que tengan asignada por normas constitucionales o legales, competencia
de control n materia vinculada a la defensa del consumidor.
a) Sanciones
Las sanciones son apercibimiento, multas, decomiso de mercaderas y productos, clausura temporal hasta por 90
das, y suspensin de hasta un ao de los Registros de Proveedores que habilitan a contrata con el Estado.
En los casos de infracciones graves a las disposiciones de la Ley de Relaciones de Consumo, la Direccin del rea
de Defensa del Consumidor, podr colocar en el frente o interior del establecimiento, carteles que indiquen
claramente el carcter de infractor de la ley por un plazo de 20 das, y tambin puede disponer la publicacin de la
resolucin sancionatoria en los diarios de circulacin nacional. En los casos de comprobacin de realizacin de
publicidad engaosa o ilcita, sin perjuicio de las dems sanciones que puede aplicar, el rgano competente puede
solicitar judicialmente la suspensin de la publicidad, u ordenar la realizacin de contrapublicidad con la misma
frecuencia que la publicidad infractora.
b) Proceso sumario para el reclamo de montos menores
La Ley 18507 establece la posibilidad para los consumidores de instaurar un procedimiento judicial sencillo y
sumario para llevar adelante reclamos originados en relaciones de consumo reguladas por la Ley 17250, cuyo
monto no exceda las 100 UR.
Sern competentes para entender en los procesos a que refiere esta ley los Juzgados de Paz.
El proceso consta de las siguientes etapas:
1. Formulario: el consumidor debe presentar un formulario solicitando audiencia ante el Juzgado
competente.
2. Audiencia: se fija por el juez en un trmino de 48 horas y de be realizarse en un plazo mximo de 30 das.
La fecha se le notifica personalmente nicamente al demandado, mientras que el reclamante tiene la
carga de concurrir al Juzgado a notificarse de la misma, bajo apercibimiento de tenerlo notificado. El la
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Resumen DERECHO COMERCIAL

audiencia las partes deben formular sus preposiciones y ofrecer prueba. Luego se tienta la conciliacin. Si
no se logra, se reciben las pruebas ofrecidas. En caso de no poder diligenciar toda la prueba, la audiencia
puede prolongarse por nica vez y por un plazo no mayor a 15 das. No es obligatorio concurrir a la
audiencia con asistencia letrada, aunque la misma es altamente recomendable para lograr una proteccin
adecuada de los interese de las partes involucradas.
3. Sentencia: en principio debe dictarse en la propia audiencia, slo en casos excepcionales se puede diferir
su dictado por un plazo de hasta tres das. Las cotas y costos son de cargo del vencido salvo que el Juez
considere que parte acto con alguna razn.
4. Recursos: contra las resoluciones dictadas en el proceso slo puede interponerse el recurso de reposicin,
a efectos de que el Juez considere que la parte actu con alguna razn.
El consumidor puede hacer uso de este proceso en la medida que no haya transcurrido ms de un ao de
verificado el acto, hecho u omisin en que se basa su reclamacin.
Dado que la ley no limita las pretensiones a deducir por los consumidores, se puede reclamar por esta va sumaria
a va de ejemplo: el pago de daos y perjuicios, el cumplimiento de una obligacin de dar (e ntrega de un bien), o
una obligacin de hacer (prestacin de un servicio), la rescisin o resolucin de un contrato, etc.
Al igual que en la accin de amparo, el Juez, si lo considera necesario, puede actuar en forma inmediata tomando
medidas de carcter provisional para ampara a los titulares de derechos o libertades presuntamente violados.
Para acceder al proceso, las partes slo debern reponer un timbre Poder Judicial equivalente al 1% del monto
reclamado.
Cabe destacar que la posibilidad de realizar reclamos en sede judicial no impide que los consumidores planteen
tambin sus reclamos ante el rea de Defensa del Consumidor a efectos de que dicha reparticin imponga las
sanciones pertinentes, en caso de as corresponder.

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Resumen DERECHO COMERCIAL

Unidad 4

Auxiliares de
Comercio

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Resumen DERECHO COMERCIAL

1) Aspectos generales
El Cdigo clasifica a las personas que actan en el comercio en dos grandes categoras: los comerciantes y los
auxiliares. Este especial destaque de los agentes auxiliares, se debe a la importancia qu e revisten los auxiliares
para el comerciante. La complejidad del comercio siempre ha obligado a los comerciantes a recurrir a personal
especializado y especialmente capacitado, que lo auxilie en la tarea de dirigir un establecimiento comercial y lo
complemente en el ejercicio del comercio.
El comerciante puede realizar la actividad comercial por s mismo, slo en tanto el volumen de sus negocios sea
reducido, pero an en ese caso, frecuentemente ha de necesitar otras personas que le presten su colaboracin .
Como consecuencia de la complejidad creciente del comercio, se han diversificado las actividades accesorias, a las
cuales se dedican profesionalmente determinadas personas. Tambin, la intensidad del trfico comercial y la
necesidad de buscar nuevos mercados para la negociacin de productos, impone el uso de figuras auxiliares.

1.1) Concepto
El Cdigo de Comercio no define al agente auxiliar de comercio. El lugar de ello, el legislador enumer los sujetos
que consider deban ser calificados como agentes auxil iares, es su art. 88: Son considerados agentes auxiliares
del comercio, y como tales, sujetos a las leyes comerciales, con respecto a las operaciones que ejercen en esa
calidad:
1. Los corredores
2 Los rematadores o martilleros
3 Los barraqueros y administradores de casas de depsito
4 Los factores o encargados, y los dependientes de comercio
5 Los acarreadores, porteadores o empresarios de transporte.
De la enumeracin que acabamos de transcribir y del contexto legal, se puede inferir que el Cdigo considera
auxiliares a aquellas personas que realizan como profesin habitual, actividades que no suponen su participacin
en la intermediacin por cuenta propia entre la oferta y demanda de mercaderas, pero que, a pesar de ello,
cumplen con una funcin instrumental accesoria a la intermediacin.
Algunos de los sujetos enumerados por la Ley como auxiliares, son simples mediadores entre la oferta y la
demanda (corredores y rematadores). Otros prestan un servicio complementario esencial para la intermediaci n
comercial (depositarios y transportistas). Otros participan en la intermediacin pero por cuenta del principal
(factores y dependientes).
No slo son auxiliares los que enumera el Cdigo. En la prctica aparecen otras categoras de comerciantes que
actan como auxiliares de otro u otros comerciantes. Damos como ejemplo, los agentes. El agente es un
comerciante que tiene una casa de comercio en una ciudad y recibe encargo de venta de bienes. Se organiza para
recibir y cumplir encargos, generalmente en rgimen de exclusividad.
El Cdigo seala que los sujetos calificados como agentes auxiliares del comercio estn sujetos a un estatuto
especial, regulado por las leyes comerciales, pero la aplicacin de este Derecho especial tiene un lmite: slo es
aplicable el Derecho al rematador, en lo que respecta al acto de remate.

1.1.1) Distincin de los auxiliares respecto de los comerciantes


El primer problema que se plantea es saber cul es el criterio distintivo que permite caracterizar a esos agentes
auxiliares, como una categora distinta a la de los comerciantes. De la reglamentacin legal no se desprende un
criterio general que permita distinguir a los auxiliares de los comerciantes y, ms aun, hemos de ver que algunos
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Resumen DERECHO COMERCIAL

de los calificados como auxiliares del comercio, son comerciantes. En rigor, son calificados como auxiliares porque
su actividad no se corresponde con el concepto econmico de comercio: intermediacin entre oferta y demanda
de bienes. En efecto, la actividad de estos auxiliares es de apoyo a esa actividad de intermediacin. Sin perjuicio
de ello, realizan profesionalmente actos calificados como comerciales por el artculo 7, aunque no se
corresponden con el concepto de comercio desde el punto de vista econmico.

1.1.2) Falta de un elemento en comn entre la variedad de auxiliares


El segundo problema consiste en la existencia de una variedad de auxiliares, en cuya reglamentacin no existe
ningn elemento unificante que permita elaborar un concepto general que los comprenda a todos ellos. Entre los
distintos auxiliares previstos en el Cdigo, se constatan diferentes posiciones jurdicas en lo que concierne a sus
relaciones con el comerciante. La asistencia que el comerciante puede recibir de los auxiliares es de diversa
naturaleza y son diversos los vnculos contractuales que unen al comerciante con sus colaboradores. Algunos
estn vinculados al comerciante por un nexo estable y en situacin de subordinacin. Otros slo prestan
colaboracin transitoria y lo hacen en plano de igualdad con el comerciante con quien cont ratan. Ello impide una
sistematizacin de su estudio. Es necesario estudiar cada auxiliar en particular.

1.2) Auxiliares no previstos en la enumeracin legal


Por otra parte, no slo son auxiliares los que enumera el Cdigo. En la prctica aparecen otras categor as de
comerciantes que actan como auxiliares de otro u otros comerciantes. Damos como ejemplo, los agentes. El
agente es un comerciante que tiene una casa de comercio en una ciudad y recibe encargo de venta de bienes. Se
organiza para recibir y cumplir encargos, generalmente en rgimen de exclusividad.

1.3) Clasificacin
El Cdigo no contiene una clasificacin de auxiliares propiamente dicha. Slo se enumera las personas que, a
criterio del legislador, son considerados agentes auxiliares del comercio. La doctrina s se ha encargado de
clasificar a los agentes auxiliares del comercio. Hay tantas clasificaciones como autores se han encargado del
tema. As, hay autores que clasifican a los auxiliares en comerciantes y no comerciantes atendiendo a la definicin
de comerciante. Otros, en cambio, prefieren clasificarlos atendiendo principalmente a su poder de representacin.
De esta forma clasifican a los auxiliares en auxiliares con poder de representacin y auxiliares sin poder de
representacin.
Finalmente, todos los autores recurren a un criterio distintivo sumamente importante: la subordinacin. La
subordinacin es el elemento fundamental que determina la existencia de un contrato de trabajo. Bsicamente, es
la posibilidad de que el empleador cuando lo crea necesario o conveniente, una cierta direccin a la actividad del
trabajador. Atendiendo a la subordinacin, los agentes auxiliares del comercio pueden ser clasificados en:
auxiliares dependientes y auxiliares autnomos.

1.3.1) Auxiliares dependientes


El comerciante puede realizar su actividad personalmente y por s slo, o puede organizar el trabajo de otras
personas para la explotacin del giro comercial elegido. Se llama personal a todas las personas vinculadas al
principal, mediante una relacin de empleo y, por consiguiente, ligadas a l por una relacin de subordinacin. La
subordinacin es lo que caracteriza a los auxiliares dependientes, a pesar de que no todo subordinado puede ser
calificado como auxiliar dependiente.
Los auxiliares dependientes, son personas vinculadas con el comerciante por un contrato laboral, con funciones
ms o menos extensas de representacin del principal. La dependencia laboral supone, principalmente, la
subordinacin de los dependientes frente al comerciante. La subordinacin se constata fundamentalmente por la
presencia de diferentes circunstancias preestablecidas con el contrato de trabajo como, por ejemplo, el
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Resumen DERECHO COMERCIAL

cumplimiento de un horario, el desarrollo de una actividad determinada en un lugar especfico de trabajo,


sometimiento directo al jerarca y acatamiento de las rdenes de ste.
Son auxiliares dependientes el factor o gerente, y los dependientes propiamente dichos, as como los viajantes y
vendedores de plaza.

1.3.2) Auxiliares autnomos


Son aquellos sujetos que no se relacionan con el comerciante mediante un contrato de trabajo. No se encuentran
en condiciones de subordinacin ni dependencia de clase alguna. Estos sujetos desarrollan su actividad con
absoluta independencia. Su actuacin es externa al establecimiento comercial por lo cual no cumplen un horario y
no tienen establecido un lugar especfico de trabajo. Al no estar vinculados al comerciante por un contrato de
trabajo, le son ajenas las prerrogativas laborales como la indemnizacin por despido, el salario vacacional y el
aguinaldo.
Son auxiliares independientes los siguientes sujetos: los corredores, los rematadores, los barraqueros, los
administradores de casas de depsito y los empresarios de transporte.
Son auxiliares independientes los siguientes sujetos: los corredores, los rematadores, los barraqueros, los
administradores de casas de depsito y los empresarios de transporte. En cuanto a los auxiliares vinculados con el
comercio exterior pueden considerarse incluidos los agentes martimos, los despachantes de aduana y los
proveedores martimos. En Derecho Aeronutico, encontramos categoras similares: agentes aeronuticos y
proveedores.

2) Auxiliares subordinados. El factor. Los dependientes. Viajantes de Comercio


y Vendedores de Plaza
2.1) Factor o gerente
El Cdigo de Comercio define al factor en el artculo 133, inciso 1: Se llama factor a quien un comerciante encarga
la administracin de sus negocios, o la de un establecimiento en particular.
El factor es el sujeto encargado en forma permanente y estable de administrar los negocios del comerciante o el
establecimiento comercial con amplias facultades de representacin.
Por lo dispuesto en el artculo 133, es factor tanto aqul a quien se le encarga la administracin de todos sus
negocios como aqul a quien se le confiere la administracin de un establecimiento. Esta ltima, sera la hiptesis,
por ejemplo, de un comerciante con varios establecimientos, que podra colocar al frente de cada uno de un factor
sin perjuicio de tener un factor a cargo de todos sus negocios en general.

2.1.1) El factor como representante y auxiliar de comercio


El factor realiza actos de comercio. No obstante, no puede ser considerado como comerciante, puesto que no los
realiza de cuenta propia sino en representacin del principal.
La figura queda precisada con lo dispuesto en los artculos 136 y 147, en virtud de los cuales se caracteriza el
factor por ser un representante del comerciante. El artculo 136, en su inciso 10 establece: Los factores
constituidos con clusulas generales se entienden autorizados para todos los actos que exige la direccin del
establecimiento.
El artculo 147 dispone en su inciso 1: Slo tiene el carcter legal de factor para las disposiciones de esta seccin,
el gerente de un establecimiento comercial o fabril, por cuenta ajena, autorizado para administrarlo, dirigirlo y
contratar sobre las cosas concernientes a l, con ms o menos facultades, segn haya tenido por conveniente el
propietario.
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Resumen DERECHO COMERCIAL

Del conjunto de esas normas, se deduce que el factor es el auxiliar del comerciante , encargado de administrar
todos los negocios de su principal o un establecimiento comercial o industrial. Dentro de esas facultades de
administrar queda comprendida la de celebrar actos jurdicos a nombre y por cuenta del principal con amplias
facultades de representacin. Desde este ngulo su relacin con el principal es de mandato.
Segn hemos de ver, se trata, adems, de un auxiliar subordinado del comerciante, con lo cual su relacin con el
principal tiene rasgos de un contrato de trabajo. En cumplimi ento de ese contrato, presta servicios, realizando
actos de administracin interna. Cada uno de estos aspectos del concepto sern analizados ms adelante.
Queremos slo sealar, para precisar el concepto, que el factor colocado al frente del establecimien to sustituye al
comerciante en todo lo relativo a su gestin y acta como si fuera el principal. Se ha dicho que el factor es el alter
ego del comerciante y esa caracterstica es la que lo diferencia de los dems auxiliares dependientes, que ayudan
al comerciante pero sin sustituirlo. Otros auxiliares, tambin, tienen poderes de representacin, pero la diferencia
est en la extensin de los poderes otorgados al factor.

2.1.2) Caractersticas
Estabilidad y permanencia al frente del establecimiento y amplitud de facultades. El dueo del comercio se llama
Principal y el administrador es el Factor. El contrato mediante el cual se estipulan las relaciones entre principal y
factor es denominado mandato institorio.

2.1.3) Mandato institorio


La fuente de las facultades de representacin del factor se encuentra en el denominado mandato institorio. El
factor no es un simple mandatario. El mandato al factor es un mandato reglamentado en forma especial por el
Cdigo de Comercio con normas que lo separan del mandato comn. Por otra parte, la Ley le acuerda al factor
facultades de representacin, an en el silencio del contrato (Decreto Ley de Ttulos Valores 14701).
Los artculos 136 y 147, caracterizan al factor como un representante del comerciante. El art 136, en su inciso 10
establece: Los factores constituidos con clusulas generales se entiende autorizados para todos los actos que
exige la direccin del establecimiento. El artculo 147 dispone en su inciso 1: Slo tiene el carcter legal de factor
para las disposiciones de esta seccin, el gerente de un establecimiento comercial o fabril, por cuanta ajena,
autorizado para administrarlo, dirigirlo y contratar sobre las cosas concernientes a l, con ms o menos facultades,
segn haya tenido por conveniente el propietario.
Comparacin del mandato institorio con el manato comn:

En primer lugar, el mandato institorio difiere del mandato comn en cuanto a su contenido. En el mandato
institorio lucen solamente las limitaciones a las facultades del factor. El factor, entonces, tiene amplias
facultades para la administracin del establecimiento del principal. Las limitaciones deben ser establecidas
expresamente. El mandato comn, se deben sealar las facultades que se otorgan.

En segundo lugar, el mandato institorio permite al factor, en los casos del art 139, no invocar el nombre
del principal e igualmente obligarlo. En el mandato comn, si el mandatario no invoca el nombre de su
mandante no lo obliga en ningn caso.

En tercer lugar, el mandato institorio no es delegable. El factor no puede delegar sus funciones sin
autorizacin para ello. El mandatario comn puede delegar salvo que se le prohba.

El cuarto lugar, el mandato comn se extingue por muerte del mandante; en el caso del mandato institorio
no se da esta causal de extincin. Es causa especial de extincin del mandato institorio, la venta del
establecimiento. En cambio no se extinguen por ese hecho, los mandatos comunes otorgados.

Formalidades del mandato institorio (art 134 del Cdigo de Comercio):


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Resumen DERECHO COMERCIAL

Autorizacin especial por escrito. No se requiere escritura pblica, basta documento privado.

Inscripcin en el Registro de Comercio. La falta de inscripcin solo produce efecto entre el principal y su
factor, pero no respecto a los terceros con quienes haya contratado.

2.1.4) Facultades conferidas al factor

Representacin legal para la firma de ttulos valores: para firmar ttulos valores, la Ley requiere mandato
con facultades suficientes. Como excepcin, el artculo 23 del Decreto Ley 14701 establece: Los
administradores o gerentes de sociedades o de establecimientos comerciales se reputarn autorizados por
el solo hecho de su nombramiento, para suscribir ttulos valores a nombre de las entidades que
administren. Se trata de un caso de representacin acordada por Ley, aunque el mandato no lo estipule.

Facultades para actuar en juicio: en algn momento cierta doctrina entendi que la facultad de actuar en
juicio entenderse implcita en el mandato al factor. Vale decir que, aunque nada se dijera, el factor tena
naturalmente esa facultad. Sin embargo, no es sta la posicin correcta. De acuerdo al Cdigo General del
Proceso, para actuar en juicio se requiere poder especial para pleitos otorgado en escritura pblica,
requirindose, adems, la calidad de abogado o de procurador. Si no se tiene tal calidad debe conferrsele
las facultades para sustituir en un abogado o procurador. En consecuencia, no puede el factor actuar en
juicio, salvo que se renan las calidades referidas.

2.1.5) Forma de actuacin


El factor debe actuar invocando el nombre del principal en cuya representacin acta. Siendo as, los actos
celebrados por el factor obligan al mandante. Aun cuando no declararse que acta en nombre del principal, si se
da cualquiera de las circunstancias previstas en el artculo 139, su actuacin produce los mismos efectos.
Cuando el factor acta a nombre propio, el principio es que obliga personalmente, porque se entiende que
contrat a titulo personal; pero an en esta hiptesis debemos distinguir dos situaciones. Si actu a nombre
propio, se obliga personalmente. Si acto a nombre propio pero por cuenta de su principal, el tercero que prueba
esa circunstancia podr opcionalmente actuar el factor o contra el principal que quedar obligado.

2.1.6) Derechos del factor


El factor es un mandatario mercantil. Los mandatos pueden ser gratuitos u onerosos; pero, a falta de previsin en
el contrato, se presume que es oneroso, porque as lo dispone el artculo 296, inciso 5, que contiene una norma
general sobre interpretacin de los contratos y establece que los contratos comerciales siempre se presumen
onerosos. Por lo tanto, el factor tiene derecho a la remuneracin por su trabajo.
Por otra parte, habamos dicho que el factor asume un mltiple carcter y que, adems de ser mandatario, es
empleado y, por lo tanto, tiene derecho a remuneracin, de acuerdo a normas de derecho laboral. El salario podr
consistir en un sueldo fijo o en un sueldo ms una habilitacin (participacin en las ganancias). Adems, tiene
derecho a aguinaldo, licencias pagas y salario vacacional.

2.1.7) Prohibiciones
Ningn factor podr negociar por cuanta propia, ni tomar inters bajo nombre propio ni ajeno en negociaciones
del mismo gnero de las que le estn encomendadas, a no ser que sea con expresa autorizacin de su principal. Si
lo hicieren, las utilidades sern de cuenta del principal, sin que ste obligado a las prdidas.

2.1.8) Obligaciones y deberes del factor

La principal obligacin del factor es el cumplimiento del encargo conferido: administrar el establecimiento
de su principal, haciendo uso de las facultades conferidas por el poder y por la Ley. La Ley enumera
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Resumen DERECHO COMERCIAL

distintos deberes que deben ser observados por el factor. El articulo 146 establece: Los factores
observarn, con respecto al establecimiento que administren, las mismas reglas de contabilid ad que se ha
prescrito generalmente para los comerciantes (art.55 y siguientes).

Si el factor sustituye al principal en la administracin del establecimiento, esta obligado a llevar la


contabilidad en la misma forma que si fuera el principal. En caso de i ncumplimiento del factor, las
consecuencias recaern en el principal, quien, por ejemplo, en caso de quiebra sufrir las consecuencias
de la calificacin de fraudulenta de acuerdo con el art. 1662, inciso 8.

El factor tiene el deber de fidelidad para con su principal. En virtud de ese deber, recaen sobre el factor
diversas prohibiciones. No puede negociar por cuenta propia en operaciones del mismo gnero que el
explotado por su principal. En otros trminos, no puede hacer competencia a su principal, compete ncia
que sera desleal, pues se aprovechara de su posicin para obtener ventajas.

Tampoco puede tomar inters en negociaciones del mismo gnero, esto es, no puede participar de ningn modo
en estas negociaciones, an cuando no intervenga personalmente sino a travs de una sociedad sea sta de tipo
personal o no (por ejemplo, una sociedad annima). Ambas actividades prohibidas las podra realizar slo con
autorizacin expresa del principal.
El factor que incumple con estas prohibiciones que la Ley le impone , ser pasible de dos sanciones, tambin,
establecidas por Ley. En primer lugar, las utilidades que perciba sern de su principal, que no responder por las
prdidas. Pierde las utilidades que haya generado el negocio; pero sufre las prdidas, es decir, qu e traslada al
principal las ganancias aunque no las prdidas. En segundo lugar, se configura una causal de despido, an cuando
hubiere plazo pendiente. El art. 171 prev, tambin, la posibilidad de un despido sin indemnizacin, en el caso que
haya negociado por cuenta propia o ajena.

El factor no puede delegar su mandato. Solamente podr sustituir si tiene autorizacin escrita del
principal. As lo establece expresamente el artculo 162. Si el factor tiene autorizacin para sustituir, puede
delegar ciertos encargos. Si lo hiciere, no mediando autorizacin escrita del principal, ser directa y
personalmente responsable por los actos de los sustitutos y las obligaciones que hubieren contrado.

El rgimen del mandato comercial comn es distinto. El principio es inverso aunque las consecuencias son
similares. El artculo 320 del Cdigo de Comercio establece que el mandatario puede sustituir siempre que el
mandante no se lo haya prohibido; pero responde de los actos del sustituto en dos circunstancias: cuando no s e le
hubiere dado facultad de sustituir y cuando el sustituto sea notoriamente incapaz o insolvente.

2.1) Dependientes
El dependiente es un empleado al que el comerciante acostumbra encomendar tareas en su comercio,
otorgndole slo en algunos casos, ciertas facultades de representacin. Jerrquicamente est por debajo del
factor. Es un colaborador del comerciante, esta subordinado y no tiene la facultad general de contratar y obligarse
por su principal, salvo existencia de autorizacin. Para esta autorizacin especial es necesaria su inscripcin en el
Registro Pblico de Comercio.

2.2.1) Facultades de representacin conferidas por el principal


Como principio general, los dependientes tienen ciertas facultades de representacin limitadas, acordadas por la
Ley y pueden tener facultades de representacin resultantes de un mandato expreso del principal. El principal
puede conferirles autorizacin expresa para ciertas operaciones. El art. 147 en el primer inciso se refiere al factor.
Luego en el segundo inciso establece: Los dems empleados con salario fijo, que los comerciantes acostumbran
emplear, como auxiliares de su trafico, no tiene la facultad de contratar y obligarse por sus principales, a no ser
que tal autorizacin les sea expresamente concedida, para las operaciones que con especialidad les encarguen, y
tengan autorizados la capacidad legal necesaria para contratar vlidamente.
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Resumen DERECHO COMERCIAL

El art. 148 dice: El comerciante que confiera a un dependiente de su casa el encargo exclusivo de una parte de su
administracin, como el giro de letras, la recaudacin y recibo de capitales bajo firma propia, u otras semejantes
en que sea necesario firmar documentos que produzcan obligaciones y accin, est obligado a darle autorizacin
especial para todas las operaciones comprendidas en el referido encargo, la que ser anotada y registrada en los
trminos prescriptos en el artculo 134.
No ser lcito por consiguiente, a los dependientes de comercio girar, aceptar ni endosar letras, poner recibo en
ellas, ni suscribir ningn otro documento de cargo ni de descargo sobre las operaciones de comercio de sus
principales, a no ser que estn autorizados con poder bastante legtimamente registrado.
Se trata, como se puede apreciar de los textos citados, no de autorizaciones generales sino especia les para ciertos
actos. El artculo 147 usa el trmino especialidad y el artculo 148 da ejemplos: giro de letras, recaudacin o recibo
de capitales.
No es forzoso que estas operaciones de individualicen una por una. Se puede conferir a un dependiente el encargo
exclusivo de una parte de la administracin del establecimiento como, por ejemplo, autorizacin genrica para
girar letras o para cobrar sumas y otorgar recibos correspondientes. Lo esencial es que el poder indique el tipo de
las operaciones comprendidas en el encargo.

2.2.2) Facultades conferidas por la Ley


El art. 149 autoriza a los dependientes a recibir importes adeudados: Sin embargo, de lo prescrito en el articulo
precedente, todo portador de un documento en que se declare el recibo de una cantidad adeudada, se considera
autorizado a recibir su importe. En este caso, el dependiente acta como un mero mensajero. Lleva el recibo
firmado por el principal con lo cual el tercero queda liberado, entregndole dinero a cambio de ese recibo. La
norma dice tofo portador, con lo cual se aplica a cualquier empleado y no necesariamente a un dependiente.
El artculo 152, inciso 1, autoriza a los dependientes para cobrar y expedir recibos: Los dependientes encargados
de vender por menor en tiendas o almacenes pblicos, se reputan autorizados para cobrar el precio de las ventas
que verifican y sus recibos son vlidos, expidindolos a nombre de sus principales. La Ley confiere al dependiente
una representacin limitada para vender y recibir el pago de ventas y para firmar recibos a nombre de sus
principales por operaciones realizadas dentro del establecimiento.
Cuando el dependiente realiza sus funciones dentro del establecimiento, se supone que acta bajo la vigilancia del
principal. Por ello, se le presume autorizado para celebrar todos los actos que habitualmente se cumplen en el
lugar que se le ha asignado. El pblico que entra en su establecimiento no tiene por qu averiguar que qu
poderes han sido conferidos al dependiente que lo atiende, siempre que se dese mpee como es habitual en la
vida de los negocios, en el tipo de negocios de que se trate. Si el principal quiere restringir el poder conferido por
la Ley, debe hacerlo saber al pblico, mediante publicidad adecuada dentro del local. Por ejemplo, un aviso visible
que diga: pagos en caja. Con ellos se quita a ciertos dependientes las facultades de cobrar y se indica cul de ellos
puede cobrar y dar recibo. El dependiente detrs de la caja podr recibir pagos y firmar el recibo correspondiente.
El art. 152, inciso 2, dice as: La misma facultad tienen los dependientes que venden en los almacenes por mayor,
siempre que las ventas sean al contado, y el pago se verifique en el mismo almacn; pero cuando las cobranzas se
hacen fuera de ste, o proceden de ventas hechas a plazo, los recibos sern necesariamente suscritos por el
principal, su factor o legitimo apoderado constituidos para cobrar.
La norma se refiere al dependiente en almacenes por mayor: slo le faculta para recibir precio en ventas al
contado y cuyo pago se realice en el almacn. Esto es, siempre bajo la vigilancia del principal. A contrario sensu de
lo dispuesto por el articulo 152, inciso 2, se interpreta que el dependiente del comercio minorista podr cobrar
ventas al contado y ventas al fiado. Se argumenta que la restriccin para el dependiente del comercio mayorista se
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Resumen DERECHO COMERCIAL

funda en que se supone un mayor volumen econmico de las transacciones comerciales en este caso. Una venta al
fiado en negocio por mayor supone conceder crdito de mayor entidad.
Del art. 154 surge la facultad para recibir mercaderas: Siempre que un comerciante encarga a un dependiente del
recibo de mercaderas compradas, o que por otro ttulo deban entrar en su poder, y el dependiente las recibe sin
objecin ni protesta, se tiene por buen la entrega, sin que se le admita al principal reclamacin alguna, a no ser en
los casos prevenidos en los artculos 546, 548, 1255 y 1256.
Si el comerciante encarga a un dependiente la recepcin de mercaderas, el dependiente est autorizado por ley
para formular las observaciones que correspondiese. Si no las hace se tiene por bien efectuada la entrega, sin que
el principal pueda luego hacer reclamo. Es un caso de representacin para ejercitar actos conservatorios.

2.2.3) Diferencias entre ser factor y ser dependiente


El dependiente jerrquicamente est por debajo del factor. La diferencia fundamental entre el factor y el
dependiente es en cuanto a las facultades de representacin. El factor, segn vimos, est dotado de amplias
facultades de representacin. El dependiente, en cambio, prestar fundamentalmente servicios de carcter
material. El principal, por contrato, puede darles determinadas facultades.

2.2.4) Estatuto del Dependiente


Los derechos de los dependientes son similares a los analizados para el factor. El dependiente no puede realizar
negocios por cuenta propia o ajena sin autorizacin del principal. El dependiente no puede delegar. Su
responsabilidad tiene un rgimen similar al del factor, pues se le aplica el art. 155.
El dependiente debe actuar invocando el nombre del principal. Si no lo hace no lo vincula. Sus actos vinculan y
obligan al principal, de igual modo que se analiz respecto al factor.

2.2) Viajantes o vendedores de plaza


Esta actividad est regulada por las leyes 12156 y 14000. Viajantes son aquellas personas que representando a una
o varias firmas comerciales, conciertan negocios por cuenta de sus representados, fuera del lugar del domicilio
principal y sucursales de stos, haciendo de ello su profesin habitual. Vendedores de plaza so n aquellas personas
que desempeando funciones anlogas a los viajantes, las realizan en el lugar del domicilio principal de las firmas
representadas, pero fuera del establecimiento industrial o comercial. Pertenecen estas dos figuras a la
clasificacin de auxiliares dependientes del comerciante por expresa declaracin legal.

2.3.1) Funcin
La funcin de estos dos agentes se cumple siempre fuera del establecimiento, a veces en la misma plaza donde
funciona el establecimiento (vendedor de plaza), otras en pl azas distintas (viajante) y siempre de manera
profesional. El artculo 2, de la Ley 12.156, cuando define a las dos figuras, se refiere a la profesin habitual. Este
rasgo se reitera en el artculo 2 de la Ley 14.000, que precisa que la persona que represe nte al principal, en un solo
acto de comercio, no ser considerada viajante ni vendedor de plaza.
La designacin vendedor de plaza podra hacer pensar que estos auxiliares slo se dedicaran a la intermediacin
en negocios de compraventa. El Decreto reglamentario, precisando el concepto, en el artculo 2, expresa que los
negocios que pueden concertar no slo son ventas sino que puede ser cualquier otro: arrendamiento, seguro,
propaganda.
El artculo 3 del Decreto reglamentario, para precisar estas figuras, establece quines no son viajantes o
vendedores de plaza: el repartidor de mercadera aun cuando cobre el precio; quien, ocasionalmente, realice un
negocio, cuando su tarea principal es otra como reparto o cobro (art. 2 Ley 14.000); quienes no represen tan a
empresas comerciales y promueven ventajas para entidades gremiales, deportivas, religiosas o culturales,
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Resumen DERECHO COMERCIAL

asociaciones mutualistas o asociaciones civiles; los representantes de fbricas o firmas extranjeras; las personas
que tienen como misin la de fiscalizar a los viajantes o vendedores de plaza; los directores, socios o gerentes de
casas centrales o gerentes de sucursales con personal a sus rdenes; quienes representan a la empresa en
licitaciones pblicas.

2.3.2) Mecanismo de actuacin


La actuacin de estos auxiliares puede adoptar distintas modalidades. En general, se limitan a procurar clientes
dejando que el principal concluya directamente con ellos los negocios. Otras veces, el principal puede atribuirle
facultades para concluir negocios en nombre del principal (representacin).
Algunos trabajan para una sola casa. Otros trabajan para varias casas. Algunos trabajan para una sola casa,
teniendo la exclusividad para distribuir sus productos en una zona; pero la exclusividad no es rasgo caracte rstico
de esta figura y puede darse que trabajen en competencia con otros.
El viajante y el vendedor de plaza actan de esta manera: van en busca de clientes, ofrecen mercaderas en venta,
llevan muestras y recogen pedidos de clientes. Luego, someten los pedidos a la consideracin de su principal.
Pueden, con ese mecanismo, ofrecer otros servicios, concertacin de arrendamientos, de seguros, etctera; tal
como admite el Decreto citado precedentemente.
En resumen, la actividad del viajero o vendedor de pl aza consiste en hacer ofertas y recoger pedidos que luego
comunica al empleador, para que ste resuelva aceptarlos o rechazarlos. El titular de la empresa puede rechazar
los pedidos presentados.

2.3.3) Naturaleza jurdica


No se discute su naturaleza de empleado desde la sancin de la Ley 14.000. El artculo 1 de la Ley 14.000 dice as:
Los viajantes y vendedores de plaza a que se refiere la ley 12.156 de 22 de octubre de 1954, son empleados y,
como tales, estn comprendidos en la legislacin de trabajo y leyes de previsin social.

2.3.4) Diferencia con factores y dependientes


Nos encontramos frente a una clase de auxiliares que, a diferencia de los factores y dependientes, trabajan fuera
del establecimiento del principal. Tambin, se diferencian en cuanto pueden trabajar para ms de un comerciante.

2.3.5) Diferencia con el corredor


Slo se asimilan al corredor, en que trabajan fuera del establecimiento. Sus diferencias son varias. Tienen un
estatuto jurdico particular y diverso. El corredor es un auxi liar autnomo; debe actuar, adems, con total
imparcialidad con relacin a las partes que vincula para una contratacin. En cambio, el viajante, por propia
definicin de la Ley, hace su profesin del trabajo para una o varias firmas comerciales. En el artculo 2, se habla
de representacin aun cuando pueda no tenerla; pero lo cierto es que el viajante mantiene con la firma comercial
con quien trabaja, ciertos lazos de una mayor estabilidad; tanto que se le considera empleado, lo que lo aparta de
la figura del corredor.
Los agentes en estudio pueden tener como rasgo bien distintivo, funciones de representacin del comerciante que
lo utiliza: se le puede encomendar concertar negocios a nombre del principal y hacer cobranzas. La Ley lo califica
de representante en el artculo 2; pero l, por s mismo, no puede obligar al comerciante de acuerdo al contexto
legal, salvo que se le confiera poder por el principal. Para poder cobrar, necesitara tambin un poder expreso. El
corredor nunca tiene funciones de representacin. Se trata de una diferencia fundamental: cuando se analiza la
figura del corredor, se descarta asimilarlo con un mandatario o con un comisionista.

2.3.6) Derechos
A los viajantes y vendedores de plaza se les reconoce el derecho a la remuneracin, derecho al reintegro de los
gastos realizados y el derecho a una indemnizacin por despido especial.
Derecho a la remuneracin: Puede asumir distintas formas. Puede ser un sueldo fijo o un sueldo fijo ms una
comisin o comisiones solamente.
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Resumen DERECHO COMERCIAL

Derecho al reintegro de gastos: El viajante o vendedor de plaza, incurre en gastos por el slo hecho de su
desplazamiento. Esos y otros gastos deben serle reembolsados.
Derecho a una indemnizacin por despido especial: el artculo 5 de la Ley 14.000 establece: En caso de despido,
los viajantes y vendedores de plaza que hubieran mantenido o contribuido a aumentar el volumen de
los negocios de la empresa, tendrn derecho a recibir una indemnizacin por clientela cuyo monto ser
equivalente al 25% (veinticinco por ciento) de la indemnizacin que les corresponde por despido. Ambas
indemnizaciones las pierde el empleado que hubiere sido despedido por notoria mala conducta. Los
viajantes y vendedores de plaza que con ms de cinco aos de antigedad en el establecimiento se
retiren por su voluntad, tendrn igualmente derecho a la indemnizacin de clientela la cual se calcular
considerando al empleado que se retira como si hubiera sido despedido.

2.3.7) Responsabilidades y Sanciones


El artculo 4 de la Ley 14.000 establece que el viajante y el vendedor de plaza no son responsables de la insolvencia
del cliente, salvo que hayan incurrido en dolo o culpa grave. El artculo 7 de la Ley 14.000 fija sanciones
pecuniarias, reajustables anualmente, aplicable a los vendedores o viaj antes o a sus empleadores.

3) Auxiliares autnomos
3.1) Corredores
3.1.1) Corretaje
El corretaje es un contrato por el cual una parte se obliga a mediar entre la oferta y demanda de determinados
bienes o servicios, promoviendo el perfeccionamiento de un contrato en tre los oferentes y demandantes
respectivos. La contraparte en el contrato de corretaje se obliga a pagar una comisin por el servicio de
mediacin. Quien participa como mediador es el corredor. La actividad del corredor se caracteriza porque se limita
a vincular a las partes sin entrar dentro de la circulacin de los bienes. El contrato cuyo perfeccionamiento se
promueve se celebra directamente entre quien ofrece determinado bien o servicio y quien lo demanda.

El contrato de corretaje es siempre un contrato autnomo: el contrato de corretaje es autnomo respecto


del contrato cuya concrecin promueve. Por el contrato de corretaje se encomienda a un corredor que
busque un interesado en un negocio que se desea celebrar. Independientemente del contrato de
corretaje, existe el contrato pues las partes interesadas concluyen directa y personalmente entre s. El
contrato de corretaje no es un contrato conexo con el definitivo, puesto que se trata de contratos
independientes y la calidad de uno no tiene al otro. No hay conexin ni accesoriedad. El contrato de
corretaje es un contrato autnomo y existe el definitivo no se celebre.

El contrato de corretaje es siempre un contrato comercial: el corretaje es siempre comercial porque as lo


dispone el artculo 7, inciso 2, del Cdigo de Comercio. En el artculo se establece que es comercial toda
operacin de corretaje. Como la norma no distingue, se entiende por la doctrina que es corretaje
comercial tanto el que se vincula con operaciones comerciales como el que tiene por o bjeto negocios
civiles.

3.1.2) Corredores
a) Concepto
El corredor es un sujeto que se especializa profesionalmente en la mediacin entre la oferta y la demanda de
bienes y servicios. El corredor es la figura personal que cumple con esa mediacin. Se lo define como l a persona
que se interpone profesionalmente entre la oferta y la demanda de bienes para facilitar o promover la conclusin
de los contratos.
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Resumen DERECHO COMERCIAL

El corredor es un colaborador del comerciante, cuya actividad se dirige a buscar interesados en contratar: No
siempre el que desea vender, sabe o quiere o puede encontrar compradores y no siempre el que desea comprar se
encuentra en condiciones de dirigirse a los que ofrecen lo que l necesita. Hay personas que por su conocimiento de
los mercados se encargan de efectuar las negociaciones preliminares, que necesariamente preceden a todo
contrato de alguna importancia; y cuando han aproximado las voluntades de los contratantes, allanando
dificultades y procurando el acuerdo, dejan que los interesados concluyan directa y p ersonalmente el negocio. De
este modo ahorran tiempo y esfuerzo con esa labor de intermediacin por lo cual tienen derecho a cobrar
retribucin.
Interesa recalcar que el corredor no tiene representacin de las partes que le encomiendan un negocio. No es
mandatario. Slo presta su concurso para lograr el acuerdo directo de los contratantes.
b) Requisitos legales para ser corredor

Domicilio: se le exhibe domicilio por ms de 1 ao en el lugar sonde pretende actuar como corredor. Con
esta existencia se asegura que el corredor tenga conocimiento de la plaza donde va a actuar.

Edad: para ser corredor no basta con la capacidad para ejercer el comercio (18 aos de edad), se requiere
una edad especial: 21 aos.

Matriculacin: acorde a lo establecido en el nuevo rgimen registral (Ley 16871) los interesados debern
inscribirse en la fecha registral, para ello, debe entenderse que se debe presentar ante el juzgado, donde
justificar su capacidad e idoneidad. El juez ordenar la inscripcin en el Registros Nacional de Com ercio,
librando el oficio respectivo.

Se le requiere una actuacin anterior en el mbito comercial. Quien pretende ser corredor debe acreditar haber
ejercido el comercio por s o en alguna casa de corredor o de comerciante por mayor en calidad de socio ger ente
o, cuando menos, de tenedor de libros, con buen desempeo y honradez.

Juramento: el art. 91 del Cdigo establece que Antes de entrar al ejercicio de sus funciones prestarn
ante el Juez L. de Comercio, o ante el Alcalde Ordinario de su domicilio, juramento de llenar fielmente los
deberes que les estn impuestos. Se trata de una exigencia anloga a la impuesta para otras profesiones
y tiende a reforzar con el peso de sentimientos ticos o religiosos el concepto del cumplimiento del deber.
Para algn autor se trata de una ceremonia anacrnica.

c) Obligacin del corredor

Obligaciones relacionadas con los libros que deben llevar los corredores:

Tienen la obligacin de llevar dos libros: el Libro Manual y el Libro de Registro


Libro Manual: Los corredores deben llevar un asiento exacto y metdico de todas las operaciones en que
interviene, tomando nota de cada una, inmediatamente despus de concluida, en el cuaderno manual foliado. El
libro manual es un borrador. Se explica su exigencia porque, frecuentemente , el corredor realiza sus operaciones
fuera de sus oficinas. El corredor lo llevara consigo. El nico requisito formal impuesto por la norma es que debe
estar foliado.
Libro Registro: se debe llevar con requisitos similares a los libros del comerciante: e ncuadernado, forrado, foliado
y habilitado por el Registro Nacional de Comercio. Equivale a un libro diario. Diariamente se trasladarn todos los
artculos del Libro Manual al Libro de Registro copindolos literalmente, sin enmiendas, abreviaturas, ni
interpretaciones, guardando la misma numeracin que lleven en el manual.
Los libros de los corredores son medios de prueba. Pueden servir para probar aquellos contratos comerciales
celebrados con su intervencin y sirve adems como prueba de las relaciones del corredor con las partes que le
han encomendado su intervencin.
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Resumen DERECHO COMERCIAL

Obligaciones relacionadas con el corretaje:

1. Proponer los negocios con exactitud


2. Controlar la identidad y capacidad de los contratantes a quienes ha acercado
3. Debe asistir a la entrega de los efectos vendidos
4. Debe estar presente en la firma del contrato
5. Debe entregar una minuta a cada uno de los contratantes del asiento realizando en su registro. La minuta
tiene por objeto precisar las condiciones del contrato para la redaccin del acto definiti vo y servir como
prueba para l caso de dificultad o controversia. Debe contener las condiciones dl contrato y el nmero de
orden del asiento en el registro. Viene a ser una rendicin de cuentas. Si el corredor no entrega la minuta
dentro de las 24 horas siguientes a la conclusin del contrato, perder el derecho que hubiese adquirido a
su comisin, y quedar sometido a la indemnizacin de daos y perjuicios.
6. Puede extender un certificado de las negociaciones celebradas por su intermedio.
7. Debe guardar secreto riguroso de todo lo que concierna a las negociaciones que se le entrega. Slo en
virtud de mandado de autoridad competente, podr atestiguar lo que vio u oy relativamente a los
negocios de su oficio. El Juez podr requerir su testimonio en un juicio rel acionado con un negocio
celebrado por su intermedio, en que las partes litiguen.
d) Prohibiciones
1. Prohibicin del ejercicio del comercio por cuenta propia, sea por si o por interpuesta persona, as como ser
mandatario, comisionista, o factores de los comerciantes.
2. Prohibicin de contratar sociedad de ninguna clase y denominacin solo se admite ser titulares de
acciones de SA, sin ninguna participacin en la gestin de la sociedad.
3. Prohibicin de tener parte en los buques mercantes o en sus cargamentos
4. Prohibicin de hacer cobranzas y pagos por cuenta ajena.
5. Prohibicin de adquirir para si las cosas cuya venta les haya sido encargada, ni las que dieren a vender a
otro corredor.
6. Prohibicin de dar garanta de la solvencia de las partes.
7. Prohibicin de intervenir en contratos ilcitos.
8. Prohibicin de proponer negocios en que intervenga personas desconocidas en la plaza.
9. Prohibicin de intervenir en contratos de persona que haya suspendidos sus pagos.
e) Derechos
El principal derecho es cobrar una comisin por su trabajo. El monto puede pactarse contractualmente. En caso
contrario, el art. 112 del Cdigo, establece que fijara segn un arancel cuya organizacin fue encomendada al
rgano superior del Poder Judicial, lo que nunca fue concretado.
f) Prdida de la calidad de corredor
La Ley establece varias causales de distincin del corredor por el Juzgado y entre ellas la liquidacin (quiebra) y la
actuacin con dolo o fraude, adems de la eventual accin criminal cuando corresponda.
g) Regulaciones especiales del corredor

Corredores de bolsa: las actividades de los corredores de Bolsa de Valores estn reglamentadas y
controladas por el Banco Central de Uruguay. Cada Bolsa de Valores reglamentar las exigencias
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Resumen DERECHO COMERCIAL

pertinentes para desarrollar tal actividad en las respectivas ruedas, debiendo cernirse a las normas
generales, especialmente de contralor y teniendo tambin como deben llevar un registro de los
corredores de bolsa que en la misma estn habilitados para operar.

Corredores de seguros: cada entidad dispone a su vez de requisitos especficos para quienes realizan el
corretaje de sus seguros.

3.2) Rematadores
El remate es la actividad y caracterizacin jurdica que se encuentra reglamentada fuera del Cdigo de Comercio.
El remate se puede realizar: por su solicitud de un particular (remate privado) o por orden judicial (remate oficial).
El remate puede ser: con base (base determinada de antemano) o sin base (valor de 2/3 del valor de catastro).
El rematador o martillero la Ley usa estas dos denominaciones indistintamente es la persona que, en forma
habitual y como profesin, realiza actos de remate. Preside el acto del remate, siendo la pieza fundamental, la
realmente definidora, de esta forma de contratar. es aquella persona que se ocupa de la venta pblica y al mejor
postor de los bienes de otras personas.
El martillero domina los contratos efectuados bajo forma de remate. Es quien formula al pblico las condiciones
del contrato, es quien recibe las ofertas que los interesados efectan, es quien con un golpe de martillo acepta
el precio ms alto ofrecido.

3.2.1) Naturaleza jurdica del rematador


a) Condiciones para ser rematador
Los requisitos para ser rematador estn fijados por el art. 1 del DL 15.508. Debe ser mayor de edad, tener
capacidad, ser ciudadano natural o legal, y tener certificado policial de buena conducta; debe acreditar idoneidad:
haber aprobado cursos oficiales de rematador dictados por la Universidad del Trabajo. Esto no se exige para los
inscriptos a la fecha de la sancin de la Ley (art. 16).
Matrcula y registro
Se le exige estar inscripto en la matrcula de rematadores que lleva la Asociacin Nacional de Rematadores. Al
respecto, debemos distinguir entre matrcula y registro de rematadores (art. 5, inc. 1). La matrcula se necesita
para ser rematador y el registro para intervenir en remates pblicos.
Sociedades civiles
El DL 15.508 admite la formacin de sociedades de carcter civil, cuyo objeto sea la realizacin de actos de remate
y actividades afines. El art. 10 del DL 15.508 establece: El ejercicio de la actividad de rematador, es esencialmente
personal. Se admitir sin embargo, la formacin de sociedades de carcter civil, cuyo nico objeto lo constituya la
realizacin de actos de remate y actividades afines (art. 2 literal a) de la presente ley) con tal que la sociedad sea
de tipo personal y que los actos de remate se cumplan en todos los casos por intermedio de un Rematador.
Con esta norma se admite la formacin de sociedades de carcter civil cuyo nico objeto lo constituya la
realizacin de actos de remate y actividades afines. El legislador incurri en error, pues el remate es una operacin
comercial y si una sociedad se constituye para realizar actos comerciales, esa sociedad es comercial y no civil.
El Decreto reglamentario 493/984, trata de subsanar el error y dispone que se admite la formacin de sociedades
de carcter personal, para el ejercicio de la actividad del rematador. Excluye la calificacin de sociedad civil. Se
establece que puede ser una sociedad, bajo cualquiera de las formas permiti das por el Decreto Ley. Su objeto
exclusivo debe ser la realizacin de actos de remate y actividades afines (art. 15).
El Decreto Ley, en el art. 10 trascripto, dispone que las sociedades deben realizar los actos de remate, por
intermedio de un rematador. Lo mismo dispone el Decreto (art. 16). En la publicidad previa de los remates se debe
indicar, el nombre de la sociedad y los nmeros de matrcula de los componentes.
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Resumen DERECHO COMERCIAL

3.2.2) Cometidos del rematador pblico


Es el nico que puede efectuar ventas en remate pblico de cualquier clase de bienes. Adems puede:

Tasar o informar sobre el valor de cualquier clase de bienes.

Recabar informaciones o certificados de oficina pblica.

Requerir el auxilio de la fuerza pblica para asegurar la normalidad del acto de remate.

Suspender o diferir el remate toda vez que las pujas no alcancen el precio establecido.

Desempear funciones de balanceador, depositario judicial y consignatario.

Efectuar ventas de todo tipo

3.2.3) Requisitos para ser rematador

Mayora de edad (18 aos) o encontrarse emancipado, habilitado en pleno goce de derechos civiles y
facultades.

Ciudadana legal o natural.

Aprobacin del curso que dicta la Universidad del Trabajo del Uruguay (UTU).

Exhibir certificado de habilitacin policial que acredite la buena conducta.

Estar inscripto en la matricula del Registro de Rematadores Pblicos que lleva el MTSS.

3.2.4) Obligaciones

Anunciar el remate con la publicidad adecuada.

Hacer el remate en voz alta.

Recabar como mnimo en cada oferta una sea del 20% del precio.

Ubicar datos precisos en relacin con el rematador, el acto de remate, el bien o bienes a subastar, la sea
y comisin.

Realizar el remate personalmente en la fecha, hora y lugar sealados.

Dar cuenta de la gestin al comitente en 8 das hbiles, desde la fecha del remate, entregando el saldo del
dinero en ese momento.

Llevar libros de entradas y de remates y comisiones con las formalidades previstas para los libros de
comercio.

3.2.5) Derechos

Cobreo de la comisin u honorarios.

Podr pactar comisin de garanta, corren por su cuenta los riesgos de la cobranza.

Podr exigir reintegro de gastos convenidos y realizados, salvo suspensin del remate por su culpa.

En caso de que el comitente suspenda el remate iniciada la tramitacin, tiene derecho a cobrar la mitad de
la comisin calculada sobre el valor real de plaza.

3.2.6) Prohibiciones

Comprar los bienes que rematen o adjudicarlos o familiares dentro del segundo grado de parentesco.

Usas palabras como judicial, extrajudicial o municipal si el remate no tiene tal carcter.
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Resumen DERECHO COMERCIAL

Disponer o utilizar las seas que le entregan.

Vender a crdito sin autorizacin por escrito del comitente.

Bajar el martillo sin pregonar claramente la ltima oferta con indicacin de quien la formulo y su expresa
aceptacin.

Las sanciones por incumplimiento, tales como multa, suspensin hasta 2 aos o cancelacin del registro son
aplicadas por el Ministerio de Trabajo y Seguridad Social.

3.3) Barraqueros y administradores de casas de depsito


3.3.1) Actividades comprendidas
1. Barraqueros son los titulares de una empresa de depsito
2. Administradores de casas de depsito son los gerentes de una empresa dedicada a recibir depsitos
Su actividad consiste en recibir mercaderas y entregarlas cuando el dueo lo solicite.

3.3.2) Obligaciones

Llevar un libro diario del movimiento de la barraca con las formalidades exigidas para los libros de
comercio.

Dar recibos de las mercaderas que van recibiendo en depsito.

Guardar y conservar los efectos depositados en la barraca.

Mostrar a los compradores, por orden de los dueos, los efectos depositados.

Devolver la mercadera que se les ha confiado.

3.3.3) Derechos
El barraquero tiene derecho a una retribucin, ya sea aquella que fue estipulada entre las partes o la de uso en el
lugar del contrato. En caso de liquidacin (quiebra) del depositante, tiene privilegio especial sobre las cosas
depositadas.

3.4) Acarreadores, porteadores y empresarios de transporte


El Cdigo distingue por un lado el sujeto de la actividad y por otro lado al contrato de transporte. Empresario de
transporte es aquella persona que por esa actividad se obliga a realizar el transporte bajo su riesgo. Su estatuto
jurdico establece:

3.4.1) Obligaciones del transportista

Entregar las mercaderas fielmente en el tiempo y lugar convenido.

Cuidar el buen estado de las mercaderas.

Llevar un registro particular.

Indemnizar las averas o prdidas provenientes de su culpa o negligencia.

Seguir la ruta pactada o, en caso contrario, elegir aquella que se dirija en lnea recta al punto de entrega
de los efectos.

3.4.2) Derechos del transportista

Cobrar comisin o flete.

Exigir al cargador la carta de porte que documenta la calidad, condiciones y recepcin de los objetos.
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Resumen DERECHO COMERCIAL

3.4.3) Naturaleza del transportista


El Cdigo hace una calificacin jurdica inadecuada de los empresarios y comisionistas de transporte . En el artculo
164 dispone: Los empresarios o comisionistas de transporte, adems de los deberes que tienen como mandatarios
mercantiles.... El empresario de transporte nunca es mandatario, cumple con un contrato en que se obliga a
trasladar bienes de un lugar a otro. Tampoco es un comisionista, por cuanto no acta por cuenta de un comitente.
Podr la Ley disponer que se le apliquen normas del mandato pero ello no lo convierte en mandatario ni en
comisionista. El transportador ejerce un acto de comercio el transporte de cuenta propia y haciendo de ello su
profesin habitual. Por lo tanto, el transportador es comerciante.

3.5) Agentes de comercio exterior. Despachantes de aduana


Regulacin legal: Ley 13925/70, decreto 391/71

3.5.1) Cometidos
Los despachantes de aduana son las personas encargadas de realizar las gestiones necesarias respecto del pasaje
de las mercaderas por la Aduana, estn facultados para tramitar la importacin, exportacin, transito y yoda otra
operacin de carcter aduanero. Los corredores de cambio fueron incluidos en la Ley 13927 quedando habilitados
a desarrollar las mismas tareas que los despachantes de Aduana, denominados Agentes de Comercio Exterior,
bajo el rgimen anteriormente exclusivo de los despachantes de aduana.

3.5.2) Requisitos

Ser mayor de 21 aos y tener educacin secundaria.

Aprobar un examen de conocimientos.

Acreditar honradez y costumbres morales, mediante una informacin sumaria que se tramita
judicialmente.

No haber sido declarado en liquidacin ni en concurso civil.

Estar inscripto en el Registro de Despachantes de Aduana de la Direccin de Escribana de la Direccin


Nacional de Aduanas.

3.6) Agentes martimos


El agente martimo se desempea como agente del armador, ya sea como gerente de una sucursal de la empresa
armadora o en forma independiente, siendo en este ltimo caso cuando adquiere propiamente la calidad de
agente.

3.6.1) Cometidos

Tramitacin de la entrada y salida de buques ante las autoridades portuarias.

Contratar el personal de estiba.

Recibe y entrega la mercadera documentando las relaciones.

Celebrar contratos de transporte, cobrar fletes de mercaderas y billetes de pasaje.

Representacin del armador ante autoridades administrativas y judiciales.

3.7) Agentes de viaje


Regulada por el Decreto 386/94 que define las agencias de viajes como las empresas, personas fsicas o jurdicas,
cuya actividad consiste en prestar servicios a los viajantes, actuando como intermediario entre estos y los dems
prestadores de servicios tursticos o suministrando sus propios se rvicios.
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Resumen DERECHO COMERCIAL

Segn las funciones y actividades que desarrollen el decreto las clasifica en Agencias de Viaje y Turismo, Agencias
Mayoristas de Turismo, Agencias de venta de pasajes y excursiones, Operadores Tursticos Nacionales y Agencias
de representaciones tursticas.

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Resumen DERECHO COMERCIAL

Unidad 5

La Empresa
Comercial

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Resumen DERECHO COMERCIAL

1) Importancia jurdica-econmica
La empresa, como fenmeno de organizacin humana, ha tomado un papel preponderante en la vida econmica
de las sociedades modernas.
Debemos estudiar la empresa para saber lo que es y lo que no es desde el punto de vista jurdico, con el fin de
determinar el rgimen jurdico que debe serle aplicado. Al considerar la empresa debemos precisar que esta
palabra empresa en cierto modo se ha incorporado al lenguaje comn; es un trmino cmodo, penetrante,
siendo frecuente su uso en distintos mbitos. Es nuestro deber, precisar su alcance jurdico, si es que lo tiene,
porque en el campo del Derecho no se puede hacer el mismo uso del trmino que en el lenguaje corriente. Debe
drsele, si se puede, una dimensin jurdica o definirse como mera realidad econmica, pero descartando su
utilizacin ambigua.

2) Evolucin del concepto


La empresa apareci cuando los procedimientos econmicos de produccin hicieron que los artesanos dejaran de
trabajar en pequea escala y lo hicieron para un intermediario que ofreca dichos productos o sectores ms
amplios de pblico.
Ms adelante las formas de produccin llevaron a que el empresario reuniera en un mismo edificio b ajo su
direccin y responsabilidad a sus colaboradores las que elaboran all los productos.
El Cdigo de Comercio Francs de 1807 atribuye a la empresa de fbrica o manufactura la calidad de acto de
comercio como forma de cometerla a los tribunales mercantiles. Con el tiempo las organizaciones dedicadas a la
produccin de bienes inmateriales y a los servicios tuvieron idntica consideracin legal que las fbricas,
productoras de bienes materiales.
El concepto de empresa es un concepto de la ciencia econmica.

2.1) Concepto econmico de empresa


En general, existe un relativo acuerdo en la ciencia econmica, en cuanto a que en la empresa hay combinacin de
capital, de trabajo humano y de organizacin, pero en torno a esos elementos los economistas hacen mltip les
elaboraciones, dispares entre s, de tal modo que existen discrepancias en torno a la definicin de la empresa.
Preliminarmente, proponemos la definicin siguiente: la empresa es la organizacin del trabajo ajeno y del capital,
para producir bienes o servicios destinados a ser cambiados. Esto es: el capital puede ser propio o ajeno; en
cuanto al trabajo, necesariamente se debe organizar el trabajo ajeno, para ser considerado como empresa.
Algunos autores agregan la finalidad de obtener una ganancia y, opuestamente, otros autores prevn que la
empresa pueda no tener finalidad de lucro.
Empresario es la persona que organiza y explota la empresa. La empresa es un producto de la obra del
empresario. Toda empresa supone un titular, persona fsica o jurdica, que la ha creado, que la ha dotado de
organizacin, que la hace funcionar y que obtiene las utilidades que en su funcionamiento se producen o que se
hace cargo de las prdidas.

2.2) Concepto jurdico de empresa


La nica definicin legal de empresa la encontramos en el Derecho Tributario:
De acuerdo con el art. 2 del Ttulo IV del Texto Ordenado Tributario (cuya ltima versin de 1996), se considera
empresa a toda unidad productiva que combina capital y trabajo para producir un resultado econmico,
intermediando para ello en la circulacin de bines o en el trabajo ajeno.

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Resumen DERECHO COMERCIAL

3) Elementos y caractersticas. Alcance y lmites del concepto


3.1) Naturaleza jurdica
Algunos autores le atribuyen personalidad jurdica, otros la identifican con el concepto de establec imiento
comercial, otras tendencias la definen como una actividad, caracterizndola como un conjunto de bienes y
actividades econmicamente orientados.
La empresa no es lo mismo que el empresario. El empresario es la persona que organiza y explota la empre sa,
siendo la empresa un producto de la obra del empresario, es la organizacin.
Del punto de vista jurdico la empresa no es un sujeto de derecho. La empresa tampoco es lo mismo que el
establecimiento comercial, lugar jurdico donde de realiza la actividad. La empresa es el establecimiento ms la
organizacin que se realiza es ese establecimiento.
Empresa y sociedad comercial tampoco es lo mismo, la sociedad comercial es la que organiza su actividad a travs
de un empresario. La sociedad comercial es sujeto de derecho, la empresa no es sujeto de derecho.

3.2) Aspectos de la empresa


Morfologa: organizacin independiente que produce o distribuye bienes o servicios para el mercado. Es una
organizacin ya que el empresario organiza los medios de produccin capital y trabajo de acuerdo a un plan.
Los rasgos de la organizacin empresarial son: permanencia, independencia, finalidad y destino.
La permanencia significa que la organizacin empresaria no se crea para un acto aislado. El empresario cumple
con autonoma su funcin, como contrapartida de su libertad e independencia, el empresario asume el riesgo de
la explotacin. La finalidad de las empresas es atender las necesidades econmicas del hombre, tanto la
produccin como la distribucin de bienes y servicios. El destino de la empresa es conquistar el mercado para ello
utiliza la publicidad.
Proceso de formacin de la empresa: se apoyan en bienes materiales, inmateriales y relaciones.

3.3) Fines de la empresa

Garantizar la continuidad de la misma.

Desarrollo del personal

Lograr valor econmico aadido.

Satisfacer necesidades

3.4) Clasificacin de las empresas


Las empresas pueden clasificarse siguiendo muy diferentes criterios.
a) Clasificacin de las empresas en funcin de su objeto

Industriales: tienen por objeto la explotacin de recursos naturales y su transformacin. Se subclasifican


en extractivas y de transformacin.

Comerciales: tienen por objeto el intercambio o la distribucin de los productos de las empresas
industriales.

Financieras: atienden a las necesidades financieras de otras empresas (ejemplo: bancos, sociedades de
inversin, empresas de seguros, bolsa de valores).

De servicios: prestan servicios (ejemplo: estudio jurdico, sanatorio, estudio de arquitectos o ingenieros)
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Resumen DERECHO COMERCIAL

b) Clasificacin de las empresas segn el propietario

Unipersonales: es propiedad de una persona jurdica.

Colectivas: es propiedad de una persona jurdica (asociacin, sociedad civil o sociedad comercial).

c) Clasificacin de las empresas en funcin de su carcter pblico o privado

Pblicas: pertenecen al Estado.

Privadas: pertenecen a agentes privados.

d) Clasificacin de las empresas en funcin de un criterio cuantitativo


Activos destinados a la empresa, personal empleado, ventas anuales o todos juntos.

Microempresas

Pequeas

Medianas

Grandes

e) Clasificacin de las empresas segn los sectores productivos a los que pertenecen

Empresas del sector primario: realizan actividades que utilizan recursos naturales tal como se obtienen de
la tierra o del subsuelo; empresas agrcolas, ganaderas y minera, por ejemplo.

Empresas del sector secundario: realizan actividades que transforman bienes: empresas metalrgicas,
fabricas textiles, fabricas de automotores, fabricas de juguetes.

Empresa del sector terciario: realizan actividades de servicio: bancos, empresas de seguros,
supermercados, hoteles, empresas de transporte.

3.5) Dimensiones de la empresa

Subjetiva o dinmica: empresa es la actividad del hombre tendiente primero a la creacin de la empresa y
luego a la conservacin de lo creado. Se manifiesta en l a realizacin de los sucesivos actos y contratos
jurdicos por parte del empresario.

Objetiva o Esttica: resultado objetivo de la actividad del empresario. La empresa necesita un sustrato
material formado por locales, maquinas, etc., por elementos cambiantes.

4) Concentraciones empresarias
4.1) Definicin
Las concentraciones de empresa constituyen un fenmeno reciente que aparece como consecuencia de la
produccin y comercio, en gran escala necesario para satisfaccin de necesidades masivas. Ha sido definido como
un fenmeno econmico que responde a la evolucin del capitalismo moderno, en la bsqueda por satisfacer
necesidades de un mejor aprovechamiento de recursos de varias empresas mediante la unificacin de la direccin
y decisin de las empresas agrupadas.
Segn la Dra. Nuri Rodrguez: la concentracin empresarial es la funcin de 2 o ms empresas que confluyen en un
determinado centro para unificar sus actividades o coordinarlas con distintas modalidades y distintos grados de
intensidad.
La empresa y la concentracin empresarial son fenmenos econmicos y no jurdicos.

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Resumen DERECHO COMERCIAL

4.2) Clasificacin
Explicaremos algunas modalidades de concentracin empresarial y explicaremos su funcionamiento.

4.2.1) Concentraciones de tipo primario y de tipo secundario


Concentracin de tipo primario: la concentracin de tipo primario tiene por objeto aumentar la talla y el podero
econmico de las empresas, disminuyendo su nmero. Una concentracin de tipo primario se logra por la fusin
de sociedades.

Fusin por absorcin: en la fusin por absorcin, una sociedad absorbe el patrimonio de otra u otra, que
desaparecen como personas jurdicas. La sociedad absorbente incrementa su capital y su patrimonio;
quienes eran socios o accionistas de las sociedades absorbidas pasan a ser socios o accio nistas de la
absorbente.

Fusin por amalgama: en la fusin por amalgama dos o ms sociedades acuerdan crear una sociedad, a la
cual transfieren todo su patrimonio despus de lo cual desaparecen las fusionadas. La nueva sociedad,
producto de la fusin, tendr un patrimonio formado con la suma de los patrimonios de las fusionadas y
los socios o accionistas de stas pasan a ser socios o accionistas de aquella. De lo dicho resulta que con la
tcnica jurdica de la fusin, se aumenta el volumen de una empresa, a expensas de la existencia de varias.

Concentracin de tipo secundario: en la concentracin de tipo secundario, se mantiene el mismo nmero de


sociedades existentes formando enjambres integrados a una organizacin econmica. La doctrina distingue dos
motivaciones bsicas para que existe una concentracin de tipo secundario: la colaboracin y el control.

Colaboracin o cooperacin entre empresas: las concentraciones de empresas cuyo objetivo es la


colaboracin, no son determinantes de una incidencia dominante de una de las empresas sobre otra. La
concentracin se obtiene a travs de contratos como los joint ventures, los grupos de inters econmico,
los consorcios o sociedades accidentales. En estos casos, la independencia jurdica y econmica de las
empresas agrupadas no se ve afectada.

Concentraciones para el control empresarial: las concentraciones de empresas cuyo objetivo es el control,
se caracterizarn por el hecho de que algunas empresas se encontrarn sujetas a un centro de decisin
dominante. Existe, entonces, un sujeto dominante o sujeto piloto, por un lado, y sujetos dominados o
controlados, por otra parte. Las empresas mantiene su independencia jurdica, pero pierden autonoma
desde el punto de vista econmico. Existen dos modalidades de concentracin para el control empresarial
segn el contralor sea interno o externo.

Se puede hablar de contralor interno cuando la sociedad controlante posee una porcin del capital accionario de
las restantes sociedades que le permite controlarlas. Hay contralor ex terno cuando la controlante no basa su
control en la tenencia de capital de las controladas. Para dar ejemplos de contralor externo, mencionamos el que
se crea cuando un fabricante celebra con determinados comerciantes contratos por los cuales les confiere
exclusividad de la venta de sus productos; pero le impone su sometimiento a todas las directivas que imparta en
cuanto a las condiciones y a la forma de comercializacin. Otro ejemplo: un empresario celebra un contrato de
suministro con un fabricante y por ese contrato absorbe toda su produccin, pero le impone las consiguientes
condiciones.

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Resumen DERECHO COMERCIAL

4.2.2) Concentracin vertical y horizontal


Concentracin vertical: se agrupan empresas interesadas de modo sucesivo en un ciclo econmico. Ejemplo: se
agrupa el productor de trigo, con el molino y la panadera (mismo ciclo econmico vinculado a la fabricacin y
venta de pan).
Concentracin horizontal: se coordina la actividad de entidades que desarrollan el mismo giro, reglamentando de
comn acuerdo su concurrencia en un determinado mercado. Ejemplo, se agrupan varias panaderas para formar
una cadena de panaderas (mismo nombre, mismos procesos, mismos productos, etc.).
Al agrupamiento de empresas que se dedican a productos o servicios dismiles, se le denomina conglomerad o.

5) Concentracin societaria y conjunto econmico


Concentracin societaria: cuando los acuerdos de concentracin empresarial se celebran entre sociedades, se
utiliza la expresin concentracin de sociedades. Esta modalidad de concentracin no supone, en principio, que
exista comunicacin de responsabilidad entre las sociedades intervinientes. Los actos, derechos y obligaciones de
cada una se imputan a la sociedad actuante en cada caso.
Conjunto econmico: la concentracin societaria o el agrupamiento empresarial puede derivar en lo que se
conoce como conjunto econmico. La expresin conjunto econmico carece de una dimensin jurdica
generalmente aceptada. Sin embargo, tanto en el mbito del Derecho Tributario como el Derecho Laboral, se
maneja esta expresin, fundada en la existencia de alguna de las modalidades referidas de concentracin
empresarial, para sustentar la comunicacin de responsabilidad entre los sujetos que integran el conjunto
econmico.

6) La empresa comercial en la legislacin nacional


Las empresas comprendidas son: Fbrica, comisiones, depsito y trasporte.

6.1) Qu significa la palabra empresa en nuestro Cdigo de Comercio?


6.1.1) Empresa como organizacin de capital y trabajo ajeno

Los actos de fbrica, comisin, depsito y transporte, slo son comerciales si estn organizados en forma
de empresa: utilizando capital y trabajo ajeno. Si no estn organizados as entonces son actos civiles y se
rigen por el Cdigo Civil.

Cualquier otro acto que no sea los enunciados, si no est en la enumeracin del art.7 no son comerciales
an cuando se organicen en forma de empresa.

Son comerciales, tanto los actos que dan vida a la empresa y la ponen en condiciones de funcionar, como
los actos que son emanacin de su actividad.

La empresa sera el producto de una organizativa del empresario que la ide. Organizacin de factores de
produccin. La empresa no sera un mero acto, no es un contrato, no es un negocio jurdico.

6.1.2) Empresa como actividad


La palabra empresa fue utilizada por el legislador francs de 1808 (fue nte de nuestro Cdigo de Comercio de
1866) como sinnimo de acto; esto es como actividad. Los actos de fbrica, comisin, depsito y transporte son
siempre comerciales, sean realizados o no combinando capital y trabajo ajeno.

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Resumen DERECHO COMERCIAL

Unidad 6

Organizacin
Pblica y Privada
del Comercio

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Resumen DERECHO COMERCIAL

1) Registro Pblico
El requisito de publicidad en materia mercantil a pasado a ser una exigencia comn. La publicidad puede realizarse
mediante publicaciones o mediante la inscripcin registral. Esto ltimo lo brindan los registros pblicos.

1.1) Registro Nacional de Comercio


1.1.1) Base legal
El Registro Nacional de Comercio est regulado por los arts. 48 a 53 de la ley 16871 (ley registral) del 28 de
setiembre de 1997 los arts. 42 a 49 del Decreto 99/998 del 21 de abril de 1998.

1.1.2) Organizacin
El Registro Nacional de Comercio tendr competencia nacional y cede centralizada en Montevideo. El art. 48
establece que se organizar sobre la base de fichas personales de los comerciantes, ya se trate de personas fsicas
o jurdicas.

1.1.3) Documentos inscribibles


El art. 49 de la ley enumera los actos y contratos inscribibles en el Registro Nacional de Comercio:
-

Las donaciones y legados en el caso del art. 1600 del Cdigo de Comercio.

Los contratos constitutivos de sociedades comerciales, cooperati vas, grupos de inters econmico y
consorcios. Se exceptan las sociedades accidentales o en participacin. Respecto a las sociedades
comerciales constituidas en el extranjero, se inscriben cuando corresponda y en los trminos del art. 193
de la Ley 16060.

Los embargos de participaciones sociales a que refiere el art. 78 de la misma ley.

Los embargos especficos de establecimientos comerciales.

Las promesas de enajenacin de establecimientos comerciales.

Las trasmisiones por cualquier titulo o modo y adjudi caciones por particin de cuotas sociales y de
establecimientos comerciales.

Las demandas y sentencias sobre demandas inscriptas o no, recadas en los juicios promovido por rescisin
judicial de promesa o enajenacin de establecimientos comerciales.

Los reglamentos que refiere el art. 253 de la Ley 16060.

Los privilegios martimos.

Las reservas de prioridad.

Todos los actos que alteren o modifiquen las inscripciones efectuadas.

1.1.4) Inscripcin
Los actos y negocios jurdicos que se presenten a inscribir, cualquiera sea la forma del documento que los
contenga, debern estar acompaados de minuta con los datos y las copias que el reglamento determine. La
minuta y sus copias debern ser suscritas por las partes, por el escribano interviniente o por el profesional q ue
tiene a su cargo la gestin.

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Resumen DERECHO COMERCIAL

1.1.5) Plazo de inscripcin


El plazo para la inscripcin es de 30 das que se cuentan desde el da siguiente al otorgamiento. Se precisa que si se
trata de sociedades annimas, el plazo se cuenta desde el siguiente a la expedicin del testimonio o constancia del
rgano estatal de control (art.50 de la ley).

1.1.6) Personas que solicitan la inscripcin


Personas que pueden solicitar la inscripcin:
1. Quien tenga la carga de inscribir.
2. Quien tenga inters en la proteccin de la publicidad registral.
3. El profesional interviniente.
4. El representante de cualquiera de las personas indicadas precedentemente.

1.1.7) Efectos de la inscripcin


Con el registro de los documentos se logran estos efectos:
1. Efecto declarativo: los actos registrales son oponibles frente a terceros a partir de su inscripcin. Por otra
parte, los terceros no pueden alegar ignorancia en relacin a un hecho que ha sido inscripto.
2. Efecto constitutivo: en ciertos casos el Registro cumple una funcin constitutiva de derechos reales. El
registro determina el nacimiento de los derechos reales vinculados a la operacin.

1.2) Otros registros vinculados con la actividad mercantil


Adems del Registro Nacional de Comercio, componen el sistema de publicidad registral en materia comercial los
siguientes registros:
a) Registro nacional de Buques llevado por la Escribana de Marina, en relacin con actos y contratos
referidos a buques flotantes (ley 16.387).
b) Registro Nacional de Aeronaves a cargo de la Direccin General de Aviacin Civil, encargada de la
inscripcin de actos y contratos referidos a aeronaves, medidas cautelares y crditos privilegiados y
constancias de seguros de las aeronaves (decreto ley 14.305)
c) Registro de prenda sin desplazamientos con relacin a la hipoteca industrial, prenda industrial y w arrants,
as como a los actos modificativos y extintivos de las mismas con excepcin de los contratos referidos a
marcas.
d) Registro de la propiedad Inmobiliaria seccin Hipotecas donde se inscriben las hipotecas de buques,
diques flotantes y las hipotecas industriales.
e) Registro de actos personales donde son inscriptos los embargos de buques, demandas de prescindencia de
la persona jurdica y sentencia y dems resoluciones del proceso concursal.
Integran el sistema de publicidad registral comercial los registros que tienen a su cargo la Direccin Nacional de
Propiedad Industrial:
-

Registro relacionados con la titularidad de los derechos sobre marcas, patentes de invencin, modelos de
utilidad y modelos o diseos industriales, as como los actos modificativos, l imitantes y extintivos de los
mismos.

Registro de Licencia de Marcas, accesorio al anterior.

Registro de embargos y prohibiciones de Innovar.


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Resumen DERECHO COMERCIAL

Registro de denominaciones de Origen.

Registro de la Matricula de Agentes

2) Jurisdiccin comercial y Arbitraje comercial


2.1) jurisdiccin comercial
No existe jurisdiccin en materia comercial en Uruguay desde el 19/09/1933, pues la ley 9.164 reform el rgimen
de organizacin de la Judicatura existente hasta esa poca, suprimiendo la existencia de los Juzgados de Comer cio.
Los asuntos de naturaleza mercantil se plantean ante los mismos jueces encargados de la materia civil.
2.2) Arbitraje comercial
Todas las disposiciones legales que imponan el arbitraje forzoso en materia civil y comercial en el Uruguay fueron
derogados. En el mbito de la Bolsa de Comercio se ha organizado un centro de conciliacin y arbitraje.
A nivel regional se cre la Corte de Arbitraje Internacional para el MERCOSUR, presidido por el presidente de esa
Bolsa e integrada por nueve miembros que cuentan con estatutos as como reglamentos de conciliacin y de
Arbitraje propios que tiene por objeto la administracin de mtodos alternativos de resolucin de conflictos. El
Consejo de MERCOSUR ha aprobado el acuerdo sobre Arbitraje Comercial Internacional del MERCOSUR el
23/07/1998.

3) Organizaciones profesionales
3.1) Consideraciones generales
Las organizaciones profesionales de los empresarios nacionales se limitan a la representacin y defensa gremial de
los intereses de sus asociados, cumplen funciones de asesoramiento interno y externo en el mbito de su
competencia e integran otras entidades sectoriales o multisectoriales vinculadas con la consecucin de sus
objetivos.

3.2) Bolsa de Comercio


La bolsa de comercio si bien es una Sociedad Annima, no tiene f ines de lucro y su objeto principal es velar por el
inters general de comercio y del sector privado de la economa nacional y ofrecer un punto de reunin para
tratar toda clase de negocios listos.
Los socios de la bolsa podrn ser activos, suscriptores y honorarios, pudiendo constituirse dentro de la institucin
organizaciones que representen gremios o sectores de la actividad privada las que tendrn carcter de entidades
afiliadas. Tambin podrn afiliarse entidades constituidas.
Los rganos de la bolsa sern: Asamblea General, Cmara Nacional de Comercio y Servicios y la Comisin
Administrativa.
La Asamblea General constituye el rgano mximo de la institucin, est integrada por los socios activos o
entidades afiliadas, quienes darn tantos votos como acciones posean en la sociedad.
La Cmara Nacional de Comercio y Servicios se compone de 24 miembros titulares elegidos, parte por los socios
activos (18), parte por los socios suscriptores (6), entre sus partes disponiendo el estatuto que en la comisin d e
este rgano deber procurarse que est incluido el mayor nmero de gremios posibles. Cometidos que
desempea: estudio de las cuestiones econmicas, financieras, sociales u jurdicas de importancia en el desarrollo
nacional, para la adopcin de las medidas que considere necesarias, expedir consultas e informes, vincular a la
institucin con organizaciones de fines similares, y acordar con ellas medidas de mutuo inters, realizar
publicaciones, conocer y fallar por medios de Tribunal Arbitral las diferencias de naturaleza mercantil que fueran
sometidas a su solucin por los socios entre otros.
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Resumen DERECHO COMERCIAL

La comisin administrativa tiene por cometido la administracin de los bienes y negocios de la sociedad, la
organizacin de la administracin social por la autorizacin de la trasmisin de acciones, entre otras gestiones. La
integran el presidente de la Cmara Nacional de Comercio y Servicios y otros 4 miembros activos.
Cuando la Bolsa acte en el mbito laboral como asociacin profesional de empleadores se denominara C mara
Nacional de Comercio.

3.3) Cmara de Industrias del Uruguay


Fue constituida el 12/11/1989 con el objeto de promover los intereses nacionales, la defensa de sus derechos y
estimular desarrollo industrial del pas. Tendr la forma de federacin de cmaras de los diferentes sectores de
actividad industrial.
Actividades que desarrolla:

Estudio y asesoramiento de los diversos asuntos socio-laborales que pueden afectar al sector que
representa con el objeto de promover la modificacin y aplicacin de las normas jurdicas.

El departamento de estudio econmico investiga e informa a las entidades afiliados sobre diversos
problemas de la industria uruguaya.

La divisin del comercio exterior tiene por objetos el asistir y apoyar al sector exportados en las
actividades concernientes a la promocin y concrecin de las exportaciones.

3.4) Unin de exportadores del Uruguay


Entidad sin fines de lucro fundada el 16/05/1967.
Objeto: lograr el acercamiento de todas las personas naturales o jurdicas, privadas o pblicas , que directa o
indirectamente estn interesadas en la exportacin para la mejor defensa, promocin y desarrollo de sus
aspiraciones e intereses, a quienes representa procurando por todos los medios posibles incrementar las
exportaciones. El Consejo Directivo integrado por representantes de diferentes instituciones, tales como Cmara
Nacional de Comercio, Cmara de Industrias del Uruguay, Cmara Mercantil de productos del pas, Federacin
Rural del Uruguay y Confederacin Granjera del Uruguay, en calidad de miembros permanentes.

3.5) Liga de Defensa Comercial


Asociacin civil constituida el 14/06/1995 en Montevideo. Objeto: creacin de un rgano representativo del
comercio y la industria nacionales organizado para la defensa de intereses colectivos y que pue da desarrollar
actividades como:

Propiciar todos los principios y normas comerciales

Combatir fraudes realizados a travs de concursos y arreglos privados o liquidaciones amistosas

Fomentar el relacionamiento de los asociados

3.6) Cmara mercantil de productores del pas


Objetivo: promocin y defensa de la actividad privada en la economa nacional, propsito estudio y fomento de la
produccin agrcola y ganadera, su comercializacin, industrializacin y exportacin.

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Resumen DERECHO COMERCIAL

Unidad 7

SOCIEDADES
COMERCIALES

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Resumen DERECHO COMERCIAL

1) La legislacin societaria. Principios orientadores


1.1) Concepto
Art 1 Ley 16060: habr sociedad comercial cuando dos o ms personas, fsicas o jurdicas, se obliguen a realizar
aportes para aplicarlos al ejercicio de una actividad comercial organizada, con el fin de participar en las ganancias
y soportar las prdidas que ella produzca.

1.1.1) La sociedad comercial como contrato


En la LSC, la sociedad comercial es un contrato. De acuerdo al Cdigo Civil "contrato es una convencin por la cual
una parte se obliga para con la otra o ambas partes se obligan recprocamente a una prestacin cualquiera, esto
es, a dar, hacer o no hacer alguna cosa (art. 1.247).
Siguiendo el modelo del Cdigo de Comercio, la ley 16060 provee de una regulacin especfica al contr ato de
sociedad, sin perjuicio de una remisin expresa a normas y principios generales. El art. 5 de la ley
establece: Regirn para las sociedades comerciales, las normas y los principios generales en materia de contratos
en cuanto no se modifiquen por esta ley. La remisin debe entenderse hecha a las normas sobre contratos del
Cdigo de Comercio, pues la sociedad es un contrato comercial, y a las del CC por la remisin que a su vez hace el
art. 191 del Cdigo de Comercio.
La sociedad es un contrato cuya vigencia se ha de prolongar en el tiempo, por ello es susceptible de
modificaciones en sus estipulaciones durante el plazo de su duracin. El contrato social puede irse adecuando a las
alteraciones que experimenten los intereses originarios de los contratantes e, incluso, puede variar su estructura
personal con el ingreso o el egreso de socios. Se puede aumentar o reducir el capital, modificar el domicilio o el
rgimen de administracin y aun el tipo adoptado. Las sociedades pueden fusionarse o escindirse. Por ello, la
normativa no se agota en la regulacin del contrato que da nacimiento al sujeto sino que disciplina, tambin, la
posibilidad de sucesivos cambios de sus clusulas y de las estructuras societarias adoptadas.
El contrato de sociedad comercial tiene las siguientes caractersticas:

es un contrato plurilateral porque es celebrado por ms de dos personas;

es un contrato de organizacin porque en su estatuto se organiza la actuacin de los diversos rganos de


la sociedad;

es un contrato consensual porque no se requieren solemnidades cuya inobservancia afecte la validez del
contrato;

es un contrato oneroso porque cada socio se obliga en beneficio de los dems y de la utilizacin en comn
de los bienes aportados todos sacan provecho;

es un contrato que da nacimiento a un nuevo sujeto de Derecho.

1.1.2) La sociedad comercial como persona jurdica


El art. 2 de la ley 16060 establece: La sociedad comercial es un sujeto de Derecho desde la celebracin del
contrato social y con el alcance fijado en esta ley.
En tanto es sujeto de Derecho, la sociedad es capaz de adquirir derechos y contraer obligaciones y de realizar una
actividad comercial organizada.
La ley 16060 al calificar a la sociedad de sujeto, le est atribuyendo personera jurdica porque sujeto de Dere cho
es la persona capaz de adquirir derechos y capaz de obrar.
Las sociedades comerciales son sujetos de Derecho, con la nica excepcin de la sociedad accidental, que no tiene
personera jurdica. Todo lo que digamos entonces, sobre este carcter, no est referido a ese tipo. La personera
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Resumen DERECHO COMERCIAL

se adquiere desde la fecha de celebracin del contrato. No se exige condicin alguna para el reconocimiento de la
personalidad jurdica, por lo tanto, las sociedades comerciales son sujetos de Derecho a partir de la celebracin
del contrato de sociedad.
La ley 16060 recoge el principio de la especialidad. La capacidad en la sociedad es amplia pero se limita al objeto
social. El principio no se recoge con un texto legal expreso pero se deduce de lo dispuesto en el art. 79 de la ley
que establece que los administradores obligan a la sociedad por los actos que no sean notoriamente extraos al
objeto social.

1.1.3) La sociedad como comerciante


La sociedad como persona, es persona comerciante y, como tal, estar sujeta al estatuto d el comerciante: deber
inscribir ciertos documentos en el Registro Nacional de Comercio, llevar libros, rendir cuentas. Al realizar una
actividad comercial, debe encuadrarse en la disciplina jurdica que rige cada uno de los actos realizados dentro del
giro social. En caso de insolvencia - en los trminos que sta se encuentra definida en el art. 1, inc. 2, de la Ley
18.387 - concursa.

1.1.4) Conclusin
La sociedad comercial es un contrato por el cual dos o ms personas fsicas o jurdicas se obligan a realizar ap ortes
para aplicarlos al ejercicio de una actividad comercial organizada, con el fin de participar en las ganancias y
soportar las prdidas que ella produzca. Tambin, es sociedad comercial es sujeto jurdico que surge a partir de ese
contrato.

1.2) Principios orientadores


1. Considera a la sociedad como un contrato plurilateral de organizacin.
El art. 1 de la Ley 16060 (Ley de Sociedades Comerciales) establece que habr sociedad comercial cuando dos o
ms personas fsicas o jurdicas se obliguen a realizar aportes para aplicarlos al ejercicio de una actividad comercial
organizada, con el fin de participar en las ganancias y soportar las perdidas que ella produzca y se complementa
con que regirn para las sociedades comerciales las normas y los principios generales en materia de contratos en
cuanto no se modifiquen por esta ley.
2. La sociedad comercial tiene personera jurdica, aunque su capacidad se limita al objeto social y se
restringe en el caso de sociedades en formacin, irregulares y en liquidacin.
El art. 2 de la ley establece que la sociedad comercial ser sujeto de derecho desde la celebracin del contrato
social y con el alcance fijado en esta ley.
3. Recoge el principio de conservacin de la empresa.
Se desarrolla en mltiples disposiciones entre las que podemos destacar: las sociedades irregulares y de hecho;
vigencia de la sociedad comercial; validez del contrato; etc.
4. Se organizan los distintos tipos sociales.
Se confirma con la readmisin de los tipos sociales clsicos y del mantenimiento de su regu lacin esencial.
5. Se regula el conjunto de instrumentos legales que habilitan el desarrollo de un Mercado de Capitales.
Se hace evidente en mltiples normas, por ejemplo: sociedades annimas abiertas que recurren al ahorro pblico
para la integracin de su capital fundacional o aumentarlo.
6. Procura la proteccin jurdica de la pequea y mediana empresa.

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Resumen DERECHO COMERCIAL

Se concreta en la sistematizacin y perfeccionamiento del rgimen de las sociedades colectivas, en comandita


simple, de capital e industria y d responsabilidad limitada y en el reconocimiento de los grupos de inters
econmico y consorcios.

1.2.1) Otros principios orientadores que no estn explicitados como tales pero surgen del anlisis de
la Ley:
1. Principio de neutralidad: se refleja en la no toma disposiciones de poltica econmica.
2. El principio de la libertad contractual y de la autonoma de la voluntad que resulta de la libre eleccin de
los tipos sociales, de la permisibilidad y validez de mltiples pactos contractuales de carcter supletorio de
numerosas disposiciones de la ley.
3. Principio de la legalidad y de su control jurisdiccional que se manifiesta en tambin mltiples artculos de
la ley.
4. Principio de la tica y de la buena fe en las relaciones intra societarias y respecto a terceros que se reflejan
especialmente en exigencias de diligencias, colaboracin y lealtad de comportamiento de socios,
accionistas, administradores, representantes y sndicos y en la proteccin de los derechos de los terceros.
5. Principios de la responsabilidad societaria o personal y soli daria de esos mismos sujetos.

2)
Sociedad comercial. Conceptos fundamentales. Diferencias con otros
institutos. Naturaleza jurdica
2.1) Existencia de la sociedad comercial
Art. 1 Ley 16060: habr sociedad comercial cuando dos o ms personas fsicas o jurdicas, se obliguen a realizar
aportes para aplicarlos al ejercicio de una actividad comercial organizada, con el fin de participar en las ganancias
y soportar las perdidas que ella produzca.
Tenemos 4 elementos:
1. La pluralidad de personas fsicas y jurdicas, condicin que descarta la posibilidad de que una nica
persona fsica o jurdica por si misma pueda conformar una entidad social.
2. Realizacin de aportes por partes de esas personas para constituir el capital de la sociedad. Con los
aportes se forma el patrimonio de la sociedad.
3. Realizacin de una actividad mercantil como objeto de la sociedad comercial, actividad que tendra que
realizarse en forma organizada. Para que exista sociedad, no basta con que las personas celebren un
contrato de sociedad y se comprometan a aportar; debe darse, adems, el compromiso de afectar los
aportes a una actividad comercial organizada. La actividad debe entonces ser comercial, esto es la
sociedad debe ejercer actos de comercio.
4. Finalidad perseguida por los socios, participacin en las ganancias y la asuncin de las prdidas que se
produzcan.
El concepto legal no define la naturaleza del vinculo societario, pero diferentes disposiciones de la ley permiten
afirmar que trata de un vinculo contractual. La naturaleza contractual permi te concluir que la ley por una parte
incorpora el concepto de los contratos plurilaterales de la organizacin y admite la aplicacin de normas generales
relativas a los contratos. Para la doctrina en general el contrato plurilateral de organizacin se distingue por:

La realizacin de las prestaciones no concluye el contrato sino que crea la sociedad.

Las prestaciones constituyen un fondo comn, propio del ente social que se crea.
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Resumen DERECHO COMERCIAL

Los intereses de los contratantes son opuestos pero su satisfaccin no es contradictoria.

Puede haber dos o ms partes.

Son contratos abiertos.

La relacin se establece entre cada parte y el nuevo sujeto de derecho.

Consecuencias de esas caractersticas:

El vnculo social no se extingue por la nulidad o anulacin aislada que la falta de aportacin de la misma no
haga imposible la consecuencia del fin comn.

Si una prestacin no se hace durante la vida de la sociedad se extinguen los derechos y las obligaciones del
socio que deba hacerla.

Todo socio est obligado a aportar.

Art. 2 Ley 16060: La sociedad comercial ser sujeto de derecho desde la celebracin del contrato social y con el
alcance fijado en esta Ley, personera que surge desde el momento en que existe el acuerdo para formar
sociedad.
El contrato de sociedad comercial da nacimiento a una persona jurdica. Ese nuevo sujeto de derecho es
totalmente independiente de las personas de los socios; tiene sus propios derechos y sus propias obligaciones. Al
igual que la persona fsica, la persona jurdica tiene un patrimonio, un nombre y un domicilio. Tambin tiene
capacidad para obligarse y para exigir el cumplimiento de las obligaciones contradas por aquellos que contrataron
con ella.
La personera jurdica esta condicionada por dos criterios:
1. La sociedad comercial es sujeto de derecho para todo lo que tiene relacin con el objeto o actividad
econmica de la sociedad.
2. La sociedad comercial tiene una capacidad predeterminada en el esquema de la Ley. Las sociedades en
formacin, irregulares, de hecho y en liquidacin tienen limitada su capacidad de actuacin.
Art. 3 Ley 16060: Las sociedades comerciales debern adoptar alguno de los tipos previstos por esta Ley. La Ley
se ha inclinado por la tipicidad de las sociedades comerciales estableciendo que se debe adoptar nica y
exclusivamente alguno de los tipos sociales admitidos por la propia ley. Si la sociedad no se ajusta a ningn tipo
social es atpica pero no se sanciona con su inexistencia o nulidad, estas se regirn por las normas de las
sociedades irregulares y de hecho.
Art. 4 Ley 16060: Las sociedades con objeto no comercial que adopten cualquiera de los tipos previstos por esta
ley quedaran sujetas a sus disposiciones, considerndose sociedades comerciales. Las sociedades que tengan por
objeto el ejercicio de actividad comerciales y no comerciales sern reputadas comerciales y sujetas a la ley.
La comercialidad es calificada o atribuida segn la naturaleza mercantil del objeto o actividad social, pero la ley
tambin habla de comercialidad formal de todas las sociedades comerciales, siendo suficiente para ello que
adopten alguno de los tipos o formas previstos an cuando no desarrollen el objeto o actividad mercantil. La
comercialidad tendr importancia para calificar la mercantilidad de una sociedad cuando ella sea irregular, de
hecho, atpica o nula, solo ac importa la naturaleza mercantil.

2.2) Diferencias entre sociedades comerciales y otros conceptos


2.2.1) Sociedades comerciales vs Asociaciones
1. Finalidad: la asociacin es una unin voluntaria, duradera y organizada de personas, que ponen bienes y
fuerzas en comn para alcanzar un fin extra econmico. En la sociedad las personas persiguen un fin
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Resumen DERECHO COMERCIAL

comn de carcter desinteresado. En cambio, en la sociedad comercial, se persigue obtener utilidades


para distribuir entre lo socios. Las personas estn ligadas por un inters personal de conseguir ganancias y
distribuirlas entre s. Gua a los socios un inters econmico.
Una asociacin puede obtener ganancias con su actividad y con esas ganancias aumentar su patrimonio; pero el
socio de la asociacin no lucra con esa ganancia, como lo hace el socio de la sociedad comercial. Adems, el
asociado que se retira de la asociacin no puede pretender su parte en el patrimonio social ni la entrega de
ganancias acumuladas, como si puede hacerlo el socio de la sociedad comercial en las hiptesis en que se permite
su retiro o es excluido.
2. Personera jurdica: las asociaciones, para obtener personera jurdica, necesitan de un acto administrativo
emanando del Poder Ejecutivo. Las sociedades comerciales son personas jurdicas por disposicin legal.
3. Contralor estatal: las asociaciones estn controladas por el Ministerio de Educacin y Cultura, el Decreto
Ley 15089 establece que el Ministerio de Educacin y Cultura, ejercer la polica administrativa de las
asociaciones civiles y fundaciones o que controlar su creacin, funcionamiento, disolucin y liquidacin.
Las sociedades comerciales, en general, estn solo sujetas al contralor de legalidad del Registro Nacional de
Comercio, en ocasin de la inscripcin del contrato de constitucin o de sus modificaciones. Las sociedades
annimas estn sujetas a un contralor de legalidad en el acto de constitucin y a un contralor permanente durante
su vida, por un rgano de contralor estatal (ahora Auditoria Interna de la Nacin, antes Inspeccin General de
Hacienda).

2.2.2) Sociedades Comerciales vs Sociedades Civiles


La Ley distingue entre sociedad civil y comercial de acuerdo a los dos criterios de distincin tradicionales:
1. El criterio primordial es la actividad que la sociedad se propone realizar (criterio objetivo). Es comercial la
sociedad cuyo objeto es realizar operaciones comerciales (art. 1 Ley 16060).
2. La Ley prev, adems, que la sociedad con objeto civil que adopte tipo comercial ser reputada comercial
(criterio formal, art. 4 Ley 16060).
El criterio objetivo sirve, fundamentalmente, para determinar la comercialidad de sociedades irregulares o
atpicas; pues las regulares y tpicas ya lo sern por la sola adopcin del tipo social.
Algunas diferencias entre sociedad civil y sociedad comercial:
1. Las sociedades comerciales y civiles estn sujetas a distintos requisitos para su constitucin. En las
sociedades civiles la Ley slo impone que se formalice un documento a los efectos probatorios. Las
sociedades comerciales deben constar en un documento e inscribirse en el Registro de Comercio y cumplir
otras formalidades y exigencias, segn el tipo, con una eficacia especial: adquirir regularidad.
2. Hay varios tipos de sociedades comerciales. Hay un solo tipo de sociedad civil.
3. Las sociedades comerciales son sujetos de derecho. Las sociedades civiles no lo son, salvo algunas, a las
que la Ley les ha reconocido tal carcter. El principio en esta materia, es que la sociedad civil no tiene
personera jurdica.
Con la sociedad civil se constituye una comunidad organizada de bienes. Los socios aportan bienes con los cuales
se crea una comunidad y los socios son comuneros de todos los bienes aportados.
Los socios designan un administrador que al actuar invoca la existencia de l a sociedad y compromete los bienes en
comn y el patrimonio individual de cada socio. Los socios son los propietarios de los bienes y los responsables de
las obligaciones sociales.

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Resumen DERECHO COMERCIAL

De este modo, la sociedad civil no se proyecta frente a terceros 8art. 1918 Cdigo Civil) como un sujeto jurdico,
con patrimonio separado del patrimonio de los socios. Los actos del socio administrador obligan al conjunto de
socios y no a un sujeto distinto con patrimonio diversificado (arts. 1901 y 1921 del Cdigo Civil).

3) El Contrato Social
La ley reafirma la existencia de un contrato y declara la aplicacin de las normas y los principios generales en
materia de contratos (art. 5). El contrato social puede hacerse en documento pblico o privado.
Art. 6 ley 16060: El contrato de sociedad comercial se otorgar por escritura pblica o privada.
La escritura no es un requisito de solemnidad. Si no se cumple con esta forma estaremos de todos modos ante una
sociedad (sociedad de hecho) aunque con un rgimen jurdico especialmente deli neado por la ley.
Con otras palabras, la escritura no es un requisito esencial y no es una solemnidad. La falta de la forma hace que el
contrato no produzca todos sus efectos normales sino que tiene efectos especiales. Por ello, alguna doctrina
seala que el documento es una cuasi solemnidad del contrato de sociedad; la sociedad existe sin documento
pero el contrato en tal caso no tiene plena eficacia, tiene efectos distintos, tanto respecto a socios como a
terceros.
En algunos casos, la constitucin de la sociedad se hace en un proceso ms complejo. Por ejemplo, en la
constitucin de una sociedad annima por suscripcin pblica, si bien en la asamblea constitutiva se aprueba el
contrato social, el negocio societario se debe complementar con el programa elab orado por los promotores,
inscripto en el Registro Nacional de Comercio, con los contratos de suscripcin y con la documentacin de las
integraciones. De manera que en esta hiptesis, el acuerdo de voluntades no se recoge en un acto nico.
Segn ya lo hemos dicho, es posible que el contrato social se modifique en la vida social. Si se producen
modificaciones, el contrato de sociedad estar recogido en varias piezas documentales. Cuando se modifica un
contrato, es corriente que se modifique una clusula y se mantengan las otras. Otras veces, cuando se modifica, se
cambia todo el contrato; pero ser siempre necesario disponer del original modificado.
Cuando se requiere la intervencin del rgano de control en el proceso de constitucin de una sociedad, las
modificaciones del estatuto de una sociedad annima pueden provenir de observaciones de ese rgano.
Generalmente, en el estatuto se prev que los fundadores pueden aceptar las observaciones y efectuar los
cambios pertinentes en la redaccin para que ellas sean levantadas. En estos casos el texto del contrato debe
complementarse con el anlisis de las observaciones formuladas y de los cambios realizados en funcin de esas
observaciones que no se incorporan al estatuto y que quedarn registradas en el proceso administrativo para la
regular constitucin. Lo mismo sucede cuando se reforma un estatuto y la asamblea autoriza a una persona para
que levante observaciones, efectuando las modificaciones que sean necesarias para ello.

3.1) Contenido del contrato social


Art. 6 ley 16060: El contrato de sociedad comercial se otorgar en escritura pblica o privada. Deber contener la
individualizacin precisa de quienes lo celebren, el tipo social adoptado, la denominacin, el domicilio, el objeto o
actividad que se proponga realizar, el capital, los aportes, la forma en que se distribuirn las utilidades y se
soportarn las prdidas, la administracin y el plazo de la sociedad

3.1.1) Individualizacin de quienes lo celebran


Como es regla respecto de los contratos en general, se debe individualizar a cada otorgante del contrato de
sociedad. Si se trata de una sociedad annima que se constituye por acto nico, quienes deben ser
individualizados son los fundadores. En la constitucin sucesiva, intervienen promotores, fiduciarios
y suscriptores que se han de individualizar, segn surge de distintos textos de la Ley (arts. 259, 260 y
262). La Ley 16.060 no establece, como otras legislaciones, los datos que se deben aportar.
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Resumen DERECHO COMERCIAL

Si se trata de personas fsicas, se indicar su nombre, nacionalidad, domicilio, estado civil y, si es casado, con quin
y si existe sociedad conyugal o rgimen de separacin de bienes.
Si se trata de personas jurdicas, sta debe ser individualizada, indicando su denominacin, domicilio, sede, datos
sobre su inscripcin en el Registro Nacional de Comercio. En nuestro concepto debe, tambin, indicarse la
resolucin del rgano competente que dispuso la celebracin del contrato de sociedad. Se debe, adems,
identificar a la persona que acte por la persona jurdica, fecha de su designacin como representante legal o
convencional de la sociedad y las facultades para el otorgamiento del contrato. Identificar a las partes sirve, en
cuanto permite determinar quines contraen obligaciones y responsabilidades. Sirve, tambin, para determinar su
capacidad para contratar, en especial, para contratar sociedad.
Del estado civil surgir el rgimen legal de la participacin social. Tambin, el dato de la nacionalidad y domicilio
puede ser relevante, especialmente en las hiptesis en que se reserven ciertas actividades a nacionales o se
imponga la radicacin en el pas.
Si faltan datos, la autoridad del Registro Nacional de Comercio deber rechazar la inscripcin. Si se omite el
control y aparece un socio no individualizado, se sostiene por la doctrina, que existira una nulidad que afecta al
vnculo del socio (art. 24). Tambin, se advierte que no habr tal nulidad si con los datos aportados fuere posible,
de todos modos, identificar al firmante. Si es sociedad annima, el control lo ejercer la Auditora Interna de la
Nacin, que formular la correspondiente observacin.
Si alguno de los socios firma el contrato de sociedad por poder, se debe dejar constancia de la existencia del poder
y de las facultades del apoderado para contratar sociedad. De acuerdo al art. 44, los padres, tutores o curadores
podrn contratar sociedad por sus representados con autorizacin judicial fundada segn ya se analiz en otra
parte de este trabajo. En el contrato se debe individualizar al representado, justificar la calidad de representante
legal o curador especial y la existencia de la autorizacin judicial requerida.

3.1.2) Tipo social adoptado


Una vez que se ha resuelto constituir una sociedad comercial, la Ley impone que en el contrato que recoja el
acuerdo de voluntades se disponga la adopcin de un tipo regulado por la Ley, respetando la estructura
imperativa con que la Ley lo configura (art. 6).
El artculo 3 de la Ley 16.060 obliga a los contratantes a adoptar uno de los tipos en ella regulados: Las sociedades
comerciales debern adoptar alguno de los tipos previstos por esta ley. Las sociedades comerciales que no se
ajusten a lo dispuesto precedentemente, estarn sujetas al rgimen establecido en la Seccin V del Captulo I.
En el captulo segundo - "De las sociedades en particular" - la Ley 16.060 incorpora y regula diversos tipos sociales:
colectiva, comandita simple y por acciones, de capital e industria, de responsabilidad limitada, sociedad annima y
sociedad accidental o en participacin.
Los particulares pueden adoptar libremente cualquiera de los tipos previstos, salvo que la Ley prohba o impon ga
determinados tipo en razn de la actividad que se proponen realizar o de otros factores.

3.1.3) Denominacin
La sociedad comercial es un contrato, con cuya celebracin nace un nuevo sujeto de Derecho. En el contrato se
debe estipular una denominacin que ha de individualizar al sujeto creado. La denominacin de las sociedades
comerciales se considera como un atributo de la personalidad, de la misma naturaleza que el nombre de las
personas fsicas.
La denominacin de la sociedad cumple la funcin del nombre de las personas fsicas: distingue e identificar al
sujeto jurdico societario.

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Resumen DERECHO COMERCIAL

Adems, la denominacin social es el instrumento que debe utilizar la sociedad para vincularse con terceros y para
celebrar todos sus negocios jurdicos, de modo que se puedan i mputar a la sociedad. La denominacin social slo
puede ser utilizada por el representante de la sociedad.
En resumen, es imposible que una sociedad pueda funcionar si no tiene denominacin, porque para contratar
debe usar esa denominacin porque de otro modo no sera posible imputar los actos de sus rganos a la sociedad.
La funcin que cumple la denominacin determin que el legislador se ocupara de dar normas a su respecto.
En el rgimen previsto para las sociedades comerciales, en nuestro Cdigo de Comercio, se distingua entre razn
social y denominacin (art. 395, n 2). Advertimos que la Ley 16.060 abandona la expresin razn social en
todos los casos, empleando respecto de todos los tipos sociales, la expresin denominacin social.
El artculo 6 dispone que el contrato de sociedad debe contener, entre otras estipulaciones, la denominacin que
los socios eligen para individualizar a la sociedad que se constituye.
El art 12. Contiene reglas para la formacin de una denominacin: Denominacin. Se dar a la sociedad una
denominacin con la indicacin del tipo social, expresado ste en forma completa, abreviado o mediante una sigla.
La denominacin podr formarse libremente pudiendo incluir el nombre de una o ms personas fsicas. Podr
utilizarse como tal una sigla. La denominacin no podr ser igual o semejante a la de otra sociedad preexistente.
El segundo inciso del art. 12 establece la regla de la libertad en la eleccin y formacin de la denominacin. Se
puede adoptar un nombre que indique el objeto social o una designacin de fantasa. Tambin, puede ser una
sigla, esto es la letra o letras inciales de una palabra o palabras.
La Ley prev que se puede incluir el nombre de personas fsicas en cuyo caso, por reglas generales, se deber
contar con su autorizacin. Si se usa el nombre de un socio, su autorizacin estar dada por su firma del contrato
de sociedad que significa que presta consentimiento a todos los trminos del contrato. Con este rgimen liberal el
sistema vigente se adapta a nuestros usos comerciales.
El inciso 1 del art. 12 dispone que en la denominacin se debe incluir una referencia al tipo social, en forma
completa, abreviada o mediante sigla. Por ejemplo, en una sociedad annima puede establecerse como
denominacin La Margarita Sociedad Annima, La Margarita Soc. Annima o La Margarita S.A..
Cuando se celebran contratos y cualquier tipo de negocio jurdico se debe utilizar la denominacin con el tipo
social. La omisin de indicar el tipo se sanciona diversamente cuando se trata de sociedades en comandita,
sociedades de capital e industria, sociedades de responsabilidad limitada y sociedades annimas (art. 214, inc. 2,
220, 225 y 245). Las sanciones revisten un carcter de tutela a los terceros.
Otras normas obligan a que la sociedad en proceso de regular constitucin agregue a su denominacin la frase en
formacin y a que la sociedad en liquidacin agregue a su denominacin la frase en liquidacin (arts. 19 y 169).
La nica restriccin relacionada con la denominacin se contiene en el inciso 3 del artculo 12. No se pueden usar
denominaciones ni siglas iguales o semejantes a las adoptadas por otras sociedades preexistentes.
De todas esas normas nos interesa destacar el principio de la autonoma de la voluntad en la eleccin y formacin
de la denominacin y la excepcin al principio contenida en la exigencia restrictiva de que una sociedad no puede
adoptar como denominacin una que sea igual o semejante a la de otra sociedad preexistente.
Hay normas especiales para determinados tipos sociales. No tienen denominacin las sociedades accidentales (art.
483).
El artculo 214 prohbe que en la denominacin de las sociedades en comandita simple se incluya el nombre de un
socio comanditario. La sancin para el caso de incumplimiento es la responsabilidad ilimitada, solidaria y
subsidiaria de ese socio.

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Resumen DERECHO COMERCIAL

El artculo 220 que regula a la sociedad de capital e industria establece que en la denominacin no puede figurar el
nombre del socio industrial. Si se viola la norma, el socio se hace responsable solidariamente por las obligaciones
sociales. Se trata de normas dictadas para tutela de terceros, resabio del rgimen del Cdigo de Comercio, en que
la razn social evocaba responsabilidades personales.
Cuando la sociedad est en formacin debe as indicarlo, con un agregado en su denominacin. Lo mismo sucede
cuando se encuentra en estado de liquidacin (arts. 19 y 169).

3.1.4) Domicilio
La sociedad como sujeto jurdico debe tener domicilio. Orgaz lo define como el centro territorial de las relaciones
jurdicas de una persona. Importa una relacin de derecho entre una persona y un determinado lugar. El
domicilio debe ser nico.
El artculo 13 de la Ley, en su segundo inciso, hace una distincin entre domicilio y sede: El domicilio de la
sociedad ser el departamento, ciudad o localidad donde se establezca su administracin . La sede de la sociedad
ser la ubicacin precisa de su administracin dentro del domicilio.
Esa distincin entre domicilio y sede no se encuentra en el Cdigo de Comercio ni en el Cdigo Civil. Domicilio es el
departamento (por ejemplo Soriano) o la ciudad o localidad (por ejemplo Mercedes). Sede supone indicar calle y
nmero de ubicacin de la administracin dentro de la ciudad o localidad.
Lo que debe figurar en el contrato es el domicilio. La Ley no prohbe que en el contrato se establezca la sede; pero
no se impone. Si la sede figurara en el contrato, toda vez que se quiera cambiar habra que modificar el contrato,
cumpliendo con todos los requisitos de una modificacin del contrato social. En cambio, la sede no incluida como
enunciacin en el contrato podr variar toda vez que sea necesario o conveniente.
Si el contrato no dice nada, la sede deber ser adoptada por el administrador, pues ello es un acto tpi co de
administracin. No debe cumplirse ninguna formalidad. El domicilio debe ser el lugar donde se establezca la
administracin. Puede no coincidir con el lugar donde se instale el establecimiento comercial o la fbrica.
La sociedad constituida en el extranjero que se proponga ejercer actos en el pas, mediante el establecimiento de
sucursal o una representacin permanente, debe inscribirse en el Registro Nacional de Comercio, indicando el
domicilio en nuestro pas. Nuestra Ley no prohbe que en el contrato de sociedad se establezca domicilio en el
extranjero. La Ley ha previsto el cambio de domicilio para llevarlo al extranjero. Ello implica una modificacin del
contrato y el disidente y ausente puede receder (arts. 240 y 362). Si se puede modificar el co ntrato llevando
domicilio al extranjero, nada impide que se constituya una sociedad fijando el domicilio en el extranjero.
Interesa para publicaciones que deban efectuarse. El artculo 17 establece: Cualquier publicacin exigida
legalmente sin determinacin del rgano de publicidad o del nmero de das por que deba cumplirse, se efectuar
por una vez en el Diario Oficial y en otro diario o peridico. Este ltimo deber ser del lugar de la sede de la
sociedad y si all no existieran publicaciones, se efectuar en uno del departamento o, en su defecto, en uno de
Montevideo.
Fija la competencia judicial para los casos en que la sociedad sea demandada, en el caso previsto en el artculo 21
de la Ley 15.750 de organizacin de la judicatura. El primer criterio determinante de la competencia es el lugar en
que deba cumplirse la obligacin y, a falta de designacin de ese lugar, el del domicilio del demandado. El artculo
26 contiene una norma especial para las personas jurdicas: Cuando el demandado fuese una persona jurdica se
tendr por domicilio, para fijar la competencia del tribunal, el lugar donde tenga asiento su administracin, si en el
estatuto o en la autorizacin que se le dio no tuviere domicilio sealado.
El artculo 27 establece: Si la persona jurdica o la sociedad comercial o civil tuviere establecimientos, agencias u
oficinas en diversos lugares, podr ser demandada ante el tribunal del lugar donde exista el establecimiento,
agencia u oficina que celebr el contrato o que intervino en el hecho que da origen al juicio.
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Resumen DERECHO COMERCIAL

3.1.5) Objeto o actividad a realizar


El art. 6 de la Ley 16.060 dispone que el contrato debe contener una clusula donde se especifique el objeto o
actividad que la sociedad se proponga realizar. En este sentido, se trata de una enunci acin especfica del contrato
de sociedad.
La determinacin del objeto social interesa a los socios, por cuanto establece la actividad elegida para la aplicacin
de los aportes realizados. De esa manera, demarca el campo de actuacin de la sociedad. El art. 79 establece: "Los
representantes de la sociedad la obligarn por todos los actos que no sean notoriamente extraos al objeto social."
La LSC contiene normas sobre competencia desleal de socios, que presuponen la determinacin precisa del objeto
social.
El art 209 de la LSC establece: Un socio no podr realizar, por cuenta propia o ajena, actos que importen competir
con la sociedad, salvo consentimiento unnime y expreso de los otros socios. La violacin de esta prohibicin
autorizar la exclusin del socio y otorgar a la sociedad el derecho a percibir los beneficios que resulten de
aquellos actos y al resarcimiento de los daos y perjuicios.
Tambin, contiene normas sobre la posibilidad de que una sociedad contrate con sus administradores. El art. 84
dispone: Los administradores y los representantes podrn celebrar con la sociedad contratos que se relacionen
con su actividad normal, en las mismas condiciones que los terceros, debiendo comunicarlo a los socios. Los
contratos no comprendidos en el inciso anterior podrn ser celebrados con la autorizacin previa de los socios. Los
otorgados en violacin de esta norma sern absolutamente nulos.
Respecto de los administradores de sociedades annimas, el art. 388 establece: Ser de aplicacin a los
administradores y directores lo dispuesto en el artculo 84, con las siguientes salvedades: el administrador que
celebra un contrato con la sociedad dentro de las condiciones del inciso primero del artculo referido, deber
ponerlo en conocimiento de la prxima asamblea; tratndose de un rgano colegiado, el director que lo celebre
deber comunicarlo al directorio. La autorizacin previa requerida por su inciso segundo deber ser concedida por
la asamblea de accionistas."
El objeto social puede ser una actividad de carcter permanente, como la explotacin de una fbrica de productos
alimenticios o de un comercio de compraventa de calzado o de un banco. Asimismo, el objeto puede ser una
actividad de carcter transitorio, como la construccin de un edificio o de una carretera o de un puente.
Interesa la distincin, por cuanto si el objeto es transitorio, cumplido con el objeto, la sociedad habr de
disolverse, por cuanto es causal de disolucin la consecucin del objeto social.
De la misma manera, si es imposible lograr el objeto social, tambin, se produce una causal de disolucin (art. 159,
n. 4). La imposibilidad de lograr el objeto puede ser de hecho o de Derecho. Ser de hecho, cuando la sociedad se
constituya para explotar una mina y sta se agota. La imposibilidad de Derecho ser, por ejemplo, el caso en que
caduque una concesin otorgada por el Estado o por un gobierno departamental, para explotar un hotel o un
restaurante en un determinado lugar pblico.
Si se realiza una actividad ilcita o prohibida o se cometen actos ilcitos que desvirten el objeto social, se configura
otra causal de disolucin (art. 159, n. 10). El objeto social debe ser determinado y posible, y no puede ser ilcito o
prohibido.
Determinacin del objeto social
El artculo 6 no utiliza el trmino determinado cuando dispone sobre las enunciaciones del contrato. El artculo 6,
simplemente, establece que el contrato debe contener el objeto o actividad que se proponga realizar.
No obstante, se entiende que el objeto social debe estar determinado.
Por definicin, la sociedad se constituye para realizar una actividad comercial.
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Resumen DERECHO COMERCIAL

Adems, la necesidad de determinacin del objeto social resulta del contexto y las funciones del objeto sociales,
que acabamos de analizar. stas slo se cumplen si el objeto est determinado, a saber:
1. El contrato debe contener un objeto determinado, que sirva para delimitar la capacidad o el rgimen de
imputacin de los actos de sus representantes.
2. En el rgimen de la Ley 16.060, no podra el contrato establecer que el objeto es realizar actividades
comerciales o realizar actividades industriales porque el objeto no puede ser de tal amplitud que pierda su
funcin delimitativa de la capacidad del ente societario. Debe estar determinado el giro para que pueda
cumplir con la funcin legitimadora o de imputacin que la Ley le atribuye.
3. Debe estar determinado porque con ello se delimita la competencia desleal de socios o administradores y
la posibilidad de la contratacin de stos con la sociedad que integran.
4. La determinacin del objeto interesa, adems, para la apreciacin de su licitud o de su posibilidad. Por
otra parte, la determinacin del objeto ha de servir para la insercin de la sociedad que se crea, dentro de
los regmenes especiales que se han creado por la ley, para determinadas actividades, como la
intermediacin financiera, la de mercado de valores, la de seguros, la de radiotransmisin, la de
transporte, etctera. El contrato no podr decir simplemente que se propone realizar actividad comercial,
cuando los interesados quieren realizar una actividad de intermediacin financiera, sujeta a un rgimen de
autorizaciones previas. Los interesados no podrn establecer que se dedicarn a la industria, si se
proponen instalar un laboratorio, por cuando existe una normativa especfica para esta actividad, que
prohbe a mdicos, odontlogos y veterinarios ser socios de sociedades que exploten un laboratorio. Por
la va de establecer un objeto indeterminado se podra transgredir normas legales de inters general.
Posibilidad del objeto social
El objeto social debe ser posible. Si es imposible, no habr posibilidad de actuacin del ente jurdico.
La imposibilidad puede ser material o jurdica.
Enviar equipos a Saturno para, all, explotar recursos minerales. Es eventualmente posible, pero hoy, es
irrealizable. La imposibilidad jurdica ser realizar una actividad monopolizada por el Estado.
En el inciso 4 del artculo 159 se establece que es causal de disolucin el objeto imposible, por causa
superviniente. Por ejemplo, se crea una sociedad para explotar una mina, que, luego, se agota.
a) Objeto ilcito o prohibido
El artculo 23 de la Ley 16.060 establece: Sern nulas las sociedades cuyo contrato prevea la realizacin de una
actividad ilcita o prohibida, sea con carcter general o en razn de su tipo.
Ilcito es lo contrario a una norma legal. Lo prohibido puede no ser ilcito. Ciertas leyes prohben ciertas
actividades, porque se reservan para el Estado o se prohbe a sociedades de determinados tipos realizar ciertos
giros o se imponen condiciones para realizarlos, como la nominatividad de acciones si se trata de una sociedad
annima. Damos ejemplo, en las normas transitorias de la Ley 16.060, se prohbe a las sociedades de
responsabilidad limitada realizar actividad de intermediacin financiera.
La Ley sanciona con nulidad el contrato que prevea una actividad ilcita o prohibida (art. 25 y art. 26).
Desde luego difcilmente se dar la hiptesis de que en un contrato de sociedad se estipule un objeto ilcito o
prohibido. Lo que puede suceder es que constituida la sociedad con un objeto lcito, luego se realice una actividad
ilcita o prohibida o se cometan actos ilcitos que desvirten el objeto social, en cuyo caso se ha de configurar una
causal de disolucin de la sociedad (art. 159 n. 10). La Ley dispone que, para esta causal de disolucin, el
liquidador debe ser designado judicialmente y el remanente de la liquidacin ingresar al patrimonio estatal para
el fomento de la educacin pblica, salvo el derecho de los socios que acrediten su buena fe.
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3.1.6) Capital
El capital debe figurar en el contrato, porque as lo dispone el art. 6 de la Ley de Sociedades Comerciales n 16.060
de 1989. El art. 14 incorpora ms exigencias: El capital social deber expresarse en moneda nacional. Las nicas
sociedades exceptuadas de aplicar este artculo son las sociedades financieras de inversin, que mantienen su
rgimen vigente que les permite expresar su capital en moneda extranjera ( art. 518).
La ley impona mnimos de capital para las sociedades annimas y mnimos y mximos para el capital de las
sociedades de responsabilidad limitada, reajustados todos los aos por el Poder Ejecutivo. Esta imposicin fue
derogada por la Ley 18.083 de 2007.
Para determinados tipos sociales se exige otras enunciaciones relacionadas con el capital. En la sociedades de
responsabilidad limitada, por la caracterizacin del tipo, se establece que el capital se dividir en cuotas de igual
valor, acumulables e indivisibles. El contrato, por lo tanto, debe establecer la divisin en cuotas y el nmero y
monto de las que corresponden a cada socio (art. 226). Se impone un mnimo de valor para cada cuota.
Si se trata de una SA. se debe disponer la divisin del capital en acciones. Luego se debe establecer las
caractersticas de las acciones, su monto, forma, portador, nominativas o escritural es, condiciones de creacin y
emisin. No se impone un importe mnimo por acciones.

3.1.7) Aportes
El contrato debe contener entre sus enunciaciones la determinacin de los aportes que los socios se obligan a
realizar. Lo establece el art. 6 de la ley 16060.
No puede faltar en el contrato la obligacin de aportar; si no existiera, no existira el contrato de sociedad. En el
contrato debe estipularse lo que cada socio ha de aportar, su valor si no fuere dinero, la modalidad del aporte y
tambin la oportunidad en que se efectuara el aporte. Los bienes que se aportan ingresan al patrimonio de la
persona jurdica que se crea.
En contrapartida del aporte, el socio recibe una participacin social representativa de sus derechos de socio. Los
aportes que realizan los socios pueden ser de importancia desigual y de naturaleza diferente.
El artculo 58 establece, en el inciso 2: Los aportes podrn consistir en obligaciones de dar o de hacer, salvo para
los tipos de sociedad en los que se exige que consistan en obligaciones de dar.

3.1.8) Forma de distribuir las utilidades y soportar las perdidas


El artculo 6 impone incluir en el contrato una estipulacin sobre la forma en que han de distribuir ganancias y
prdidas. Si nada se estipula, el artculo 16 contiene una norma supletoria. Dice as: Las ganancias y prdidas se
dividirn entre los socios en proporcin de sus respectivos aportes, a no ser que otra cosa se hubiera estipulado en
el contrato. De haberse previsto slo la forma de distribucin de las ganancias, ella se aplicar tambin para la
divisin de las prdidas y viceversa.
El principio general en la materia es que las utilidades se repartan en proporcin al aporte. El aporte da la medida
de todos los derechos del socio. El mismo criterio sirve para la divisin de las p rdidas. Si en el contrato se previ
una frmula especial para la distribucin de utilidades, ella se aplicar para la divisin de las prdidas, si nada se
hubiere establecido y viceversa. Se admite un pacto distinto al principio general, siempre que no signifique
privacin de utilidades para un socio o una participacin nfima o desproporcionada.
Para el socio industrial rige el mismo principio, por ello debe avaluarse sus aportes, a los efectos de determinar el
porcentaje de su participacin (art. 64). El socio industrial de la sociedad de capital e industria participa en las
prdidas pues pierde su trabajo e incluso las ganancias no percibidas (art. 218). Las sociedades cooperativas se
rigen por principios no capitalsticos, propios del movimiento cooperativista, segn ya se analiz al considerar los
elementos especficos del contrato de sociedad.
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Resumen DERECHO COMERCIAL

El contrato social puede establecer que la remuneracin de los administradores o directores puede consistir en un
porcentaje de las ganancias (art. 385). Si se trata de una sociedad annima y se previ la emisin de bonos o
partes beneficiarias, la participacin de stas en las utilidades no puede exceder del 10% anual (art. 422).
El estatuto puede disponer que con un porcentaje de las utilidades anuales se consti tuya un fondo de reservas. Las
reservas son utilidades no distribuidas que se mantienen en el patrimonio de la sociedad. El artculo 93 de la Ley
16.060 prev tres modalidades de reservas: legales, estatutarias y voluntarias. Las previstas en el contrato son
convencionales.
El capital social que figura en el contrato de sociedad se mantiene inalterado aunque se hayan constituido
reservas. Con otras palabras, cuando se resuelve llevar utilidades a reservas, con ello se logra aumentar el
patrimonio de la sociedad. No se aumenta el capital social, porque la cifra capital slo se puede aumentar
mediante una modificacin del contrato de sociedad. Tampoco aumenta el capital integrado.
En razn de que la participacin en las utilidades y en las prdidas es el elem ento especfico del contrato de
sociedad, la Ley, en el artculo 25 (apartados 2, 3, 4 y 5), ha establecido la prohibicin de ciertas estipulaciones,
por cuanto si se incluyeran seran opuestas a este elemento especfico del contrato de sociedad y desvirtu aran el
contrato. Se sancionan los pactos que priven de utilidad a un socio. Tambin, son nulos los que la exoneran de
participar en las prdidas. Ello es as porque la distribucin de las utilidades y la participacin en las prdidas
constituyen un elemento especfico del contrato de sociedad.
Los socios se han unido para correr los riesgos de una actividad econmica. S un socio no participa en las
ganancias o en las prdidas, falta un elemento especfico del contrato. Por otra parte, ese socio se desi nteresara
de la gestin social. La sancin de la Ley es la nulidad de tales estipulaciones; se mantiene la validez del contrato.
La distribucin de ganancias y prdidas se regir por las normas legales.

3.1.9) Administracin
El contrato de sociedad, por definicin, se celebra porque los socios pretenden abordar una actividad econmica y
quieren hacerlo con cierta organizacin. El artculo 6 dispone que el contrato debe contener el rgimen de
administracin de la sociedad.
Si en el contrato se estipularon aportes y pacto de distribucin de utilidades y prdidas, aun no estara completo.
En el contrato debe preverse necesariamente la actividad que se quiere emprender con el instrumento de los
aportes y tambin deber establecerse un mnimo de organizacin del ente j urdico, fundamentalmente, quien
administrar, el modo de consulta a los socios para la adopcin de resoluciones sociales y los derechos de
informacin de los socios y el rgimen para obtenerlo. Para el caso de imprevisin, se aplican las normas legales.
La Ley contiene normas relacionadas con el funcionamiento del nuevo sujeto jurdico creado por el contrato.
Algunas son supletorias de la voluntad de las partes y otras imperativas.
Insistimos en que la organizacin, a que se refiere la Ley, no es la empres aria. La sociedad creada podr, si lo
requieren las necesidades de su giro, organizar una empresa con los bienes aportados y con trabajo ajeno y
convertirse en titular de una organizacin empresaria. Tal organizacin empresaria ser una creacin del sujet o
jurdico societario; es un hecho futuro y eventual. No es condicin de validez del contrato de sociedad. Si,
constituida la sociedad, no se organiza ni se maneja luego una empresa, ello no implica una nulidad del contrato ni
puede ser tal hecho considerado como una causal de disolucin.

3.1.10) Plazo de la sociedad


El plazo debe figurar en el contrato (art. 6). Toda sociedad debe tener un plazo determinado. Podr establecerse
en el contrato una fecha fija. Puede establecer un trmino, como por ejemplo, 2 aos, disponiendo el punto de
partida del cmputo, que podr ser la fecha del contrato o la fecha de su registro. Si nada se dijera debe
entenderse que es la fecha del contrato y no se cuenta el da de la fecha (art. 250 C.Com.).
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Resumen DERECHO COMERCIAL

El plazo tiene el mayor inters. Si se quiere ampliar o reducir, debe modificarse el contrato. Para el caso de ampliar
o prorrogar el plazo, se aplica el artculo 161, que exige consentimiento de mayora o unanimidad, segn el tipo, y
adems exige que se resuelva e inscriba en el Registro Nacional de Comercio antes del vencimiento del plazo.
Las partes pueden resolver disolver la sociedad antes de la expiracin del plazo. En tal caso no es menester
modificar el contrato. Basta con la decisin de los socios. Tal la norma general (art. 159, n.1).
El artculo 240 para sociedades de responsabilidad limitada dispone que si se prorroga el plazo, en los casos en
que se puede resolver la reforma por mayora, los disidentes o ausentes pueden receder. Norma similar para las
sociedades annimas (art. 362). Si la sociedad annima quisiera disolverse anticipadamente se requiere una
mayora especial para resolverla. Estos textos marcan la importancia de esta enunciacin del contrato.
El artculo 15 contiene ms precisiones. Dice as: Las sociedades comerciales no podrn ser pactadas con plazo
superior a treinta aos, sin perjuicio de lo establecido respecto de cada tipo social y de las clusulas de prrroga
automtica.
De acuerdo a este texto, el plazo no puede ser superior a treinta aos. Se fij ese l apso por entender que no es
conveniente que los socios se obliguen y comprometan por un tiempo prolongado.
Hay una norma especial para sociedades annimas, en el artculo 251, para las cuales no hay un lmite mximo en
el plazo. El artculo 15 prev la posibilidad de incluir clusulas de prrroga automtica. Por stas se fija un plazo
determinado y se estipula que a su vencimiento la sociedad quede prorrogada sucesivamente por otros perodos
que se fijan, salvo que alguno de los socios manifieste su propsi to de que la sociedad se disuelva o su voluntad de
separarse de ella antes del plazo fijado o de cualquiera de las prrrogas.
Es causal de disolucin la expiracin del plazo (art. 159). En el artculo 166 hay una norma que atena el efecto de
la disolucin por vencimiento del plazo o por cualquier otra causal permitiendo la reactivacin de una sociedad
disuelta por decisin de la mayora requerida para modificar el contrato social, segn el tipo.
Esta solucin contempla los intereses de la sociedad y a los distintos socios. Si la actividad emprendida es
prspera, los socios que lo deseen pueden mantener la sociedad creada, siendo desinteresados los socios con
voluntad contraria.

3.2) Caractersticas del contrato social


Este contrato tiene las siguientes caractersticas:
1. Es un contrato plurilateral porque es celebrado por ms de dos personas.
2. Es un contrato de organizacin porque es celebrado con el nimo de colaborar en forma organizada.
3. Es un contrato consensual porque no se requieren solemnidades cuya inobservancia afecte la validez del
contrato.
4. Es un contrato oneroso porque cada socio se obliga en beneficio de los dems y del propio. De la
utilizacin en comn de los bienes aportados todos sacan provecho.
5. Es un contrato que da nacimiento a un nuevo sujeto de derecho. El contrato de sociedad comercial es un
contrato que tiene la particularidad de dar nacimiento a una persona jurdica.

3.3) Inscripcin del contrato social


El contrato de sociedad comercial debe inscribirse en Registro Pblico de Comercio del d omicilio social dentro del
plazo de 30 das a contar desde el siguiente al de la fecha de otorgamiento. En las S.A. es distinto, el plazo de 30
das corre desde el da siguiente a la fecha de expedicin de testimonio de la resolucin administrativa o
constancia de su aprobacin ficta.
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Resumen DERECHO COMERCIAL

La inscripcin determina la constitucin regular de la sociedad comercial salvo S.A. y S.R.L que deben hacer las
publicaciones.
Si se instala una sucursal en otro departamento deber inscribir su contrato en el Registro Pblico de Comercio
correspondiente. Modificaciones en el contrato social deben realizarse de la misma forma que la constitucin
regular de la sociedad. La inscripcin de las modificaciones podr ser realizada por cualquiera de los socios u
otorgantes o personas facultades al efecto (art. 7).
El Registro Pblico de Comercio debe formar un legajo para cada sociedad con copias del contrato legal,
modificaciones y dems documentos que disponga la ley en su reglamentacin, legajo cuyo conocimiento y
consulta ser publica.

3.4) Publicaciones
Las publicaciones exigidas se efectuaran una en el diario oficial y otra en otro diario deber cumplir los siguientes
requisitos:
1. Ser del lugar de la sede de la sociedad.
2. Si no hay diario se realizar en uno del departamento.
3. Si no hay diario en el departamento se realizar en uno de Montevideo.
Cuando esta ley disponga o autorice una accin judicial, ella se sustanciar por el procedimiento establecido en los
arts. 346 y 347 de Cdigo General del Proceso, salvo disposicin legal e n contrato (art. 18).

4) Sociedades atpicas, en formacin, nulas, irregulares y de hecho


En sntesis podemos decir lo siguiente:

Sociedades en formacin: es aquella que esta en plazo para regularizarse.

Sociedad irregular: es cuando dejaron trascurrir el plazo para regularizarse, pero se instrumentaron, es
decir realizaron un contrato.

Sociedad de hecho: es cuando no se regularizo y ni siquiera realizaron un contrato.

La Ley les da el mismo trato a las irregulares y a las de hecho.

4.1) Sociedades en formacin


Para la constitucin regular de una sociedad debe cumplirse con ciertos requisitos formales. El contrato debe
extenderse en escritura pblica o privada (art. 6 Ley 16060), registrarse y, eventualmente, publicarse. El art. 8
establece: Las sociedades se considerarn regularmente constituidas con su inscripcin en el Registro Pblico de
Comercio, salvo las sociedades annimas y las sociedades de responsabilidad limitada para cuya regularidad
debern realizar las publicaciones previstas en los respectivos Captulos de esta ley.
La sociedad est en formacin cuando se ha celebrado un contrato social y se est cumpliendo, en tiempo, con los
trmites para su constitucin regular. Se entiende que la sociedad est en formacin, durante el lapso entre la
firma del contrato y su registro o su publicidad.
Las sociedades en formacin se encuentran reguladas en la Seccin II del Capitulo I de la Ley 16060.

4.1.1) Personera jurdica de la sociedad en formacin


La sociedad nace como sujeto de derecho desde que se cele bra el acuerdo social. Los requisitos legales
mencionados en el artculo 8, slo dotan de regularidad al contrato social, completando la capacidad o la
legitimacin del sujeto creado. Concordantemente, de la redaccin del artculo 2 resulta que la sociedad en
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Resumen DERECHO COMERCIAL

formacin tiene personera jurdica, puesto que se establece que la sociedad comercial es un sujeto de derecho
desde la celebracin del contrato, sin condicionarlo a ningn otro requisito.
Hay norma expresa y concreta para las sociedades annimas, en el artculo 258 que dispone lo
siguiente: (Personera jurdica de las sociedades annimas). Las sociedades annimas adquirirn personera
jurdica desde la celebracin del contrato constitutivo (art. 258) o desde la suscripcin del acta de la asamblea
constitutiva (art. 276 y 277) con el alcance establecido en la Seccin III (De las sociedades en formacin).
Durante el trmite, ms o menos largo segn el tipo, para lograr la regularidad, la sociedad ser persona jurdica.
El legislador entendi conveniente crear un sujeto capaz de recibir aportes y con un patrimonio que afrontara los
compromisos que se contrajeran, durante esta etapa, para la mayor tutela de los terceros. De esta manera, la Ley
16.060 soluciona las dificultades mencionadas en el prrafo 2 precedente.
Legitimacin de la sociedad en formacin
El artculo 2, al atribuir a la sociedad comercial la calidad de sujeto de derecho agrega Con el alcance fijado por la
ley. La sociedad comercial en formacin es persona jurdica y en la seccin que la regula se determina el alcance
de su capacidad o legitimacin.
El art. 20 dice as: Suscrito el contrato social, la sociedad slo podr realizar los actos necesarios para su regular
constitucin, incluyendo la adquisicin de los bienes aportados. No obstante, la realizacin de actos que supongan
el cumplimiento anticipado del objeto social comprometer a la sociedad, sin perjuicio de las responsabilidades
establecidas en el artculo siguiente.
Coordinando las normas mencionadas sealamos que, en pri ncipio, la sociedad slo puede realizar actos para su
regular constitucin, pero frente a la eventualidad de que se anticipe a ejecutar el objeto social, se determina que
el patrimonio social responde por ello y, adems, se responsabiliza a los socios, administradores y representantes,
fundadores y promotores.
La responsabilidad de los socios y administradores es un rgimen tutelador de los terceros y, adems,
sancionatorio de quienes han realizado o tolerado la actuacin anticipada o que han consentido en la
irregularidad. Esa responsabilidad se adiciona, repetimos, a la afectacin directa del patrimonio social.
a)

Similitud con el rgimen de las sociedades irregulares

El rgimen creado para las sociedades en formacin es similar al establecido para las sociedades irregulares. La
sociedad no constituida regularmente que realiza actividad social, exteriorizndose frente a terceros, tambin es
persona jurdica en la Ley. Se entendi, por los redactores de la Ley, que las dos situaciones deban ser sometidas a
un rgimen similar dotando a la sociedad, en ambos casos, de personera jurdica.
En ambos casos, la personera jurdica no funciona con eficacia plena, no se crea un centro de imputacin jurdica
totalmente separado sino que, por los actos celebrados por la sociedad en formacin y la sociedad irregular, se
responsabiliza simultnea y solidariamente al patrimonio social y a los socios administradores. Recin despus de
cumplidos los trmites para la regular constitucin o despus de regularizada, los actos cumplidos a su nombre se
imputan exclusivamente a la sociedad.

4.1.2) Rgimen de actuacin y responsabilidades


La Ley establece que quienes concierten actos y contratos por la sociedad durante el proceso de su constitucin,
agregarn a la denominacin elegida el aditamento en formacin. Se trata de una exigencia que cumple con la
funcin de publicidad permanente. Los terceros han de conocer la situacin en que se encuentra la sociedad con
la cual negocian o se vinculan.
Por otra parte, la ley contiene una distincin entre diversas categoras de actos y contratos:
a) Actos y contratos celebrados a nombre de la sociedad durante el proceso de constitucin
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Resumen DERECHO COMERCIAL

La referencia legal a los actos y contratos celebrados a nombre de la sociedad durante el proceso de constitucin ,
comprende los trmites para obtener la regularidad: la instrumentacin debida del contrato, los tramites de
inscripcin y, si se trata de sociedades annimas, los tramites para la obtencin de la aprobacin de estatutos por
el rgano estatal de control y la publicidad en el caso de sociedades annimas y sociedades de responsabilidad
limitada.
Adquisicin de los bienes aportados y su correspondiente administracin: la sociedad en formacin tiene
personera jurdica con plena capacidad y legitimacin para recibir los aportes prometidos en el contrato social. Si
los socios se obligaron a efectuar aportes de dinero o aportes de bienes, la sociedad podr recibirlos.
Los bienes aportados pasan a integrar de inmediato de patrimonio social, esto es, el patrimonio de la sociedad en
formacin. En tanto no se realice el aporte, la sociedad en formacin como persona jurdica es acreedora del
socio.
b) Actos y contratos de ejecucin anticipada del objeto social
Como ya dijimos, la ley admite la personera jurdica y la val idez de los actos celebrados por una sociedad en
formacin. La sociedad tiene patrimonio propio y los actos celebrados la comprometen.
La diferencia con respecto a una sociedad ya regularmente constituida es el rgimen de responsabilidad personal
(responsabilidad solidaria y no subsidiaria) de socios y administradores o de fundadores y promotores si se trata
de una sociedad annima.
Ratificacin de los actos de ejecucin anticipada del objeto social: los actos celebrados pueden ser objeto de
ratificacin cuando la sociedad culmina con su proceso constitutivo. Si no son ratificados despus de su regular
constitucin, de todos modos vinculan a la sociedad. La ratificacin es necesaria, para los actos de realizacin
anticipada del objeto social, con el slo fin de liberar de responsabilidad a los socios, administradores o
fundadores y promotores. La ratificacin los libera frente a terceros. Los terceros slo tendrn accin contra la
sociedad que ha ratificado.
Con otras palabras: no es ratificacin para asumir las consecuencias de actos, porque de todos modos esos actos
ya vinculan a la sociedad y obligan a su patrimonio, sino que la ratificacin simplemente tiene el efecto de liberar
de responsabilidad personal a los socios y administradores y fundadores y promotores.
c) Actos y contratos preparatorios
La norma legal se refiere a los negocios jurdicos cumplidos antes de la celebracin del contrato social. Dentro de
esta categora estaran comprendidos, por ejemplo, la contratacin de profesionales, abogados o escribanos, para
la redaccin del contrato social que se proponen celebrar o de contadores o administradores para estudios sobre
la empresa que se pretende explotar.
Para estos actos se incorpora una presuncin. Se reputan celebrados en el perodo del proceso constitutivo con lo
cual se les somete al mismo rgimen que el previsto para las categoras ya analizadas (art. 19).

4.1.3) Disolucin de la sociedad en formacin


Si la sociedad no llega a inscribirse, cualquiera de los socios podr pedir su disolucin y liquidacin, aplicando las
normas sobre sociedades irregulares. Con el patrimonio social se atendern prioritariamente las obligaciones
contradas y los gastos de constitucin realizados. Slo si hubiere remanente, se restituirn los aportes.

4.2) Sociedades irregulares y de hecho


La Ley se refiere a la sociedad irregular y a la sociedad de hecho; pero no establece criterios para diferenciarlas. La
doctrina entiende que la sociedad de hecho es la que se convino, pero no se document. La sociedad irregular es

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Resumen DERECHO COMERCIAL

la que se document y no se registr o no se public en los tipos en que se exige la publicidad, habiendo vencido
los plazos para ello.
Las sociedades irregulares y las sociedades de hecho tienen la misma regulacin legal (art. 36 al 43 Ley 16060).

4.2.1) Condiciones para la existencia de una sociedad irregular


Para que haya sociedad irregular es indispensable que se de una condicin positiva y una condicin negativa. La
condicin positiva es que la sociedad existe. La condicin negativa es que no se haya cumplido con r equisitos
legales sobre forma de constitucin. La condicin positiva tiene un aspecto interno y un aspecto externo.

Aspecto interno: debe existir un contrato de sociedad vlido. Las personas que se conceptan como socios
debe encontrarse, efectivamente, en una relacin jurdica de carcter social.

Aspecto externo: Las sociedades son entidades que han de hacerse pblicas y no permanecer en
secreto. El objeto de la sociedad se cumple precisamente cuando se relaciona y se declara su
existencia frente a los terceros.
La plenitud de una sociedad se obtiene a travs de la declaracin de su existencia frente a terceros
cumpliendo los requisitos que sobre publicidad legal establece el ordenamiento jurdico (registro y
publicaciones, segn el tipo), pero hay otros medios de publicidad que tienen, tambin, trascendencia
jurdica. La diferencia radica en que cumplida la inscripcin en el Registro Nacional de Comercio (RNC)
tanto la sociedad como los terceros tienen que pasar por lo declarado. En cambio, cuando existe una
publicidad de hecho, no se tiene con ella la verdad legal sino una apariencia de relaciones sociales que
deber ser objeto de prueba y de la consiguiente apreciacin judicial en caso de conflicto. Para que se
produzca la publicidad de hecho, debe actuarse por los socios de tal modo que los terceros tengan la
impresin de la existencia de una sociedad.
En resumen, podemos decir que la sociedad irregular es la que se constituye por un contrato vlido y se exterioriza
frente a terceros realizando una actividad social pero sin haber cumplido en los requisitos de una regular
constitucin.
Situacin especial: Qu pasa con una sociedad en formacin que dej vencer los plazos para cumplir con los
requisitos para la regular constitucin y no realiz actividad comercial ninguna y por lo tanto no exterioriz de
modo alguno su existencia?
En este caso, no sera sociedad en formacin porque se vencieron los plazos, pero tampoco sera sociedad
irregular porque no se exterioriz frente a terceros, entonces, Qu es?
Esta situacin fue advertida en el ao 1988 en una sesin de la Cmara de Representantes y se sealo que a tal
situacin especial se aplicara a todos modos las normas sobre disolucin de sociedades irregulares.

4.2.2) Diferencias de la sociedad irregular y de hecho con otras sociedades


Sociedad de hecho o irregular y sociedad en formacin
La sociedad de hecho y la irregular es la que se constituye por un contrato vlido y se exterioriza frente a terceros
realizando una actividad social pero sin haber cumplido con l os requisitos de una regular constitucin. La sociedad
en formacin es la vlidamente constituida que est cumpliendo con requisitos de regular constitucin y est en
tiempo para ello.
El rgimen creado para las sociedades en formacin es similar al establecido para las sociedades irregulares. Se
entendi, por los redactores de la Ley, que las dos situaciones deban ser sometidas a un rgimen similar dotando
a la sociedad, en ambos casos, de personera jurdica.
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Resumen DERECHO COMERCIAL

En la sociedad en formacin y en la irregular, la personera jurdica no funciona con eficacia plena, no se crea un
centro de imputacin jurdica totalmente separado. Por los actos celebrados por la sociedad en formacin y la
sociedad irregular, queda obligada la sociedad pero se responsabiliza simultnea y solidariamente a los socios y a
los administradores. Recin despus de cumplidos los trmites para la regular constitucin o despus de
regularizada, los actos cumplidos a su nombre se imputan exclusivamente a la sociedad.
Sociedad de hecho y sociedad oculta
La sociedad oculta es una sociedad que no se manifiesta exteriormente. Puede ocurrir que una o ms personas
quieran hacer aportes para realizar una actividad econmica pero no deseen utilizar la vestidura jurdica de la
sociedad en las relaciones externas. En este caso, quien negocia y acta frente a terceros responde personalmente
puesto que no aparece como administrador social.
La sociedad oculta se diferencia de la sociedad de hecho y de la irregular, porque stas se exteriorizan frente a
terceros. Se expresa: Suele constituirse entre pocas personas que no quieren aparecer ad extra como socios.
Internamente existe entre ellos una relacin de sociedad, pero externamente acta uno de ellos en su propio
nombre como si la sociedad no existiese...
El rgimen de las sociedades irregulares y de hecho (artculos 36 y ss.) no se aplica a la sociedad oculta, que se
regir por lo convenido entre las partes.
Sociedades de hecho o irregulares, y sociedades accidentales o en participacin
La sociedad accidental o en participacin, es un contrato entre dos o ms personas cuyo objeto es la realizacin de
negocios determinados y transitorios, a cumplirse a nombre de uno o ms gestores. No tiene personera jurdica y
carece de denominacin. No est sujeta a requisitos de forma ni a inscripcin. La celebracin y el contenido del
contrato se deben probar por los medios de prueba previstos por el Derecho comercial (art. 483 Ley 16.060).
La similitud que presenta la sociedad de hecho y la irregular con la sociedad accidental o en participacin, radica
en que ninguna de las dos cumple las formalidades de orden externo que se aplican a los dems tipos sociales. La
sociedad de hecho o la sociedad irregular debi cumplirlas y no lo hizo. La sociedad accidental est exonerada de
cumplir formalidad alguna (art. 483).
La diferencia principal entre las sociedades de hecho y las sociedades accidentales o en participacin, radica en
que en las segundas, el socio gestor es el nico que acta ante terceros, en su propio n ombre aunque por cuenta
ajena y asumiendo frente a ellos las obligaciones y responsabilidades resultantes de las operaciones realizadas. En
las primeras, la actuacin de los socios en nombre y por cuenta de la sociedad, es la que explica y justifica la
responsabilidad de sta como sujeto de derecho, as como la responsabilidad solidaria de los socios, que se
analizar ms abajo.
Por lo dems, las sociedades accidentales o en participacin no podran ser nunca sociedades irregulares porque,
al no estar sometidas a requisitos de forma ni de inscripcin (art. 483 Ley 16.060), no pueden estar irregularmente
constituidas.

4.2.3) Rgimen jurdico de las sociedades irregulares y de hecho


Las sociedades irregulares y de hecho, estn reguladas por la LSC en el captulo I, "Disposiciones Generales",
seccin V, artculos 36 a 43. Las sociedades irregulares y de hecho son sociedades; pero el contrato social no
produce todos los efectos de una sociedad regularmente constituida, slo produce algunos de ellos. De acuerdo a
las normas de la Ley se sanciona la irregularidad, impidiendo a la sociedad y a los socios invocar el contrato en
acciones o defensas frente a terceros y creando responsabilidades a cargo de socios, fundadores, administradores
y representantes.

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Resumen DERECHO COMERCIAL

Validez de las sociedades irregulares y de hecho


Los requisitos y exigencias legales para la regular constitucin de sociedades, no son esenciales. El contrato de
sociedad celebrado sin su cumplimiento es vlido. Cuando no se cumplan tales requisitos, si se dan los eleme ntos
comunes de todos los contratos y los especficos de los contratos de sociedad, habr, de todos modos, una
sociedad que se denomina irregular, con una disciplina legal especfica.
Personera de las sociedades irregulares y de hecho
De los textos legales resulta que las sociedades irregulares y de hecho, tienen personera. La atribucin de
personera jurdica a estas sociedades da coherencia al rgimen jurdico integral sobre sociedades. El artculo 2 de
la Ley, cuando atribuye a la sociedad la calidad de sujeto jurdico, lo hace sin condicionarlo al cumplimiento de
requisitos de documentacin y registro o publicidad.
Alcance de la personera en las sociedades irregulares y de hecho
Las sociedades irregulares y de hecho, por tener personera jurdica, tienen un patrimonio propio. Con sus bienes,
responde por las obligaciones contradas en su nombre; sin perjuicio de la responsabilidad solidaria - y no
subsidiaria - de socios y administradores (art. 39).
Rgimen jurdico para el relacionamiento de las sociedades irregulares con terceros
De acuerdo a lo expuesto precedentemente, la sociedad irregular es una sociedad comercial, dotada de
personera, con patrimonio propio y que acta en el mundo de los negocios relacionndose con los terceros.
Analizaremos, a continuacin, de qu modo afecta la irregularidad a la actuacin de esta sociedad, en relacin con
los terceros.
Representacin de la sociedad irregular en su actuacin con terceros
El art. 38 de la ley establece que, en las relaciones con los terceros, cualquiera de los socios representa a la
sociedad. Al no existir documento escrito o registro del contrato social, los terceros no pueden conocer el rgimen
de administracin que se podra haber convenido; se entender que cualquiera de los socios pued e celebrar
negocios jurdicos actuando a nombre y por cuenta de la sociedad irregular y que las consecuencias de tales
operaciones comprometen el patrimonio social, as como el patrimonio de quienes asumen una responsabilidad
patrimonial, segn se ver en el prrafo siguiente.
Responsabilidad de la sociedad, socios y administradores por deudas sociales
El art. 39, inc. 1, dispone: Sin perjuicio de la responsabilidad de la sociedad, los socios sern responsables
solidariamente por las obligaciones sociales sin poder invocar el beneficio de excusin (art. 76) ni las limitaciones
que se funden en el contrato social. Igual responsabilidad tendrn los administradores por las operaciones en que
hubieran intervenido.
Los terceros tienen un elenco de varios responsables por los negocios sociales, la sociedad, los socios, que lo son
solidariamente y sin beneficio de excusin y el administrador, por los actos en que haya intervenido.
El art. 39, inc. 2, establece: Los terceros podrn accionar, indistinta o conjuntamente, contra la sociedad, los
socios y administradores.
Con otras palabras, el inciso 1 contiene una norma de derecho material consagrando la responsabilidad de la
sociedad irregular de socios y administradores y luego se agrega una norma instrumental para servir a la norma
material y estableciendo la posibilidad de accionar. De modo que la responsabilidad afecta a todos: a la sociedad,
a los socios y a los administradores confirindose accin contra todos.

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Resumen DERECHO COMERCIAL

Responsabilidad del patrimonio social: El patrimonio de la sociedad irregular responde por las deudas que
se contraigan en su nombre. Los bienes adquiridos por la sociedad irregular estn afectados al pago a los
acreedores sociales.

La responsabilidad de la sociedad se establece en el primer inciso del artculo 39, y en el segundo inciso, en forma
complementaria, se agrega la posibilidad de accionar contra la sociedad. Los terceros pueden acreditar la
existencia de la sociedad y accionar contra el patrimonio de sta.
Responsabilidad de socios y administradores: La responsabilidad de los socios y administradores se adiciona

a la responsabilidad del sujeto societario. El artculo 39 establece la responsabilidad


solidaria de socios y administradores que no pueden invocar el beneficio de excusin. No se
trata, por lo tanto, de una responsabilidad de socios y administradores en subsidio y en
caso de insuficiencia de patrimonio social, sino de responsabilidad directa, asumida a la vez
por sociedad, socios y administradores.
El administrador vincula a la sociedad administrada, pero, adems, responde parcialmente por las obligaciones
contradas. Su responsabilidad es solidaria e ilimitada, aunque slo por las operaciones en que hayan intervenido.
Los socios no pueden invocar las limitaciones establecidas e n el contrato social. Por ejemplo: se constituy una
sociedad de responsabilidad limitada pero no se regulariz. El socio no puede invocar su calidad de socio
responsable limitadamente.
A diferencia del rgimen de las sociedades en formacin, tratndose de sociedades irregulares, los socios no
quedan liberados por la regularizacin ni se crea una tcnica de liberacin por la va de la ratificacin ulterior. La
regularizacin no produce la liberacin de las responsabilidades contradas. No se prev tampoco una ratificacin
de actos, que produzca efectos liberatorios, como se hace respecto a las sociedades en formacin. As lo establece
el artculo 21: "(Responsabilidad de los socios, los administradores y los representantes). Los socios, los
administradores y los representantes sern solidariamente responsables por los actos y contratos celebrados a
nombre de la sociedad en formacin, sin poder invocar el beneficio de excusin del artculo 76 ni las limitaciones
que se funden en el contrato social. Dicha responsabilidad cesar en cuanto a los actos indispensables para la
constitucin de la sociedad cuando sta se haya regularizado y respecto de los dems, una vez ratificados por la
sociedad."
Otras consecuencias sobre las relaciones entre sociedad y terceros
Respecto de las relaciones de la sociedad con terceros, se analizarn tres posibilidades: la posibilidad de que la
sociedad o los socios invoquen el contrato social, la posibilidad de que los terceros acten contra la sociedad y la
posibilidad de que exista un conflicto entre los acreedores sociales y los acreedores de alguno de los socios en
particular.
Inoponibilidad del contrato social frente a terceros (art. 37): se excluye cualquier accin de la sociedad o de

los socios contra cualquier tercero que se funde en el contrato de sociedad. Por ejemplo, la
sociedad no puede hacer valer una cesin de un crdito aportado por un socio e
instrumentada en el contrato social no inscripto. Tampoco se podra promover una tercera
de dominio fundada en el aporte de un bien por uno de los socios.
La Ley hace la salvedad del ejercicio de acciones fundadas en relaciones de derecho resultantes de la actividad
social realizada. Las acciones se fundarn en relaciones creadas por esa actividad y no en el contrato social .
La razn de esta solucin radica en que el tercero ha conocido la existencia de la sociedad y eximirlo de cumplir las
obligaciones asumidas sera premiar la mala fe.
103

Resumen DERECHO COMERCIAL

Se puede reclamar a terceros obligaciones contradas por contratos o por actos unilaterale s. La sociedad tiene
tambin posibilidad para reclamar de los terceros la indemnizacin de los daos que sufre originados en actos
ilcitos, conforme a normas generales sobre responsabilidad extracontractual .
Los terceros pueden probar e invocar la existencia de la sociedad: ya consideramos en los prrafos

precedentes que una sociedad irregular compromete, con su actuacin, su propio


patrimonio y afecta la responsabilidad personal no subsidiaria - de sus socios y
administradores. En consecuencia, los terceros podrn promover acciones contra la
sociedad y contra los socios y contra los administradores, probando la existencia de la
sociedad, los socios que la integran y las personas que actan como administradores.
Repetimos, la regulacin del instituto de la sociedad irregular se hace atendiendo, fundamentalmente a la tutela
de los terceros que contratan con una sociedad; en consecuencia ellos podrn probar su existencia e invocar el
contrato social por cualquier medio de prueba, promoviendo acciones contra esa sociedad y su patrimonio.
Incluso podrn pedir la quiebra de la sociedad, si se dan los presupuestos para ello.
A respecto de la prueba, el artculo 41 establece: (Prueba de la sociedad). La existencia de la sociedad podr
acreditarse por cualquier medio de prueba admitido legalmente.
Esto significa que la Ley admite que se pruebe el contrato de sociedad por cualquier medio de prueba que las
leyes comunes hayan previsto .
Conflictos entre acreedores de la sociedad y acreedores del socio: supongamos que una sociedad irregular

adquiere un bien mueble a ttulo de aporte y ese bien es embargado por el acreedor
particular de un socio. No podra la sociedad oponer la existencia de la sociedad y decir que
el bien es de la sociedad porque fue aportado.
Sin embargo, si hay enfrentamiento entre acreedores de la sociedad y acreedores del socio, todo funciona como si
la sociedad fuere regular, pues as lo dispone el artculo 40 que dispone lo siguiente:
Las relaciones entre los acreedores sociales y los acreedores particulares de los socios, inclusive en caso de
quiebra, se juzgar como si se tratara de una sociedad regular.
En el ejemplo antes planteado, el acreedor de la sociedad podr oponer la existencia de la sociedad frente al
acreedor del socio. Entre el inters de los acreedores de la sociedad y el inters de los acreedores del socio, la Ley
tutela a los primeros.
En conclusin: la existencia de la sociedad irregular no puede ser invocada por sta en sus relaciones con terceros,
pero un acreedor social si puede invocarla frente a los acreedores particulares de los socios.
Rgimen jurdico de las relaciones de los socios entre s y con la sociedad
El contrato social es vlido y sus estipulaciones rigen las relaciones de los socios entre s y con la sociedad. En el
rgimen de la Ley, la inscripcin se ha establecido en beneficio de terceros. La omisin no afecta las relaciones de
los socios entre s y con la sociedad. Se rigen, por lo estipulado en el contrato, el derecho a las utilidades, el
derecho a participar en la administracin, la forma de liquidacin de los bienes en caso de disolucin, etc.
Los socios debern respetar lo convenido por escrito. Si no se hubiere instrumentado el contrato (sociedad de
hecho), deber probarse lo convenido por cualquier medio de prueba legalmente admitido (art. 41).
Si la administracin y representacin social se hubiere atribuido a uno de los socios, ninguno de los restantes
podr realizar actos de este tipo y si lo hiciere podr ser responsabilizado por los restante s y an excluido por el
incumplimiento del contrato. Sin perjuicio de ello, como se expres, frente a terceros, cualquiera de los socios
representa vlidamente a la sociedad (art. 39).
104

Resumen DERECHO COMERCIAL

4.2.4) Regularizacin o disolucin de las sociedades irregulares y de hecho


Regularizacin de la sociedad
La Ley permite la regularizacin de la sociedad (art. 42). La sociedad de hecho slo puede ser regularizada si los
socios firman un documento en que se recoja el contrato. El socio que no consienta en instrumenta el contrato
puede receder (art. 42, inc. 2).
Si es una sociedad irregular, cualquiera de los socios puede inscribir el contrato y publicarlo, si correspondiera y
con ello la regulariza, aunque no basta con ello. La Ley impone, adems, que se comunique tal regularizaci n a los
dems socios, en forma fehaciente. Tal comunicacin es a los efectos de que stos puedan ejercer el derecho que
les acuerda el inciso 2 del artculo 42: derecho de receder exigiendo el valor de su parte.
Efectos de la regularizacin
La Ley dispone que la sociedad regularizada contine la personalidad jurdica de la sociedad irregular. La
responsabilidad contrada por los socios no se modifica. La regularizacin no produce la liberacin de las
responsabilidades contradas. No se prev tampoco una ratificacin de actos, que produzca efectos liberatorios,
como se hace respecto a las sociedades en formacin.
La Ley nada establece respecto a la responsabilidad de los administradores. Podra entenderse que ellos quedan
liberados, a contrario sensu de lo dispuesto respecto a los socios.
Comparacin con el rgimen de sociedades en formacin
La Ley ha establecido un rgimen de responsabilidad, semejante al creado para las sociedades irregulares, por la
similitud de las situaciones y para facilitar la aplicacin de las normas. No olvidemos que, segn ya se expres, una
sociedad en formacin puede pasar de un da a otro a una situacin de irregularidad. En toda sociedad en
formacin existe el germen de una sociedad irregular.
En efecto, iniciado el proceso de constitucin de una sociedad, si ste no se culmina en la forma y plazos
legalmente establecidos, la sociedad que fue contemplada como una sociedad en formacin se convierte de un da
para otro en una sociedad irregular.
Por ello, se adopt una solucin armnica, creando un rgimen semejante en cuanto a la responsabilidad de los
socios y administradores, para evitar perodos nebulosos de transicin. Si los regmenes fueran distintos, siempre
habra dificultades para determinar cul es el aplicable en casos concretos que se planteen. Por otra parte no
parece lgico crear regmenes diferenciados para situaciones semejantes.
La nica diferencia que se estableci entre sociedad en formacin y sociedad irregular es en materia de
responsabilidad de socios y administradores. Su responsabilidad, en la sociedad en formacin, por los actos de
ejecucin del objeto social, cesa cuando la sociedad se inscriba y sus negocios sean ratificados. En cambio,
tratndose de sociedades irregulares, los socios no quedan librados por al regularizacin ni se crea tcnica de
liberacin por va de la ratificacin ulterior.
Disolucin de la sociedad irregular
El artculo 43 dispone: Cualquiera de los socios de una sociedad irregular o de hecho podr exigir su disolucin.
Esta se producir a la fecha en que el socio notifique fehacientemente su decisin a todos los consocios. La
disolucin no tendr efecto si dentro del dcimo da de recibida la ltima notificacin la mayora de los socios
resolviera regularizar la sociedad de acuerdo a lo establecido en el artculo anterior. Gozarn para ello de un plazo
de sesenta das a contar desde la fecha en que se hubiese acordado proceder a su regularizacin.
Vencidos los plazos establecidos en este artculo, la disolucin de la sociedad a dquirir vigencia legal y carcter
irrevocable, debindose proceder a la liquidacin de la sociedad segn lo dispuesto en la Seccin XIII Subseccin
III del Captulo I de esta ley. Respecto de los terceros la disolucin producir efectos cuando se inscriba en el
105

Resumen DERECHO COMERCIAL

Registro Pblico de Comercio y se publique. Para la inscripcin bastar que el socio presente una declaratoria en
escritura pblica o privada documentando su decisin y acredite el cumplimento de los extremos establecidos en
este artculo.
El texto legal es claro. Basta, para provocar la disolucin de la sociedad, la voluntad de cualquiera de los socios;
pero es preciso que ste haga conocer a sus consocios, en forma inequvoca y fehaciente su propsito de disolver
la sociedad.
Notificada por un socio al otro u otros, su disposicin de disolver, se produce la disolucin, siempre y cuando los
restantes socios por mayora no resuelvan impedirla, regularizando la sociedad.
La Ley fija un plazo breve para adoptar la decisin de regularizar la sociedad: 10 das. Se fija un plazo mayor, 60
das, para cumplir los requisitos omitidos.
Con el texto legal en anlisis, la sola voluntad del socio provoca la disolucin bajo una condicin legal. Es decir, esa
voluntad no produce efectos si se manifiesta la voluntad contraria de los restantes socios de continuar la sociedad.
Por la remisin del segundo inciso del artculo 43 al 42 debe entenderse que el socio que no adhiere a la
regularizacin podr receder. Si los socios no resuelven la regularizacin, la dis olucin deviene irrevocable. El socio
debe instrumentar su voluntad de disolver en una declaratoria y tener documentada la notificacin a los
consocios, a los efectos de la anotacin en el Registro Nacional de Comercio.
La disolucin se entiende producida en la fecha que el socio comunique su decisin a los dems, pero se hace
efectiva a partir del vencimiento de los plazos del inciso 2 del artculo 43, correspondiendo recin entonces
comenzar la liquidacin. Frente a terceros, la disolucin no produce efe ctos sino a partir de la inscripcin en el
Registro Nacional de Comercio y la publicidad (art. 43).
La liquidacin de la sociedad irregular se rige por las normas legales establecidas para la disolucin de sociedades.
La Ley se remite expresamente a esas normas (art. 43).

4.2.5) Semejanzas y diferencias entre una sociedad en formacin y una sociedad irregular en cuanto a
la responsabilidad
a) Semejanzas
1. Responsabilidad solidaria.
2. Imposibilidad de invocar limitaciones fundadas en el contrato social.
3. Responsabilidad de los socios y administradores.
b) Diferencias
En las sociedades en formacin la responsabilidad se extingue por la regularizacin (en cuanto a los actos
indispensables para su constitucin) o por la ratificacin (en cuanto a los actos no indispensables para la
constitucin) y en las sociedades irregulares la responsabilidad no se extingue ni por ratificacin ni por
regularizacin (art. 42).
Responsabilidad indiscriminada de administradores y representantes (en las sociedades en formacin) y
responsabilidad de los administradores exclusivamente por las operaciones en que hayan intervenido (en las
sociedades irregulares). Responsabilidad de fundadores y promotores (sociedad annimas en formacin) y
responsabilidad de socios y administradores (sociedades annimas irregulares).

4.3) Sociedades nulas. Rgimen de las nulidades


La ley 16060 crea un rgimen especial para las nulidades en materia societaria en la Seccin IV del Capitulo I de
Disposiciones Generales.
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Resumen DERECHO COMERCIAL

La Ley establece la aplicabilidad del rgimen general de nulidades en materia de contrato, sin perjuicio de
incorporar normas especiales que atienden a las peculiaridades del contrato de sociedad. El articulo 22 dispone:
(Remisin). Se aplicar a las sociedades comerciales el rgimen de nulidades que rige para los contratos en todo lo
que no se encuentre expresamente previsto o modificado por esta ley.

4.3.1) Causales de nulidad


Hay causales de nulidad en el Derecho Civil que son aplicables al contrato de sociedad y hay otras causales que se
incorporan en la Ley 16060.
a) Causales de nulidad en el Derecho Civil
1. Falta de elementos esenciales del contrato. Es nulo el contrato cuando le falta un elemento esencial de
todo contrato, como la capacidad, el consentimiento, el objeto o la causa. Por la remisin del art. 22,
entonces es nulo el contrato de sociedad por las siguientes causales:
-

Falta o vicio del consentimiento.

Incapacidad del contratante.

Falta de causa o causa ilcita.

Falta de objeto u objeto ilcito.

Las nulidades relacionadas con el consentimiento, capacidad o causa pueden afectar slo el vinculo de uno de los
socios, en cuyo caso no provoca necesariamente la nulidad de todo el contrato social (art.24). No obstante, podra
provocar la nulidad del contrato en la hiptesis prevista en el segundo inciso del art. 24, que dispone: la sociedad
ser anulable cuando la nulidad afecte el vinculo de socios a los que pertenezca la mayora del capital o aquella
quede reducida a un solo integrante o quede desvirtuado el tipo social adoptado.
2. Falta de un requisito de forma considerado esencial. En materia de sociedades no se dar esta ltima
modalidad, porque no hay requisitos esenciales para el contrato sociedad. La sociedad que no cumple con
un requisito de forma y con las inscripciones y publicaciones establecidas por la Le y, segn el tipo, ser
una sociedad irregular.
b) Causales de nulidad en la Ley 16060
1. Nulidad por objeto ilcito o prohibido: el art. 23 dispone: sern nulas las sociedades cuyo contrato prevea
la realizacin de una actividad ilcita o prohibida, sea con carcter general o en razn de su tipo. En esta
disposicin se utiliza el trmino objeto como actividad a realizar por la sociedad y as se explicita en la
norma.
2. Nulidad mediante constitucin por participaciones reciprocas an por persona interpuesta.
Existen participaciones reciprocas cuando una sociedad participa en otra y esta a su vez participa en aquella.

4.3.2) Situaciones de nulidad


La Ley prev tres situaciones distintas: nulidad del contrato social, nulidad del vnculo de un socio y nulidad de
estipulaciones del contrato.
Respecto a la nulidad del vnculo de un socio, el art. 24 establece que no provoca necesariamente la nulidad de
todo el contrato social, salvo que la nulidad afecte el vnculo de socios a los que pertenezca la mayora del capital
o aquella quede reducida a un solo integrante o quede desvirtuado el tipo social adoptado.
Respecto a la nulidad de estipulaciones del contrato, el art. 25 de la Ley establece la lista de las estipulaciones
nulas:
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Resumen DERECHO COMERCIAL

1. Las que tengan por objeto desvirtuar el tipo social adoptado.


2. Las que dispongan que alguno o algunos de los socios reciban todas las ganancias o se les excluya de ellas
o sean librados de contribuir a las perdidas o que su participacin en las ganancias o en las perdidas sea
claramente desproporcionada con relacin a sus aportes o prestaciones accesorias.
3. Las que aseguren que alguno o algunos de los socios la restitucin integra de sus aportes o con un premio
designado o con sus frutos o con una cantidad adicional, cualquiera sea su naturaleza, haya o no h aya
ganancias.
4. Las que aseguren al socio su capital o las ganancias eventuales.
5. Las que prevean en caso de rescisin o disolucin de la sociedad no se liquide la parte de alguno o algunos
de los socios en las ganancias o en el patrimonio social.
6. Las que permitan la determinacin de un precio para la adquisicin de la parte de un socio por otro u otros
que se aparte notablemente de su valor real al tiempo de hacerla efectiva.

4.3.3) Efectos de la nulidad


La Ley 16.060 establece reglas sobre los efectos de la nulidad respecto a terceros, socios y administradores. En
particular, el legislador ha tenido en cuenta que un contrato de sociedad nulo o con una estipulacin nula,
cualquiera fuera la causa de la nulidad, de todos modos, crea relaciones entre los socios, entre stos y la sociedad
y, tambin, entre la sociedad y terceros.
As, por ejemplo, los socios se obligaron a realizar aportes o pudieron haber hecho efectivos sus aportes. Adems,
la sociedad, no obstante la nulidad, puede haber realizado una actividad que gener relaciones jurdicas con
terceros.
Efectos de la nulidad cuando afecta a todo el contrato de sociedad
Cuando la nulidad afecta a toda la sociedad se producen distintos efectos relacionados con la sociedad misma, con
los terceros y con los socios. Los estudiaremos en este orden.
Efectos sobre la sociedad
En atencin a estos aspectos, del contexto legal resulta que la sociedad afectada por una causal de nulidad es, de
todos modos, un sujeto de derecho. Se le aplica el art. 2 de la LSC que se refiere a todas las sociedades
comerciales. Los actos realizados por cuenta de la sociedad nula, vinculan al sujeto societario y afectan su
patrimonio, como tutela para los terceros. Slo hay responsabilidad solidaria de socios, fundadores y
administrador, cuando se trata de nulidades no subsanables.
Sin embargo, el sujeto societario no podr continuar las actividades sociales. El art. 26, inc. 1, establece lo
siguiente: La declaracin de nulidad de la sociedad impedir la continuacin de sus actividades y se proceder a
su liquidacin por quien designe el Juez conforme a lo dispuesto en la Seccin XIII del pres ente captulo. Por lo
tanto, deber liquidarse el patrimonio de la sociedad aplicndose las normas dictadas para la liquidacin en el
caso de disolucin. Cualquiera sea la causa de nulidad, es el Juez quien debe designar al liquidador .
El art. 26, inc. 2, dispone: En los casos de nulidad por objeto o causa ilcitos, el remanente de la liquidacin
ingresar al patrimonio estatal para el fomento de la educacin pblica.
Efectos de la nulidad respecto a terceros
El art. 29 dispone: La declaracin de nulidad no afectar la validez y eficacia de los actos y contratos realizados
por la sociedad.
La declaracin de nulidad no tiene efectos retroactivos y no afecta las relaciones creadas antes de esa declaracin.
La declaracin de nulidad produce sus efectos hacia el futuro.

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Resumen DERECHO COMERCIAL

La sociedad nula pudo haber desplegado una actividad, celebrando actos jurdicos. Tales actos no quedan
afectados por la nulidad pues ello atentara contra la seguridad jurdica. El patrimonio social ha de responder por
los efectos de esa actividad.
Consecuentemente, declarada la nulidad, corresponde proceder a la liquidacin del patrimonio social, pagando las
deudas sociales contradas y se liquidarn las operaciones pendientes. Si hubiere utilidades se distribuirn entre
los socios y si no las hubieren se restituirn los aportes en la medida en que alcancen los bienes remanentes.
Sin perjuicio de ello, el acto celebrado con un tercero ser atacable segn sus vicios propios, por normas generales
en materia contractual.
Efectos de la nulidad respecto a los socios y administradores
La nulidad declarada del contrato societario, tampoco afecta la validez de las relaciones creadas con los socios.
Sin embargo, el art. 28 establece lo siguiente: En los casos de nulidades no subsanables, la declaracin de nulidad
de la sociedad implicar que los fundadores, socios, administradores y quienes actuaron como tales en la gestin
social respondern solidariamente por el pasivo social y los perjuicios causados.
Las nulidades no son subsanables, cuando se basan en causa u objeto ilcito; por lo tanto, las responsabilidades
personales se plantean slo para estas hiptesis. En tales casos, la responsabilidad se justifica porque todas estas
personas deben conocer la ilicitud. Se trata de una sancin.
Si la nulidad obedece a cualquier otra causa, no se genera una especial responsabilidad a cargo de socios o de
administradores.

a) Efectos de la nulidad o anulacin del vnculo de un socio


El art. 24 de la Ley establece: La nulidad o anulacin que afecte el vnculo de algunos de los socios no producir la
nulidad del contrato, salvo que la participacin de ese socio deba considerarse indispensable, habida cuenta de las
circunstancias. La sociedad ser anulable cuando la nulidad afecte el vnculo de socios a los que pertenezca la
mayora del capital o aqulla quede reducida a un solo integrante o quede desvirtuado el tipo social adoptado,"

b) Efecto de la nulidad cuando afecta una de las estipulaciones


La estipulacin nula no anula el contrato. Se termina con discusin doctrinaria que suscitaba el art. 390 del Cdigo
de Comercio, sobre si se anulaba todo el contrato o slo la estipulacin. En el rgimen actual la estipulacin se
debe considerar como no escrita.

4.3.4) Subsanacin de determinadas nulidades


Todas las nulidades sern subsanables a excepcin de las producidas por objeto o causa ilcita (art. 30). La
subsanacin podr realizarse hasta que quede ejecutoriada la sentencia definitiva que declare la nulidad. El juez, a
instancia de cualquier interesado o de oficio y antes de dictar sentencia definitiva, podr fijar un plazo para
subsanar la nulidad (art. 31). Las nulidades podrn ser subsanadas mediante nuevos acuerdos sociales, decisiones
de los socios que eliminen su causa o incorporacin de nuevos socios. La anulabilidad de la sociedad supone que
se requiere una declaracin judicial para que la sociedad devenga nula. Esto es, la anulacin no se produce ipso
iure. Para que la sociedad del caso pueda ser considerada como nula debe ser declarada como tal.

4.3.5) Accin de nulidad


La accin de nulidad ser removida por quien corresponda de acuerdo a los principios generales. La nulidad por
objeto o causa ilcita podr ser solicitada por cualquiera de los socios, por terceros o declarada de oficio por el
juez. Extincin: la accin de nulidad se extinguir cuando la causal que la haya provocado deje de existir antes de
ejecutoriada la sentencia definitiva.

4.3.6) Accin de responsabilidad

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Resumen DERECHO COMERCIAL

La accin de responsabilidad fundada en la existencia de nulidades, prescribir a los 3 aos contados desde el da
en que la sentencia definitiva que declare la nulidad adquiera autoridad de cosa juzgada. La desaparicin de la
causal de nulidad o de su subsanacin no impedir el ejercicio de la accin de responsabilidad. En este caso, el
trmino de prescripcin de 3 aos se contar desde el da en que desaparezca o sea subsanada la causal de
nulidad.

4.4) Sociedades atpicas


El artculo 3 obliga a los contratantes a adoptar uno de los tipos regulados: Las sociedades comerciales deberan
adoptar alguno de los tipos previstos por esta ley. Las sociedades comerciales que no se ajusten a lo dispuesto
precedentemente, estarn sujetas al rgimen establecido en la Seccin V del Capitulo I (sociedades irregulares y de
hecho). Una vez que se ha resuelto constituir una sociedad comercial, la Ley impone que el contrato que recoja el
acuerdo de voluntades se disponga la adopcin de un tipo regulado por la Ley.
La Ley 16060 incorpora y reglamenta los tipos que ya estaban previstos en nuestra legislacin tradicional:
colectiva, comandita simple y por acciones, de responsabilidad limitada, de capital e industria, annima y
accidental o en participacin. En cuanto a las sociedades cooperativas el art. 515 dispone: Las sociedades
cooperativas se regirn por sus leyes especiales, sin perjuicio de la aplicacin de esta ley en el no previsto por ellas
y en cuanto sea compatible. Las particulares pueden adoptar libremente los tipos previstos salvo que la Ley
prohba o imponga determinados tipos en razn de la actividad que se proponen realizar o de otros factores. Si no
se adopta un tipo, la sociedad comercial quedar sujeta a la disciplina de las sociedades irregulares.
Una sociedad atpica pudo haber realizado una actividad econmica de la cual nacieron negocios jurdicos que
vincularon a la sociedad y a terceros. Con esta construccin legal, si la sociedad atpica es comercial por su objeto,
no deja de ser sociedad comercial a los efectos de serle aplicado el rgimen de esta Ley y se le aplicarn las
normas sobre sociedades irregulares en lo que respecta a las consecuencias de la actividad realizada as como a las
responsabilidades de los socios y administradores.
Caso particular: cuando una sociedad constituida en el extranjero, bajo un tipo desconocido por nuestras leyes,
establezca una sucursal o representacin permanente en nuestro pas, quedar sometida al mismo rgimen que
se le aplica a las sociedades annimas, en cuanto a los requisitos de inscripcin y publicacin, en cuanto a la
responsabilidad de los administradores que se designen para administrar a la sucursal y en cuanto a los
contralores administrativos a que estar sujeta la sucursal.

5) El Socio
Se considera socio a cada una de las partes que integran el contrato de sociedad, sea porque concurrieron a la
celebracin del contrato o sea porque hayan adquirido la calidad de socio con posterioridad.
El socio adquiere, por el contrato social, un estatuto jurdico. Nace para el socio, a partir de la celebracin del
contrato, un complejo haz de derechos, obligaciones, prohibiciones y responsabilidades, que lo relacionan con sus
consocios, con la sociedad y con los terceros. A este haz, conformante de un estatuto especial, se lo conoce como
status de socio o posicin de socio.
Al contratar sociedad, el socio entra en relacin con los dems socios contratantes y con la sociedad creada.
Eventualmente - en los tipos sociales en que el socio responde personalmente por las deudas sociales se
relaciona, tambin, con los terceros que contratan con la sociedad. Todos esos de rechos y obligaciones de los
socios estn ligados y entrelazados entre s.
El contrato puede fijar una fecha para el ejercicio de los derechos y para el cumplimiento de las obligaciones. Si el
contrato nada establece, los derechos y obligaciones comienzan en la fecha del otorgamiento del contrato. El art.

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Resumen DERECHO COMERCIAL

57, inc. Ley 16.060 dispone: Los derechos y obligaciones de los socios comenzarn en la fecha establecida en el
contrato de sociedad y si ella no se hubiere estipulado, desde la fecha de su otorgamiento .

5.1) El estado de socio


Para ser socio de una sociedad comercial se requerir la capacidad para ejercer el comercio, salvo las excepciones
establecidas en esta ley.
La Ley contempla tres situaciones especiales:
1. los padres, los tutores y curadores no pueden contratar sociedades ni adquirir participaciones sociales,
cuotas sociales o acciones, por sus representados, sin autorizacin judicial fundada. Esta autorizacin no
puede concederse en caso de que los representantes adquieran la calidad de socios ilimitada mente
responsables (art. 44)
2. Los representantes de incapaces que reciban participaciones o cuotas sociales por herencia, legado o
donacin, requieren previa autorizacin judicial para aceptarlas en nombre de sus representados
debiendo modificarse el contrato social o transformarse la sociedad en su caso, para que el representado
no se constituya en socio ilimitadamente responsable; no se requiere esta autorizacin cuando se trata de
acciones (art. 45).
3. Los padres pueden celebrar o participar en sociedades con sus hijos menores, previo cumplimiento de tres
requisitos (art. 46):
-

Designacin de curador especial.

Autorizacin judicial fundada.

El menor tenga la condicin de socio de responsabilidad limitada, los tutores y curadores, por su parte, no
pueden celebrar sociedades con sus representados.

5.2) Participacin de sociedades en otras sociedades


Nos estamos refiriendo al caso concreto en que una sociedad es socia en otra sociedad.
Las modalidades concretas de participacin de una sociedad en otra sociedad son:

Participacin de sociedades en otras sociedades.

Sociedades vinculadas.

Sociedades contraladas.

Participaciones recprocas.

5.2.1) Participacin de sociedades en otras sociedades


Ninguna sociedad salvo las de inversin podr participar en el capital de otra o de otras sociedades por un monto
superior a sus reservas disponibles y a la mitad de su capital y reservas legales, exceptundose el caso de que el
exceso de participaciones resulte del pago de dividendos en acciones, por la capitalizacin de reservas o por la
capitalizacin del aumento patrimonial a que se refiere el art. 287. La excepcin se explica porque se usan fondos
generados por la sociedad participada que no suponen nuevos desembolsos de la sociedad participante.
Las participaciones que excedan aquel monto debern ser enajenadas, esto es, la sociedad debe desprenderse de
ellas y recuperar su inversin adicional, dentro del ao siguiente a la fecha de la aprobacin del balance general
del que resulte que el lmite ha sido superado. Esta situacin deber ser comunicada por la sociedad participante a
la sociedad o sociedades participadas dentro de los 10 das de la aprobacin del referido balance general.

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Resumen DERECHO COMERCIAL

El incumplimiento de la enajenacin del excedente produce: suspensin de los derechos de votar y a perci bir las
utilidades.

5.2.2) Sociedades vinculadas


Se consideran sociedades vinculadas cuando una sociedad participe en ms del 10% del capital de la otra.
Consecuencias:
1. Si la sociedad participa en ms del 25% del capital de otra deber comunicrselo.
2. Son de aplicacin las normas sobre deberes y responsabilidades de los administradores contenidas en el
art. 50 que establece: los administradores no podrn favorecer a una sociedad vinculada, controlada o
controlante en perjuicio de la sociedad administrada, debiendo vigilar que las operaciones entre las
sociedades se efecten en condiciones equitativas o con compensaciones adecuadas. Sern responsables
de los daos y perjuicios causados en caso de violacin de esta norma.
3. Estas sociedades no pueden ser fiduciarias.

5.2.3) Sociedades controladas


Son sociedades controladas aquellas que en virtud de participaciones sociales o accionarias o en mrito a
especiales vnculos, se encentren bajo la influencia dominante de otra u otras sociedades. Situaciones en la que se
presenta: contratos de empresa, contratos de suministro, de distribucin, concesin, agencia, transferencia de
tecnologa.
Consecuencias:
1. Una sociedad contralada no puede participar por un monto superior al de sus reservas disponibles en la
controlante ni en una sociedad controlada por sta y si exceden dicho monto tiene la obligacin de
enajenar las participaciones excedentarias, dentro del ao siguiente a la aprobacin del balance general.
2. Una sociedad controlante o controlada est sometida a las disposiciones del art. 50.
3. Las sociedades controlantes o controladas debern ajustarse a las normas sobre sociedades annimas
abiertas si alguna de ellas fuera abierta, no podrn ser fiduciarios y debern presentar como informacin
complementaria estados contables consolidados.
Obligaciones de sociedades controlantes y responsabilidades: la sociedad controlante deber usar la influencia
para que la controlada cumpla su objeto, debiendo respetar los derechos e intereses de los socios o accionistas.
La sociedad controlante responder por los daos causados en caso de violacin de estos deberes y por los actos
realizados con abuso de derecho. El o los administradores de la sociedad de la sociedad controlante sern
solidariamente responsables con ella cuando infrinjan esta norma.
Cualquier socio o accionistas podrn ejercer accin de responsabilidad por los daos sufridos personalmente o
para obtener la reparacin de los causados a la sociedad. Esta accin de responsabilidad prescribe a los 3 aos de
contados desde la fecha de los hechos que la motive.

5.2.4) Participaciones recprocas


Otra forma de participacin de una sociedad en otra es mediante las participaciones recprocas. Cuando se
constituyen sociedades de esta manera, se crea una ilusin de un patrimonio constituido con aport es efectivos,
cuando en rigor ese patrimonio va a estar constituido por cuotas, partes o acciones de otra sociedad, que tampoco
tiene un respaldo econmico real, porque tiene, como nico bien en su patrimonio, cuotas, partes o acciones de la
primera. Por esta razn las sociedades constituidas de esta forma son nulas.

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Resumen DERECHO COMERCIAL

La Ley no prohbe las participaciones reciprocas en general, lo que prohbe es la utilizacin de ese mecanismo para
la constitucin de sociedades o el aumento de su capital.
Nulidad
El art. 52 de la Ley 16.060, declara nula la constitucin de sociedades o el aumento de su capital, mediante
participaciones recprocas aun por persona interpuesta. Se prev en primer trmino la nulidad del contrato de
sociedad o la nulidad del aumento de capital efectuado. La sociedad quedar afectada por nulidad, aun cuando
simultneamente se efectuara una integracin real por parte de otros socios. Por aplicacin de los principios
generales en materia de sociedad, la declaracin judicial de nulidad podr ser pedi da por los socios de las
sociedades involucradas, los terceros y aun por el juez de oficio. Se trata de una nulidad absoluta pues contrara
una ley prohibitiva (art. 8 CC).
De acuerdo a la LSC, la nulidad puede subsanarse si dentro del trmino de 6 meses s e procede a la reduccin del
capital indebidamente integrado. El plazo debe computarse desde el hecho que configura la violacin. Si la nulidad
no se subsana, toda la sociedad ser anulada afectndose a los socios que hicieron aportes reales.
Responsabilidad solidaria
Adems de la sancin de nulidad, la LSC hace responsables solidarios a los fundadores, socios, administradores,
directores y sndicos, por los perjuicios causados por la violacin de los dispuesto en este art. 52. Los fundadores
de las sociedades annimas y los socios contratantes de otros tipos sociales, son responsables puesto que son los
autores de la maniobra. La responsabilidad alcanza, tambin, a los administradores y sndicos porque se ha
entendido que deben conocer la maniobra, se aprovechan de ella y no la denuncian a socios no culpables o a los
rganos de control estatal.

5.3) Socio. Socio aparente, oculto, socio de socio y condominio


5.3.1) Socio aparente
El artculo 53 de la Ley 16.060 dispone: "El que preste su nombre como socio o el que sin ser socio tolere que su
nombre sea incluido en la denominacin social, no ser reputado como tal respecto de los verdaderos socios, tenga
o no participacin en las ganancias de la sociedad, pero con relacin a los terceros, ser considerado con las
obligaciones y responsabilidades de un socio, salvo su accin contra la sociedad o los socios para ser resarcido de lo
que haya pagado."
Socio aparente es la persona que presta su nombre para figurar como socio en el contrato social. Tambin, lo es
quien, sin ser socio, tolera que su nombre sea incluido en la denominacin social. El artculo trascripto, recoge el
principio de la apariencia, haciendo responsable a la persona que voluntariamente presta su nombre o que tolera
su uso en una denominacin social, creando as la apariencia de que es socio. Frente a los terceros tendr las
obligaciones y responsabilidades de un socio. Si, por aplicacin de esa norma, el socio aparente es obligado a un
pago, puede repetir lo pagado contra la sociedad y los otros socios.

5.3.2) Socio oculto


El artculo 54 dispone: "El socio oculto ser responsable de las obligaciones sociales en forma ilimitada y solidaria
con la sociedad sin poder invocar el beneficio de excusin."
Segn surge de la norma transcripta, el socio oculto est sujeto a un rgimen ms severo que el socio aparente. El
socio oculto responde en forma ilimitada, solidaria y carece del beneficio de excusin. El socio aparente, en
cambio, es considerado con las obligaciones y responsabilidades de un socio; por lo tanto, las obl igaciones y
responsabilidades que asuma dependern del tipo social.

5.3.3) Condominio

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Resumen DERECHO COMERCIAL

Si una o ms partes de inters, cuotas o acciones, pertenecieran proindiviso a varias personas, stas designarn a
quien habr de ejercitar los derechos inherentes a las mismas.
El artculo 56 de la Ley 16.060 dispone: Si una o ms partes de inters, cuotas o acciones, pertenecieran
proindiviso a varias personas, stas designarn a quien habr de ejercitar los derechos inherentes a las mismas.
El artculo 56 se aplicar a la indivisin sobre una participacin que resultare de una sucesin o de una disolucin
de una sociedad conyugal o por adquisicin a cualquier otro ttulo, de una participacin por ms de una persona.
a)

Ejercicio de los derechos de socio

En el rgimen de condominio del Cdigo Civil, todos los condminos deben administrar el bien comn en forma
conjunta. El artculo 56 establece que, para el ejercicio de los derechos sociales, los condminos de bern designar
un representante comn.
La designacin tiene el carcter de un negocio de apoderamiento, pudindose hacer a favor de uno de los
condminos o de un tercero. Los herederos o los cnyuges o los condminos por cualquier ttulo, debern
ponerse de acuerdo en la designacin de un representante comn. Si tal acuerdo no se lograre, cualquiera de ellos
o los dems socios podrn demandar judicialmente la aplicacin de la norma y, eventualmente, ser el juez quien
designar al representante comn, que ejerza el derecho del socio.
La sociedad no puede rehusar la actuacin del apoderado. La sociedad s puede rehusar la actuacin conjunta de
los condminos.
b)

Divisibilidad o indivisibilidad de la participacin social

Si se trata de una parte de una sociedad colectiva, sta es divisible y los condminos podrn requerir que se
divida entre ellos, en las proporciones que determinen, lo cual implicar una reforma del contrato de sociedad que
deber ser consentida por todos los dems socios. Pongamos un ejemplo. En una sociedad colectiva, se pact la
continuacin de la sociedad para el caso de muerte de un socio. En caso de que se produzca el fallecimiento de un
socio con una parte de $ 100.000, esa parte pasa a sus herederos que sern condminos. Supongamos que sean
dos herederos. Ellos podrn requerir la divisin y pasarn si los dems socios acuerdan modificar el contrato a
tener cada uno $ 50.000 como su parte en la sociedad.
El artculo 223 establece la indivisibilidad de la cuota de las sociedades de re sponsabilidad limitada. En materia de
sociedades annimas, se establece la indivisibilidad de la accin, en el artculo 296, inciso 3, que contiene una
remisin expresa al artculo 56. Si, por herencia o por otro ttulo, una cuota o una accin fuese adjudi cada a varias
personas, ellas no podrn solicitar que se divida su cuota o accin y tendrn que nombrar un representante que
ejerza los derechos de socio, por aplicacin del art. 56.

5.3.4) Socio de socio


Cualquier socio podr dar participacin a terceros en lo que corresponda a ese carcter. Los participes carecern
de la calidad de socios y de toda accin social y se aplicarn las reglas sobre las sociedades accidentales o en
participacin.

5.4) Derechos del socio


5.4.1) Derecho de receso
El receso es el derecho esencial, irrenunciable e irrestringible que tiene el socio de cualquier sociedad comercial,
de retirase voluntariamente de la sociedad en los casos previstos por la Ley o el contrato, y cuya principal
consecuencia es la recisin parcial del contrato social. En pocas palabras, el receso de un socio o accionista implica
que este abandona la sociedad a cambio del pago de su participacin, cuota o accin. Para que pueda ejercerse, se
exige la ocurrencia de determinadas causales que se vern ms adelante.

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Resumen DERECHO COMERCIAL

El socio que lo ejerza podr acordar con los restantes la rescisin parcial modificando el contrato social. Si no
lograra el acuerdo, podr pedir judicialmente se admita su receso. La demanda deber promoverse, bajo sancin
de caducidad, en el plazo de 30 das de conoci do por el recedente el hecho que lo motiva o en los plazos
especiales establecidos por la Ley.
La sociedad podr dejar sin efecto la resolucin que motive el receso cuando considere que ste compromete su
estabilidad o buen funcionamiento, dentro de los 60 das a contar del vencimiento del plazo establecido en el
artculo precedente.
Salvo pacto en contrario, el valor de a participacin del socio saliente se fijar conforme al patrimonio social, a la
fecha del hecho o acuerdo que haya provocado la rescisin parcial o de la demanda de exclusin.
La sociedad deber comunicar al socio o accionista saliente el valor de su participacin, cuota o accin,
acompaando el balance correspondiente. El reembolso podr efectuarse al contado o en cuotas con plazos
mximo de un ao, a partir de la fecha en que se haya resuelto o producido la rescisin.
Lo dispuesto es sin perjuicio de lo establecido en casos especiales tales como los de transformacin, fusin y
escisin. El ejercicio del derecho no afectara la responsabilidad del recedente hacia los terceros, por las
obligaciones contradas antes de la inscripcin del nuevo tipo social.
Causales para el ejercicio del derecho de receso: el contrato puede indicar otras causales de receso, pero no podr
eliminar ni condicionar, ni limitar las legalmente acordadas.
Las causales previstas por la Ley son:
c)

Causales respecto de todos los tipos sociales

1. Exigencia de nuevos aportes. Art 152 Ley 16060: Si por un cambio de circunstancias no pudiese realizarse
la actividad social sin aumentar los aportes, el socio que no lo consienta podr ejercer el derecho de
receso o ser excluido.
2. Transformacin (art. 108), fusin (art. 129) y escisin (art. 139).
3. Reactivacin (art. 166) y regularizacin (art. 42).
d)

Causales respecto de algunos tipos sociales

1. Causales en las sociedades colectivas: en las sociedades colectivas, la remocin del administrador cuyo
nombramiento fuera condicin expresa para la constitucin de la sociedad, constituye una causal del
receso.
2. Causales en las sociedades de responsabilidad limitada:
-

Cambio de objeto.

Prrroga.

Disolucin anticipada.

Transferencia del domicilio al extranjero.

Toda modificacin que imponga mayores obligaciones o responsabilidades a los socios.

Remocin del administrador cuando la designacin sea condicin expresa para la constitucin de la
sociedad, la revocacin del administrador y representante, an por causa justa, habilitar el derecho de
receso de los socios disconformes.

3. Causales en las sociedades annimas:

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Resumen DERECHO COMERCIAL

Art. 362: cambio fundamental de objeto, prrroga, transferencia de domicilio al extranjero, aumento o
reintegracin total o parcial del capital (excepto cuando se efecte por medio de acciones liberadas).

Art. 249: conversin de una SA abierta en cerrada y viceversa.

Limitacin o suspensin al derecho de preferencia 8art. 330).

Transformacin de las acciones al portador en nominativas, restriccin o condicionamiento de la


transmisibilidad de las acciones nominativas (art. 364).

Transformacin del tipo social (art. 109).

5.4.2) Exclusin
a) Concepto
La exclusin es la accin o el acuerdo mediante el cual se expulsa a un socio como consecuencia del
incumplimiento de una obligacin, contractual o legal, o por configurarse determinadas situaciones, legalmente
previstas, como la liquidacin (quiebra) o concurso civil del socio. La exclusin puede ser promovida por la
sociedad o por los restantes socios. Se resuelve en inters de los socios que han de permanecer en la sociedad y
en contra del socio que ha incumplido o se encuentra en la situacin legalmente pre vista.
b) Naturaleza jurdica de la exclusin
La exclusin como sancin
En una tesis se sostiene que es una sancin. De ello deriva la conclusin de que la enumeracin legal de causales
de exclusin es taxativa. Siendo pena, la interpretacin debe ser estricta. No se puede extender por analoga. La
exclusin sera entonces un instrumento excepcional de interpretacin estricta. Esta tesis del carcter
sancionatorio no puede sustentarse en el sistema de la Ley, porque los casos en que se habilita la exclusin no
siempre configuran una conducta merecedora de sancin. Algunos casos de incumplimientos de un socio revisten
carcter involuntario. Tenemos, por ejemplo, el caso en que perece el bien que se prometi aportar, en que no se
trata de un incumplimiento voluntario sino de una imposibilidad de cumplir. Por ello, no se trata de un rgimen
sancionatorio, en nuestro concepto.
La exclusin como resolucin por incumplimiento
Para otros autores, la exclusin supone la aplicacin de normas comunes sobre resolucin por incumplimiento del
contrato (art. 246). Los dems socios pueden pedir la rescisin del contrato respecto al socio incumplidor de
normas convencionales. Las normas no son, en esta tesis, de interpretacin estricta y habr posibilidad de excluir
a un socio frente a cualquier incumplimiento contractual.
Tampoco esta tesis nos convence porque, segn hemos visto hay hiptesis de exclusin en que no existe o puede
no existir un efectivo incumplimiento contractual, como los casos de exclusin vinculados a la deci sin judicial de
liquidar la masa activa del socio concursado (art. 256 Ley 18.387 de 2008).
La exclusin como instrumento para la conservacin del negocio societario
En nuestro concepto, la rescisin no es sancin ni se basa en el incumplimiento contractu al, sino que es un
instrumento ideado como tcnica para la salvaguarda del negocio societario. Se salvaguarda a la sociedad, ente
jurdico, frente a ciertos incumplimientos de alguno o algunos de los sujetos que la componen o frente a ciertas
inconductas o frente a ciertas especiales situaciones que quebrantan la confianza en el socio. La Ley posibilita la
expulsin del socio, sin que se resienta la vida del ente social. Se trata de una medida de defensa de la sociedad.
De la redaccin de los textos resulta que existen casos de aplicacin estricta del instrumento, en que el socio
podr ser excluido, cuando se configuran hechos que se constatan objetivamente, pero en otros casos se podr
aplicar exclusivamente cuando se trata de incumplimientos graves de un socio. El incumplimiento de cualquier
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Resumen DERECHO COMERCIAL

obligacin podr justificar una exclusin, en tanto se pueda reputar como grave, en la interpretacin judicial si se
planteara en una contienda.
c) Causales de exclusin
Causales de exclusin:
1. Grave incumplimiento de sus obligaciones: quien contrata sociedad, adquiere un estado de socio,
conformado por un conjunto de derechos, obligaciones, deberes y prohibiciones de naturaleza patrimonial
y de carcter poltico. Debe entenderse, que toda vez que el socio transgrede una obl igacin, una
prohibicin o un deber impuesto por el contrato o por la Ley y la transgresin reviste carcter de
gravedad, podr ser expulsado de la sociedad.
2. Situaciones concursales: el art. 147 dispone que exista justa causa de exclusin en los casos de d eclaracin
de liquidacin (quiebra) o concurso civil del socio. Se supone que, cuando el socio ha incurrido en cesacin
de pagos, que lo ha llevado a una situacin concursal ya no es merecedor de la confianza reciproca que
haba entre los socios y entonces el socio puede ser excluido.
3. Otros casos de exclusin:
-

Casos de exclusin relacionados con obligaciones patrimoniales: tiene que ver con la no realizacin de los
aportes acordados (arts. 61, 70, 71, 152 y 318 de la Ley 16060).

Casos de exclusin relacionados con la violacin de deberes de fidelidad hacia la sociedad (arts. 74 y 209).

Cuando el socio comanditario o el socio industrial de una sociedad de capital e industria violen la
prohibicin de administrar la sociedad (a estos tipos de socios la ley les prohbe ejercer la administracin
de la sociedad en los arts. 216 y 221 de la Ley 16060).

Hiptesis de exclusin para accionistas: el art. 109 prev la hiptesis en que se transforma una sociedad
annima o una en comandita por acciones en una sociedad de otro tipo. Como, es razn del tipo
adoptado, se requiere que conste quienes son los socios, al accionista ausente en la asamblea que resolvi
la transformacin, que no concurre a adherir por escrito a la transformacin ni ha recedido, se le excluye.
La sociedad surgida de la transformacin estar integrada, entonces, exclusivamente por los accionistas
que estuvieron presentes en la Asamblea Extraordinaria que la resolvi (y por ello quedaron identificados)
y por los que adhirieron posteriormente.

d) Procedimiento
Acuerdo de exclusin
Producido el hecho que justifica una exclusin, los dems socios y el socio a excluir podrn acordar la rescisin,
consintiendo en la consecuente modificacin del contrato: reduciendo el nmero de socios, rebajando el capital
social y modificando otras clusulas que deban ser ajustadas segn las circunstancias y resolviendo liquidar y
pagar la parte que corresponda al excluido.
En este caso, habr negociacin entre todos los socios incluyendo el socio que sale. El acuerdo de modificacin se
inscribir en el Registro Nacional de Comercio y se publicar, cuando corresponda, segn el tipo, para que
produzca efectos.
Accin de exclusin
Como el acuerdo puede no lograrse, la Ley establece la posibilidad de promover una demanda judicial pa ra
obtener una sentencia que disponga la exclusin. Dictada la sentencia, los restantes socios deben modificar el
contrato social, inscribirlo y publicarlo, en su caso, y luego procedern a liquidar y pagar la parte del socio excluido
(arts. 148 y 153).
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Resumen DERECHO COMERCIAL

Legitimacin: La Ley determina quines estn legitimados para promover la accin de exclusin:
cualquiera de los socios o la sociedad como ente judicialmente diferenciado (art. 148).

Si se promueve por la sociedad, la resolucin de excluir debe ser adoptada por la mayora de los socios
restantes. Los realmente interesados en la exclusin son los dems socios, pues la conducta del socio
afecta el contrato social celebrado y la confianza recproca, fundamento del contrato. La accin debe ser
promovida por el representante de la sociedad, pero si el socio a excluir es precisamente el representante,
los socios deben resolver quien ha de ejercer la representacin de la sociedad en ese juicio.

Cualquier socio, por s solo, puede resolver promover un juicio de exclusin pues tiene inters personal y
directo en ello. Incluso, es conveniente que as sea pues no siempre se ha de lograr acuerdo entre los
restantes socios. Supongamos la hiptesis de colusin entre el socio culpable y otros de los socios.

Si la accin de exclusin se promueve por un socio, se sustancia con citacin de los dems, que podrn
coadyuvar con el demandante o con el socio a excluir.

No podrn promover la exclusin el propio socio culpable, ni los terceros, ni los acreedores ni el Estado.

Suspensin provisoria de los derechos del socio: La Ley autoriza al juez a decretar la suspensin provisoria
de los derechos del socio; ello ha de depender de la gravedad de los hechos y de la prueba adelantada por
quien promueve la accin (art. 148, inc. final). Por ejemplo, si ese socio incurri en un grave
incumplimiento y, por los documentos presentados en la demanda de exclusin, se percibe la gravedad
del incumplimiento, el juez puede decretar la suspensin de derechos de ese socio a percibir ganancias
que se liquidan anualmente.

Extincin de la accin de exclusin: La accin de exclusin se extinguir si no se ejerce en el trmino de un


ao desde la fecha en que se conoci el hecho que la justifica.

Inscripcin registral de la sentencia: La sentencia que acoja la demanda de exclusin se deber inscribir
en el Registro Nacional de Comercio. Luego, los socios restantes tendrn que hacer un nuevo acuerdo
social en el cual se haga constar las modificaciones resultantes de la exclusin. Ese acuerdo tambin se
inscribir, cumpliendo con las dems exigencias que corresponden al tipo.

5.4.3) Derechos patrimoniales


a)

Derecho a la participacin en las ganancias

Es un derecho esencial e inderogable, es adems abstracto ya que se concreta cuando efectivamente hay
utilidades y se resuelve su distribucin. Si nada se dijo en el contrato, cada socio participar en las utilidades segn
su participacin en el capital de la sociedad.
Para distribuir ganancias, deben surgir utilidades netas resultantes de un balance regularmente confeccio nado y
aprobado por la mayora social (art. 98). Los socios pueden resolver no distribuir ganancias y destinarlas a reservas
voluntarias o a otros destinos, pero esta resolucin debe ser adoptada por la mayora social y debe responder a
una prudente administracin (art. 93).
En materia de SA, el art. 320 reconoce el derecho de los accionistas a percibir como mnimo el 20% de los
dividendos. Por resolucin fundada de la asamblea con el voto de accionistas que representen el 75% del capital
podr no distribuirse este dividendo mnimo.
Se pueden distribuir ganancias en forma anticipada a cuanta de las ganancias del ejercicio en dos hiptesis:

Cuando existan reservas de libre disposicin suficientes

Cuando de un balance especialmente confeccionado y aprobado por el rgano de control interno (y por
los socios) y luego de realizadas las amortizaciones y provisiones necesarias y absorbidas las prdidas
anteriores, existan utilidades.
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Resumen DERECHO COMERCIAL

b) Derecho a percibir su participacin en el resultado de la liquidacin total o parcial del patrimonio social
Desde la creacin de la sociedad se genera, como derecho esencial del socio, el derecho a recibir de la sociedad su
parte proporcional en el patrimonio social cuando la sociedad se disuelva. El socio dispone de un crdito no
exigible en tanto la sociedad subsiste; se convierte en crdito exigible cuando se disuelve. Se invierten las
posiciones que se daban al momento de contratar.
Cuando la sociedad se disuelve por vencimiento de plazo u otra causal legal, se inicia un proceso de li quidacin de
la sociedad. La distribucin definitiva del patrimonio social entre los socios se efectuar una vez aceptado el
balance y el proyecto de distribucin, formulado por el liquidador. Entonces, los socios recibirn los bienes
remanentes, teniendo en cuenta la alcuota de cada uno en el capital social.
El liquidador determina el porcentaje que corresponde a cada socio, de acuerdo a su alcuota en el capital social o
a lo convenido en el contrato, en que pudo pactarse una distribucin del remanente n o proporcional al aporte. En
este aspecto debe tenerse en cuenta la nulidad de ciertas estipulaciones, establecida por el artculo 25 (incisos 3, 4
y 5). De manera que, si bien hay libertad para pactar formas de liquidacin, se debe tener en cuenta las
restricciones de la norma citada.
La liquidacin, de acuerdo a las previsiones legales, puede hacerse mediante la atribucin a los socios de los
bienes remanentes pero si no admiten cmoda divisin o si con tal divisin su valor disminuyera, se proceder a
su venta para el reparto entre los socios (artculo 178, inciso 5).
La Ley 16.060 prev que si un socio aport un bien que se conserva en el patrimonio, este bien le sea atribuido. Si
hubo un socio que aport industria, se le adjudicarn bienes en proporcin al valor en que se estim su aporte .
c) Derecho a la participacin en caso de recisin parcial (art. 154)
Salvo pacto en contrario, el valor de la participacin del socio se fijar segn el valor patrimonial a la fecha del
hecho o del acuerdo que provoc la recisin parcial o de la demanda de exclusin.
Art. 154 ley 16060: Salvo pacto en contrario, el valor de la participacin del socio saliente se fijar conforme al
patrimonio social, a la fecha del hecho o del acuerdo que haya provocado la rescisin parcial o de la demanda de
exclusin.
La sociedad deber comunicar al socio o accionista saliente o a sus herederos o representantes legales en su caso,
el valor de su participacin, cuota o accin, acompaando el balance correspondiente.
En todos los casos, el socio saliente, sus herederos o representantes tendrn derecho a demandar a la sociedad el
pago de las diferencias a su favor que estimen procedentes por cualquier causa, en el plazo perentorio de sesenta
das a contar de aqul en que hayan tomado conocimiento del valor de su participacin social.
El reembolso podr efectuarse al contado o en cuotas con plazo mximo de un ao, a partir de la fecha en que se
haya resuelto o producido la rescisin.
Si la sociedad no hiciera efectivo el reembolso al contado o si no pagara las cuotas pactadas a su vencimiento, el
socio podr exigir el pago de la totalidad del importe adeudado, previa intimacin judicial, siendo ttulo ejecutivo la
liquidacin hecha por la sociedad.
Los saldos impagos generarn un inters que se liquidar a la tasa media que cobran los bancos de plaza por sus
prestaciones.
En el caso de receso, no se podrn promover acciones para obtener el reembolso de las participaciones, cuotas o
acciones, ni para demandar el pago de diferencias sino despus de vencido el plazo establecido en el inciso final del
artculo 151.
Lo dispuesto es sin perjuicio de lo establecido en casos especiales tales como los de transformacin, fusin y
escisin.
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Resumen DERECHO COMERCIAL

d) Derecho de asumir el activo y pasivo social, cuando queda afectada la pluralidad de socios como
consecuencia de la rescisin parcial de la sociedad (art. 156)
Art. 156 ley 16.060: Cuando por efecto de una causal de rescisin quede afectada la pluralidad de socios, el
restante podr optar por disolver la sociedad o continuar la misma mediante la incorporacin de nuevos socios
dentro del plazo de un ao. En el primer caso, tendr el derecho de asumir el activo y pasivo sociales continuando
personalmente la actividad de la sociedad.
La titularidad del patrimonio social le ser trasmitida mediante declaratoria ante escriban pblico que se inscribir
en el Registro Pblico de Comercio y los dems que correspondan de acuerdo a la naturaleza de los bienes
transferidos. Todo ello sin perjuicio de lo establecido en el artculo 154. Mientras el socio restante no formalice
cualquiera de las opciones concedidas, responder ilimitadamente por las obligaciones sociales que contraiga.
e) Derecho a la disponibilidad de la participacin
Todo socio tiene derecho a disponer de su participacin. Sin embargo, el derecho a la cesin de la parte de inters
no es de libre ejercicio en las sociedades personales (art. 211), como no lo es la transmisin de cuotas a terceros
en las sociedades de responsabilidad limitada, puesto que est sujeto a una decisin de los restantes socios ( arts.
231 y 232).
En cambio, el principio de la libre transmisibilidad de la accin es un rasgos tipificante de las sociedades
annimas.
El primer derecho del accionista es a exigir la entrega de las acciones que integr y a que se le inscriba en el libro
registro de acciones nominativas, en su caso, o a que se le inscriba en el libro de registro de acciones escriturales.
Adems, el accionista tiene derecho a trasmitir su participacin accionaria (art. 305, inc. 1). Este derecho, tambin,
se refiere a los certificados provisorios que se hubieren emitido ( art. 298, inc. 3).
El art. 305 establece: "La trasmisin de las acciones ser libre. El contrato social podr limitar la transmisibilidad de
las acciones nominativas, o de las escriturales siempre que no implique la prohibicin de su transferencia. La
limitacin deber constar en el ttulo o en el Libro de Registro de Acciones Escriturales, en su caso."

5.4.4) Derechos polticos


a) Derecho a participar en el funcionamiento de los rganos sociales
Participacin en la adopcin de resoluciones sociales
El socio tiene derecho de participar en la adopcin de resoluciones sociales. Las resoluciones se adoptan en forma
ms o menos orgnica, segn el tipo social.
No se requieren mayores formalidades para las sociedades colectivas, en comandita simple, ni para las sociedades
de capital e industria.En las sociedades annimas y en las en comandita por acciones, las resoluciones sociales se
deben adoptar en asamblea. El derecho a asistir a las asambleas y a votar, es un derecho calificado como derecho
fundamental del accionista por el art. 319 de la Ley 16.060 (LSC).
En las sociedades de responsabilidad limitada con menos de veinte socios, no se exigen formalidades para las
reuniones de socios. Si tiene veinte o ms socios, las resoluciones se deben adoptar en asamblea, con mecanismos
similares a los previstos para las sociedades annimas (art. 239 LSC).
Las resoluciones se adoptan por mayoras de capital y, en algunos tipos y casos, por mayoras de capital presente
en la asamblea. Se manejan en la regulacin de cada tipo, distintas mayoras simples o calificadas - segn los
asuntos sobre los cuales deba recaer la resolucin.
Para ciertos tipos sociales, las modificaciones del contrato social la transformacin, fusin y escisin se requiere la
unanimidad de los socios. En los tipos sociales en que tales negocios pueden adoptarse por mayoras calificadas,
los disidentes pueden receder.
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Resumen DERECHO COMERCIAL

Los socios o accionistas, reunidos en forma orgnica o inorgnica, deben resolver sobre la aprobacin de los
balances anuales y sobre la distribucin de las utilidades. En general, tambin, han de resolver sobre cuestiones
que exceden las facultades conferidas a los administradores. Asimismo, han de resolver sobre la modificacin del
contrato de sociedad y otros negocios societarios.
Participacin en la administracin
Como la sociedad comercial es una persona jurdica ente ideal carece de voluntad propia y de voz para
manifestarla. Necesita, por lo tanto, quienes acten por ella, esto es, necesita un administrador.
En el contrato social se puede establecer quin administrar la sociedad, pudiendo designarse a un socio o a un
extrao.
Tratndose de sociedades colectivas, cuando no haya sido designado administrador en el contrato social o por
acto social posterior, cualquier socio puede administrar y celebrar negocios jurdicos, invocando el nombre de la
sociedad. As lo admite la Ley (art. 200).
Tambin, respecto de las sociedades irregulares y de hecho, el art. 38 establece que cualquier socio representar a
la sociedad.
b) Derecho a la fiscalizacin
Derecho a examinar y aprobar o desaprobar los estados contables y memoria
Los socios reunidos informalmente o en asamblea, cuando sta se impone por el tipo estipulado, tienen la funcin
y el derecho de aprobar o desaprobar los estados contables, los informes que los acompaen y la memoria, segn
establece el art. 97: La documentacin referida en los artculos anteriores ser sometida a la aprobacin de los
socios o accionistas...
El derecho a aprobar o impugnar los estados contables es irrenunciable. As lo establece el inciso segundo del art.
97.
Derecho a pedir exhibicin de libros y a recibir informacin
En el art. 75 se establece, como un principio general de la materi a societaria, el derecho del socio a examinar los
libros y documentos sociales. A los efectos del control individual, el art. 75, tambin, prev que el socio tiene
derecho a solicitar a los administradores, los informes que estime pertinentes.
El principio expresado en el art. 75 presenta dos excepciones a los derechos referidos: las limitaciones que la LSC
establezca para determinados tipos sociales y los casos en que exista un rgano de control interno (art. 75, inc. 2).

Hay normas especiales sobre el derecho de informacin para las sociedades annimas. En stas, el
derecho de informacin se encuentra limitado a los documentos que refiere el art. 321: nmina de los
integrantes del directorio y del rgano de control; resoluciones propuestas por el administrador a la
asamblea de accionistas; lista de accionistas inscriptos para asistir a las asambleas y lista de quienes
asistieron a ellas; acta de asambleas; balance general, memoria del rgano administrador, informe del
fiscalizador.

El inc. final del art. 321 dispone lo siguiente: Si el rgano administrador rehusara proporcionar total o
parcialmente la informacin o copia solicitada, el accionista podr pedir al Juez que la ordene. En este caso, todos
los gastos y honorarios que se devenguen sern de cuenta del administrador o de los directores omisos, los que
respondern personal y solidariamente entre ellos.

Se considera que si existe un rgano de control, cuyos miembros han sido designados por los socios, se
hace innecesario el control individual. La sindicatura se ha previsto para las sociedades annimas. Su
existencia es facultativa, si se trata de una sociedad annima cerrada. Puede preverse su existencia en los
121

Resumen DERECHO COMERCIAL

estatutos y si estos no la prevn, la asamblea puede disponer su creacin y designarlos (art. 397, inc. 4). La
sindicatura es obligatoria si se trata de una sociedad annima abierta.
Para la sociedad de responsabilidad limitada, se prev la existencia de un rgano de control, en el art. 238 que
establece: Podr establecerse un rgano de fiscalizacin, sindicatura o comisin fiscal, que se r egir por las
disposiciones establecidas para las sociedades annimas, en cuanto sean compatibles.
La sindicatura o la comisin fiscal ser obligatoria cuando la sociedad tenga veinte o ms socios.

Existiendo rgano de control, los socios tienen derecho a solicitarle informacin. El art. 402 establece:
(Atribuciones y deberes). Sern atribuciones y deberes de los sndicos o de la comisin fiscal, sin perjuicio
de los dems que la ley determine y los conferidos por el contrato social:....

7) Suministrar a accionistas que representen no menos del 5 % (cinco por ciento) del capital integrado, en
cualquier momento que stos se lo requieran, informacin sobre las materias que sean de su comp etencia.
8) Investigar las denuncias que le formule por escrito cualquier accionista, mencionarlas en informe a la
asamblea y expresar acerca de ellas las consideraciones y proposiciones que correspondan; convocar de
inmediato a asamblea extraordinaria para que resuelva al respecto, cuando la situacin investigada no reciba
del rgano de administracin el tratamiento que concepten adecuado y juzguen necesario actuar con
urgencia...

Si existe sindicatura, el socio no tiene derecho a pedir exhibicin de libros, pero en el caso de la sociedad
annima se establece la salvedad de lo dispuesto en el art. 339. Este artculo establece que la exhibicin
de libros puede ser solicitada por accionistas que representen el 10 % del capital integrado, pero deben
justificar el pedido judicial en la realizacin de actos violatorios de la Ley o del contrato social, o en
fundadas sospechas de graves irregularidades cometidas por los rganos sociales. Tambin, deben
acreditar haber agotado los recursos previstos por el contrato social o la Ley.

No se confiere ese derecho a cualquier accionista, por las dificultades prcticas que ocasionara el ejercicio de tal
pretensin y por la posibilidad de que un accionista, con escasa participacin en el capital social, pudiera solicitar
una exhibicin inspirado en intereses personales, contrarios a los intereses sociales, para conocer los negocios
sociales con el fin de favorecer una actividad de un competidor, por ejemplo.
En todos los casos, estos derechos deben ser ejercidos en tal forma que no implique un uso abusivo. Si se
comprueba el abuso de ese derecho, se podr negar la exhibicin y los informes.

5.4.5) Otros derechos bsicos


Derechos especiales para los socios de una sociedad de responsabilidad limitada
Los socios de una sociedad de responsabilidad limitada tienen derecho de preferencia para adquirir las cuotas que
un socio quiere ceder (art. 232). Se analiz esta normativa en prrafos precedentes, sobre la adquisicin de la
calidad de socio.
Derechos especiales de los accionistas de una sociedad annima
Se analizarn estos derechos al estudiar las normas relacionadas con sociedades annimas. Slo mencionaremos
ahora el artculo 319 que establece: Sern derechos esenciales de los accionistas:
1) Participar y votar en las asambleas de accionistas.
2) Participar en las ganancias sociales y en el remanente de la liquidacin, en el caso de disolucin de la sociedad.
3) Fiscalizar la gestin de los negocios sociales.
4) Tener preferencia en la suscripcin de accin, partes beneficiarias convertibles en acciones y debentures
convertibles en acciones.
122

Resumen DERECHO COMERCIAL

5) Receder en los casos previstos por la ley.


Estos derechos slo podrn ser condicionados, limitados o anulados cuando expresamente la ley lo autorice.

Condicionamiento legal a los derechos fundamentales o esenciales de los accionistas


La Ley 16.060, que reglamenta minuciosamente el funcionamiento de las sociedades annimas, enumera los
derechos esenciales de los accionistas y a la vez establece condiciones para el ejercicio de cada uno de los
derechos calificados como tales. Los derechos fundamentales estn reglamentados en su ejercicio por la Ley. No
se trata de derechos ilimitados e incondicionales, que se pueden ejercer en cualquier momento o de cualquier
forma.
La Ley no autoriza el condicionamiento de los derechos fundamentales por los estatutos ni por la asamble a, pero
la Ley s condiciona el alcance, oportunidad y efectos del ejercicio de cada derecho consagrado. En la mayor parte
de los casos, la Ley impone el ejercicio de los derechos de los socios en el marco de la estructura orgnica;
excepcionalmente, se autoriza su ejercicio en forma individual, sin la mediacin de los rganos sociales.
Derechos sobre la accin
La divisin del capital en acciones y la transmisibilidad de la accin son rasgos tipificantes de las sociedades
annimas.
El accionista tiene derecho de exigir la entrega de las acciones o que se le inscriba en el Libro de Registro de
Acciones Escriturales de la sociedad si el estatuto hubiere previsto que las acciones no se representarn en ttulo
negociables (art. 298).
Tambin, tiene derecho el accionista a trasmitir su participacin accionaria (art. 305, inc. 1). El derecho, asimismo,
se refiere a los certificados provisorios que se hubieren emitido (art. 298, inc. 3).
Derechos relacionados con el capital social
Derecho de preferencia y de acrecer: El art. 326 atribuye a los accionistas el derecho de preferencia y de acrecer
en la suscripcin de nuevas acciones, cuando se resuelve un aumento de capital o la emisin de
partes beneficiarias convertibles en acciones o la emisin de debentures converti bles en acciones.
El derecho de preferencia es el derecho del accionista de suscribir las acciones correspondientes a un aumento de
capital en proporcin a las que ya tiene. El derecho de preferencia es un derecho fundamental del accionista y
permite que cada uno de ellos pueda mantener su ecuacin econmica dentro del capital integrado.
El derecho de preferencia es un derecho fundamental de accionista. Sin perjuicio de ello, ese derecho puede ser
cedido a otros accionistas o a terceros (art. 327).
El derecho de acrecer surge cuando no todos los accionistas ejercen el derecho de preferencia. El accionista
interesado puede suscribir el capital no suscrito por otros. Este derecho permite mantener el sustrato personal de
la sociedad impidiendo el ingreso de personas ajenas.
Derechos en caso de reduccin del capital o de rescate de acciones: La Ley impone un tratamiento igualitario a los
accionistas, cuando se resuelve la reduccin del capital o el rescate de acciones (arts. 292 y 312).
Defensas cuando hay aumento de capital: El art. 287 impone que, previamente a una resolucin sobre un
aumento de capital, se formule un balance especial, se actualicen los valores de los bienes del activo
y se proceda a una capitalizacin del aumento patrimonial que resulte de ese balance especial as
como a la capitalizacin de las reservas, que no tuvieron afectacin especial.
123

Resumen DERECHO COMERCIAL

Capitalizacin obligatoria: El art. 288 de la LSC impone la capitalizacin obligatoria de reservas, cuando el capital
social guarde una determinada relacin con capital integrado y reservas. Con esta norma se procura
que la cifra contable capital integrado se aproxima al valor real del patrimonio.
La sociedad que capitaliza reservas debe emitir acciones liberadas que corresponden a tal capitalizacin. Con ello
aumenta el nmero de papeles en circulacin. Se logra que cada accionista disponga de mayor nmero de ttulos y
la posibilidad de que negocie unos y se quede con otros y que se produzca mayor dispersin de capital social,
flexibilizando y agilizando los negocios con acciones.
Derecho a solicitar la fiscalizacin por el rgano de control estatal
Las sociedades annimas se encuentran sometidas a la fiscalizacin de la Auditora Interna de la Nacin, respecto
de la constitucin y modificacin de su contrato social, as como respecto a su disolucin anticipada,
transformacin, fusin, escisin y cualquier variacin del capital social. Las sociedades annimas abiertas, adems,
estn sujetas al control estatal durante su funcionamiento y liquidacin (art. 409).
Adems de estos casos de control preceptivo, los accionistas que representen, por lo menos, el 10 % del capital
integrado, pueden solicitar la fiscalizacin de la Auditora Interna de la Nacin, sea cual fuere la clase de sociedad
annima. Una vez requerida la fiscalizacin, la Auditora podr recabar informacin al rgano de administracin de
la sociedad y, en su caso, al de control privado. Las medidas de fiscalizacin se limitarn a lo que se haya solicitado
por los accionistas (art. 410).
Derecho al ejercicio de acciones judiciales
Acciones contra la sociedad: Los socios tienen derecho de reclamar a la sociedad por el desconocimiento de sus
derechos o por los daos sufridos como terceros. Tal como ya expresamos, no podra reclamar que se
le repare por las prdidas sufridas por el patrimonio social, por cuanto todos deben soportar las
prdidas.
Acciones contra los administradores y sndicos: Los socios y accionistas tienen accin contra los administradores
para reclamar por los daos sufridos directamente, como socios o como terceros. En materia de
sociedades annimas, el artculo 394 otorga legitimacin a los accionistas para ejercitar la accin social
de responsabilidad por daos causados a la sociedad (art. 391). Nos explicamos: la accin de
responsabilidad contra los administradores corresponde, en primer trmino, a la sociedad. Si la
sociedad no la ejerce, pueden hacerlos los accionistas.

Legitimacin para solicitar la intervencin de la sociedad (art, 185): El socio podr solicitar, cuando se den
las condiciones para ello, la intervencin de la sociedad, al amparo de los arts. 184 y ss.

Legitimacin para impugnar asambleas: El art. 367 establece: Estarn legitimados para ejercer la accin de
impugnacin cualquiera de los directores, el administrador, el sndico o los integrantes de la comisin
fiscal, el rgano estatal de control y los accionistas que no hayan votado favorablemente o hayan
votado en blanco o se hayan abstenido y los ausentes. Tambin podrn ejercerla quienes hayan votado
favorablemente si su voto fuera anulable por vicios de la voluntad o la norma violada fuera de orden
pblico.
Legitimacin para promover la accin de exclusin de un socio: Se considera que existe una justa causa de
exclusin cuando el socio incurre en un grave incumplimiento de sus obligaciones y en los supuestos de
declaracin en quiebra, concurso civil o liquidacin judicial del socio (art. 147). La Ley 16.060 prev
otras causales de exclusin en el resto de su articulado. Cuando se produce una causal de exclusin, se
aplica el art. 148, inc. 1 : "(Accin de exclusin). Producida una justa causa de exclusin, los socios,
incluyendo el socio a excluir, podrn acordar la rescisin parcial, modificando el contrato social.
124

Resumen DERECHO COMERCIAL

El art. 148 agrega: De no lograrse acuerdo entre los socios, la rescisin podr ser declarada judicialmente. La
exclusin podr se solicitada por uno de los socios o resuelta por la sociedad...
El art. 149 agrega: La accin de exclusin se extinguir si no se ejerciera en el trmino de un ao desde la fecha en
que se haya conocido el hecho que la justifique.
Legitimacin para solicitar la disolucin de la sociedad (art. 162): Las sociedades se disuelven cuando se verifican
algunas de las causas referidas en el art. 159 LSC Algunas de estas causas operan independientemente
de la voluntad de los socio. En otros casos, en cambio, los socios podrn demandar la disolucin judicial
de la sociedad. Algunas veces la legitimacin les corresponde exclusivamente a los socios y otras veces
comparten esta legitimacin con terceros interesados (art. 162).
Derechos especiales en la liquidacin de una sociedad disuelta: El liquidador se designa por mayora simple de
presentes, en hiptesis del art. 170. Si la mayora no lo designa, cualquier socio puede pedir su
designacin judicial (art. 170). Si el liquidador no desempea su cargo, cualquier socio puede solicitar
una nueva designacin (art. 170).
El liquidador puede ser removido por las mismas mayoras requeridas para su designacin (art. 171). El art. 171,
inc, 2, agrega: Cualquier socio podr demandar la remocin judicial por justa causa. Si se tratara de sociedad
annima o en comandita por acciones dicha remocin podr ser solicitada por el sndico, cualquier socio
comanditado o accionistas que representen el 10 % (diez por ciento) del capital accionario integrado. El art. 179
establece la posibilidad de impugnar el balance final y el proyecto de distribucin de bienes, confeccionados por el
liquidador.

6)

Relaciones de los socios con la sociedad y los terceros

6.1) Las relaciones de los socios con la sociedad


Los derechos y obligaciones de los socios comenzarn en la fecha establecida en el contrato de sociedad y si ella
no se hubiera estipulado, desde la fecha de su otorgamiento.
Los socios respondern de los actos realizados a nombre o por cuenta de la sociedad, por quienes tengan o hayan
tenido su representacin y de acuerdo con lo que se dispone para cada tipo social.

6.1.1) Aportes
La principal obligacin del socio es la de aportar. Los aportes constituyen el patrimonio social. Por ser la sociedad
un contrato plurilateral y por ser persona jurdica, las prestaciones que los socios se obligan a realizar, no se
intercambian entre ellos sino que se vuelcan en el patrimonio del sujeto nacido.
Cuando un socio cumple con su obligacin de aportar, el bien que aporta sale de su patrimonio. A cambio de su
aporte, el socio recibe una participacin social, medida por el valor de su aporte en relacin al capital integrado
total de la sociedad. El patrimonio constituido por los aportes cumple dos funciones: una funcin instrumental y
una funcin de medida de la responsabilidad.
Los aportes estn especialmente regulados en la parte general de la Ley 16.060 (LSC), seccin VII, con normas
comunes para todos los tipos aunque la LSC, tambin, contiene normas particulares para ciertos tipos. Lo prev
especialmente el art. 72, que establece: Sin perjuicio de lo dispuesto en esta Seccin, los aportes a sociedades
annimas y de responsabilidad limitada se regirn por lo que se prev en los Captulos respectivos.
Cada socio ser deudor frente a la sociedad de lo que haya prometido aportar. No podr exigrsele un aporte
mayor sin perjuicio de lo dispuesto en el art. 152.
Los aportes podrn consistir en obligaciones de dar o de hacer. En las sociedades annimas, en las de
responsabilidad limitada y en las en comandita respecto del capital comanditario, el aporte deber ser de bienes
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Resumen DERECHO COMERCIAL

determinados, susceptibles de ejecucin forzada. El crdito personal y la mera responsabilidad no sern


admisibles como aportes.
a)

Definicin de aporte

La palabra aporte puede ser entendida en dos sentidos diversos: como obligacin o como el contenido de la
obligacin.
El aporte como obligacin
El contrato crea una relacin jurdica entre el socio y la sociedad. El socio es deudor del aporte respecto de la
sociedad. La obligacin de aportar surge de la propia definicin de sociedad (art. 1). Tambin, se encuentra
referida en los incs. 12 y 2 del art. 58. El inc. 2 del art. 58 parece definir al aporte como obligacin. Dispone: Los
aportes podrn consistir en obligaciones de dar o de hacer, salvo para los tipos de sociedad en los que se exige que
consistan en obligaciones de dar.
El aporte como contenido de la obligacin de aportar
No obstante, en general se llama aporte al objeto sobre el cual recae la obligacin de aportar. Esto es, al objeto de
la obligacin del socio, tambin, se le llama aporte. En este sentido, F ERRO ASTRAY defina al aporte como a todo
bien, valor o relacin jurdica pecuniariamente estimable, susceptible de constituirse en el objeto de la obligacin
de aportar a cargo del socio.
As como en el contrato de compraventa, su particularidad es el contenido de las obligaciones de las partes - pagar
el precio y entregar la cosa - en el contrato de sociedad lo especfico es el contenido de la obligacin: el aporte. El
aporte es el contenido de la obligacin.
b)

Funciones del aporte

Los aportes de los socios constituyen el patrimonio inicial de la sociedad o, cuando se trata de aportes por
aumentos del capital, contribuyen a aumentar los bienes que integran su activo.
Funcin instrumental
En lo que respecta a su funcin instrumental, el patrimonio y los bienes que lo integran sirven para la explotacin
del giro previsto como objeto de la sociedad.
Por ello, el art. 58 prohbe que se constituya como aporte el "crdito personal" o la "mera responsabilidad".
Funcin de medida de responsabilidad
En lo que respecta a su funcin de responsabilidad, la sociedad, con su patrimonio, responder frente a terceros.
Con los bienes del patrimonio social, la sociedad debe afrontar el pago a los acreedores sociales.
La sociedad, en su actuacin en el mundo de los negocios, va a contraer obligaciones y el respaldo para ella est
constituido por el patrimonio social. Para determinar la solvencia de una sociedad, no se ha de estar a la cifra de
capital, que es una cifra meramente ideal, suma de aportes oportunamente recibidos; lo que interesa es el
patrimonio con que la sociedad cuenta, formado inicialmente por los aportes pero que se modifica da a da de
acuerdo al resultado de la actividad comercial de la sociedad.
El inters de estas funciones determina que la formacin y preservacin de ese patrimonio sea de la mayor
importancia. El legislador cuida que efectivamente se forme y, luego, no se diluya, mediante controles de distinta
naturaleza y entidad.
El equilibrio entre capital integrado y patrimonio se cuida fundamentalmente en materia de sociedades annimas,
en razn de la limitacin de responsabilidad de los socios. En otros tipos sociales, los acreedores pueden acudir al
patrimonio de los socios cuando el patrimonio social es insuficiente.
c)

Tipos de aportes
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Resumen DERECHO COMERCIAL

Clasificacin segn el objeto del aporte


En las sociedades personales cada socio se obliga a aportar una suma de dinero o un bien o un crdito o trabajo
por un determinado valor. Las sumas de esos valores totaliza el capital que ha de figurar en el contrato. El artculo
58, en su inciso 2, establece el contenido del aporte. Dispone: Los aportes podrn consistir en obligaciones de dar
o de hacer, salvo para los tipos de sociedad en los que se exige que consistan en obligaciones de dar.
Obligaciones de dar: Cuando el aporte consiste en una obligacin de dar, puede cumplirse en dinero o en especie.
Cuando el aporte se cumple en especie, supondr la entrega de un bien corporal o incorporal. El
aporte en bienes corporales puede estar constituido por cualquier clase de bien, sea mueble o
inmueble. La Ley 16.060 menciona, especialmente, a los ttulos cotizables (art. 65) y al
establecimiento comercial (art. 68).
En cuanto a los bienes incorporales susceptibles de ser aportados, la Ley di spone respecto del aporte de derechos
y del aporte de crditos. En cuanto al aporte de derechos, el art. 59 de la LSC establece: "Los derechos podrn
aportarse cuando, debidamente instrumentados, se refieran a bienes susceptibles de ser aportados y no sean
litigiosos".
Tambin, pueden aportarse crditos. En efecto, el art. 60 de la LSC dispone: "Cuando se aporte un crdito y ste no
pueda ser cobrado a su vencimiento, la obligacin del socio se convertir, en la de aportar suma de dinero
equivalente, que deber hacer efectiva en el plazo de treinta das a partir de aqul salvo que otra cosa se haya
pactado".
Obligaciones de hacer: El aporte, tambin, puede consistir en obligaciones de hacer. La LSC regula este aporte en
el art. 61 al referirse al aporte de industria. Esta norma dispone lo siguiente: "Cuando se aporte
industria, el trabajo del socio aportante deber ser prestado en exclusividad, salvo estipulacin
en contrario. Los aportes de industria conferirn al aportante idntica posicin que los dems
socios en cuanto a sus derechos y obligaciones. Dejndose de cumplir con el aporte de industria
comprometido y no existiendo previsin expresa, la participacin del socio se reducir
proporcionalmente al trabajo ya realizado, sin perjuicio de lo establecido en el artculo 147."
Clasificacin segn la modalidad del aporte
De acuerdo al alcance de los derechos que confiere, el aporte puede darse en propiedad, en usufructo o en uso.
Aporte en propiedad: El aporte en propiedad est previsto en el art. 58, inc. 5. La norma dispone: "Tratndose de
obligaciones de dar se presumir que el socio se obliga a trasmitir la propiedad del bien
aportado, salvo estipulacin en contrario". Con el aporte, se produce el traspaso de propiedad
del socio a la sociedad. Si el socio se oblig a aportar la propiedad de bienes muebles o
inmuebles, el ttulo de la transmisin podr ser el propio contrato social o podr instrumentarse
por separado. El art. 58 en su inc. final dispone: "El contrato de sociedad ser ttulo hbil para la
trasmisin de los bienes que se aporten en el momento de su suscripcin. Sin perjuicio de lo antes
previsto podr instrumentarse por separado la enajenacin de los bienes aportados a la
sociedad." Se requerir, adems, el modo tradicin.
El art. 69 dispone, adems, que quien aporta un bien en propiedad, tiene las obligaciones y responsabilidades del
vendedor. En consecuencia, habr que aplicar las normas del contrato de compraventa para medir la extensin de
tales obligaciones y responsabilidades.
Si se trata de una sociedad annima la trasmisin se hace a la sociedad representada por los fundadores o los
promotores en su caso. Deber extenderse un documento para probar que se efectu esa trasmisin, en que, el
aportante declare que transfiere la propiedad de un determinado bien, cumpliendo con el contrato social y en
que los fundadores declaran recibirlo.
127

Resumen DERECHO COMERCIAL

La forma del documento depender de la naturaleza del bien segn dispone el art. 69, inc. 1. Si para la trasmisin
se requiere una solemnidad, ella deber cumplirse.
Aporte en usufructo: El aporte de usufructo de bienes tiene dos variantes. El socio retiene en su patrimonio la
nuda propiedad del bien y trasmite a la sociedad el usufructo, desmembrando, as, los derechos
emergentes de la propiedad. Un socio, que ya era usufructuario de un bien, aporta a la sociedad
el derecho de usufructo que tiene sobre ese bien.
Aporte del uso: El aporte de uso o goce, est previsto en el art. 62 de la LSC. La norma dispone lo siguiente: El
aporte de uso o goce se autorizar a los socios de responsabilidad ilimitada. En los dems casos,
slo ser admisible como prestacin accesoria. En los casos de aportes de uso o goce, salvo pacto
en contrario, el socio soportar la prdida total o parcial cuando no sea imputable a la so ciedad
o a alguno de los otros socios. Disuelta la sociedad podr exigir la devolucin en el estado en que
se halle. No ser admisible el aporte de uso o goce de cosas fungibles. Puede aportarse una cosa
o el derecho de uso o de goce que se tiene sobre un bien, siempre y cuando se trate de cosas no
fungibles. Este aporte slo es permitido a los socios que responden en forma ilimitada. Los
socios que respondan en forma limitada, slo podrn realizar este tipo de aporte en calidad de
prestacin accesoria en las condiciones establecidas en el art. 73.
d)

Valuacin del aporte

Los aportes deben ser avaluados. La LSC establece los criterios de avaluacin de los bienes que sean aportados.
Rgimen general (arts. 64 y 66)
Se deben avaluar todos los aportes a la fecha del contrato, salvo que el contrato establezca una solucin distinta.
Con esta norma se quiere asegurar un tratamiento igualitario para todos los socios, puesto que la medida del
aporte determina la medida de los derechos de cada uno.
En pocas de inflacin, los valores de los bienes aumentan. Si se constituye una sociedad hoy y se prometen
aportes en especie que se entregarn en distintas fechas y si las estimaciones se hicieran a las fechas en que cada
aporte se realice, ello puede resultar inequitativo para los socios.
El art. 66 de la LSC prev qu sucede si avaluado el bien prometido aportar, resultare que el valor no coincide con
la suma que figura en el contrato:
a. si resultara que el bien vale menos que la cifra que figura como aporte, el socio deb er integrar la diferencia o
se podr modificar el contrato, reduciendo el capital social y reducindose as la participacin del socio aportante,
con el consentimiento de los dems socios que representen las partes del capital restante;
b. si el bien aportado vale ms de la suma prometida aportar, se admite el aporte, sin ninguna compensacin. La
sociedad se beneficia con el mayor valor recibido y ello no cambia la cuota de participacin del socio. De esta
manera el capital, en principio, se mantiene en el valor fijado en el contrato, aunque los bienes efectivamente
aportados valgan ms.
Rgimen de valuacin aplicable a determinados aportes
Aporte de ttulos cotizables (art. 65)
Para ste tipo de aporte, la Ley establece lo siguiente: No mediando pacto contrario, los Ttulos Valores, incluso
acciones, cotizables en Bolsa sern aportados por su valor de cotizacin. Si no fueran cotizables, o si sindolo, no se
hubieran cotizado en el ltimo trimestre anterior al contrato, se valorarn por peritos en la forma establecida para
los aportes no dinerarios, salvo acuerdo de partes.
Aporte de bienes gravados (art. 67)
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Los bienes gravados deben avaluarse de la siguiente manera: Los bienes gravados slo podrn ser aportados por
su valor con deduccin del gravamen, el que deber ser declarado por el aportante.
Aporte de establecimiento comercial
Puede aportarse un establecimiento comercial. Al ser ste un bien complejo, integrado por diversos bienes de
distinta naturaleza, se hace necesaria la realizacin de un inventario.
El artculo 68 dispone el procedimiento a seguir en este tipo de aporte: Cuando se aporte un establecimiento
mercantil se practicar inventario y avaluacin de los bienes que lo integren y de su conjunto .
e)

Cumplimiento de aportes

El cumplimiento de los aportes deber ajustarse a los requisitos dispuestos por la Ley segn la distinta naturaleza
de cada bien. Quien aporte un bien en propiedad o usufructo tendr las obligaciones y responsabilidades del
vendedor. El aportante de uso o goce tendr las obligaciones y responsabilidades del arrendador.
Mora en el aporte: el socio que no cumpla con la obligacin de aportar incurrir en mora sin necesidad de
interpelacin alguna y deber pagar el inters bancario corriente para operaciones activas y resarci r los daos y
perjuicios. La sociedad podr exigir el cumplimiento del aporte mediante juicio ejecutivo o de entrega de la cosa
salvo que se haya optado por la exclusin del moroso.
La eviccin del bien aportado autorizar la exclusin del socio. Si no fue ra excluido deber su valor. El socio podr
evitar su exclusin reemplazando el bien por otro de igual especia y calidad.
f)

Prestaciones accesorias

Podr pactarse que los socios efecten prestaciones accesorias las que no integrarn el capital. Su naturaleza ,
duracin, modalidad, retribucin y sanciones para el caso de incumplimiento debern ser establecidas en el
contrato. No podrn pactarse prestaciones accesorias en dinero.

6.1.2) Prohibiciones que afecten al socio


Las prohibiciones que afectan a los socios se relacionan con la ejecucin del contrato. Los principios generales que
orientan el cumplimiento y ejecucin de los contratos, se recogen en el art. 209 del Cdigo de Comercio: Las
convenciones legalmente celebradas, son la ley para los contrayentes y para sus herederos. No pueden ser
revocadas, sino por mutuo consentimiento, o por las causas que la ley expresamente seala. Todas deben
ejecutarse siempre de buena fe, sea cual fuere su denominacin; es decir, obligan no slo a lo que se expresa en
ellas sino a todas las consecuencias que la equidad, el uso o la ley atribuyen a la obligacin, segn su naturaleza.
a) Prohibicin de utilizar bienes de la sociedad
El socio no puede utilizar el dinero o los bienes de la sociedad ni puede aplicarlos a negocios por c uenta propia o
de tercero.
El deber de aplicar los fondos o bienes sociales exclusivamente en provecho de la sociedad es tutelado por la LSC
por las sanciones que establece el inc. 2 del art. 74: El socio que aplique los fondos o bienes de la sociedad a uso o
negocios por cuenta propia o de tercero estar obligado a traer a la sociedad las ganancias resultantes, siendo las
prdidas o daos de su cuenta exclusiva.
El socio no puede utilizar el dinero o los bienes de la sociedad ni puede aplicarlos a nego cios por cuenta propia o
de tercero. Una conducta de este tipo implicara un ilcito y a la vez un incumplimiento del contrato pues
significara apropiarse de los bienes sociales y de desviarlos del uso que todos los socios pretendieron darle.
Implica adems y debiendo reparar los daos causados (art. 74). Podr, adems, ser excluido (art. 147).
En nuestro concepto, adems, podra configurar el delito de apropiacin indebida previsto en el Cdigo Penal.
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b) Concurrencia y conflicto de intereses


Concurrencia: es socio no puede realizar, por cuenta propia o de terceros, actos que importen competir con la
sociedad (art. 209). Podr hacerlo si los dems socios lo consienten expresamente.
Esta norma es aplicable a sociedades colectivas, sociedades de capital e industria, en comandita y sociedades de
responsabilidad limitada. No es aplicable, sin embargo, a los accionistas de una sociedad annima o de una
sociedad en comandita por acciones.
Las sanciones por la violacin de esta prohibicin son varias. La sociedad se beneficiar de los actos realizados en
competencia y el socio esta obligado a reparar los daos y perjuicios que haya causado (art. 209). El socio que
realiz la competencia podr ser excluido (art. 209).
Conflicto de intereses (solo aplicable a Sociedades Annimas): el art. 325 establece que los accionistas o sus
representantes que en una operacin determinada tengan por cuenta propia o ajena, un inters contrario al de la
sociedad, debern abstenerse de votar los acuerdos relativos a aquella.
Si contravinieran esta disposicin, sern responsables de los daos y perjuicios cuando, sin su voto, no se hubiera
logrado la mayora necesaria para una decisin vlida.
c) Prohibicin de administrar
Los socios comanditarios y los socios industriales, tiene prohibido administrar las sociedades a las cuales
pertenecen. Ello se fundamenta en el principio segn el cual a mayor responsabilidad mayor injerencia en los
negocios sociales.
Estos socios responden en forma limitada el primero y hasta el lmite de las ganancias no percibidas el segundo, de
ah que no pueden ser administradores. Esta ltima atribucin la tiene el socio capitalista y el socio comanditado.

6.1.3) Dolo o culpa del socio


El dao ocasionado a la sociedad por dolo o culpa de un socio obligar a su autor a indemni zarla sin que pueda
alegar compensacin por lucro que su actuacin haya proporcionado en otros negocios.

6.1.4) Control individual de los socios


Los socios podrn examinar los libros y documentos sociales as como recabar del administrador los informes que
estimen pertinentes, sin perjuicio de las limitaciones que se establecen para determinados tipos sociales. Este
derecho no corresponder a los socios de las sociedades en que la ley o el contrato social impongan la existencia
de un rgano de control sin perjuicio de lo establecido en el art. 339 (este artculo habla sobre la Exhibicin de
libros en el caso de las Sociedades Annimas).

6.2) Las relaciones de los socios con terceros


Los acreedores sociales no podrn exigir de los socios el pago de sus crditos sino despus de la ejecucin del
patrimonio social y cuando corresponda en relacin de su responsabilidad, segn el tipo social adoptado.

6.2.1) Embargo de participaciones sociales


Los acreedores de un socio podrn embargar su participacin social, pero slo p odrn cobrarse con las ganancias
que se distribuyan y con los bienes que se le adjudiquen en la liquidacin de la sociedad cuando ella se disuelva o
en la liquidacin de su participacin, en caso de rescisin parcial. El embargo deber notificarse a la sociedad y
comunicarse al Registro Pblico de Comercio. La sociedad no podr ser prorrogada ni reactivada si no se satisface
al acreedor embargante. Lo mismo ocurrir en el caso de transformacin, fusin y escisin.

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Resumen DERECHO COMERCIAL

En cualquiera de los casos previstos en el inciso anterior los acreedores de los socios podrn pedir la liquidacin de
la cuota del socio deudor aplicndose la norma sobre rescisin parcial. Igual derecho tendrn los acreedores
cuando haya vencido el plazo vigente y se hubiera pactado la prrroga automtica.
Esta norma no se aplicar en las acciones de las sociedades annimas y en comandita por acciones, as como
tampoco a las cuotas de sociedades de responsabilidad limitada:
-

Las cuotas sociales de responsabilidad limitada son embargables y ejecutables pero en caso d ejecucin
forzada se respetar el derecho de preferencia de los socios de esas sociedades para optar por la compra
de las mismas y eventualmente a la propia sociedad con las utilidades sociales.

Las acciones de SA son embargables y admiten su ejecucin forzada sin plantearse el derecho de
preferencia de los socios.

7) Administracin y representacin
7.1) Funciones y facultades de administradores y representantes
Los administradores tendrn a su cargo la gestin de los negocios sociales. Representarn a la sociedad salvo que
la ley o el contrato atribuyan las funciones de representacin a alguno o algunos de ellos o establezcan otro
sistema para la actuacin frente a terceros.
Deben administrar los bienes sociales, organizar internamente el establecimiento y al empresa social (gestin
interna) y luego realizar la actividad o el giro social (gestin externa). Para el desempeo de todas estas funciones
deben celebrar negocios jurdicos que relacionarn a la sociedad con terceros, para lo cual se agrega la figura del
representante. La sociedad queda vinculada por los actos y negocios celebrados por el representante y slo queda
obligada cuando es l quien acta.
La Ley ha distinguido claramente entre la funcin de administracin y la funcin de re presentacin. Estas dos
funciones pueden ser atribuidas a una sola persona. Es el caso del administrador de una sociedad colectiva, que
tendr tambin la representacin social.
Los representantes de la sociedad la obligarn por todos los actos que no sean notoriamente extraos al objeto
social.
La sociedad no queda obligada si el administrador o el representante celebran actos notoriamente extraos al
objeto social. Extrao es ajeno; notorios es lo pblico y sabido por todos. La Ley supone que los terceros deben
conocer lo que esta dentro o fuera del objeto social, dada la publicidad del contrato. Debe resultar claro y visible a
todos, cuando un negocio se corresponde al objeto social sin que sea menester un examen de fono o una
investigacin precisa de mviles, que pueden ser muchas veces ocultos.
Tambin, puede suceder que esas funciones deban ser cumplidas por distintas personas u rganos sociales.
Damos como ejemplo, la sociedad annima, en la cual el directorio es el rgano de administracin que forma la
voluntad social y su Presidente es el rgano de representacin que la ha de exteriorizar. Las resoluciones
relacionadas con la gestin se adoptan por el directorio y el acto de ejecucin de lo resuelto, celebrando un
negocio con un tercero, es cumplido por el Presidente, su representante.
El desdoblamiento de funciones (de administracin y representacin) puede ser dispuesto por la Ley o puede ser
establecido en el contrato. En materia de sociedades annimas, la Ley establece que cuando se ha designado un
directorio, el Presidente tendr su representacin salvo pacto en contrario. El estatuto podra establecer que la
representacin ser ejercida por ejemplo por el Presidente y el directorio actuando conjuntamente.

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Resumen DERECHO COMERCIAL

Para los dems tipos sociales, el desdoblamiento de funciones debe ser expresamente previsto en el contrato
social o en el acto de designacin posterior. Si nada se dice en el contrato o en el acto de designacin, el
administrador ser el representante de la sociedad.
Se entendern comprendidos dentro de los actos de gestin el arrendamiento, el gravamen y la enajenacin de
bienes sociales.
El contrato social puede contener restricciones a las facultades de los administradores, disponiendo, por ejemplo,
que para enajenar inmuebles o hipotecarlos se requiere el previo acuerdo de todos o de una mayora de socios o
que para contraer obligaciones superiores a cierta cantidad se requiere un previo acuerdo social. Tales
restricciones, an cuando resulten del contrato, que est sometido a publicidad registral, son inoponibles a
terceros.
De modo que, si un contrato tiene una restriccin y el administrador la viola, la sociedad queda igualmente
comprometida frente al tercero. El tercero ha confiado en la calidad de administrador y de representante y no
se le impone el contralor riguroso y detallado sobre la extensin de las facultades. Si el administrador conoce la
restriccin y no obstante ello celebr el negocio en violacin de la norma restrictiva, la sociedad no queda
obligada (art. 79). La Ley no ha querido tutelar al tercero de mala fe.

7.2) Condiciones para ser representantes o administradores


Podr ser administrador o representante una persona fsica o jurdica, socia o extraa. Se requerir la capacidad
para el ejerci del comercio y no tener prohibido el mismo.
Ser justa causa de revocacin la incapacidad o la afectacin por una prohibicin legal, sobreviniente a la
designacin.
Todo nombramiento de administrador o representante por acto distinto del contrato social, as como su cese o
revocacin deber comunicarse al Registro Pblico de Comercio para su incorporacin al legajo de la sociedad.

7.3) Prohibicin de delegar


Los administradores y representantes no podrn delegar sus funciones sin el consentimiento de los socios, salvo
pacto en contrario.

7.4) Persona jurdica administradora


Cuando una persona jurdica sea administradora o representante, actuar a travs de la persona fsica que
designe, la que podr reemplazar toda vez que lo considere conveniente. La persona jurdica y sus administradores
sern solidariamente responsables por la actuacin de la persona designada y asumirn como propias las
obligaciones y responsabilidades derivadas de su condicin de administradora o representante.

7.5) Diligencia y responsabilidad de los administradores y representantes


Los administradores y representantes de la sociedad debern obrar con lealtad y con la diligencia de un buen
hombre de negocios. Los que falten a sus obligaciones sern solidariamente responsables frente a la sociedad y los
socios, por los daos y perjuicios que resulten de su accin u omisin.
Los administradores y los representantes no podrn participar, por cuanta propia o de terceros, en actividades en
competencia con la sociedad, salvo autorizacin expresa de los socios, bajo pena de incurrir individualmente en la
responsabilidad prevista anteriormente.

7.6) Rgimen de contratacin con la sociedad


Los administradores y los representantes podrn celebrar con la sociedad contratos que se relacionen con su
actividad normal, en las mismas condiciones que los terceros, debiendo comunicarlo a los socios. Los contratos no
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Resumen DERECHO COMERCIAL

comprendidos con su actividad normal podrn ser celebrados con la autorizacin previa de los socios. Los
otorgados en violacin de esta norma sern absolutamente nulos.

8) Documentacin y contabilidad, aspectos jurdicos


8.1) Estados contables
Dentro de los cuatro meses de la fecha de cierre del ejercicio econmico, los administradores de la sociedad
debern formular como mnimo:
1. El inventario de los diversos elementos que integran el activo y pasivo de dicha fecha.
2. Los estados contables (balance general).
3. La propuesta de distribucin de utilidades, si las hubiera.
El ejercicio econmico ser de un ao y su fecha de cierre determinada por los administradores de la sociedad. La
duracin del ejercicio slo podr ser modificada excepcionalmente con aprobacin de la mayora social o de la
asamblea en su caso y tratndose de una sociedad annima abierta, con la conformidad del rgano estatal de
control.
Los estados contables debern ser elaborados y presentados de acuerdo con normas contables adecuadas. Toda
referencia al trmino balance general se considerar efectuada a estados contables. En los casos en que las
normas contables adecuadas requieran la preparacin de estados contabl es consolidados los emisores debern
presentar adems sus estados contables individuales.
Los estados contables de deben realizar de acuerdo a las NICS: son las normas internacionales de contabilidad. Las
cuales son introducidas al Uruguay mediante un decreto del poder ejecutivo.
Lo que se busca mediante las NIC s es establecer por ley un marco estable para realizar los Estados Contables en
iguales condiciones todos, ya sea un comerciante, un banco, etc. Es decir, evitar que hagan los estados contables
como quieran. Si no que sigan la normativa para confeccionarlos.
Tener en cuenta el nuevo decreto 162/004 sobre las NICs, art 1. Las normas contables adecuadas son todos
aquellos criterios tcnicos, previamente establecidos y conocidos por los usuarios, que s e utilizan como gua de las
acciones que fundamentan la preparacin y presentacin de la informacin contable (estados contables) y que
tienen como finalidad exponer en forma adecuada la situacin econmica y financiera de una organizacin.
Asimismo el decreto 298 del 2000, donde se crea una comisin asesora del Poder Ejecutivo con el cometido de
estudiar y aconsejar a ste sobre las normas a dictar respecto de la creacin de un Registro de Estados Contables
de Sociedades a cargo de la Auditoria Interna de la Nacin.
La Ley 17243 (Primer Ley de Urgencia) estableci que las sociedades cualquiera sea su forma, cuyos activos totales
al cierre de cada ejercicio anual superen las 30 000 UR o que registren ingresos operativos netos durante el mismo
periodo que superen las 100 000 UR, debern registrar ante el rgano estatal de control sus estados contables
dentro del plazo que establezca la reglamentacin.
La sociedad no podr distribuir utilidades resultantes de la gestin social sin que previamente haya registra do los
estados contables correspondientes al ltimo ejercicio cerrado.
El rgano estatal de control es la Auditoria Interna de la Nacin (AIN).
La Ley 18362 en su art. 503, autoriza a la DGI a proporcionar a la AIN informacin en su poder relacionada con los
estados contables de las firmas contribuyentes, a efectos de permitir al rgano estatal de control el cumplimiento
de su cometido de registro. La AIN deber guardar el secreto tributario y no podr difundir de manera alguna la
informacin recibida de la DGI, destinndola exclusivamente a su registracin.
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Resumen DERECHO COMERCIAL

8.2) Memoria
Los administradores de las sociedades debern rendir cuentas sobre los negocios sociales y el estado de la
sociedad, presentando una memoria explicativa del balance general (estado de situacin patrimonial y de
resultados), informando a los socios sobre todos los puntos que se estimen de inters. La ley establece algunos
temas que se debern incluir en la memoria.

8.3) Reserva legal y otras


Las sociedades debern destinar no menos del 5% de l as utilidades netas que arroje el estado de resultados del
ejercicio, para la formacin de un fondo de reserva hasta alcanzar el 20% del capital social. Cuando esta reserva
que disminuida por cualquier razn, no podrn distribuirse ganancias hasta su reintegro.
En cualquier tipo de sociedad podrn constituirse otras reservas siempre que las mismas sean razonables,
respondan a una prudente administracin y resulten aprobadas por socios o accionistas que representen la
mayora del capital social, sin perjuicio de las convenidas en el contrato.

8.4) Informe de los rganos de control


En las sociedades en las que existan rganos de control interno establecidos por la ley o por el contrato, deber
remitirse a dichos rganos el estado de situacin patrimonial y de resultados, la informacin que deber
acompaarlos y la memoria de los administradores, con treinta das de anticipacin a la fecha de la reunin de los
socios o de la asamblea de accionistas.
El rgano de control deber presentar un informe con las observaciones que le merezca el examen de los referidos
documentos y las proposiciones que estime convenientes.

8.5) Consideraciones de los estados contables. Comunicacin


La documentacin referida en los artculos anteriores ser sometida a la aprobacin de lo s socios o accionistas en
un plazo que no exceder los 180 das a contar de la finalizacin del ejercicio. De no haber impugnaciones dentro
de los 30 das siguientes a su comunicacin, dicha documentacin se tendr por aprobada, salvo que se trate de
sociedades en la que funcionen asambleas.
La aprobacin de los estados contables no implicar aprobacin de la gestin ni liberacin de la responsabilidad de
los administradores ni de los integrantes del rgano fiscalizador.
El derecho a la aprobacin e impugnacin de los estados contables y a la adopcin de resoluciones de cualquier
orden a su respecto, ser irrenunciable y cualquier convencin en contrario ser nula.
Si se tratara de sociedades sujetas a control estatal se remitir otra copia al organismo oficial correspondiente.
Estas sociedades publicarn su balance general, estado de situacin patrimonial y de resultados, y proyecto de
distribucin de utilidades aprobados, con la visacin respectiva.

8.6) Distribucin de utilidades


No podrn distribuirse beneficios que no deriven de utilidades netas, resultantes de un balance regularmente
confeccionado y aprobado por la mayora social o el rgano competente.
Las ganancias no podrn distribuirse hasta tanto no se cubran las perdidas de ejercicios anteriores.
Las ganancias distribuidas en violacin a las normas procedentes sern repetibles, con excepcin de los dividendos
percibidos de buena fe por los accionistas de sociedades annimas, de sociedades en comandita por acciones y
por los socios de sociedades de responsabilidad limitada con veinte o ms socios.

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Resumen DERECHO COMERCIAL

Cuando los administradores, directores o sndicos sean remunerados como tales nicamente con un porcentaje de
ganancias, los socios o la asamblea podrn disponer en cada caso su pago total o parcial, an cuando no se cubran
las prdidas anteriores.
Pago: los beneficios que se haya resuelto distribuir a los socios o accionistas les sern abonados dentro del plazo
de 90 das contados desde la fecha de la resolucin que acord su distribucin.
Distribucin anticipada: podr adelantarse el pago de utilidades o dividendos a cuenta de las ganancias del
ejercicio, cuando existan reservas de libre disposicin suficientes a ese efecto. Tambin podr hacerse cuando de
un balance realizado en el curso del ejercicio, aprobado por el rgano de control interno, en su caso, y luego de
efectuadas las amortizaciones y previsiones necesarias, incluso la deduccin por prdidas anteriores, existan
beneficios superiores al monto de las utilidades cuya entrega a cuenta se disponga.

9) Transformacin, fusin y escisin de sociedades


9.1) Transformacin
Habr transformacin cuando una sociedad regularmente constituida adopte otro tipo social. Por ejemplo, una
sociedad constituida bajo el tipo de sociedad de responsabilidad limitada puede adoptar el tipo de sociedad
annima o una sociedad annima adoptar el tipo de colectiva.
La sociedad se disolver, se mantendr su personalidad jurdica y no se altearn sus derechos y obligaciones.

9.1.1) Efecto
La transformacin no modificar la responsabilidad solidaria e ilimitada de los socios, an cuando se trate de
obligaciones que deban cumplirse con posterioridad a la adopcin del nuevo tipo, salvo que los acreedores lo
consientan expresamente.

9.1.2) Resolucin de la transformacin


Para resolver la transformacin se exigir la confeccin de un balance especial y el cumplimiento de las normas
relativas a la modificacin del contrato del tipo de la sociedad que se transforme.
En todos los casos y salvo pacto contrario, se requerir el consentimiento expreso de lo s socios o accionistas que
en virtud de la trasformacin, pasen a ser ilimitadamente responsables de las deudas sociales.
S la sociedad que se transforma hubiera emitido obligaciones, bonos o partes beneficiarias, se requerir la previa
autorizacin de los tenedores otorgada en asamblea.

9.1.3) Publicacin
Deber publicarse por tres das, un extracto con las estipulaciones ms importantes de la resolucin de
transformacin, en el que se prevendr que sta y el balance especial estarn a disposicin de los socios o
accionistas en la sede o sedes sociales, durante el plazo de 30 das a contar del siguiente a la ltima publicacin.
Las publicaciones se efectuarn en el Diario Oficial y en otro diario.
Cuando la transformacin haya sido resuelta por la unanimidad de los socios o accionistas ser suficiente que el
acuerdo social se inscriba en el Registro Pblico de Comercio.

9.1.4) Derecho de receso


Cuando legal convencionalmente no corresponda la unanimidad para decidir la transformacin, los socios o
accionistas que hayan votado negativamente o los ausentes tendrn derecho de receso. En caso de ejercerlo,
debern comunicar fehacientemente su decisin a la sociedad bajo sancin de caducidad del derecho, en el plazo
de 30 das a contar del siguiente al de la ltima publicaci n. Todo ello, salvo lo que se establezca para
determinados tipos sociales. El ejercicio del derecho no afectar la responsabilidad del recedente hacia los
135

Resumen DERECHO COMERCIAL

terceros, por las obligaciones contradas antes de la inscripcin del nuevo tipo social. La sociedad , los socios con
responsabilidad ilimitada y los administradores garantizaran solidariamente a los socios recedentes por las
obligaciones sociales contradas desde el ejercicio del derecho hasta la inscripcin de la transformacin.

9.1.5) Situacin especial


Tratndose de sociedades annimas o en comandita por acciones, quedarn excluidos los accionistas ausentes
que en el plazo del artculo anterior no se hayan adherido por escrito a la transformacin o no hayan ejercido el
derecho de receso.

9.1.6) Liquidacin de la cuota del socio o accionista recedente o excluido


En los casos de receso o exclusin del socio o accionista, el importe de su participacin, cuota o acciones, le ser
reembolsado de acuerdo al balance especial formulado y a las normas previstas en el art. 145.

9.1.7) Requisitos y formalidades


Vencido los plazos establecidos anteriormente, la transformacin ser instrumentada por los representantes de la
sociedad y los nuevos otorgantes en su caso y se integrar con el balance especial ajustado a la fecha. Debern
cumplirse los mismos requisitos y formalidades exigidos para el nuevo tipo social; cuando corresponda realizar
publicaciones, se establecer adems la denominacin, la sede o sedes y el tipo social anterior.

9.1.8) Revocacin de la transformacin


La transformacin podr ser revocada si no se inscribiera. En este caso quedarn sin efecto los recesos y
exclusiones producidos.

9.1.9) Liquidacin (quiebra) de la sociedad transformada


Si la sociedad transformada se liquidara dentro de los seis meses de inscripto su nuevo tipo so cial en el Registro
Pblico de Comercio, los acreedores por obligaciones contradas con anterioridad a esa inscripcin podrn solicitar
la liquidacin de los socios que sean solidariamente responsables, siempre que se compruebe que en aquel
momento la sociedad se encontraba en estado de cesacin de pagos.

9.2) Fusin y escisin


9.2.1) Conceptos introductorios y normas comunes a la fusin y escisin
a)

Fusin

Habr fusin por creacin cuando dos o ms sociedades se disuelven sin liquidarse y transmitan sus
patrimonios, a titulo universal, a una sociedad nueva que constituyan.

Habr fusin por incorporacin cuando una o ms sociedades se disuelvan sin liquidarse y transmitan sus
patrimonios, a titulo universal, a otra sociedad ya existente.

En las dos modalidades, los socios o accionistas de las sociedades fusionadas recibirn en compensacin,
participaciones, cuotas o acciones de la sociedad que se cree o de la incorporante.
b)

Escisin

Habr escisin cuando una sociedad se disuelva sin liquidarse y transmita cuotas parte s de su patrimonio, a titulo
universal, a una sociedad o a sociedades que se creen. Los socios o accionistas de la sociedad escindida recibirn
participaciones sociales o acciones de todas o algunas de las nuevas sociedades.
c)

Operaciones asimiladas

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Resumen DERECHO COMERCIAL

Se considera comprendida en las normas de fusin y escisin la operacin por la que una sociedad, disolvindose
o no, trasmita una o ms cuotas partes de su patrimonio a una sociedad o a sociedades existentes o participe con
ella o ellas, en la creacin de una nueva sociedad.
Asimismo, la sociedad que transmita parte de su activo a una sociedad existente podr convenir con sta que la
operacin quedar sometida a las disposiciones de fusin y escisin.
Comentario: en la fusin se suman sociedades mientras que en la escisin se dividen, podemos decir que la
escisin es el proceso inverso a la fusin.
d)

Principios generales y condiciones

La fusin y escisin podrn realizarse entre sociedades de tipos iguales o distintos y an en liquidacin.
Sern resueltas por las mayoras y con los requisitos exigidos para la modificacin de sus contratos sociales.
Debern contar con la conformidad de los socios o accionistas que, por efecto de la operacin, asuman
responsabilidad ilimitada, salvo pacto en contrario.
Si una sociedad hubiera emitido obligaciones, bonos o partes beneficiarias, se requerir la previa autorizacin de
sus titulares concedida en asamblea especial.
Art. 121 Ley 16060 (Requisitos): Cuando por la fusin o escisin se creen una o ms sociedades, se transformen o
modifiquen las existentes, deber cumplirse con los correspondientes requisitos y formalidades segn el tipo.
e)

Balance especial

Las sociedades que proyecten fusionarse o escindirse debern confeccionar un balance especial, previamente a la
adopcin de las respectivas resoluciones sociales.
Si en la operacin participaran dos o ms sociedades se adoptarn criterios para su elaboracin y para la
avaluacin y estimacin de activos y pasivos, establecindose la fecha a la cual se realicen y el tratamiento de las
variaciones posteriores que se produzcan.
f)

Trasmisiones patrimoniales. Registracin

El contrato de fusin o el acto de escisin, producir la trasmisin de los bienes, derechos y obligaciones
pertinentes, a favor de las sociedades ya existentes o de las que se creen. Dichos actos sern instrumento hbil
para la anotacin en los registros correspondientes de las transferencias de bienes, derechos, obligaciones o
gravmenes comprendido en la trasmisin patrimonial operada.
g)

Efectos

El primer efecto de la fusin es la disolucin de alguna o algunas de la sociedades que participan en el negocio. La
fusin es, precisamente, una causal de disolucin (art. 159, n.7).
El efecto fundamental de la fusin es la trasmisin, a ttulo universal, de los patrimonios de las sociedades que se
disuelven a la sociedad creada o a la sociedad absorbente.
Como consecuencia de lo precedente, las sociedades que se disuelven trasmitiendo sus patrimonios, no entran en
el proceso de liquidacin previsto, con carcter general, para los dems casos de disolucin. As lo establece el
artculo 115 al definir la fusin. Despus de producida la fusin, no es necesario entrar en liquidacin porque no
hay patrimonio para liquidar; el patrimonio pas ntegramente a la sociedad creada o absorben te. Como
consecuencia de la fusin, los socios o accionistas de las sociedades fusionadas adquieren participaciones sociales
de la sociedad creada o de la absorbente (art. 115, inc. 3, y 124, incs. 1 y 2).
La fusin y la escisin no alterarn los derechos de las sociedades que se fusionen o escindan salvo pacto en
contrario contenido en los contratos que originan los derechos antedichos. La fusin y la escisin no afectarn los

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Resumen DERECHO COMERCIAL

convenios contractuales de agrupamientos societarios otorgaos por las sociedades intervinientes, salvo pacto en
contrario.
h)

Participaciones y compensaciones a socios o accionistas

En el contrato de fusin o en el acto de escisin, al establecerse la distribucin de participaciones sociales entre


socios o accionistas, podr estipularse el pago de compensaciones en dinero, pero stas no excedern el 10% del
valor nominal que se adjudique a cada uno.
Subsistirn los derechos de terceros sobre las participaciones, cuotas sociales o acciones en las sustitutivas de
aquellas y en las compensaciones que se hayan convenido.

9.2.2) Normas particulares de la fusin


a) Mecanismo de fusin
PASO 1: Compromiso de fusin
La fusin deber ser precedida de un compromiso que ser otorgado por los representantes de las sociedades, en
cumplimiento de lo resuelto por ellas.
El compromiso contendr las bases del acuerdo, incluyendo las estipulaciones del contrato de la sociedad que se
crear o las modificaciones del contrato de la sociedad incorporante, o su transformacin, as como la
determinacin del monto y caracteres de las participaciones y compensaciones que correspondern a los socios o
accionistas de las sociedades que se fusionen.
Los balances especiales de cada sociedad formarn parte del compromiso.
Otorgado el compromiso de fusin, cada sociedad continuar l os negocios bajo la fiscalizacin de representantes
de las otras sociedades.
El compromiso de fusin podr ser modificado o revocado de comn acuerdo antes de otorgado el contrato
definitivo. Tambin podr ser rescindido judicialmente a instancia de cualquiera de las sociedades cuando media
justa causa.
La decisin de modificar o revocar deber ser adoptada por las mayoras y con los requisitos requeridos para
resolver la fusin.
PASO 2: Publicidad por diez das en Diario Oficial y otro
Deber publicarse por diez das un extracto de compromiso que contendr sus estipulaciones ms importantes,
indicando especialmente la denominacin social de las sociedades que quedarn disueltas y de la nueva o
incorporante, as como su capital.
En el aviso se prevendr que el compromiso y los balances sociales especiales estarn a disposicin de los socios o
accionistas y de los acreedores en las sedes de cada sociedad.
La modificacin, revocacin o rescisin tambin debern ser publicadas.
Las publicaciones se realizarn en el Diario Oficial y en otro diario.
PASO 3: Los acreedores justifican sus crditos y presentan sus oposiciones (tienen 20 das desde la ltima
publicacin para hacerlo)
1. Justificacin de crditos: en la publicacin se convocar adems a los acreedores de l as sociedades que se
disuelvan para que justifiquen sus crditos en lugar que se indicar, en el plazo de 20 das a contar desde
la ltima publicacin. Tambin se convocar a los acreedores de las sociedades contratantes para que en
el mismo plazo deduzcan oposiciones.

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Resumen DERECHO COMERCIAL

Importante: la sociedad que se crea por fusin o la incorporante sern responsables por las deudas de las
sociedades que se disuelvan siempre que sean denunciadas por los creedores en el plazo de 20 das visto
anteriormente o figuren en los balances especiales.
La responsabilidad establecida es sin perjuicio de las responsabilidades personales de los socios, segn el tipo, por
las deudas anteriores a la inscripcin de la fusin en el Registro Pblico de Comercio.
2. Oposicin de acreedores: los acreedores sociales debern comunicar fehacientemente a la sociedad
deudora su oposicin a la fusin proyectada.
El contrato de fusin no podrn otorgarse si ellos no son desinteresados o debidamente garantizados. Los
acreedores no podrn oponerse al pago aunque se trate de crditos no vencidos. En caso de discrepancia acerca
de la garanta, se resolver judicialmente. La sentencia ser inapelable. En cualquier momento del proceso, sin
otro trmite, el Juez podr resolver inapelablemente que el crdito est suficientemente asegurado, si ello resulta
de las justificaciones que pueda presentar la sociedad involucrada.
PASO 4: Receso de socios ausentes o en desacuerdo y exclusin de socios de socios ausentes (hay un plazo de 30
das desde la ltima publicacin)
1. Receso: cuando para resolver la fusin no se requiera la voluntad de los socios o accionistas, quienes
voten negativamente y los ausentes podrn receder; pero debern comunicar su decisin a la sociedad
que integren, dentro del plazo de 30 das a contar de la ltima publicacin, bajo sancin de caducidad de
este derecho.
La participacin del socio o accionista recedente se determinar y pagar de acuerdo al balance especial. Ser
responsable de su pago la sociedad creada o la incorporante, no admitindose p acto en contrario. Los recesos
quedarn sin efecto en los casos de revocacin o rescisin del compromiso de fusin.
2. Exclusin: el socio ausente que no reciba ni adhiera expresamente en el plazo de 30 das desde la ltima
publicacin ser excluido, salvo cuando la sociedad que se cree o la incorporante fuera annima. En este
caso, al accionista se le adjudicarn acciones de la sociedad nueva o de la incorporante.
Las exclusiones quedarn sin efecto en los casos de revocacin o rescisin del compromiso de fus in.
PASO 5: Contrato de fusin
Vencidos los plazos anteriores y resueltas las incidencias sobre oposicin de acreedores en su caso, los
administradores o representantes de las sociedades celebrarn el contrato de fusin en escritura pblica o
privada. Contendr las estipulaciones de la operacin de acuerdo a lo establecido en el compromiso y aquellas
correspondientes a la creacin de la nueva sociedad o, en su caso, a la modificacin o transformacin de la
incorporante y la determinacin de las sociedades que se disuelvan. Sise hubiera ejercido derecho de receso,
deber estipular la nomina de socios o accionistas recedentes, con especificacin del capital global que
representen y el monto individual de la liquidacin de sus respectivas participaciones sociales, establecindose por
quin, cmo y cundo sern pagados.
PASO 6: Inscripcin
El contrato de fusin se inscribir en el Registro Pblico de Comercio, a pedido de los administradores o
representantes de la sociedad creada o de la incorporante o de las pe rsonas autorizadas especialmente al efecto,
indistintamente. Se incorporar una copia el legajo de las sociedades disueltas.
Liquidacin (quiebra) de la sociedad incorporante o de la que se crea
Si la nueva sociedad o de la incorporante se liquidar dentro del plazo de sesenta das de inscripta la fusin,
cualquier acreedor anterior tendr derecho a solicitar la separacin de los patrimonios a efectos de que los
crditos sean pagos con los bienes de las respectivas masas.
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Resumen DERECHO COMERCIAL

9.2.3) Normas particulares de escisin


a) Mecanismo de la escisin:
PASO 1: Resolucin o compromiso de escisin
La sociedad deber adoptar resolucin vlida que contendr, por lo menos, la determinacin de las alcuotas de su
patrimonio a trasmitirse, con la relacin de los bienes, derechos y obligaciones que las formarn.
Si se trata de las operaciones asimiladas vistas anteriormente ser necesario un compromiso de escisin.
El Balance Especial formar parte de la resolucin o el compromiso.
La resolucin de escisin podr ser modificada o revocada, por las mismas mayoras y con ls requisitos exigidos
para su adopcin.
PASO 2: Publicidad por diez das en Diario Oficial y otro
Igual que en el caso de fusin.
PASO 3: Los acreedores justifican sus crditos y presentan sus oposiciones (tienen 20 das de sde la ltima
publicacin para hacerlo)
Igual que en el caso de la fusin.
Las sociedades que se creen por la escisin sern solidariamente responsables entre s y con la escindida, si ella
subsiste, por los crditos denunciados por los acreedores en el pl azo de 20 das visto anteriormente y por los que
figuren en los balances especiales.
Los pactos celebrados para la distribucin de las deudas, slo tendrn eficacia entre las sociedades creadas por la
escisin.
Todo ello, sin perjuicio de la responsabilidad personal de los socios de la sociedad escindida, segn el tipo, por las
deudas anteriores a la inscripcin de la escisin en el Registro Pblico de Comercio.
PASO 4: Receso de socios ausentes o en desacuerdo y exclusin de socios de socios ausentes (hay un plazo de 30
das desde la ltima publicacin)
Igual que en el caso de fusin.
Las sociedades creadas y la escindida, si subsiste, sern solidariamente responsables del pago de las
participaciones del socio recedente o excluido.
PASO 5: Acto definitivo o contrato de escisin
Cumplidas las etapas previas previstas anteriormente, los representantes de la sociedad formalizarn el acto de
escisin u otorgacin el respectivo contrato, segn los casos.
PASO 6: Inscripcin
El acto de escisin de inscribir en el Registro Pblico de Comercio a pedido de los administradores o
representantes de cualquiera de las sociedades creadas o de la escindida, si ella subsiste, o de las personas
autorizadas especialmente al efecto, indistintamente.

10) Rescisin parcial


De acuerdo al diccionario de Couture, rescisin es la accin y efecto de extinguir un contrato, normalmente de
ejecucin continuada o sucesiva, por causas supervinientes a su perfeccionamiento y con referencia slo hacia el
140

Resumen DERECHO COMERCIAL

fututo. Resolucin es la accin y efecto de extinguir un contrato por causas supervinientes a su


perfeccionamiento, con alance retroactivo. La ruptura del vnculo de un socio produce efectos hacia el fututo, por
lo que corresponde utilizar la denominacin rescisin.
En conclusin, la rescisin parcial es la ruptura del vnculo de un socio con la sociedad comercial como
consecuencia del acaecimiento de determinadas causales, legales o contractuales, que produce efectos hacia el
futuro.

10.1) Causas de rescisin parcial


10.1.1) Rescisin parcial y autonoma de la voluntad
El principio rector, en lo relativo a la rescisin parcial, es el de autonoma de la voluntad.
Los socios, al celebrar el contrato social, pueden estipular causas de rescisin parcial no previstas por la Ley. La
importancia de este principio queda de relevancia pues se incluye, como norma, en el artculo 143, con el cual se
abre esta seccin.
Tambin, se podr convenir que ciertas causas, legalmente previstas, no provocarn la rescisin parcial de la
sociedad. No se admite pacto contrario para los casos de exclusin. Para los casos en que la Ley confiere el
derecho de receso, tampoco se admite pacto contrario, salvo en las hiptesis de aumento de capital social por
nuevos aportes (art. 362 con su redaccin actual).

10.1.2) Clasificacin de las causales legales


Las causales de rescisin parcial pueden ser agrupadas en las categoras siguientes.
a)

Causales que afectan a la persona del socio

Una primera categora comprende las causales que tienen que ver con circunstancias que afectan la persona del
socio. Estas causales de disolucin parcial tienen especial disciplina para los distintos tipos sociales, segn se ver
en prrafos siguientes.
En algunos tipos sociales la Ley establece como causales de rescisin parcial la muerte del socio, su incapacidad o
inhabilitacin superviniente. En estos casos, la rescisin se produce automticamente; el socio queda ipso iure
separado de la sociedad y los restantes socios debern luego modificar el contrato social y liquidar la participacin
del socio afectado por la muerte, incapacidad o inhabilitacin (art. 153). De acuerdo al art. 144 de la LSC, la
muerte es causal de rescisin parcial, salvo disposicin legal o pacto en contrario. La muerte del socio tiene
distintos efectos segn se trate de sociedades personales, sociedades de responsabilidad limitada, sociedades
annimas o en comandita por acciones.
La muerte del socio provoca la rescisin parcial en las sociedades colectivas, sociedades de capital e industria,
sociedades en comandita simple y sociedades accidentales. Tambin, se ha de producir una rescisin parcial si
muere el socio comanditado de una sociedad en comandita por acciones. En todos estos casos, tiene importancia
fundamental, en el momento de celebrar el contrato, la persona del contratante afectado. Son con tratos intuito
person y, por lo tanto, cualquier vicisitud que afecte a la persona de un socio, ha de tener repercusin en el
negocio societario.
Exclusin de un socio
La exclusin es la accin o el acuerdo mediante el cual se expulsa a un socio como cons ecuencia del
incumplimiento de una obligacin, contractual o legal, o por configurarse determinadas situaciones, legalmente
previstas, como la quiebra, concurso civil o liquidacin judicial del socio.
La exclusin puede ser promovida por la sociedad o por los restantes socios. Se resuelve en inters de los socios
que han de permanecer en la sociedad y en contra del socio que ha incumplido o se encuentra en la situacin
legalmente prevista.

141

Resumen DERECHO COMERCIAL

Receso
El receso es el derecho esencial, irrenunciable e irrestringible, que tiene el socio de cualquier sociedad comercial,
de retirarse voluntariamente de la sociedad en los casos previstos por la Ley o el contrato, y cuya principal
consecuencia es la rescisin parcial del contrato social.
El receso supone un acto voluntario de un socio que desea retirarse de la sociedad. Como el socio est vinculado
contractualmente con los dems y el contrato le obliga en todos sus trminos, en especial, en cuanto al plazo
estipulado, el principio general es que ningn socio puede retirarse cuando as lo quiera. Por va excepcional, la
Ley autoriza que un socio pueda receder, cuando los socios o accionistas restantes han adoptado, por mayora,
determinadas resoluciones sociales, sobre aspectos fundamentales del contrato o de los derech os de los socios,
que la Ley prev taxativamente. El artculo 150 prev que el receso es un derecho del socio que ste podr ejercer
en los casos dispuestos por la Ley o por el contrato. El artculo 151 dispone que el derecho de receso es
irrenunciable y que su ejercicio no puede ser restringido. El artculo 319 establece que es un derecho
fundamental o esencial de los accionistas.

10.2) Inscripcin
Producida una causal de rescisin parcial cualquier interesado podr inscribir en el Registro Pblico de Comercio el
documento o documentos que la acrediten. La rescisin parcial producir efectos respecto a terceros a partir de
esta inscripcin.

10.3) Efectos de la rescisin parcial


10.3.1) Respecto a sociedad
La sociedad subsiste entre los restantes socios pero con modificaciones de distintas estipulaciones del contrato.
Ha de variar el nmero de socios, el capital, el rgimen de administracin, en la hiptesis que el socio excluido
fuera administrador y la denominacin social, si en ella estuviera el nombre del excluido. En algn caso la sociedad
quedar transformada en otro tipo. Por ejemplo, si se excluye al nico socio industrial o al nico socio
comanditario, la sociedad se deber transformar en colectiva a menos que algn otro socio asuma la calidad de
socio industrial o comanditario.

10.3.2) Respecto al socio, que deja de serlo


El socio se desvincula del negocio societario y, por consecuencia, deja de tener todos los derechos, obligaciones,
deberes y prohibiciones que corresponden al estatuto del socio. El socio saliente, si es socio colectivo o
comanditado o el socio capitalista de una sociedad de capital e industria ser responsable por las deudas
contradas hasta la inscripcin del documento que acredite la rescisin en el Registro de Comercio (art. 145). Se
debe liquidar su parte en el patrimonio y luego se le debe pagar. La Ley fija plazo y da normas precisas en el
artculo 154.

10.3.3) Situaciones especiales


El efecto del ejercicio del derecho de receso es la rescisin parcial de la sociedad, respecto al socio recedente. Esta
rescisin parcial, eventualmente, en los casos en que se vea afectada la pluralidad de socios o desvirtuado el tipo
social, puede provocar la disolucin de la sociedad (arts. 156 y 157).
a) Rescisin que afecta la pluralidad de socios
Puede suceder que producida una causal de rescisin parcial que afecte a uno o ms socios, resulte que slo
permanezca en la sociedad un socio. Ello afecta la estructura plurilateral del negocio societario.
La exigencia de la pluralidad de socios no slo rige para el momento constitutivo, sino durante el funcionamiento
de la sociedad. Las opciones son las siguientes: disolver la sociedad o continuar la sociedad, logrando interesar a
otra u otras personas para que se incorporen a la sociedad, recomponiendo la pluralidad.
142

Resumen DERECHO COMERCIAL

Disolucin de la sociedad: Si el socio restante opta por la disolucin tiene otro derecho que la Ley describe
as: derecho de asumir el activo y pasivo de la sociedad para continuar con el mismo giro de la sociedad.

Recomposicin de la pluralidad: El socio puede negociar el ingreso de nuevos socios, lo que ha de suponer
la celebracin de un contrato con ellos, que se obligarn a efectuar un aporte de capital o a adquirir una
participacin de la sociedad. En el nuevo contrato, que recoja la adhesin de nuevos socios se incluir n las
estipulaciones necesarias de acuerdo a las circunstancias. Cualquiera de las opciones debe ser adoptada
en el plazo de un ao. En ese ao, en tanto no se opte, el socio nico responder ilimitadamente por las
obligaciones sociales.

Aplicacin del artculo 156 a otras situaciones: Una situacin similar a la prevista en el artculo 156 se
puede presentar por otras circunstancias. As, por ejemplo, por va de cesin de partes o cuotas, una
persona puede resultar cesionaria de todas las partes o cuotas. Otro ejemplo: por va de negociacin de
acciones de una sociedad annima stas pueden quedar en manos de un solo accionista. Para tales
hiptesis se aplica el artculo 159 que enumera causales de disolucin y entre ellas, el numeral 8 dice: Por
reduccin a uno del nmero de socios segn se dispone en el artculo 156. De acuerdo con esta
disposicin, la sociedad se disuelve cuando queda reducida a un socio porque no puede haber sociedad de
un solo socio; pero como se hace remisin al art. 156, el socio ni co restante puede optar por la
reactivacin de la sociedad por la incorporacin de nuevos socios.

b) Rescisin que desvirta el tipo social


El artculo 157 establece: Si por efecto de la rescisin parcial quedara desvirtuado el tipo social, los socios
restantes podrn optar por disolver la sociedad o por continuarla mediante la incorporacin de nuevos socios o
transformarla dentro del plazo de ciento ochenta das. Mientras no formalicen la opcin concedida, los socios
respondern ilimitada y solidariamente por las deudas sociales que se contraigan.
La Ley crea varias opciones para ser ejercidas por los socios restantes despus de una rescisin parcial si, como
consecuencia de ella, se desvirta el tipo social:

disolver la sociedad;

continuarla incorporando nuevos socios;

continuarla transformndola.

El plazo para ejercer la opcin es de 180 das. En tanto no se resuelve cual de las vas se adoptar, todos los socios
responden personalmente y en forma ilimitada y solidaria por las deudas sociales.

10.3.4) Liquidacin de la participacin del socio saliente


Cuando se produce rescisin, por cualquier causal, debe liquidarse la parte que corresponde al socio en el
patrimonio social. Se debe fijar el valor de la parte o de la cuota o de la accin sobre la base del valor del
patrimonio social neto a una fecha que la Ley predetermina y que es distinta segn los casos. En nuestro concepto,
el balance especial debe reflejar los valores patrimoniales reales al momento determinado que la Ley dispone.

10.4. Pactos de continuacin


Se admitir el pacto de continuacin de la sociedad con los sucesores o el cnyuge del socio fallecido o con el
representante del socio incapaz.
El pacto obligar a los sucesores del socio fallecido y al cnyuge suprstite en su caso. Si el socio fallecido fuera de
responsabilidad ilimitada sus sucesores podr condicionar su permanencia en la sociedad a la transformacin del
tipo social, de manera que su responsabilidad no exceda la participacin del causante. Este derecho deber
necesariamente ejercerse dentro del trmino de un ao a contar de la muerte del socio.

10.5. Liquidacin y pago de la participacin


143

Resumen DERECHO COMERCIAL

Salvo pacto en contrario, el valor de la participacin del socio saliente se fijar conforme al patrimonio social, a la
fecha del hecho o del acuerdo que haya provocado la rescisin parcial o de la demanda de exclusin.
La sociedad deber comunicar al socio o accionista saliente o a sus herederos o representantes legales en su caso,
el valor de su participacin, cuota o accin, acompaando el balance correspondiente.
En todos los casos, el socio saliente, sus herederos o representantes tendrn derecho a demandar a la sociedad el
pago de las diferencias a su favor que estimen procedentes por cualquier causa, en el plazo perentorio de 60 das
a contar de aquel en que hayan tomado conocimientos del valor de su participacin social.
El reembolso podr efectuarse al contado o en cuotas con plazo mximo de un ao, a partir de la fecha en que se
haya resuelto o producido la rescisin.
Lo dispuesto es sin perjuicio de lo establecido en casos especiales tales como los de transformacin, fusin y
escisin.
Situaciones especiales: la sociedad podr ser judicialmente autorizada a retener total o parcialmente el pago de la
participacin social cando existan negocios pendientes que puedan hacer variar de manera fundamental su valor.
En este caso, la liquidacin toral o parcial se la cuota se realizar una vez finalizados aquellos negocios. En los
casos de exclusin por culpa del socio, la sociedad podr negarle participacin en las utilidades en atencin a la
naturaleza o gravedad del incumplimiento con autorizacin judicial.
Cuando el socio haya aportado el usufructo, uso o goce de bienes, su restitucin se efectuar en el plazo que
judicialmente se fije, de acuerdo a las circunstanci as del caso y establecindose las compensaciones que
correspondan.

11) Disolucin y liquidacin. Aspectos jurdicos


11.1) Disolucin
Se llama disolucin de una sociedad comercial al efecto que produce el acaecimiento de alguna de las
denominadas causales de disolucin. La disolucin da origen de un procedimiento liquidatario que culminar
con la extincin del contrato de sociedad y de la persona jurdica por este generada.

11.1.1) Causales de disolucin


Art 143 Ley 16060: Los socios podrn establecer en el contrato social causales de rescisin parcial y d e disolucin
no previstas por la Ley.
Art 159 Ley 16060: Las sociedades se disolvern:
1. Por decisin de los socios de acuerdo a lo establecido en cada tipo social.
La sociedad se ha de disolver toda vez que los socios acuerden en ello. As lo dispone el a rtculo 159, inciso 1. Se
trata de lo que la Ley llama, en otras disposiciones, disolucin anticipada. Teniendo el contrato de sociedad, un
plazo de duracin, ste debe ser respetado, pero nada impide que los socios consientan en disolver la sociedad no
obstante la pendencia del plazo.
No es necesario indicar la causa de la decisin; basta que expresamente y por las mayoras necesarias se adopte la
resolucin de disolver. El artculo 159 establece que la decisin de los socios se ha de tomar de acuerdo a lo
establecido en cada tipo social.
2. Por la expiracin del plazo.
Se trata de la disolucin por una estipulacin de plazo que el propio contrato contiene.
En esta materia hay que recordar varias disposiciones: los artculos 6 y 15. El artculo 6 impone que el contrato de
sociedad estipule un plazo de duracin. El artculo 15 impone que no puede ser superior a 30 aos, salvo para las
144

Resumen DERECHO COMERCIAL

sociedades annimas que pueden tener plazo mayor. La exigencia de un plazo determinado se establece en tutela
de los socios contratantes.
3. Por el cumplimiento de la condicin a la que se subordin su existencia.
Se pudo haber pactado, en el contrato social, una condicin resolutoria. Pudo estipularse en el contrato de
sociedad, que producido un determinado hecho o acto, la socie dad se disuelva. Una condicin podra ser, a va de
ejemplo, la caducidad de una concesin para cuya explotacin se constituy la sociedad.
4. Por la consecucin del objeto social o la imposibilidad sobreviniente de lograrlo.
La norma se refiere al objeto social, en su acepcin de giro o actividad comercial (o civil para la sociedad comercial
por el tipo). En el contrato social debe establecerse, segn lo dispone el artculo 6, el objeto o actividad que los
socios se proponen realizar.
Puede suceder que el objeto de la sociedad tenga: a) carcter transitorio como, por ejemplo, la construccin de un
edificio o de una carretera o de un puente o b) carcter permanente como la explotacin de una fbrica de
productos alimenticios o de un comercio de compraventa de calzado o de un banco.
La consecucin del objeto social se ha de dar en el primer caso, esto es, cuando la sociedad ha cumplido con un
objeto especficamente determinado, de carcter transitorio.
La imposibilidad sobreviniente de lograr el objeto, podr ser de hecho o de Derecho. La imposibilidad de hecho
sera, por ejemplo, el agotamiento de los filones de una mina; la imposibilidad de Derecho sera, por ejemplo, que
se dictara una ley posterior a la celebracin del contrato que cree un monopolio estatal o prohba la explotacin
de un giro.
En los casos establecidos en este inciso, debe haber un acuerdo social o una declaracin judicial que constate el
hecho o la causal de disolucin.
En cualquiera de estos casos, nada impide que producida la causal de di solucin, los socios acuerden modificar el
objeto de la sociedad para mantener la existencia de la sociedad. Se tratar de un acuerdo o convencin de
modificacin que debe celebrarse con las mayoras requeridas segn el tipo y que son las mismas analizadas
precedentemente para resolver la disolucin anticipada o para convenir la prrroga.
5. Liquidacin de la masa activa del concurso
De acuerdo con lo dispuesto por el artculo 261 de la Ley 18.387 de 2008, el n 5 del artculo 159 de la Ley 16.060
se sustituye por el siguiente: "5) Por la decisin judicial de liquidacin de la masa activa del concurso ". En estos
casos, la disolucin produce sus efectos a partir del auto que declare la liquidacin de la masa activa del concurso.
De acuerdo al rgimen vigente, la sociedad queda disuelta cuando se dicta la sentencia que dispone la liquidacin
de la masa activa. La sociedad se mantendr existente a los efectos de la liquidacin de su activo y el pago de los
crditos, pero representada por el sndico. Se extinguir cuando termine el proceso liquidatorio y no queden
bienes remanentes ni pasivos.
6. Por prdidas que reduzcan el patrimonio social a una cifra inferior a la cuarta parte del capital social
integrado.
Para que se configure esta causal, el patrimonio neto de una sociedad debe ser inferior a la cuarta parte del capital
integrado. La existencia de las prdidas puede ser constatada por los socios o accionistas. La constatacin puede
surgir de un balance de fin de ejercicio o de un balance especial, en que la diferencia entre los activos y los pasivos
arroje una suma menor a la cuarta parte del capital integrado.
El artculo 160 prev distintos mecanismos para evitar la disolucin por la causal de prdidas patrimoniales:

el reintegro de capital

la reduccin del capital


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Resumen DERECHO COMERCIAL

La Ley no fija plazos para adoptar estas medidas pero mientras no se declare la disolucin por esta causal habr
tiempo para hacerlo. Desde luego, interesar hacerlo cuanto antes, para evitar que cualquier socio, accionista o
tercero promueva la declaracin judicial de disolucin.
Si los socios no se ponen de acuerdo en el reintegro o reduccin del capital, cualquier socio podr pedir la
declaracin judicial. Disuelta la sociedad, de todos modos podr reactivarse la sociedad, mediante mecanismos
similares.
7. Por fusin o escisin en los casos previstos por la ley.
En el caso de fusin por creacin, se disuelven las sociedades fusionadas, con la peculiaridad de que no existe
proceso de liquidacin (art. 115). Este es innecesario pues hay trasmisin universal del patrimonio de las
sociedades fusionadas a la sociedad creada, que asume posicin de aqullas en las relaciones contractuales y
dems relaciones jurdicas. Cuando la fusin es por incorporacin se disuelven slo las sociedades absorbidas.
Tampoco en este caso habr proceso de liquidacin.(art. 115, inc. 2). Se opera una trasmisin universal del
patrimonio de las absorbidas a las absorbentes. Ser la sociedad absorbente la que cumpla con l os contratos
pendientes, cobre crditos y pague deudas de las fusionadas.
En ninguna modalidad de fusin existe un patrimonio a liquidar.
Se efectan balances especiales slo para determinar las partici paciones que han de corresponder a los socios de
las sociedades que se disuelven, en la sociedad nueva o en la absorbente y para determinar lo que haya que
rembolsar a los socios o accionistas, en caso de receso o de exclusin (art. 119).
Cuando se produce la escisin se disuelve la sociedad escindida; pero tambin sin liquidacin (art. 116). No se
requiere un proceso de liquidacin de patrimonio, pues ste se trasmite, por alcuotas a las sociedades resultantes
de la escisin. Las sociedades resultantes de la escisin sern continuadoras de la escindida, por las alcuotas
trasmitidas y habr responsabilidad solidaria de todas ellas por crditos denunciados o que figuren en balances
especiales (art. 138).
8. Por reduccin a uno del nmero de socios segn dispone el art. 156.
La Ley ha calificado a la sociedad como un contrato, lo cual supone el acuerdo de, al menos, dos personas para su
celebracin y que la pluralidad se ha de mantener durante todo el transcurso de la ejecucin del contrato de
sociedad en el tiempo. La pluralidad de socios es requisito esencial para la existencia de la sociedad y para su
mantenimiento. Por distintos motivos - transferencias por acto entre vivos o por sucesin, recesos, exclusiones pueden concentrarse las participaciones sociales en una sola mano. En tales supuestos se habr produ cido una
causal de disolucin.
9. Por la imposibilidad de su funcionamiento, por la incapacidad de los administradores o de los rganos
sociales o por la imposibilidad de lograr acuerdos sociales vlidos, sin perjuicio de los dispuestos por el
inciso segundo del art. 184.
La sociedad no funciona, no puede desarrollar la actividad social y ello por las causas que se explicitan en el texto
legal: por la inactividad de los rganos sociales o por la imposibilidad de lograr acuerdos vlidos.
Damos ejemplos. Los directores no se renen o cuando se renen no adoptan resoluciones vlidas por
disentimiento entre sus integrantes. No se renen las asambleas o reunidas no se adoptan resoluciones porque
hay grupos de socios enfrentados y no se logran las mayoras requeridas por la Ley o el estatuto.
La inactividad debe ser de tal grado, que afecte e impida la gestin de los negocios. Suele suceder que en una
sociedad no se convoque regularmente al Directorio o que haya atraso en la realizacin de asambleas ordinarias y,
no obstante ello, se est realizando la actividad comercial, industrial o civil que sea su objeto, en cuyo caso,
entendemos no se configurara esta causal de disolucin.

146

Resumen DERECHO COMERCIAL

Cuando se configura esta causal de disolucin en sociedades integradas por dos socios o po r grupos de socios
enfrentados, difcilmente se ha de lograr un acuerdo ni an para declarar disuelta la sociedad. En estos casos,
cualquier socio podr solicitar la declaracin judicial de disolucin.
La otra solucin, para estas situaciones es la intervencin judicial de la sociedad, prevista especficamente en el
artculo 184, inciso 2, como medida cautelar autosatisfactiva, que no necesita de un juicio posterior.
10. Por la realizacin continuada de una actividad ilcita o prohibida o por la comisin de actos ilcitos de tal
gravedad que se desvirtu l objeto social.
Si la sociedad transgrediendo el objeto lcito y permitido, previsto en el contrato social, realiza una actividad ilcita
continuada o comete actos ilcitos de gravedad que desvirten su objeto, se la sanciona con la disolucin. En esta
hiptesis, no se puede reactivar la sociedad (art. 166).
11. En los dems casos establecido por la ley.

Disolucin a pedido de cualquiera de los socios de una sociedad irregular

Desvirtuacin del tipo social por rescisin parcial

El art. 165 de la Ley establece que en caso de duda sobre la existencia de una causal de disolucin se estar a
favor de la subsistencia de la sociedad.

11.1.2) Reactivacin de la sociedad disuelta


An disuelta la sociedad y fuera de las causales 7 (fusin y escisin) y 10 (actividad ilcita o prohibida), los socios
podrn resolver la continuacin de aquella por resolucin de la mayora requerida para modificar el contrato. La
sociedad conservar su personera jurdica. Los socios que hayan votado ne gativamente o los ausentes podrn
receder.
La reactivacin se regula por el artculo 166. Procede cuando se ha acordado la disolucin o se ha declarado
judicialmente y aun cuando haya comenzado el proceso de liquidacin.
Terminado el proceso de liquidacin se disuelven los vnculos contractuales, desaparece la personera jurdica y,
en tal caso, ya no podr ser reactivada.
Si hay fusin o escisin no se puede reactivar porque la sociedad o sociedades absorbidas o escindidas quedaron
disueltas y extinguidas automticamente como consecuencia de la trasmisin patrimonial.
Si la sociedad ha realizado actividad ilcita o cometido actos ilcitos no merece la tutela legal y debe ser liquidada
para proteger a los acreedores.
El artculo 166 establece que la reactivacin debe adoptarse por la mayora requerida para modificar el contrato y
dispone tambin la aplicacin del artculo 10.
Aplicando esta norma, se necesitar para las sociedades colectivas, unanimidad, salvo pacto en contrario e
inscripcin en el Registro. Para sociedades annimas se requiere una resolucin adoptada en asamblea
extraordinaria por mayora de presentes o la mayora absoluta de acciones con derecho a voto (arts. 356 y 362),
segn el caso, y luego control estatal, inscripcin y publicidad.
Para los dems tipos sociales, se requiere la unanimidad o las mayoras establecidas por remisin a las normas de
sociedades colectivas y de Sociedades annimas y requisitos de inscripcin y publicidad segn el tipo.
En el artculo 166, inciso 3, se ha establecido el derecho de receso a favor de los socios que hayan votado
negativamente o los ausentes.

11.1.3) Declaracin judicial

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Resumen DERECHO COMERCIAL

Producida alguna de las causa de disolucin y su los socios, de comn acuerdo, no procedieran a hacerla efectiva,
cualquiera de ellos o los terceros interesados, podrn solicitar la declaracin judicial de disolucin. El acuerdo o la
sentencia declarativa se inscribirn en el Registro Pblico de Comercio.

11.1.4) Efectos de la disolucin


Respecto de los socios, producir sus efectos a partir del acuerdo social de disolucin o de su declaracin judicial.
Frente a terceros, desde su inscripcin. En el caso de expiracin del plazo, los efectos se producirn an respecto
de terceros, por el solo hecho del vencimiento.
Producido el acuerdo o la declaracin judicial o la causal de disolucin, segn los casos, la sociedad debe cesar en
su actividad normal, no puede continuar explotando el giro de los negocios sociales y comienza una etapa llamada
de liquidacin. En esta etapa, fundamentalmente, se terminan los negocios pendientes, se cobran los crditos y se
pagan las deudas. Durante esta etapa, la sociedad subsiste con su personera para que el patrimonio social se
mantenga afectado al pago de las deudas sociales. Con otras palabras, como efecto inmediato de la disolucin los
administradores de la sociedad deben cesar la actividad comercial que era objeto de la sociedad y adoptar las
medidas necesarias para iniciar de inmediato el proceso de la liquidacin.
Los efectos de la disolucin no se retrotraen a la fecha del hecho configurativo de la causal de disolucin. Respecto
a los socios, produce sus efectos desde el acuerdo o desde la declaracin judicial (art. 163). Respecto a los
terceros, la disolucin produce sus efectos a partir de la inscripcin en el Regis tro. El artculo 163 hace la salvedad
de lo dispuesto en el artculo 164. El artculo 164 establece la responsabilidad de los administradores respecto a
terceros, por las operaciones que se realicen despus del acuerdo o de la declaracin judicial - se haya o no
inscripto - o despus del vencimiento del plazo, cuando sean ajenas a los fines de la liquidacin a la cual deben
abocarse. Tambin son responsables personal y solidariamente los socios. El artculo 164, entre parntesis,
menciona al art. 39 y ste dispone que los terceros puedan accionar, indistintamente contra la sociedad, los socios
y los administradores.

11.1.5) Facultades, deberes y responsabilidades de los Administradores


Los administradores de la sociedad, con posterioridad al vencimiento del pl azo de duracin o al acuerdo de
disolucin o a la declaracin judicial de haberse comprobado alguna de las causales, slo podrn atender los
asuntos urgentes y debern adoptar las medidas necesarias para iniciar la liquidacin.
Cualquier operacin ajena a esos fines los har responsables ilimitada y solidariamente respecto a los terceros y a
los socios.

11.2) Liquidacin
Disuelta la sociedad entrar la liquidacin, la que se regir por las disposiciones del contrato social y en su defecto,
por las disposiciones establecidas en la Ley 16060. Se prescindir de la liquidacin en los casos que la ley lo
establezca o permita. La sociedad disuelta conservar su personera jurdica a los efectos de su liquidacin y se
regir por las normas correspondientes a su tipo en cuanto sean compatibles.
A la denominacin social se agregar la mencin en liquidacin. Su omisin, en cualquier acto, har
solidariamente responsables a los administradores o liquidadores, por los daos y perjuicios que de ella se deriven
frente a los socios y terceros.

11.2.1) Designacin de liquidadores


La liquidacin de la sociedad estar a cargo de sus administradores, salvo casos especiales o estipulacin contraria.

148

Resumen DERECHO COMERCIAL

En su defecto, el o los liquidadores sern nombrados por la mayora social que corresp onda segn el tipo, dentro
de los 30 das de haber entrado la sociedad en estado de liquidacin. No designados los liquidadores o si stos no
desempearan el cargo, cualquier interesado podr solicitar el Juez el nombramiento omitido o nueva eleccin.
Cuando corresponda el nombramiento de liquidadores y mientras ellos no asuman sus cargas, los administradores
continuarn en el desempeo de sus funciones.
El nombramiento de liquidadores deber comunicarse al Registro Pblico de Comercio para su incorporacin al
legajo de la sociedad.

11.2.2) Remocin de los liquidadores


Los liquidadores podrn ser removidos pos las mismas mayoras requeridas para su designacin.
Cualquier socio podr demandar la remocin judicial por justa causa. Si se tratara de sociedad annima o e n
comandita por acciones dicha remocin podr ser solicitada por el sndico, cualquier socios comanditario o
accionistas que representen el 10% del capital accionario integrado.

11.2.3) Inventarios, balance inicial e informacin peridica


Los liquidadores confeccionarn dentro de los 30 das de asumido el cargo, un inventario y balance del patrimonio
social. Ese plazo podr extenderse hasta 120 das por resolucin de la mayora social o de la asamblea de
accionistas, segn los casos.
Adems, informaran trimestralmente sobre el estado de la liquidacin. Si esta se prolonga, se confeccionarn
balances anuales.
Las copias del inventario, balance e informes quedarn depositadas en la sede social, a disposicin de los socios o
accionistas.

11.2.4) Facultades de los liquidadores


Los liquidadores ejercern la representacin de la sociedad.
Debern concluir las operaciones sociales que hayan quedado pendientes al tiempo de la disolucin. No podrn
iniciar nuevos negocios salvo que sean necesarios para la mejor realizacin de la liqu idacin.
Estarn facultados para celebrar todos los actos necesarios para la realizacin del activo y cancelacin del pasivo.
Se hallarn sujetos a las instrucciones de los socios, impartidas segn el tipo de sociedad.

11.2.5) Balance final y proyecto de distribucin


Extinguido el pasivo social, o garantizado debidamente el pago de las obligaciones no exigibles o de aquellas que
por justa causa no pudieran ser canceladas, los liquidadores confeccionarn el balance final y el proyecto de
distribucin.
Los liquidadores determinarn el importe que corresponda a cada socio por reembolso de su parte en el capital y
por concepto de utilidades y proyectarn la distribucin de los bienes.
Los socios tendrn derecho a que se les adjudiquen los mismos bienes remanentes. De se r posible, el bien
aportado que se conserve en el patrimonio social ser atribuido a quien lo haya aportado.
Si con los bienes adjudicados a un socio no se cubriera su participacin, la diferencia de compensar en dinero.
Si los bienes remanentes no admitieran cmoda divisin o si con ella su valor disminuyera en mucho, se proceder
a su venta para el reparto entre los socios del precio obtenido.
Contribuciones debidas: cuando los bienes sociales fueran insuficientes para satisfacer las deudas, los liquidad ores
exigirn a los socios los aportes y contribuciones debidas de acuerdo al contrato social y al tipo societario.
149

Resumen DERECHO COMERCIAL

Distribucin parcial: si todas las obligaciones sociales estuvieran suficientemente garantizadas, podr hacerse una
distribucin parcial de los bienes entre los socios (es decir, hacer una distribucin antes del balance final y a la
distribucin definitiva).

11.2.6) Aceptacin del balance y proyecto de distribucin


El balance final y el proyecto de distribucin, suscritos por los liquidadores, sern comunicados a los socios y se
considerarn aprobados so no fueran impugnados en el trmino de 30 das a contar de la fecha de su recibo. En las
sociedades en que funcionen asambleas, el balance y el proyecto de distribucin sern sometidos a la aprobacin
de la asamblea extraordinaria que se convoque al efecto.
La Ley prev mecanismo para que los socios disidentes o ausentes impugnen el balance y el proyecto que luego
pasar a consideracin de los liquidadores y en caso de desacuerdo ir a la justicia (art. 179).

11.2.7) Ejecucin de la distribucin


Aprobados privada y judicialmente, el balance final y el proyecto de distribucin, los liquidadores procedern a
transferir a cada socio los bienes que le correspondan, cumpliendo con los requisitos y forma exigidos por la ley,
segn su naturaleza.
Terminadas estas operaciones, los liquidadores formularn una declaracin en la que constarn las transferencias
efectuadas, as como la extincin del activo y pasivos sociales y solicitarn al Registro Pblico de Comercio la
inscripcin de ese documento.

11.2.8) Caso de liquidacin por actividad ilcita o prohibida (causal 10)


Los liquidadores sern designados judicialmente y el remanente de la liquidacin ingresar al patrimonio estatal
para el fomento de la educacin pblica, salvo el derecho de los socios que acrediten su buena fe a percibir su
participacin en el patrimonio social.

11.2.9) Conservacin de libros y documentos sociales


En defecto de acuerdo de los socios, se decidir judicialmente quien conservar los libros y documentos socia les.

12) Intervencin judicial. Inoponibilidad de la personalidad jurdica


12.1) Intervencin judicial
12.1.1) Procedencia de la intervencin judicial
La intervencin judicial es una medida procesal que el cdigo general de proceso ubica en el marco del proceso
cautelar y significa intervenir un patrimonio individual o social, pudiendo ser el de una sociedad comercial como el
de una sociedad civil o una cooperativa, o de una persona jurdica.
La Ley admite 3 supuestos de intervencin:
1. Cuando el o los administradores de la sociedad realicen actos o incurran en que la pongan en peligro
grave.
2. Cuando el o los administradores nieguen a los socios o accionistas el ejercicio de derechos esenciales,
proceder la intervencin judicial como medida cautelar, con los recaudos establecidos en la ley.
3. Cuando por cualquier causa no acten los rganos sociales o cuando actuando, no sea posible adoptar
resoluciones vlidas, afectndose el desarrollo de la actividad social. En esta hiptesis no ser necesario
entablar un juicio posterior.
El solicitante de una intervencin judicial deber cumplir estos requisitos:
1. Acreditar su condicin de socio o accionista.
150

Resumen DERECHO COMERCIAL

2. Acreditar los hechos invocados como causal de la intervencin.


3. Acreditar agotamiento de los recursos previstos en el contrato social.

12.1.2) Clases. Atribuciones de los interventores. Duracin


La intervencin podr consistir en:
1. La designacin de un mero veedor.
2. La designacin de un ejecutor de medidas concretas.
3. La designacin de uno o varios coadministradores (trabajarn en forma conjunta con los administradores
de la sociedad, coadministran la sociedad).
4. La designacin de uno o varios administradores que desplazarn provisoriamente a quienes desempean
tales funciones.
El juez fijar sus cometidos y atribuciones que no podrn ser mayores que las otorgadas a los administradores por
la ley o el contrato social. Para enajenar o gravar los bienes que componen el activo fijo debern requerir
autorizacin judicial expresa y fundada en cada caso. Igual oposicin regir para transar, conciliar o su scribir
compromisos arbitrales.
El juez fijar el plazo de duracin de la intervencin que podr ser prorrogado mediante informacin sumaria de
su necesidad.
El Juez podr remover en cualquier momento, con o sin expresin de causa, al interventor designado .

12.1.3) Aplicacin de normas procesales


Lo previsto en la Ley 16060 es sin perjuicio de lo establecido en el Libreo II del Cdigo General del Proceso, cuyas
normas se aplicarn en lo pertinente a la intervencin judicial que esta ley regula.

12.2) Inoponibilidad de la personalidad jurdica (tambin llamada Disgregard)


12.2.1) Introduccin y antecedentes
Podr prescindirse de la personalidad jurdica de la sociedad, cuando sta sea utilizada en fraude a la ley, para
violar el orden pblico, o con fraude y en perjuicio de los derechos de los socios, accionistas o terceros.
La Ley recoge un instituto de elaboracin jurisprudencial y doctrinario que comenz en Estados Unidos. La
sociedad comercial es una persona jurdica lo cual significa que es un ente susceptible de adquiri r derechos y de
contraer obligaciones y un centro de imputacin de hechos y actos jurdicos. Se explica que la personalidad
atribuida a la sociedad constituye un recurso de la tcnica jurdica que permite la pluralidad de socios actuar como
una unidad en el mundo jurdico, a los efectos de lograr el fin comn que los ha llevado a asociarse.
En trminos generales, se sustenta que la personalidad es siempre un mecanismo jurdico al servivio de fines
determinados que el derecho pretende tutelar; pero consta que esta tcnica de la personera suele ser utilizada
con fines distintos a los tutelados o con fines ilcitos. En efecto, como la creacin de la personera jurdica
societaria es fruto de la libre voluntad de los particulares, ha sucedido y puede seguir sucediendo que se cree, por
ejemplo una sociedad persona jurdica, con el slo fin de ocultarse detrs de ella, como detrs de una mscara,
actuando en el mundo de los negocios en forma encubierta. De este modo, las personas fsicas, se disfrazan para
la realizacin de maniobras ilcitas o fraudulentas con el vestido de la persona jurdica societaria.
Frente a la posibilidad de un uso indebido de la tcnica de la personera jurdica, nace la creacin de la
jurisprudencia norteamericana en virtud de la cual, en los casos de utilizacin indebida del negocio societario
corresponde prescindir de la personera jurdica dejando al descubierto la maniobra que se pretendi perpetrar.
151

Resumen DERECHO COMERCIAL

Se sostiene que, en tales casos, corresponde superar la forma jurdica adoptada o pres cindir de ella o levantar el
velo para constara cul es la realidad interna encubierta y aplicar a tal realidad el derecho que corresponda.
La novedosa resolucin fue recepcionada en Europa y luego recibida en Latinoamrica.
Hasta la sancin de la Ley 16060 no existan normas que autorizaran a los jueces a desestimar la personera
jurdica. Los jueces fundaban sus fallos en el abuso del derecho o en la existencia de un negocio simulado. La Ley
16060 incorpora una norma que los autoriza a hacerlo, en determi nados casos pero encauzando y limitando la
aplicacin del instituto, para que no se convierta en un instrumento de utilizacin arbitraria y discrecional.

12.2.2) Procedencia de la inoponibilidad de la personalidad jurdica


Segn el art. 189 de la Ley 16060 se Podr prescindirse de la personalidad jurdica de la sociedad, cuando sta sea
utilizada en fraude a la ley, para violar el orden pblico, o con fraude y en perjuicio de los derechos de los socios,
accionistas o terceros.

Fraude a la ley: es cuando se acta de acuerdo a las normas jurdicas pero contrariando los fines para los
cuales estas se han dictado. Aplicando este concepto general, habr fraude a la ley cuando se utilice el
negocio societario con fines distintos a los queridos por el legislador. La Ley organiza el instituto societario
para permitir que dos o ms personas unan bienes y esfuerzos para realizar una actividad econmica. Si el
instrumento jurdico se utiliza por una persona con otros fines, como por ejemplo, el de limitar su
responsabilidad personal para el ejercicio de actividades econmicas, se est cometiendo un fraude a la
ley.

Se violar el orden pblico cuando mediante el negocio societario se vulneren normas de inters general,
como podra ser el caso en que una persona constituya una sociedad annima para transferirle bines y
luego distribuir las acciones al portador entre ciertas personas vulnerando las legtimas para el caso de
muerte.

En fraude y en perjuicio de socios o accionistas. Podr darse tal circunstancia en el caso de socie dades
vinculadas o de sociedades controlantes y controladas, en que se trasfieran bienes y utilidades o gastos de
una a otra, perjudicndose a los socios o accionistas de una de ellas.

12.2.3) Personas legitimadas para promover la accin de legitimacin


Quin puede promover la accin para obtener una declaracin judicial de prescindencia, para imputar hechos o
actos a las personas ocultas tras ese velo?
La Ley no lo dice. Debe sobreentenderse que quien tiene inters tiene accin y que por lo tanto tendr accin,
quien resulte perjudicado por el uso indebido de la personera jurdica.

12.2.4) Procedimiento
La pretensin debe promoverse por la va del juicio ordinario, donde debe producirse prueba fehaciente de los
hechos invocados.

12.2.5) Efectos de la declaracin de inoponibilidad de las personalidad jurdica


La declaracin de inoponibilidad de la personalidad jurdica de la sociedad, slo producir efectos respecto del
caso concreto en que ella sea declarada. Como consecuencia del fallo que se dice y, segn las circunstancias,
determinados bienes, derechos u obligaciones de la sociedad y an todo su patrimonio se atribuir a quien se
oculte detrs del velo de la personera societaria (art 190). Por ejemplo, si se celebr la sociedad para defraudar
las legitimas en caso de sucesin, los bienes sociales se imputarn al fallecido para luego incluirlos en es activo
sucesorio.
152

Resumen DERECHO COMERCIAL

12.2.6) Inscripcin
El Juez interviniente es un proceso en el cual se pretenda la prescindencia de la personalidad jurdica de una
sociedad, ordenarn si correspondiera, la inscripcin del testimonio de la pretensin en el Registro Nacional de
Actos Personales de acuerdo al art. 35 de la Ley 16871, sin perjuicio de otras medidas cautelares que pueda
adoptar.

13) Sociedades constituidas en el extranjero


Las sociedades constituidas en el extranjero se regirn, en cuanto a su existencia, capacidad, funcionamiento y
disolucin por la ley del lugar de constitucin salvo que se contrare el orden pblico internacional de la Repblica.
Por ley del lugar de constitucin se entender la del Estado donde se cumplan los requisitos de fondo y forma
exigidos para su creacin.
La capacidad admitida a las sociedades constituidas en el extranjero sern reconocidas de pleno derecho en el
pas, previa comprobacin de su existencia. Podrn celebrar actos aislados y estar en juicio.
Si se propusieran el ejercicio de los actos comprendidos en el objeto social, mediante el establecimiento de
sucursales o cualquier otro tipo de representacin permanente, debern cumplir los siguientes requisitos:
1. Inscribir en el Registro Pblico y General de Comercio, el contrato social, la resolucin de la sociedad de
establecerse en el pas, la indicacin de su domicilio, la designacin de la o las personas que la
administrarn o representarn y la determinacin del capital que se le asigne cuando corresponda por la
ley.
2. Efectuar las publicaciones que la ley exija para las sociedades constituidas en el pas, segn el tipo.
Las sociedades que establezcan sucursales u otro tipo de representacin permanente debern llev ar contabilidad
separada y en idioma espaol y someterse a los controles administrativos que correspondan.
Sociedades de tipo desconocido para la legislacin uruguaya: a las sociedades debidamente constituidas en otro
Estado bajo un tipo desconocido por las leyes de la Repblica que establezcan una sucursal o representacin
permanente, se regirn por las normas de las sociedades annimas en cuanto a la inscripcin y publicacin, la
responsabilidad de los administradores que se designen y los controles admin istrativos a que estarn sujetas.

14) Sociedades colectivas, en comandita simple y por acciones, de capital e


industria, accidentales o en participacin
14.1) Sociedades Colectivas
Los rasgos caractersticos de las sociedades colectivas son los que se exponen a continuacin.

14.1.1) Carcter intuito personae


En la sociedad colectiva interesa, en forma primordial, la persona de los socios, cuyos nombres figuran en el
contrato. Se basa en la confianza recproca que se dispensan unos a otros. Por ello la sociedad col ectiva se califica
como una "sociedad personal" porque, cuando se constituye, se hace en funcin de las personas que la integran.
a)

Aspectos reveladores del carcter personalista

1. Se forman con pocas personas que se tienen confianza mutua. Cualquier cosa q ue afecte a una de ellas
determina que la sociedad no pueda seguir en sus condiciones originales porque se altera aquella base de
confianza.
Por lo tanto, en este tipo, las vicisitudes personales de los socios afectan el contrato social. En las sociedades
colectivas, la muerte, incapacidad o quiebra del socio provoca la rescisin parcial de la sociedad. Cualquiera de
esas circunstancias determina la rescisin parcial salvo pacto contrario en el contrato (art. 144).
153

Resumen DERECHO COMERCIAL

2. Tambin, como consecuencia del carcter personal de este tipo social, un socio no puede ceder su
participacin en la sociedad a un extrao sin el consentimiento de todos los dems (art. 211). La cesin
supone una modificacin del Contrato que debe hacerse por escrito e inscribirse en el Regist ro de
Comercio.
b)

Aspecto capitalista

La relacin entre el aporte de cada socio y el capital social fijar la medida de su participacin en las utilidades o
prdidas y en la distribucin del remanente, cuando la sociedad se disuelva. Tambin, determinar el peso de su
voto en la adopcin de resoluciones.

14.1.2) Aspectos bsicos de su rgimen jurdico


a) Rgimen de responsabilidades
Otro rasgo tipificante es el rgimen de responsabilidad. Los socios responden personal, subsidiaria, ilimitada y
solidariamente por las deudas contradas por la sociedad.

Personal: La responsabilidad es personal, porque responde cada uno con sus bienes propios.

Ilimitada: Es ilimitada porque responde por el pasivo social con todos sus bienes. La responsabilidad es
solidaria porque los acreedores pueden exigir el pago de la deuda a cualquiera o a todos los socios y por el
todo.

Subsidiaria: Los acreedores sociales deben perseguir los bienes sociales, pero si stos no son suficientes
pueden exigir el pago de sus deudas a los socios. Por ello, la responsabilidad de los socios es subsidiaria;
responden cuando no son suficientes los bienes sociales.

Solidaria: El acreedor social, agotado el patrimonio social, puede reclamar su crdito de cualquiera de los
socios o de todos. El acreedor puede elegir contra quien o quienes han de promover su accin. Advertimos
que la solidaridad se crea entre los socios y no entre la sociedad y los socios, en funcin de la
subsidiariedad.

b) Rgimen de administracin
El contrato puede prever el rgimen de administracin y designar a quien ha de ser el administrador. La LSC
contiene un rgimen supletorio para las imprevisiones del contrato. Si no se designa administrador en el contrato
ni por acto posterior, cualquiera y todos los socios pueden administrar y representar a la sociedad.
El administrador o el representante podrn ser removidos por decisin de la mayora de los socios en cualquier
tiempo sin invocacin de causa an en el caso que hayan sido designados por el contrato social, salvo pacto en
contrario.
Cualquier socio podr demandar judicialmente la remocin del administrador o el representante con invocacin
de justa causa, pero el administrador o representante que niegue la existencia de esa justa casusa conservar su
cargo hasta la sentencia judicial, salvo su separacin provisional por el instituto de la intervencin judicial.
Las resoluciones sociales, salvo disposicin legal o contractual en contrario se adoptarn por mayora, se
entender por mayora la absoluta de capital. Toda modificacin de contrato, as como la disolucin de sociedad
anticipada requerir el consentimiento unnime de los socios.
Rgimen de regular constitucin
Para su constitucin regular se exige documento e inscripcin en el Registro Nacional de Comercio.
c) Otros aspectos
Se prohbe que las partes sociales se representen en ttulos negociables aunque la ley admite la cesin de una
parte social a otro socio o a un extrao. La cesin de una parte social a otro socio o a un extrao requerir el
consentimiento unnime de los socios. Se admitir pacto en contrario slo para la cesin a otro socio. Si el
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Resumen DERECHO COMERCIAL

cedente fuera el administrador deber designarse su sustituto. El adquiriente ser solidariamente responsable con
el enajenante por los aportes an no integrados. El cedente se r responsable de las deudas sociales contradas
antes de la inscripcin de la cesin en el Registro Nacional de Comercio. El cesionario ser responsable de las
deudas anteriores y posteriores a dicha inscripcin.

14.2) Sociedades en comandita


Hay dos clases de sociedades en comandita: simple y por acciones.
La sociedad en comandita simple est regulada en la seccin II de la Ley 16.060 (LSC). Subsidiariamente se le
aplican las normas de las sociedades colectivas, con las salvedades de las normas especiale s de los artculos de esa
seccin. La sociedad en comandita por acciones est regulada en la seccin VI y se le aplican, en subsidio, normas
de las sociedades en comandita simple y las de sociedades annimas. Por ello, la comandita simple est regulada,
de inmediato, despus de la regulacin a las sociedades colectivas y las sociedades en comandita por acciones se
regulan despus de las normas sobre sociedades annimas. Se entendi cuando se redact la Ley, que para poder
regular la comandita por acciones haba que determinar primero el rgimen de la sociedad annima, porque
muchas de las normas que la regulan se aplican a la sociedad en comandita por acciones.
La sociedad en comandita es una sociedad en que hay dos tipos de socios: comanditados y comandita rios. El socio
comanditado tiene el estatuto del socio colectivo con un rgimen de responsabilidad subsidiaria, ilimitada y
solidaria. El comanditario, en cambio, tiene una responsabilidad limitada. As lo establecen los arts. 212 y 474: los
comanditados responden como los socios de una colectiva y los comanditarios slo por la integracin de su
aporte.

14.2.1) Sociedad en comandita simple


a) El contrato
El contrato constitutivo se otorgar en escritura pblica o privada con las enunciaciones establecidas en el art. 6
de la LSC. El documento debe inscribirse en el Registro Nacional de Comercio (art. 7).
En el contrato de una sociedad en comandita simple, es una sociedad de carcter personal. Los nombres de todos
los socios figuran en el contrato social. Tambin, se debe dejar constancia del aporte de cada socio y el dinero o
los bienes que integraron o prometieron aportar.
La sociedad en comandita simple se caracteriza por poseer dos clases de socios: los comanditados (o colectivos) y
los comanditarios. El o los socios comanditados respondern por las obligaciones sociales como los socios de la
sociedad colectiva y el o los socios comanditarios slo por la integracin de su aporte.
Denominacin
El art. 214, inc. 1, establece: Cuando figure en la denominacin que se adopte, el nombre de un socio
comanditario, ste responder por las obligaciones sociales como si fuera comanditado.
No se prohbe que el nombre del socio comanditado figure en la denominacin.
Si el nombre del comanditario figura en la denominacin, ste ha de responder por las obligaciones sociales, como
un socio comanditado. Ello es as, porque la presencia del nombre del comanditario en la denominacin de la
sociedad podra inducir a confusin a los terceros. Es una norma para su tutela.
El art. 214, inc. 2, establece: "La omisin de la indicacin del tipo har solidariamente responsable al firmante con
la sociedad, por las obligaciones as contradas.
Esta norma sanciona la no indicacin del tipo social en la celebracin de los actos y co ntratos sociales, haciendo al
firmante responsable personalmente por las deudas sociales as contradas. El firmante puede ser un
administrador no socio y, sin embargo, va a ser responsabilizado con una responsabilidad solidaria y no
subsidiaria. La responsabilidad es slo por actos celebrados omitiendo la indicacin del tipo. Se pretende de esta

155

Resumen DERECHO COMERCIAL

manera que el firmante sea diligente e informe a los terceros que acta por una sociedad en comandita, en la cual
hay socios que no van a responder ilimitadamente.
Capital
El capital se divide en partes, que no pueden ser representadas en ttulos negociables. Fuera de ello, el capital no
tiene un rgimen especial. Su importe se puede fijar libremente. No hay exigencias especiales relacionadas con su
integracin.
Modificaciones
Toda modificacin del contrato social, incluso la transferencia de la parte a otro socio, debe resolverse por
unanimidad, salvo pacto en contrario. Para los comanditarios la intransferibilidad de la calidad de los socios
comanditados reviste gran importancia, pues en manos de estos est la administracin de la sociedad. Para los
comanditados la intransferibilidad de la calidad de socio comanditario tambin reviste importancia dada la
injerencia directa que tienen estos en la fiscalizacin de la marcha de la sociedad y de la administracin y en la
posibilidad de participar con su voto en la designacin de los administradores y de exigir la remocin de los
administradores (art. 217).
b) Estatuto de los socios
Socio comanditados
El estatuto del socio comanditado es similar al del socio colectivo.
Los socios comanditados son responsables de las obligaciones sociales como los socios de las sociedades
colectivas.
Socios comanditarios
Los socios comanditarios no responden por las obligaciones soci ales (art. 212).
El primer inciso del art. 217 establece: Los socios comanditarios podrn realizar todos los actos que como socios
no se les prohba expresamente.
De acuerdo a esta redaccin, los socios comanditarios tienen los mismos derechos que el s ocio comanditado, salvo
las restricciones que la Ley establezca. Segn hemos de sealar, el comanditario no puede ser administrador.
Se establece expresamente en el inc. 2 del art. 217, que pueden examinar, vigilar, inspeccionar e incluso dar
opinin o consejo.
Prohibicin de competir
Se aplica al socio comanditado y, tambin, al comanditario, el art. 209 sobre la prohibicin de realizar actividad
competitiva. La prohibicin tiene por objeto la defensa de los intereses sociales y la lealtad que se deben los
socios. Alguna doctrina sostiene que podra admitirse al comanditario que compita, por cuanto no tiene la
administracin de la sociedad. Esta tesis no es admisible. La norma del art. 209 no distingue entre socios que
administren y socios que no administren. El art. 213 que hace la remisin tampoco distingue y el art. 209, por
ende, es aplicable a las dos clases de socios.
c) Organizacin
Administracin
El otro rasgo tipificante de la sociedad en comandita es el rgimen de administracin, que se reserva a los
comanditados o a un tercero. El socio comanditario no puede ser administrador. No puede intervenir en la gestin
social.
Tampoco podr el socio comanditario actuar como mandatario de la sociedad. Lo establece expresamente el art.
216 de la ley 16.060.
Si, no obstante esta prohibicin, el socio comanditario fuere designado mandatario o factor, o se le atribuyera en
cualquier carcter, facultades de representacin, aun para negocios ocasionales, ser responsable como socio
156

Resumen DERECHO COMERCIAL

comanditado, sin perjuicio de la responsabilidad de la sociedad por las obligaciones contradas de acuerdo con el
encargo conferido.
Para la eventualidad de que hubiere realizado actos de gestin en forma repetida, se establece la posibilidad de
que pudiera ser declarado responsable por todas las deudas sociales. Con otras palabras, si el socio comanditario
acta en un acto aislado responde por las consecuencias y por las obligaciones de ese acto como si fuera
comanditado, es decir con responsabilidad subsidiaria, solidaria e ilimitada. Si fueran dos o tres actos aislados
responde por las consecuencias de esos actos aislados frente a terceros. Si resulta que estuvo, por ejemplo, un
ao realizando actos de gestin, creando la apariencia de ser un socio comanditado, entonces podr ser
responsabilizado por todos los actos, aquellos en que intervino y aquellos en los que no intervino. La sancin se
agrava cuando hay reiteracin de la violacin.
El comanditario tiene prohibido intervenir en todo acto de administracin, aun en la esfera intern a de la sociedad.
Se le prohbe la actuacin representativa frente a terceros y la gestin interna.
La Ley prohbe al socio comanditario ser administrador de la sociedad pero nada se prev sobre la posibilidad de
actuar como liquidador de la misma. A este respecto sostiene GARO que el socio comanditario no slo puede
concurrir al nombramiento del liquidador, sino serlo l mismo sin que esto pueda considerarse como una
intromisin en la administracin de la sociedad, dada la diversa finalidad del proceso li quidatorio. La limitacin de
responsabilidad del socio comanditario subsiste en la etapa de la liquidacin; y si es liquidador, en tanto opere
dentro de su reducida esfera, esto es, mientras no realice otras operaciones que las necesarias para la liquidaci n.
El socio comanditario, tambin, podr pedir la intervencin judicial de la sociedad, cuando se dan condiciones
para ello y cumpliendo exigencias legales (arts. 184 y ss).
Resoluciones de socios
Para la adopcin de resoluciones sociales los socios actan inorgnicamente, como los socios de una colectiva. No
se prev el funcionamiento de asambleas.
En la adopcin de resoluciones participan todos los socios y todos participarn en la adopcin de resoluciones que
competen a los socios: aprobar los balances, aprobar la gestin de los administradores, resolver sobre la
distribucin de utilidades.
De acuerdo al artculo 217, los socios comanditarios tienen voto en la designacin y remocin de los
administradores o representantes y para decidir la accin de responsabilidad contra estos. La norma es criticada
por la doctrina, ... porque mediante este rodeo llegaran a controlar de un modo efectivo la administracin de la
sociedad.
Como ya sealamos, puede ser designado administrador alguno o algunos de los socios comanditados o un
tercero. Este ltimo supuesto puede dar lugar a serios inconvenientes ya que los comanditarios, reuniendo la
mayora necesaria, pueden designar un administrador que acte sin la debida diligencia y sin atender los intereses
sociales, con lo cual se puede perjudicar a los comanditados cuya responsabilidad es ilimitada.
El socio comanditario tiene el mismo derecho que el comanditado para intervenir y votar las decisiones que se
refieren a la modificacin del contrato social.
El artculo 213 remite a las normas de las sociedades colectivas y el artculo 208 dispone para ese tipo social, que
la modificacin del contrato y la disolucin anticipada deben ser resueltas por unanimidad.

d) Responsabilidades
En estas sociedades el o los socios comanditados respondern por las obligaciones sociales como los socios de la
sociedad colectiva. Esto es responsabilidad subsidiaria, solidaria e ilimitada por las obligaciones sociales y l o los
socios comanditarios slo por la integracin de su aporte.
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Resumen DERECHO COMERCIAL

Cuando figure en la denominacin que se adopte el nombre de un socio comanditario, este responder por las
obligaciones sociales como si fuera comanditado. Adems, la omisin del tipo social har solidariamente
responsable al firmante con la sociedad por las obligaciones as contradas.

14.2.2) Sociedad en comandita por acciones


La comandita por acciones es una combinacin de sociedad personal y sociedad de capital. Es una sociedad
personal respecto al socio comanditado, puesto que interesa su persona. En cuanto al socio comanditario, se
despersonaliza, por cuando su participacin se representa en ttulos negociables. El artculo 475 dispone: Se
aplicarn a estas sociedades las normas de las sociedades en comandita simple. Sin perjuicio de lo dispuesto
precedentemente, lo relativo a los socios comanditarios y a las acciones que representen su capital, se regir por
las normas respectivas de las sociedades annimas, salvo disposicin en contrario de esta Seccin.
a) El contrato
En la sociedad en comandita por acciones, el contrato se otorga por el o los socios comanditados y por el o los
suscriptores del capital comanditario. El capital del comanditario se puede representar en ttulos negociables.
El contrato se instrumentar en escritura pblica o privada. Luego se deber inscribir en el Registro Nacional de
Comercio.
La remisin a las normas de la sociedad annima del artculo 475, es slo respecto del rgimen aplicable a los
socios comanditarios y a las acciones. En consecuencia, no se le aplica el rgi men de constitucin de una sociedad
annima.
En cuanto a la constitucin, el art. 476 establece: El contrato social se otorgar por el o los socios comanditados y
el o los suscriptores del capital comanditario.
b) Estatuto de los socios
Socio comanditado
El socio comanditado tiene un estatuto similar en los dos subtipos.
La responsabilidad de los socios comanditados es subsidiaria, ilimitada y solidaria, como la de los socios colectivos.
En la regulacin de la comandita por acciones, hay una norma espe cial para la cesin de partes del socio
comanditado. Se requiere la conformidad de la asamblea con los qurum de asistencia y de votos exigidos por los
arts. 355 y 356.
Los socios comanditados pueden tener acciones del capital comanditario. No hay prohibi cin para ello. Se analiz
en casos jurisprudenciales argentinos. Se entiende que ello no desvirta los caracteres del tipo societario.
Socio comanditario
El comanditario tiene un estatuto similar en los dos subtipos. No responde por las deudas sociales. No puede ser
administrador (art. 477, inc. 2). Participa en la adopcin de resoluciones sociales pero, en este caso, por va de la
asamblea. Tiene derecho a la exhibicin de libros (art. 75); puede pedir remocin de un administrador con justa
causa (art. 478, inc. 2).
La nica diferencia radica en que el comanditario, en la comandita simple, participa en la designacin del
administrador; en la sociedad en comandita por acciones el comanditario no participa en tal designacin.
c) Organizacin
Las sociedades en comandita por acciones cuentan con dos rganos: administrador o directorio, y asamblea (art.
480).
Administrador o directorio
El artculo 477 establece: La administracin y representacin estar a cargo de uno o ms administradores o
integrantes del directorio segn se prevea en el contrato social. Los administradores o integrantes del directorio
debern ser socios comanditados o terceros designados por estos o en el contrato social. Se le aplicarn al
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Resumen DERECHO COMERCIAL

administrador las disposiciones contenidas en la Seccin I del Captulo II para las sociedades colectivas. Tratndose
de directorio se le aplicarn las normas relativas de las sociedades annimas.
El contrato debe prever si se designar un administrador o ms de uno o un directorio. Pueden ser design ados en
el contrato social. Si no lo son se les nombra por los socios comanditados.
Los socios comanditarios no participan en la designacin de los administradores o directores; pero s en su
remocin. En efecto, el art. 478 dispone: Los socios comanditados podrn remover a los administradores o
directores, por decisin de su mayora en las condiciones del artculo 203. Los socios comanditarios que
representen por lo menos el 5 % (cinco por ciento) del capital accionario integrado podrn pedir judicialmen te su
remocin cuando exista justa causa. El socio comanditado removido de la administracin tendr derecho a receder
o a transformarse en comanditario.
En el inciso final se confiere al socio administrador dos opciones: puede receder o transformarse en comanditario.
Si se recede, se aplicarn normas sobre rescisin parcial, debiendo modificarse el contrato social.
La transformacin del socio comanditado en comanditario requerir la modificacin del contrato social y el
cumplimiento de normas registrales.
En ambos casos, se impone por aplicacin del art. 10, la inscripcin registral de la modificacin.
Norma especial sobre administrador provisorio
El art. 479 establece: Cuando la administracin no pueda funcionar, la asamblea deber reorganizarla en e l
trmino de tres meses. Mientras tanto, los socios comanditados debern designar un administrador provisorio
para el cumplimiento de los actos ordinarios de administracin, quien actuar frente a terceros con aclaracin de
su calidad. En estas condiciones, el administrador provisorio no asumir la responsabilidad del socio comanditado.
El administrador provisorio debe indicar en qu calidad acta. De acuerdo a la oracin final, si no dice que acta
como administrador provisorio asumir la responsabilidad del socio comanditado. Es sancin similar a la del
comanditario que administra o a la del administrador que no indica el tipo de sociedad cuando contrata.
Asamblea
En la asamblea participan y votan los socios comanditados y los comanditarios.
El artculo 480 dispone: La asamblea se integrar con socios de ambas categoras. Las partes de inters de los
comanditados se considerarn divididas en fracciones del mismo valor de las acciones a los efectos del qurum y
del voto, salvo pacto en contrario. Cualquier cantidad menor no se computar a ninguno de estos efectos.
La competencia de la asamblea es aprobar balances, modificar estatutos y prestar su conformidad para la cesin
de partes del socio comanditado (arts. 97, 481 y 482).

14.3) Sociedades de capital e industria


Las sociedades de capital e industria, son sociedades personales en que coexisten dos clases de socios. L os socios
capitalistas aportan bienes y responden por las obligaciones sociales como los socios de las sociedades colectivas.
Los socios industriales aportan exclusivamente trabajo y responden slo hasta la concurrencia de las ganancias no
percibidas. El socio que aporta capital, podra aportar, adems, trabajo sin asumir el carcter de socio industrial
(art. 218).
De acuerdo con el art. 219, a las sociedades de capital e industria, se les aplican las normas de las sociedades
colectivas, en lo no previsto especialmente en la seccin que las regula.

14.3.1) El contrato
a) Constitucin
Las sociedades de capital e industria se constituyen como las colectivas. No hay formalidades especiales para este
tipo. Basta con un documento escrito y su inscripcin en el Registro Nacional de Comercio
b) El capital
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Resumen DERECHO COMERCIAL

El capital se divide en partes. Cada socio adquiere una parte que fija su participacin en el capital social. La
participacin de cada socio debe figurar en el contrato social. Las partes pueden ser de importes desiguales.
c) La denominacin
En la denominacin no puede figurar el nombre del socio industrial. Lo establece el art. 220: En la denominacin
no podr figurar el nombre del socio industrial. La violacin de esta norma har responsable solidariame nte al
mismo por las obligaciones sociales.
Se ha dispuesto as porque la denominacin es una forma de publicidad permanente. La inclusin del nombre del
socio industrial en la denominacin, podra confundir sobre la calidad de ese socio.
En la celebracin de negocios sociales, se debe utilizar la denominacin con la indicacin del tipo. La omisin de la
indicacin del tipo social har responsable solidariamente al firmante con la sociedad por las obligaciones as
contradas (art. 220, inc. 2).

14.3.2) Estatuto de los socios


a) Socio capitalista
El socio capitalista responde por las deudas sociales como el socio colectivo (art. 218).
b) Socio industrial
El estatuto del socio industrial es similar al estatuto del socio de la sociedad colectiva, salvo en cuanto al aporte, a
la responsabilidad por deudas sociales y a la prohibicin de administrar. No puede realizar actividad en
competencia con la sociedad, siendo de aplicacin el art. 209.
Aporte
El aporte del socio industrial debe ser avaluado en el contrato de sociedad. Ello importa para medir los derechos
econmicos y polticos del socio industrial. Para el caso de que no se hubiera avaluado, el art. 222 dispone: En las
resoluciones sociales, para el voto del socio industrial se tendr en cuenta la avalua cin de su aporte. Si se hubiera
omitido la avaluacin se computar su voto en proporcin a su participacin en las utilidades.
Responsabilidad
El socio industrial no responde por las deudas sociales salvo con las ganancias no percibidas.
Supongamos que en uno o varios ejercicios no se hubieran distribuido utilidades. El socio industrial tiene derecho
a parte de esas utilidades. Si existen utilidades no distribuidas, la sociedad es deudora de su importe frente al
socio y el socio tiene el crdito correlativo. El art. 218 dispone que mientras no se hayan distribuido efectivamente
las utilidades, el socio industrial responde con esas utilidades frente a los acreedores sociales.
Un acreedor de la sociedad puede embargar todos los bienes sociales y el socio industrial no podr cobrar sus
utilidades. El hecho de que en la contabilidad figure el derecho de crdito del socio, no implica la indisponibilidad
del importe en la caja de la sociedad. El tercero puede embargar cualquier bien social y no se le puede op oner un
mejor derecho del socio industrial.
Ganancias
El socio industrial percibe una participacin en las utilidades si las hay; si hay prdidas, las soporta con el trabajo
realizado por el cual no recibi compensacin.
Queremos destacar las diferencias del socio industrial con el empleado habilitado. El empleado habilitado percibe,
adems de su sueldo, una parte en las utilidades pero no participa en las prdidas. El empleado puede ser
despedido. El socio industrial puede ser excluido. El empleado no p uede pedir exhibicin de libros; el socio
industrial, s.

14.3.3) Organizacin
a) Administracin y representacin

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Resumen DERECHO COMERCIAL

El art. 226 establece: La administracin y representacin de la sociedad podr ejercerse por cualquiera de los
socios capitalistas, conforme a lo dispuesto en la Seccin I de este Captulo.
La seccin I est dedicada a las sociedades colectivas. Por lo tanto, el rgimen de administracin de las sociedades
de capital e industrias es el mismo que el de las colectivas, con la nica excepcin de que el socio industrial no
puede ser administrador.
Como no responde por las deudas sociales, no se le permite administrar. Al respecto, se mantiene el principio
tradicional de que a mayor responsabilidad, mayores facultades de administracin y viceversa.
El socio industrial no administra pero tiene derecho a participar en las resoluciones que la LSC o el contrato
reserva a los socios. Surge del art. 222 antes trascripto.
b) Resoluciones de los socios
En la seccin dedicada a las sociedades de capital e industria, no se establece nada respecto a la forma en que los
socios adoptarn resoluciones. Por lo tanto, en virtud de la remisin que el art. 219 realiza al rgimen de las
sociedades colectivas, respecto de lo no previsto en la seccin en anlisis, damos p or reproducidas aqu las
consideraciones que realizamos al analizar esta cuestin en cuanto a las sociedades colectivas.

14.5) Sociedades accidentales o en participacin


Las sociedades accidentales o en participacin, estn disciplinadas en la sec. VII de l cap. II de la Ley 16.060 (LSC)
como un tipo social diferenciado. Se las designa tradicionalmente con dos nombres distintos pero se trata de un
solo tipo social con reglamentacin nica. No hay una sola norma que distinga subtipos o modalidades. El nombre
accidental se le da porque se constituye para negocios comerciales determinados y transitorios (art. 483).
Para buena parte de la doctrina y en algunas legislaciones se niega a este tipo el carcter societario, llamndolo
cuentas en participacin. Quizs por ello el nombre utilizado de sociedad en participacin, que alude a la
obligacin del socio gestor de llevar una cuenta para la operacin en comn, en que surja la participacin de cada
uno.
La Ley disciplina este tipo en seis artculos, conteniendo uno de ellos el art. 488 una norma que remite a las
normas de las sociedades colectivas, para lo no previsto y que no contrare las disposiciones especficas
establecidas y, en especial, para el funcionamiento, la disolucin y liquidacin. Otra norma hace remisin a las
normas sobre socios comanditarios (art. 487).

14.5.1) Concepto
De la definicin contenida en el art. 483 resultan los elementos que la tipifican y que resultan complementados
por los artculos siguientes. El art. 483 establece: Los contratos entre dos o ms personas cuyo objeto sea la
realizacin de negocios determinados y transitorios a cumplirse a nombre de uno o ms gestores, sern
considerados como sociedades accidentales o en participacin. No tendrn personera jurdica y carecern de
denominacin. No estarn sujetas a requisitos de forma ni a inscripcin (arts. 6 y 7). La celebracin y el contenido
del contrato se probar por los medios de prueba del derecho comercial.
a) Negocio plurilateral
De la definicin surge que sus contratantes deben ser dos o ms personas. Se trata, como las dems sociedades,
de un negocio plurilateral.
b) Objeto
Las sociedades accidentales se constituyen con un objeto social determinado y transitorio. Este elemento es el
propiamente definidor del tipo. Las sociedades accidentales no se crean para explotar un giro o desarrollar una
actividad empresarial continuada.
c) El socio gestor

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Resumen DERECHO COMERCIAL

El otro rasgo es la presencia de uno o ms gestores, quienes celebrarn los actos necesarios para cumplir el objeto
a nombre personal, esto es, sin invocar la existencia de la sociedad. La LSC no impone que los gestores deban ser
socios; podrn ser, por lo tanto, extraos. Como consecuencia de la actuacin a nombre propio, los actos del
gestor le vinculan slo a l frente a terceros.
El socio gestor asume, frente a terceros, una responsabilidad personal e ilimitada por las obligaciones que
contraiga en su actuacin. Si se hubiera designado ms de un socio gestor, su responsabilidad ser solidaria ( art.
484). Aun cuando acta a nombre propio, lo hace por cuenta de la sociedad, debiendo distribuir los resultados de
su actividad entre los socios, cuando se disuelva y liquide la sociedad.
No es de la esencia de este tipo social, que el gestor oculte los nombres de los socios; podemos decir que,
ordinariamente, ha de actuar de esa forma. Puede suceder que el gestor haga conocer los nombres de los socios y,
si lo hace con el consentimiento de ellos, todos quedan obligados sol idariamente hacia los terceros con quienes se
haya contratado (art. 486). Por ello, la sociedad accidental no es, necesariamente, una sociedad con socios
ocultos.
Tampoco es una sociedad irregular, puesto que la sociedad irregular se exterioriza y sus administradores actan
en el mundo de los negocios invocando su existencia. La sociedad accidental es un tipo especial con una
regulacin diferenciada, a la cual no se le imponen especiales requisitos de constitucin, por lo cual no puede
padecer de irregularidad.
En materia de control de la administracin, se hace remisin a las normas sobre socios comanditarios. Ser
aplicable, entonces, en lo pertinente, el art. 217. Los socios no gestores no se pueden inmiscuir en la
administracin pero tienen facultad para realizar actos de examen, inspeccin, vigilancia, verificacin, opinin o
consejo. Tambin, tendrn voto en la consideracin de los balances y estados contables, as como para la
designacin y remocin del gestor, y para decidir el ejercicio de la accin de responsabilidad contra ste.
Expresamente, se establece que los socios tienen derecho a exigir una rendicin de cuentas de la gestin (art. 487,
inc. 2).

14.5.2) Informalidad
Para la constitucin de sociedades accidentales, la Ley no impone requisitos de forma ni inscripciones registrales
ni publicidad (art. 483). Consecuentemente, la Ley dispone que su existencia y sus trminos se podrn probar por
todos los medios de prueba del Derecho comercial (art. 483).
No obstante la no exigencia de formas, habr un acuerdo social con estipulaciones mnimas que los socios, si lo
desean, podrn instrumentar por escrito a los efectos de facilitar la prueba para el caso de una controversia. Los
socios deben acordar las operaciones a realizar, la forma en que se realizarn, los aportes que cada uno efectuar,
su participacin en las utilidades y la participacin en las prdidas, designacin del gestor, sus obligaciones y la
forma en que rendir cuentas.

14.5.3) Carencia de personera jurdica


La Ley no le confiere personera jurdica, introduciendo una excepcin a lo dispuesto en el artculo 2 para todas las
sociedades comerciales (art. 483). La no atribucin de personera jurdica se justifica precisamente por la
accidentalidad y la transitoriedad de los negocios.
La falta de personera provoca distintas consecuencias en su regulacin.
a) Ausencia de denominacin
No tiene denominacin (art. 483). La denominacin es un atributo de la personera jurdica; se impone para
distinguir a la sociedad, en especial en su relacin con terceros. Como la sociedad accidental no tiene personera
jurdica y no debe necesariamente exteriorizarse, no hay motivo para exigirle denominacin.
b) Inexistencia de un patrimonio diferenciado
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Resumen DERECHO COMERCIAL

No se constituye un patrimonio separado. El aporte es un requisito de toda sociedad y, tambin, ha de existir en la


sociedad accidental. En este tipo, con los aportes no se forma un patrimonio separado, ya que la sociedad creada
no tiene personera jurdica.
Los bienes aportados los recibe el socio gestor, para su administracin y para la realizacin de las operaciones
determinadas que constituyen el objeto social. Luego, dar cuenta de su destino y utilizacin y de los resultados
de la gestin social a los dems socios.
En doctrina se discute qu pasa con esos bienes. Hay comunidad de todos los socios sobre esos bienes? o cada
socio conserva la propiedad sobre el bien aportado? hay trasmisin de los partcipes al socio gestor y pasa el
socio gestor a ser dueo de los aportes?
Como los bienes aportados por todos los socios se entregan al socio gestor, se confunden de hecho con su
patrimonio, pero no hay traspaso de la propiedad de los aportes al gestor. Se crear una apariencia de que los
bienes son del gestor y quienes pudieran verse afectados por esa apariencia, podrn probar que los bienes que
ste tiene en su poder no le pertenecen.
A falta de personera atribuida a la sociedad, debe entenderse que los bienes aportados pasan a ser comunes a
todos los socios. Se crea una comunidad organizada. El gestor ser su administrador y podr destinarlos a la
realizacin de la actividad econmica, objeto de la sociedad.
c) Inexistencia de un centro diferenciado de imputacin de derechos y obligaciones
Por no tener personera no se crea un centro de imputacin diferenciado al cual se atribuyan los actos y negocios
que celebre el socio gestor. Quien adquiere derechos y asume obligaciones en las relaciones con los terceros es el
gestor, con las salvedades analizadas en el prrafo precedente y sin perjuicio de qu e deba rendir cuentas a sus
consocios (art. 484).
d) Imposibilidad de los socios de promover acciones contra terceros
Por otra parte, el nico que ha de tener accin contra terceros por los negocios sociales, es el gestor. Los socios no
tienen accin alguna contra los terceros, puesto que no se ha creado un vnculo que los una (art. 485) . Terminada
la operacin concreta y transitoria, para la cual se constituy la sociedad, sta se disuelve y deber liquidarse
aplicando los fondos comunes al pago de cuentas y deudas sociales y repartiendo el remanente entre los socios.

15) Sociedad de responsabilidad limitada


Se denomina sociedad de responsabilidad limitada al tipo societario regulado en los arts. 223 a 243 de la Ley
16060, caracterizado por la irresponsabilidad de los socios por las deudas sociales (en principio), un rgimen de
constitucin aligerado (no est sometido al contralor de la Auditora Interna de la Nacin) y la divisin de su
capital en cuotas sociales (lo cual supone un rgimen especial para la ce sin de la participacin). En lo no previsto
por los artculos referidos, se le aplica el rgimen de las sociedades colectivas (art. 243), pero para algunas
situaciones la Ley remite a las normas sobre sociedades annimas (arts. 238 a 242).

15.1) Principales caractersticas

Son personas jurdicas desde la celebracin del contrato social.

Son sociedades comerciales cualquiera sea su objeto

Es una sociedad de tipo personal. Ello se demuestra en que el nombre de los socios se encuentra en el
contrato social, la complejidad de ceder las cuotas a terceros y la previsin legal de que se rija por las
disposiciones de las sociedades colectivas en lo no previsto, sin embargo los socios no responden por las
deudas sociales, en este sentido se asemeja a las sociedades tipo capitalistas.

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Resumen DERECHO COMERCIAL

El capital se dividir en cuotas de igual valor, acumulables e indivisibles, la responsabilidad de los socios se
limitar a la integracin de sus cuotas. Las cuotas no se representan en ttulos negociables. Las cuotas son
libremente trasmisibles, salvo las limitaciones del contrato social.

No se disuelven por la muerte o incapacidad de un socio.

El nmero de socios no podr exceder de 50, si supera este nmero se va a tener que transformar en SA
en un plazo de 2 aos. El capital no podr ser mayor de $923403 ni menor de $20531, y se integrara en
cuotas no menores de $230 (estos valores corresponden a enero de 2007, son actualizados anualmente
por el Poder Ejecutivo de acuerdo a la variacin de la UR).

Puede tener cualquier denominacin que puede incluir el nombre de uno o ms socios con la indicacin
del tipo social.

El contrato de SRL adems de las especificaciones para las sociedades en general, deber contener: el
nmero de cuotas que corresponden a cada socio, el valor asignado a los aportes en especie y la mencin
de los antecedentes justificativos de la valuacin, el rgimen de administracin y representacin. El
contrato debe inscribir en el Registro Nacional de Comercio y dentro de los 60 das siguientes se va a
publicar en el Diario Oficial.

Cada socio deber integrar como mnimo el 50% de su aporte en dinero en el acto de suscribir el contrato
social obligndose a completarlo en un plazo de 2 aos. Si es en especie debe aportar la totalidad en el
momento de suscribir (firmar) el contrato.

La Administracin y representacin: podrn tener uno o ms socios segn lo estipule el contrato o


terceros designados en el contrato. Los derechos, facultades y obligaciones sern igual a los
administradores y representantes de sociedad colectiva, pero en caso de administracin colegiada se
aplicar normas de SA. La Ley establece el rgimen de reuniones y forma de deliberacin de los socios, los
que sern distintos segn se trate de sociedad de menos de 20 socios o de ms de 20 socios. Cada cuota
social da derecho a un solo voto.

La cesin de cuotas entre socios ser libre, salvo las limitaciones establecidas en el contrato social o
cuando vare el rgimen legal de mayoras en cuyo caso de aplicar que cuando la sociedad tenga 5 o ms
socios se necesitar el acuerdo de los socios que representen el 75% del capital social y cuando la sociedad
tenga 5 o menos socios por unanimidad. La cesin de cuotas a terceros no podrn ser cedidas sin el
acuerdo de los socios que representen el 75% del capital cuando la sociedad tenga ms de 5 socios y por
unanimidad cuando tenga 5 o menos socios. No se computar el capital del socio cedente.

15.2) El Contrato
Para su constitucin se requiere una escritura con las enunciaciones establecidas en el artculo 6 de la Ley, ms las
exigidas por el artculo 226. El artculo 226 establece: Adems de lo previsto en el artculo 6, el contrato
constitutivo deber determinar el nmero y monto de las cuotas que corresponda a cada socio, el valor asignado a
los aportes en especie y la mencin de los antecedentes justificativos de la avaluacin, el rgimen de
administracin, representacin y en su caso, el sistema de fiscalizacin interna de la sociedad (art. 238).
En resumen, el contrato de sociedad debe contener el nombre de qui enes otorgan el contrato, el tipo social
adoptado, la denominacin, el domicilio, el objeto, el plazo, el capital, el nmero y monto de las cuotas, los
aportes, y el valor que se asigna a los aportes en especie, la forma en que se distribuirn las utilidad es y en que se
soportarn las prdidas, el rgimen de administracin y representacin y de fiscalizacin.

15.2.1) Denominacin
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Resumen DERECHO COMERCIAL

El artculo dice as: Las sociedades de responsabilidad limitada se individualizarn por una denominacin, en la
que podr incluirse el nombre de uno o ms socios con indicacin de tipo social. La omisin de esta ltima
referencia har responsables individual y solidariamente a los socios, administradores, representantes o firmantes,
segn el conocimiento o participacin de cada uno de ellos en el acto realizado.
La norma exige que se incluya en la denominacin la indicacin del tipo social. Con ello se crea un sistema de
publicidad permanente, para la gestin de los negocios sociales. El inciso 1 del artculo trascripto se refi ere a la
denominacin que debe ser prevista en el contrato social. En el inciso 2, se trata del no uso de la denominacin
con la indicacin del tipo en los actos sociales, en los actos de gestin. Se impone la utilizacin de la denominacin
con la indicacin del tipo en todos los negocios sociales, de manera que los terceros sepan con quien contratan y
con qu responsabilidades cuenta. La sancin por el no uso de la denominacin social es la responsabilidad de los
socios, administradores, representantes o firmantes, pero se tiene en cuenta el conocimiento que cada uno tenga
en la realizacin del acto o su participacin en ese acto. En las sociedades de industria y en comandita, se
establece la responsabilidad del firmante; en la norma que comentamos la responsabilidad es ms extensa: se
impone a mayor nmero de personas, segn sea su participacin o conocimiento del acto .
La Ley autoriza a la utilizacin del nombre de un socio en la denominacin. El hecho de que figure el nombre de un
socio en la denominacin, no altera su responsabilidad; con el aditamento del tipo, se sabe que los socios no
responden por las deudas sociales.
El hecho de que un socio figure en la denominacin no significa que pueda administrar. El nombre del
administrador debe necesariamente figurar en el contrato social o en un acto separado.

15.2.2) Plazo
En el contrato debe figurar el plazo, que no podr ser mayor de 30 aos, por las normas generales de la Ley.

15.2.3) Objeto social


Hay lmites en cuanto al objeto de la sociedad. Estn establecidos en el artculo 518: Las sociedades de
responsabilidad limitada no podrn tener por objeto actividades de intermediacin financiera o de seguros.
No pueden tener por objeto actividades de intermediacin financiera. No se le prohbe a l a sociedad annima
realizar actividad de intermediacin financiera, porque si bien los accionistas tiene limitada su responsabilidad,
este tipo social est sujeto a un severo contralor estatal y hay, tambin, un severo rgimen de responsabilidad
para directores para sndicos. En cambio, la sociedad de responsabilidad limitada, es un tipo en que tenemos
responsabilidad limitada y ningn o poco contralor estatal.

15.2.4) Aportes

La Ley establece que en el documento figure el nmero y monto de las cuotas que corresponden a cada
socio y el valor asignado a los aportes en especie y la mencin de los antecedentes justificativos de la
avaluacin.

El artculo 228 establece: Cada socio deber integrar como mnimo el 50 % (cincuenta por ciento) de su
aporte en dinero en el acto de suscribir el contrato social, obligndose a completarlo en un plazo no mayor
de dos aos. Los aportes pactados en especie se debern integrar totalmente al celebrarse el contrato de
sociedad.

En el acto de suscribir el contrato social se debe integrar mnimos de capital. Si el aporte a que se obliga un socio
es un bien, debe integrarse en su totalidad en el momento de celebrar el contrato. Si el aporte prometido es una
suma de dinero, se debe aportar por lo menos el 50 %. El resto se puede aportar en el momento en que los socios
estipulen en el contrato, que no podr extenderse por un plazo mayor de dos aos.
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Resumen DERECHO COMERCIAL

Las exigencias de integracin excluyen la posibilidad de que en este tipo se realicen aportes de industria. No puede
haber aporte de industria en este tipo de sociedad, porque evidentemente no se podra aportar el 100 % del
aporte en el momento de la constitucin.

El artculo 58, en sus incisos 2 y 3 establece: Los aportes podrn consistir en obligaciones de dar o de
hacer, salvo para los tipos de sociedad en los que se exige que consistan en obligaciones de dar. En las
sociedades annimas, en las de responsabilidad limitada y en las en comandita respecto del capital
comanditario, el aporte deber ser de bienes determinados, susceptibles de ejecucin forzada. La
severidad del rgimen se justifica por cuanto el nico respaldo por las obligaciones sociales que se
contraigan es el patrimonio social que se forma con el capital que se aporta.

Del artculo 228 en adelante, hay normas especiales sobre el aporte que tienden a asegurar que el aporte
se haga efectivo, por cuanto en estas sociedades slo existe responsabilidad de la sociedad con su
patrimonio.

La Ley no incorpora mecanismos de contralor de la efectividad del aporte y de las avaluaciones; pero se crean
responsabilidades personales de los socios (art. 229).
El artculo 229 establece que los socios garantizarn solidariamente a los terceros por la integracin de los aportes
y el valor de los aportes en especie. El artculo 229 es un refuerzo ms del principio de la realidad del capital con el
fin de asegurar un sustento patrimonial a la sociedad.
Si en un contrato de sociedad se establece que un socio aport dinero y en realidad no hizo ese aporte, todos los
socios sern solidariamente responsables frente a terceros. Esa garanta se puede hacer efectiva por los terceros
interesados.
El socio de una sociedad de responsabilidad limitada no asume responsabilidad por obligaciones sociales; pero
responde frente a terceros por la realizacin efectiva de los aportes y por el valor que se les asign. Como la
responsabilidad no puede ser ilimitada en el tiempo, se estableci que esa responsabilidad se ha de tener por
dos aos.
En el inciso 4 del artculo 229 se establece que no podr impugnarse la avaluacin si se hizo por peritos
designados judicialmente.

En el inciso 2 del artculo 229, se prev la hiptesis de transferencia de cuotas . El artculo 229 establece
que si se transfiere la cuota, el o los adquirentes responden con el o los enajenantes por la obligacin de
integrar el aporte. Se trata de una responsabilidad frente a la sociedad y frente a terceros .

El inciso 3 del artculo 229 establece la ineficacia de cualquier pacto contrario. Como se establece la ineficacia
respecto a terceros y frente a la sociedad, puede entenderse que este inciso 3 se refiere slo al inciso 2, esto es, a
la responsabilidad en caso de transferencia de cuotas.
Cuotas suplementarias. Se prevn en el artculo 230 de la Ley. Supone que el socio se obligue en el contrato a
realizar su aporte de capital y adems a efectuar un aporte complementario sometido a la condicin de que una
determinada mayora de socios resuelva que se efectivice .
Se ha sealado que la razn de la creacin del instituto de las cuotas suplementarias est en la necesidad de
crditos, que no es fcil de obtener para este tipo de sociedades, o en la de realizar trabajos extraordinarios por
un breve perodo de tiempo, de este modo, le permite a la sociedad contar con un futuro ingr eso de fondos
genuinos a ser aportados por los socios evitado la necesidad de unanimidad, como sera requerido para el caso de
un aumento de capital no previsto en el contrato.

15.3) Capital
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Resumen DERECHO COMERCIAL

Una de las enunciaciones esenciales del contrato de sociedad es su capital que expresa el valor de todos los bienes
que los socios se obligan a aportar (en dinero o en especie), en el momento de celebrase el acto constitutivo. El
capital social permanece invariable durante toda la vida de la sociedad, salvo que los soci os decidan su aumento o
reduccin, para lo que debern modificar el contrato social. Por el contrario, el patrimonio de la sociedad,
esencialmente variable, es el conjunto de los bienes, derechos y obligaciones de la misma.
En lo que refiere a las funciones que cumple el capital:

En las SRL, es la contrapartida de la exoneracin de responsabilidad de los socios por las obligaciones
contradas por la sociedad.

Sirve para la realizacin de las actividades de la sociedad para la obtencin del fin comn, o sea, las
ganancias.

En las sociedades de responsabilidad limitada se manejan dos conceptos de capital, el suscrito y el integrado. El
primero es el valor total de los bienes que los socios se obligan a aportar al momento de celebrar el contrato social
y el segundo es el valor total de los bienes que los socios han efectivamente aportado en la SRL. Al momento de la
constitucin cada socio debe integrar por lo menos el 50% del capital que haya suscrito. El otro 50% en un plazo
mximo de dos aos. La Ley no estableci quien debe decidir en qu plazo se debe integrar el 50% restante. La
decisin corresponder a los socios y deber ejecutarla los administradores. Si se trata de aportes en especie se
deben integrar totalmente al momento de su constitucin.
Lmites del capital
La ley establece lmites mnimos y mximos al capital social. El mximo coincide con el mnimo de las SA. Dichos
valores se reajustan anualmente por el Poder Ejecutivo acorde a la variacin de la UR en los doce meses
inmediatos anteriores. El lmite mximo se estableci en la medida que se pens que estos tipos sociales estn
destinados a emprendimientos de mediana envergadura econmica y el mnimo como forma de asegurarle a los
acreedores la existencia de un capital que responsa por las obligaciones de la sociedad. El capital de la SRL se debe
expresar en moneda social.

15.4) Prestaciones accesorias


Las prestaciones accesorias son independientes de la obligacin de aportar que tiene los socios. Consiste en
cumplir con prestaciones dinerarias que se establecen contractualmente. Pueden ser prestaciones tales como la
transferencia de un bien mueble o de derechos. Pueden consistir en obligaciones de hacer o de no hacer. El art. 73
establece que cuando las prestaciones accesorias sean conexas a cuotas de SRL para su transferencia se requerirn
las mayoras de la cesin de cuotas a terceros.

15.5) Cuotas
Con el nombre de cuota se designa a las partes en que se divide el capital de una SRL y representan el aporte que
cada socio efecta a la misma y el conjunto de derechos y obligaciones que se derivan de su calidad de socio.
Todas las cuotas sociales son de igual valor.
El art. 224 de la ley establece el valor mnimo que debe tener una cuota social, siendo modificado a principio de
cada ao por el Poder Ejecutivo, segn la variacin de la UR en los doce meses inmediatos anteriores.
Cada socio puede tener ms de una cuota. Sin embargo cada una de ellas tiene la caracterstica de ser indivisibles.
No pueden ser representadas en ttulos negociables, por lo que, la forma de trasmisin es a travs del mecanismo
de la cesin de cuotas sociales previsto en los arts. 231 a 233.

15.5.1) Cesin de cuotas entre socios

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Resumen DERECHO COMERCIAL

En principio la trasmisin de cuotas entre socios es libre, salvo que por estipulacin contractual se establezca
algn tipo de condicin. Se podr condicionar la trasmisin pero nunca prohibirse tal como lo establece el art. 234.
Otra limitacin a la trasmisin de cuotas entre socios es el caso de que se modifique el rgimen de mayoras, caso
en el que se debe recurrir al procedimiento establecido para la cesin de cuotas a terceros.

15.5.2) Cesin de cuotas a terceros


La sociedad de responsabilidad limitada es una sociedad que toma en consideracin la persona de los socios. Es
por ello que se establece una serie de condiciones para la cesin de cuotas a terceros. El socio cedente debe
comunicar al resto de los socios el nombre del cesionario y el precio de la cesin para que, en su caso, se impugne
el precio de las cuotas.
Recibida la comunicacin del socio que pretende ceder sus cuotas, el resto debe manifestar su aprobacin dentro
de los 15 das siguientes a la recepcin de la misma. Si la sociedad tiene ms de cinco socios se deber lograr la
aprobacin de los socios que representen el 75% del capital. Si son menos de 5 socios la aprobacin es por
unanimidad.
Si en ese plazo no hay pronunciamiento la ley presume la conformidad de los socios y el cedente puede realizar la
cesin.
La oposicin por parte de los socios se debe efectuar por escrito establecie ndo los fundamentos de la oposicin.
En este caso, el socio que pretende ceder sus cuotas se presenta ante el Juez competente, el que previa audiencia
a la que debern concurrir el cedente, los socios opositores y el representante de la sociedad, decidir si existe
justa causa de oposicin a la cesin. La Ley establece que ser justa causa el cambio en el rgimen de las mayoras.
Si el juez autoriza la cesin, la ley confiere al resto de los socios el derecho de preferencia se prorratearn las
cuotas y si no fuera posible se asignarn por sorteo.
Si ningn socio ejerciera el derecho de preferencia o lo hicieron parcialmente, la sociedad tiene la posibilidad de
adquirir las cuotas sociales con utilidades o resolver la reduccin del capital social. Esto ameri tar una resolucin
por parte de los socios, que deber pronunciarse en el plazo de los 10 das siguientes al plazo que los socios tenan
para ejercer el derecho de preferencia.
Quien ejerza el derecho de preferencia puede en forma concomitante impugnar e l precio de la cesin. En este
caso el Juez deber designar un perito que fijar el precio de la cesin. El valor establecido por el perito ser
obligatorio salvo que:

Sea mayor que la cesin propuesta, lo que har exigible este ltimo; o

Que sea menor que el precio ofrecido por los impugnantes, en cuyo caso debern el mismo.

El contrato social podr fijar pautas para la avaluacin de las cuotas, estableciendo un precio justo.

15.5.3) Muerte o incapacidad del socio


En el caso de las sociedades de responsabilidad limitada, a diferencia del art. 144 de la ley, en el art. 235 no se
establece que la sociedad se rescinda parcialmente por la muerte o incapacidad del socio.
En este caso se pueden dar dos situaciones:

Que en el contrato se haya previsto el pacto de continuacin con los herederos o el cnyuge del socio
fallecido o el curador incapaz: lo que pasarn a integrar la sociedad.

Si no se ha previsto pacto de continuacin, las cuotas del socio fallecido/incapaz sern trasmitidas de
acuerdo al procedimiento establecido en el art. 232 de la ley.

15.3.4) Disolucin y liquidacin de sociedad conyugal


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Resumen DERECHO COMERCIAL

Deben aplicarse las disposiciones del art. 235. En el caso que se prevea la continuacin deber esperarse a la
liquidacin para saber a cul de los dos cnyuges se le adjudican las cuotas.

15.4) Administracin y representacin


La administracin puede estar a cargo de una o ms personas, socias o no, que puedan ser designadas en el
contrato o en acto social posterior.
Si se trata de persona fsica se requiere que tenga capacidad para ejercer el comercio y no tener prohibido el
mismo segn el art. 80 de la ley.
Si se trata de persona jurdica, el art. 82 establece que actuar a travs de una persona fsica.
En lo que refiere a los derechos, facultades y obligaciones de los administradores y representantes, la ley en los
captulos de las SRL, hace una remisin a las disposiciones de las sociedades colectivas. En perspectiva la existencia
de un rgano de administracin, por lo que no es aplicable el art. 200 (en sede de co lectivas) que establece que a
la falta de designacin sera administrada por cualquiera de los socios indistintamente.
En materia de administracin las disposiciones hay que conjugarlas con el art. 79 de la ley. Dicha disposicin
establece que los administradores tendrn la gestin de los negocios sociales. Luego cuando establece que
comprende la gestin de los negocios de la sociedad incluye dentro de esa nocin del arrendamiento, el gravamen
(acto de administracin extraordinaria) y la enajenacin de los negocios sociales (acto de disposicin). El concepto
de administracin es mucho ms amplio que el manejado en derecho civil.
En lo que refiere a los representantes de la sociedad, sern los propios administradores salvo que la ley o el
contrato atribuyen funciones de representacin a algunos de ellos u otro rgimen de actuacin frente a terceros.
La actuacin de los representantes obliga a la sociedad salvo que sus actos fueran notoriamente extraos al objeto
social.
El inciso 4 de dicho artculo estableci que las restricciones a las facultades de los administradores y
representantes, establecidas en el contrato o en acto posterior, tendrn eficacia en la sociedad pero no
perjudicarn a terceros. Tambin se establece que los actos realizados por los repres entantes en infraccin a la
organizacin plural, de todas formas obliga a la sociedad cuando se trate de obligaciones contradas mediante
ttulos valores, por contratos de ausentes, de adhesin o concluidos mediante formularios.
En los casos que los terceros conozcan restricciones a las facultades de los administradores y representantes o que
estn actuando en infraccin a la organizacin plural, la sociedad no quedar obligada.
En sede de SRL, existe una remisin a las disposiciones de los directores de las SA en caso que el rgano de
administracin sea colegiado.
En lo que refiere a la revocacin de los administradores y representantes, la misma no puede ser limitada. Si la
designacin fue condicin expresa para la constitucin de la sociedad, podrn revocarse igual pero deber
invocarse justa causa. Los socios que no estn conformes podrn ejercer el derecho de receso.
Son aplicables a las SRL las disposiciones generales de la ley en materia de administracin y representacin, en
cuanto al cese, a la remuneracin o a los actos en competencia con la sociedad. Estas disposiciones deben ser
tomadas particularmente en cuenta dado el rol que cumplen los administradores y representantes en las SRL. En
particular tener en cuenta los arts. 83, 84 y 85 de la ley.

15.5) Reunin de socios


La Ley establece en el art. 239 que en las sociedades de menos de 20 socios, en defecto de disposicin contractual,
la forma de reunirse, deliberar y adoptar resoluciones, sern de aplicacin de suposiciones sobre sociedades

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Resumen DERECHO COMERCIAL

colectivas. En realidad, en lo que refiere a las sociedades colectivas se establece la posibilidad que a voluntad se
recabe por va de consulta escrita y que las resoluciones se adoptarn por mayora.
En las sociedades de 20 o ms socios, salvo previsin contractual en contrario, se seguirn las disposiciones de las
asambleas de SA. El medio para convocar a la misma consistir en la citacin fehaciente dirigir al ltimo domicilio
comunicado a la sociedad. Se admite pacto en contrario.
La convocatoria puede hacerse por los administradores o por los socios. Es conveniente que la convocatoria se
realice por escrito, en dos ejemplares para que al socio que se le notifique firme en seal de haber sido notificado
de la reunin. En la convocatoria se debe establecer el orden del da, para que los socios puedan ir preparados a la
misma. Si en la reunin estn todos los socios presentes es posible trata temas que no estn incluidos en el orden
del da. Adems en la convocatoria se establece el da, la hora y el lugar de la re unin. Reunidos los socios, se
designar al presidente de la reunin que dirigir el debate. Tambin se designar a un socio a los efectos de que
redacte el acta de la reunin en la que constar el orden del da, los debates suscitados y las resoluciones
adoptadas. Discutido el asunto se pasar a la votacin.
Qurums: el cambio de objeto, prrroga, transferencia de domicilio al extranjero, transformaciones, fusin,
escisin, disolucin anticipada o toda otra modificacin que imponga mayores obligaciones o responsabilidades a
los socios se resolver por unanimidad en caso de ser menos de 20 socios. En caso de ser 20 o ms se aplicar las
disposiciones de las SA. Es decir, mayora absoluta de votos de accionistas presentes. Los disidentes y ausentes
tienen derecho de receso. El resto de las modificaciones sociales requieren la unanimidad si la sociedad fuera de 5
socios o menos, mayora de capital si fueran ms de 5 y menos de 20 y mayora absoluta de votos de accionistas
presentes en caso de 20 o ms socios.
Cualquier otra resolucin, inclusive la designacin de administrador, representante, liquidador requerir la
mayora absoluta de capital si son menos de 20 socios y mayora absoluta de accionistas presentes en el caso que
fueran 20 o ms socios. Todas estas disposiciones a los qurums admiten pacto en contrario. Cada cuota social da
derecho a un voto. En el caso que el socio tenga un inters contario a la sociedad debe abstenerse de votar. Si
vota, ser responsable de los daos y perjuicios que irrogue.

15.6) Fiscalizacin
Si la SRL tiene 20 o ms socios ser obligatoria la sindicatura o comisin discal. Tambin ser obligatoria en
aquellos casos que el propio contrato lo prevea. En los casos que esta exista, los derechos de los socios respecto a
su derecho de informacin se ver canalizado a travs del rgano de fiscalizacin, no siendo posible reclamarlo en
forma personal. Sin perjuicio de ello los socios que representen el 10% del capital integrado podrn solicitar una
exhibicin de libros (art. 339).

16) Sociedades annimas


16.1) Introduccin
La sociedad annima es uno de los tipos societarios regulados por la Ley 16.060 (LSC), que dan nacimiento a una
persona jurdica, caracterizado por la representacin de la participacin social en acciones, la irresponsabil idad del
accionista y la relevancia del capital.

16.2) Concepto, caracterizacin y clases


16.2.1) Sociedad annima como contrato
La sociedad annima es un contrato. El art. 1.247 del Cdigo Civil proporciona la siguiente definicin de contrato:
"Contrato es una convencin por la cual una parte se obliga para con la otra o ambas partes se obligan

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Resumen DERECHO COMERCIAL

recprocamente a una prestacin cualquiera, esto es, a dar, hacer o no hacer alguna cosa. Cada parte puede ser
una o muchas personas".
Como quiere el art. 1 de la LSC, la sociedad annima constituye un acuerdo de voluntades por el cual los
contratantes se obligan a realizar aportes para destinarlos a realizar una actividad econmica y participar en las
ganancias y prdidas que ella genere. El acuerdo se recoge en un documento que se llama indistintamente
contrato o estatuto. Ambos trminos son considerados como sinnimos por la LSC (art. 250, inc. 2).
Este contrato tiene las siguientes caractersticas: es un contrato plurilateral porque es celebrado por ms de dos
personas; es un contrato de organizacin porque es celebrado con el nimo de colaborar en forma organizada; es
un contrato consensual porque no se requieren solemnidades cuya inobservancia afecte la validez del contrato; es
un contrato oneroso porque cada socio se obliga en beneficio de los dems y del propio. De la utilizacin en
comn de los bienes aportados todos sacan provecho.
Adems, es un contrato que da nacimiento a un nuevo sujeto de derecho. El contrato de sociedad comercial es un
contrato que tiene la particularidad de dar nacimiento a una persona jurdica. As lo establece el art. 2 de la LSC y
lo confirma el art. 278.
a) Sobre la pluridad de fundadores o suscriptores
La Ley prev dos modalidades de constitucin: por acto nico y por suscripcin pblica. Existen algunos elementos
comunes en las dos modalidades, que hemos de sealar a continuacin. En las dos modalidades de constitucin de
la sociedad annima se requiere, bsicamente, un sustrato personal: una pluralidad de fundadores, dos o ms,
que celebren el contrato inicial o una pluralidad de suscriptores, dos o ms, que se renan en la asamblea
constitutiva. Ello se concilia con el artculo 1 que, al definir a la sociedad, se refiere al acuerdo de dos o ms
personas.
En la constitucin por acto nico, el contrato se confecciona por los fundadores, quienes no tienen por qu ser
necesariamente los futuros socios o accionistas de la sociedad. En la constitucin por acto sucesivo, el contrato se
aprueba en asamblea de suscriptores, por mayora.
Los fundadores y suscriptores pueden ser personas fsicas o jurdicas. La estructura y reglamentacin de la Ley
permite, expresamente, la participacin de personas jurdicas en la celebracin de contratos de sociedad. La nueva
ley lo precisa, al establecer en el artculo 1 que en la sociedad pueden participar personas fsicas o jurdicas. Quizs
era innecesaria la precisin del artculo 1, pues podra sobreentenderse que las personas jurdicas, dotadas de
capacidad, pueden celebrar todo tipo de negocio jurdico pero se estableci, expresamente, para descartar
cualquier duda al respecto.
La Ley, tambin, admite que una persona jurdica puede adquirir participaciones en sociedades annimas ya
constituidas. En consecuencia, una persona jurdica puede adquirir la calidad de socio en forma originaria,
celebrando un contrato social o en forma derivada, adquiriendo acciones de una sociedad ya constituida. La Ley
no slo lo admite sino que, adems, lo reglamenta con disposiciones sobre participaciones societarias, s ociedades
vinculadas y sociedades controladas, contenidas en la parte general de la Ley pero que son especialmente
aplicables al tipo sociedad annima.
La sociedad annima de un solo socio
En nuestro concepto, la Ley 16.060 ha excluido la sociedad de un solo socio porque, conceptualmente, sera
incongruente. Entendemos que si se quiere permitir que una persona pueda actuar en el mundo de los negocios
sin afectar todo su patrimonio deben arbitrarse soluciones legales especficas y no acudir al negocio societario
que, por definicin, es un instrumento para responder al fenmeno asociativo por el cual se unen esfuerzos y
capitales de dos o ms personas, para trabajar en comn. Por otra parte, cuando la sociedad annima es de un
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Resumen DERECHO COMERCIAL

solo socio, generalmente, se han de configurar situaciones que justifiquen la aplicacin de las normas sobre
prescindencia de la personalidad jurdica.
En las legislaciones francesa y belga, que lo han admitido, lo han hecho restrictivamente y slo se autoriza para las
sociedades de responsabilidad limitada y con algunas limitaciones adicionales. En la Ley brasilea, se permite que
una sociedad constituya otra sociedad creando las figuras de sociedad matriz y sociedad filial, autorizando as la
sociedad annima de un solo socio pero se crea una especial disciplina y reglamentacin al efecto de regular esta
situacin de carcter excepcional.
Sin embargo, la posibilidad de una sociedad annima de un solo accionista podra discutirse cuando se pretende
conciliar algunas normas dispersas en materia de rescisin parcial y disolucin. Este podra ser el caso de los
artculos 156 y 159 de la Ley 16.060.
El artculo 156 se encuentra en la Seccin XIII, Subseccin I de la Ley, referida a la rescisin parcial. En ese marco,
el artculo 156 admite que, transitoriamente, una sociedad permanezca con un solo socio.
Como principio general, las normas de la Subseccin I se aplican a todos los tipos sociales, salvo a los accionistas
de la sociedad annima y de las en comandita por acciones, segn dispone el artculo 158. A estos accionistas se
les aplica slo los artculos 151, 154, 155 incisos 1 y 3. Tambin, se les aplica las normas de esta Subseccin, en
aquellos casos en que otras disposiciones de la Ley as lo dispongan (art. 158, parte final).
La Subseccin II se aplica a todos los tipos sociales sin excepcin. El artculo 159 enumera causales de disolucin
para todos los tipos sociales.
Dentro de este encuadre general, el numeral del artculo 159 dispone que es causal de disolucin de cualqu ier
sociedad de cualquier tipo, la reduccin del nmero de socios a uno. Ese mismo apartado se remite al artculo 156,
que da opciones al socio que queda, entre las cuales se incluye la de recomponer la pluralidad para evitar la
disolucin. Se confiere el plazo de un ao para el ejercicio de esta opcin.
Primera interpretacin posible
Como el artculo 156 se ubica en la Subseccin referente a la rescisin parcial, que por el artculo 158 no sera
aplicable a los accionistas, salvo excepcin, podra sostenerse que a las sociedades annimas no se les aplica el
artculo 159, numeral 8, pues ste se remite al artculo 156 que la Ley declara no aplicable a las sociedades
annimas. Por lo tanto, podra haber una sociedad annima reducida a un solo socio y ello n o sera causa de
disolucin. Tambin, puede sostenerse que no se aplica el artculo 159, numeral 8, slo en su remisin al artculo
156 y, entonces, la sociedad annima se disolver necesariamente sin tener la opcin que da el artculo 156.
Segunda interpretacin posible
El artculo 158 dispone que no se aplica a las sociedades annimas las normas de la Subseccin I sobre rescisin
parcial, salvo en los casos en que la Ley lo disponga. Puede entenderse que la remisin del numeral 8 del artculo
159 hace aplicable el artculo 156 a todos los tipos sociales, sin distincin. El artculo 159, numeral 8, incorpora una
excepcin al principio general enunciado en el artculo 158. La aplicacin del artculo 159, numeral 8, y del artculo
156, ha de interesar fundamentalmente a terceros que tendrn la carga probatoria consiguiente, que ha de
revestir gran dificultad.
b) Estipulaciones contractuales
Por disposicin de la Ley, el contrato de sociedad annima debe contener ciertas enunciaciones que se relacionan
con la formacin del capital, con su estructura, su funcionamiento, extincin y liquidacin. En principio, existe
amplia libertad para la adopcin de clusulas convencionales sobre todas estas materias, salvo ciertas normas
legales, de carcter imperativo que no admiten pacto en contrario y que se incluyeron en atencin a especiales
intereses tutelados.
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Resumen DERECHO COMERCIAL

El carcter imperativo de algunas normas legales, resultar del anlisis cuidadoso de cada una de ellas,
interpretando el fin seguido por el legislador. En algunos artculos, la Ley contiene soluciones que admiten pacto
contrario, porque as lo dice su propio texto. En general, cuando una disposicin de la Ley impone una
determinada regla sin prever el pacto contrario, debe entenderse que estamos ante una norma impe rativa.
Para el caso de imprevisin contractual, la Ley aporta soluciones supletorias.
Por lo tanto, en la redaccin del estatuto, los fundadores deben tener cuidado de no incluir estipulaciones
contrarias a las normas imperativas de la Ley. Tambin, tendrn que prestar especial atencin a las soluciones
supletorias de la Ley.
Los fundadores o promotores deben tener presente, respecto a cada trmino de la contratacin y en cuanto a las
previsiones para el funcionamiento futuro de la sociedad, que se constituye, si la respectiva previsin legal es o
no imperativa. Si es imperativa, el estatuto debe adaptarse a ella. Si se incluye una estipulacin contraria a la
norma legal imperativa, seguramente el estatuto ser observado por el rgano de control estatal. No obstante,
entendemos que la norma estatutaria que contrare la norma legal imperativa no ser vlida, aun cuando haya
pasado el tamiz del control estatal y del control registral. La situacin regulada por la estipulacin invlida,
quedar sometida al rgimen legal.
Si la solucin no es imperativa, pero la Ley contiene una previsin supletoria de la voluntad de los contratantes
para el caso de omisin, se apreciar si la solucin legal es buena y sirve para el caso concreto o si es mejor
adoptar una solucin diferente, que se adapte mejor a las necesidades de quienes se asocian y de la explotacin
que se proponen realizar.
Las estipulaciones que debe contener el contrato de sociedad annima, estn dispuestas en el artculo 6 y
siguientes, y en el artculo 251 de la Ley. Estas estipulaciones que como mnimo debe contener el contrato de
sociedad annima son las siguientes:
Individualizacin de los otorgantes
La individualizacin de los otorgantes, se realiza fundamentalmente, a travs de la denuncia d e sus datos
personales (nombre y apellidos, nacionalidad, estado civil y domicilio si son personas fsicas; si son personas
jurdicas los datos sern la denominacin, el domicilio, la sede, el lugar y fecha de su constitucin y de su registro
en el Registro Nacional de Comercio). En la constitucin de la sociedad annima se requiere, bsicamente, un
sustrato personal: una pluralidad de fundadores, dos o ms, que celebren el contrato inicial. Ello se concilia con el
artculo 1 que, al definir a la sociedad, se refiere al acuerdo de dos o ms personas. Los datos individualizantes de
estas personas deben estar estipulados en el contrato.
En la constitucin por acto nico, el contrato se confecciona por los fundadores, quienes no tienen por qu ser
necesariamente los futuros socios o accionistas de la sociedad. En la constitucin por acto sucesivo, el contrato se
aprueba en asamblea de suscriptores, por mayora.
Los fundadores y suscriptores pueden ser personas fsicas o jurdicas. La estructura y reglamentacin de la Ley
permite, expresamente, la participacin de personas jurdicas en la celebracin de contratos de sociedad. La Ley lo
precisa, al establecer en el artculo 1 que en la sociedad pueden participar personas fsicas o jurdicas.
Indicacin del tipo
Se debe estipular expresamente que se adopta el tipo de sociedad annima
Denominacin
Se debe adoptar una denominacin. La denominacin se exige en el artculo 6; pero el artculo 12 contiene ms
previsiones. El segundo inciso del artculo 12, establece la re gla de la libertad en la eleccin y formacin de la
denominacin. Puede ser un nombre que indique el objeto social o una designacin de fantasa. Tambin, puede
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Resumen DERECHO COMERCIAL

ser una sigla. Se prev que se pueda incluir el nombre de personas fsicas en cuyo caso, por re glas generales, se
deber contar con su autorizacin. Con este rgimen liberal, se adopta el sistema vigente en nuestros usos
comerciales.
La nica prohibicin se contiene en el inciso 3. No se puede usar denominacin ni siglas iguales o semejantes a las
adoptadas por otras sociedades preexistentes. El inciso 1 del artculo 12, dispone que en la denominacin se debe
incluir una referencia al tipo social, en forma completa, abreviada o mediante sigla. Por ejemplo, en una sociedad
annima puede establecerse como denominacin La Margarita sociedad annima o La Margarita Soc.
Annima o La Margarita sociedad annima.
El artculo 245 de la Ley, dispone el uso de la denominacin y del tipo en la actuacin de la sociedad. La sancin se
dispone en ese artculo: Actuarn bajo una denominacin social (artculo 12) con indicacin del tipo societario. La
omisin de esa indicacin har responsables individual y solidariamente a los administradores, representantes o
firmantes, segn el conocimiento o participacin de cada uno de ellos en el acto realizado. (nfasis nuestro).
Objeto social
Se debe mencionar la actividad econmica que se va a emprender. El objeto debe ser determinado.
En la prctica, se sola incorporar a los estatutos una larga enunciacin de giros, con la finalidad de que la sociedad
pudiera iniciar cualquiera de ellos una vez constituida o para remitir que la sociedad abarque, despus de un
tiempo, nuevos giros sin necesidad de modificar los estatutos. Entiendo que esa prctica, no debe mantenerse y
que en el estatuto debe preverse un objeto, que puede ser mltiple y abarcar giros relacionados y conexos pero
sin llegar a una indefinicin.
Recordemos, adems, que si para realizar una actividad econmica civil, se adopt cualquiera de los tipos
previstos por esta ley, la sociedad es comercial (art. 4).
Capital
El capital debe figurar en el contrato. Debe expresarse en moneda nacional excepto las S.A.F.I. que pueden
expresar su capital en moneda extranjera. El elemento capital est explicado ms extensame nte en el apartado
dedicado a constitucin de sociedad annima
Acciones
La representacin de la participacin social en acciones, segn se dijo, es un rasgo caracterizante del tipo sociedad
annima. Por ello debe figurar necesariamente en el contrato.
El estatuto debe prever el valor nominal de cada accin. La Ley no fija un valor mnimo ni un valor mximo;
impone que las acciones debern ser de igual valor nominal expresado en moneda nacional (art. 296), con la
excepcin de lo establecido para las sociedades financieras de inversin (Ley de 1.948).
El estatuto debe establecer la forma de las acciones a emitir: al portador, nominativas (endosables o no) o puede
establecerse que no se emitirn (arts. 303 y 304). Se puede prever la emisin de ttulos represe ntativos de una o
varias acciones (art. 296). Tambin, puede preverse la emisin de series de acciones, con especiales derechos de
cada serie, como por ejemplo, atribuyendo a los tenedores de las distintas series la designacin de uno o ms
directores de tal modo que los distintos grupos de accionistas tengan representacin en la administracin.
Domicilio
En el estatuto debe indicarse el domicilio social. El artculo 13 de la Ley hace una distincin entre domicilio y sede.
En sus incisos 1 y 2, establece: El domicilio de la sociedad ser el departamento, ciudad o localidad donde se
establezca su administracin. La sede de la sociedad ser la ubicacin precisa de su administracin dentro del
domicilio.
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Resumen DERECHO COMERCIAL

Domicilio es el departamento, por ejemplo, Soriano, o la ciudad o localidad, por ejemplo, Mercedes. Sede, es la
calle y nmero dentro de la ciudad o localidad.
Lo que debe figurar en el contrato es el domicilio. La Ley no prohbe que en el contrato se establezca a sede; pero
no se impone. Si la sede figurara en el contrato, ello creara dificultades prcticas pues, toda vez que se quiera
cambiar, habr que modificar el contrato cumpliendo con todos los requisitos de una modificacin del contrato
social. En cambio la sede, no incluida como enunciacin en el contrato, podr variar toda vez que sea necesario o
conveniente sin necesidad de tocar el contrato.
Si el contrato no dice nada, la sede deber ser adoptada por el administrador, pues ello es un acto tpico de
administracin. No debe cumplirse ninguna formalidad ms que una comunicacin al Registro, que la incluir en el
legajo de la sociedad (art. 11).
Plazo
Toda sociedad debe tener un plazo determinado. El plazo debe figurar en el contrato (art. 6). Para otros tipos
sociales, el artculo 15 dispone que no podrn ser pactadas con un plazo superior a treinta aos; pero no hay lmite
mximo en el plazo de una sociedad annima , por lo dispuesto en el artculo 251.
Pacto sobre ganancias y prdidas
Para este pacto hay normas de carcter general y otras especiales para el tipo. El artculo 6 impone incluir en el
contrato una estipulacin sobre la forma en que se han de distribuir ganancias y prdidas. Si nada se estipula, el
artculo 16 contiene una norma supletoria. Dice as: Las ganancias y prdidas se dividen entre los socios en
proporcin de sus respectivos aportes, a no ser que otra cosa se haya estipulado en el contrato.
De haberse previsto slo la forma de distribucin de las ganancias, ella se aplicar tambin para al divisin de las
prdidas y viceversa.
De manera que, el principio general en la materia es que las utilidades se repartan en proporcin al aporte. El
aporte da la medida de todos los derechos del socio. El mismo criterio sirve para la divisin de las prdidas.
Se admite un pacto distinto, siempre que no implique privacin de utilidades para un socio o una participacin
nfima o desproporcionada o un pacto que implique que un socio no ha de soportar prdidas. Un pacto de este
tipo sera nulo (art. 25).
Si en el contrato se previ una frmula especial para la distribucin de utilidades, ella se aplicar para la divisin
de las prdidas si nada se hubiere establecido y viceversa. En especial, para sociedad annima, la Ley permite la
emisin de acciones preferidas, con preferencia en la distribuci n de utilidades (art. 323).
De acuerdo a la Ley, el Directorio debe formular un proyecto de distribucin de utilidades al fin de cada ejercicio y,
ese proyecto, se somete a la asamblea Ordinaria de Accionistas, quien lo aprobar o no (arts. 87 y 98). En los
estatutos se pueden establecer estipulaciones especiales previendo, por ejemplo, reservas convencionales, el
pago de retribucin a directores, cierto porcentaje de utilidades para obras sociales, distribucin de cierto
porcentaje de utilidades para empleados, etc. Aunque hay lmites en la Ley, que son inderogables. En efecto, se
impone por la Ley un dividendo mnimo obligatorio (art. 320), reserva legal mnima obligatoria (art. 93 como
norma general para todos los tipos) y tope a las retribuciones de los administradores o directores (art. 385).
En conclusin, como principio general, en las sociedades comerciales, las utilidades se distribuyen, y las prdidas
se soportan, en proporcin al aporte realizado por cada socio. Se admite un pacto distinto siempre y cuando ello
no signifique privar de utilidades a un socio, o acordarle una proporcin nfima o desproporcionada. Lo mismo
cabe respecto a las prdidas. Un pacto de este tipo sera nulo. Para sociedad annima la Ley permite la emisin de
acciones preferidas, con preferencia en la distribucin de utilidades (artculo 323). De acuerdo a la Ley, el

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Resumen DERECHO COMERCIAL

Directorio debe formular un proyecto de distribucin de utilidades al fin de cada ejercicio y ese proyecto se
somete a la Asamblea Ordinaria de Accionistas, que lo aprobar o no (artculos 87 y 98).
Rgimen de administracin
El contrato debe regular el rgimen de administracin de la sociedad, pudiendo incluso contener designaciones de
los primeros titulares de los rganos de administracin y fiscalizacin. De la misma forma, el estatuto puede
contener la designacin de los integrantes del primer directorio o establecer que los fundadores designarn los
primeros directores.
Causales de disolucin y procedimiento de liquidacin
La Ley prev las causales de disolucin en el artculo 159. Estas causales se pueden ampliar o restringir en el
estatuto. El procedimiento de liquidacin se regula por la Ley en los artculos 167 y siguientes sin perjuicio de que
el estatuto puede contener una regulacin distinta para aque llo que no sea de orden pblico.

16.2.2) La sociedad annima como persona jurdica


a) Consecuencias de la atribucin de personalidad jurdica a las sociedades annimas
Ser persona jurdica para una sociedad supone ser un ente con capacidad de adquirir, d e uso y de goce de los
bienes adquiridos y de contratar y obligarse en el mundo de los negocios, celebrando toda clase de actos jurdicos,
dentro de la esfera del objeto social. Acta jurdicamente, celebrando actos con terceros, mediante sus rganos de
administracin y la figura del representante (art. 386).
Como consecuencia de la personalidad jurdica, la sociedad annima tiene sus propios derechos y obligaciones, su
propio patrimonio (garanta de los acreedores sociales) y sus propias responsabilidades tanto frente a los terceros
como frente a los accionista.
b) Desde cundo es persona jurdica la sociedad annima?
Segn el artculo 2 de la Ley 16.060, la sociedad comercial es sujeto de derecho sin ningn condicionamiento
formal. Celebrado el contrato social, nace un nuevo sujeto de derecho. Esta disposicin general es enteramente
aplicable a la sociedad annima, por lo que sta, tambin, adquiere personera jurdica desde el momento de la
celebracin del contrato social.
La celebracin del contrato puede coincidir, en las sociedades annimas constituidas por acto nico, con el acto en
que los fundadores firman el contrato social. En el caso de las sociedades annimas constituidas por suscripcin
pblica, la celebracin del contrato se produce en la asamble a constitutiva en que los suscriptores de acciones
aprueban el estatuto social.
Si no se cumple con la firma del estatuto social, estaremos en el mbito de las sociedades de hecho que, tambin,
cuentan con personera jurdica. Si se firm el estatuto pero no se inscribi en el Registro Nacional de Comercio,
no se someti al contralor de la Auditora Interna de la Nacin o no se public un extracto del estatuto, nos
encontraremos en una hiptesis de sociedad en formacin (si todava se est en tiempo de cum plir con los
requisitos de regularidad referidos) o en una hiptesis de sociedad irregular (si se dejaron vencer los plazos
respectivos).

16.2.3) Clases de sociedad annima


Las sociedades annimas pueden clasificarse siguiendo distintos criterios. Atendiendo al origen del financiamiento
de la sociedad annima, la Ley 16.060 las clasifica en abiertas y cerradas.
Sociedad annima abierta
Las sociedad annima abiertas son aquellas que recurren al ahorro del pblico en busca de financiamiento
(emisin de obligaciones negociables) o para constituir su capital fundacional (constitucin por suscripcin
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Resumen DERECHO COMERCIAL

pblica) o para aumentarlo (emisin pblica de acciones). Tambin, ser abierta la sociedad controlada o
controlante de una abierta. El carcter de abierta de una, tie y arrastra a la otra a esa clase, pese a ser cerrada.

Emisin de acciones en la Bolsa de Valores

Constitucin por suscripcin pblica: Cuando la sociedad utiliza este mtodo para integrar su capital
fundacional, necesariamente, se constituir por suscripcin pblica. El rgimen de constitucin por
suscripcin pblica fue analizado en otra pgina, a la que nos remitimos.

Emisin pblica de acciones: Puede suceder que una sociedad annima ya constituida por acto nico,
deba aumentar su capital. Si esto es as, la Ley ordena ofrecer las nuevas acciones a los accionistas en
virtud de su derecho de preferencia. Si los accionistas no quieren adquirir estas acciones, entonces las
mismas pueden ofrecerse al pblico en general. En este caso, la sociedad que naci cerrada, se convertir
en abierta pues recurri al ahorro del pblico para aumentar su capital.

Sociedades annimas cerradas


Las sociedades annimas cerradas son aquellas que no recurren al ahorro pblico para formar su capital
fundacional o para aumentarlo. En estas sociedades, el capital se nutre de los aportes que integran o suscriben los
fundadores al celebrar el contrato social. En otras palabras, la obtencin de este capital es enteramente privada.
Conversin de una clase a otra
El artculo 249 de la Ley permite que una sociedad annima abierta se convierta en cerrada y viceversa, con mayor
o menor dificultad dependiendo del cambio que se pretenda efectuar. Si la conversin se da de una sociedad
annima cerrada en abierta, el procedimiento es relativamente sencillo, puesto que supone imponerle mayores
controles y exigencias debido a que, a partir de la conversin, en la sociedad estar involucrado el pblico a travs
de su ahorro. En este caso la conversin de cerrada en abierta se efecta de pleno derecho, es decir
automticamente, por el slo hecho de recurrirse al ahorro del pblico, ya sea a travs de la cotizacin de
acciones en la Bolsa o a travs de la emisin pblica de valores.
Si la conversin se realiza de una sociedad annima abierta en cerrada, el procedimiento es ms complicado
porque los derechos del pblico ahorrista no pueden verse menoscabados por la conversin. Para proceder a la
conversin deben darse las siguientes condiciones: 1. haber permanecido abierta por un lapso de cinco a os; 2. la
conversin debe ser resuelta en asamblea extraordinaria de accionista por una mayora especial: ms del 50 % del
capital integrado, es decir, efectivamente aportado.
a) Diferencias entre las sociedad annima abiertas y las sociedad annima cerradas
A continuacin, har una enunciacin de las normas particulares para las sociedades de estos subtipos.
Diferencias relacionadas con los rganos sociales

En cuanto a las asambleas: En las sociedades annimas abiertas necesariamente debe convocarse a las
asambleas por publicaciones (art. 345). En las cerradas, puede prescindirse de las publicaciones,
convocando a los accionistas por citaciones personales (art. 348).

En cuanto al directorio: La sociedad annima abierta, necesariamente debe tener directorio. No se admite
el administrador nico (art. 375). La sociedad annima cerrada puede designar director o manejarse con
un administrador. El directorio de la sociedad annima abierta debe reunirse por lo menos una vez al mes
(art. 386). El directorio de la cerrada podr reunirse con menor frecuencia.

En cuanto al rgano interno de fiscalizacin: La fiscalizacin privada es obligatoria para las abiertas y
facultativa para las cerradas (art. 387). El artculo 398 establece restricciones para la designacin de los
integrantes del rgano fiscal de una sociedad annima abierta.

Diferencia relacionada con el rgano de control externo


En principio, la Ley 16.060 contiene una norma que se aplica a sociedades annimas abiertas y cerradas, en cuanto
al control estatal. El primer inciso del artculo 409 dispone: Toda sociedad annima quedar sometida a la
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Resumen DERECHO COMERCIAL

fiscalizacin del rgano estatal de control respecto a la constitucin y modificacin de su contrato social, as como
a su disolucin anticipada, transformacin, fusin, escisin y cualquier variacin de capital social".
Ya en el segundo inciso del artculo 409, se marca una diferencia sustancial en cuanto a las facultades de control
de la Auditora Interna de la Nacin: "Las sociedad annima abiertas quedarn sujetas, adems, al control estatal
durante su funcionamiento y liquidacin.
A los efectos del contralor del funcionamiento y la liquidacin de las sociedades annimas abiertas, la Ley
establece, especialmente para stas, las siguientes exigencias.

En cuanto a la convocatoria y funcionamiento de las asambleas: Las sociedades annimas abiertas deben
acreditar ante la Auditora el cumplimiento de todas las publicaciones dispuestas por la Ley (art. 414 inc.
3).Las abiertas deben remitir a la Auditora las copias o fotocopias de las actas de sus asambleas y copias
del Libro de Registros de Asistencia de Accionistas (art. 414 inc. 1). La Auditora podr designar un
funcionario para que asista a las asambleas de las sociedades abiertas con fines de contralor. Para ello, se
le debe comunicar la convocatoria con debida anticipacin (art. 415).

En cuanto a la integracin del directorio y del rgano de fiscalizacin: Deben comunicar cambio de
integracin del directorio y del rgano de fiscalizacin interno (art. 414 inc. 2).

Visacin y publicacin de estados contables: Se dispone la visacin de estados contables de la abierta. La


Auditora podr examinar la contabilidad y documentacin social, a los efectos de la visacin (art. 416). Se
impone, adems, la publicacin de los estados contables visados.

Diferencia relacionada con los derechos patrimoniales


En las sociedades annimas abiertas se admite el pago de intereses sobre las acciones. Lo dispone el artculo 101,
con carcter excepcional. Dice as: En las sociedad annima abiertas, el estatuto o la asamblea de accionistas
podrn disponer que mientras la sociedad no inicie sus operaciones comerciales se pague a los accionistas un
inters sobre sus acciones cuya tasa podr exceder la de los ttulos de deuda pblica en mone da nacional no
reajustable. Ese inters no podr pagarse por un perodo que exceda de tres aos y su importe se incluir entre los
gastos de constitucin y de primer establecimiento, los que sern amortizados en el plazo mximos de cinco aos a
partir del cese del pago de los intereses.

16.2.4) Caracteres tipificantes


En la Ley de Sociedades Comerciales 16.060 de 1989 (LSC) se caracteriza a la sociedad annima como un tipo
diferenciado de otros tipos sociales por rasgos que son tradicionales. En el art . 244, bajo el nombre
Caracterizacin, se establecen como rasgos caracterizantes: el capital dividido en acciones, la posibilidad de
representarlo en ttulos negociables y la responsabilidad limitada de los socios. Otros rasgos resultan del contexto
legal. Hemos de enunciar los rasgos tipificantes, sin perjuicio de volver sobre su anlisis en otros pasajes de este
trabajo.
a) Caracteres mencionados en el artculo 244

Divisin del capital en acciones: El capital se fracciona en partes que se llama acciones, lo cual permite
que se integre por un gran nmero de personas (art. 244) . Este carcter, sirve como instrumento para
recoger aportes de multiplicidad de personas, con las cuales se implantan industrias o se instalan
comercios o se realizan actividades financieras, etctera. Las acciones en que se fracciona el capital son
integradas por los aportantes interesados. Al cumplir la integracin, el aportante adquiere el status de
socio o accionista. La integracin del valor de la accin se contabiliza en la sociedad y la sociedad libra y
emite un ttulo o papel denominado accin que representa la participacin de su portador en el negocio
societario.

Posibilidad de representacin de las acciones en ttulos negociables: La palabra accin tiene una doble
acepcin: fraccin de capital y ttulo que representa la fraccin. En tanto ttulo, la accin es un documento
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Resumen DERECHO COMERCIAL

numerado en que se consigna la calidad de accionista de su portador, creada por un acto unilateral (se
suscribe slo por la sociedad). La LSC la considera como una cosa mueble transmisible. El art. 316 de la LSC
dispone que a las acciones se les aplicarn las normas sobre ttulos valores en cuanto no sean modificadas
por esta ley. La posesin de una accin atribuye a su titular la calidad de socio o accionista de la sociedad
annima. La accin representa el conjunto de derechos y obligaciones integrantes de la condicin de
socio.

Irresponsabilidad del accionista por deudas sociales: En todos los tipos sociales, todos los socios soportan
las prdidas con los aportes vertidos al patrimonio social y con las sumas prometidas aportar, pero cambia
de tipo a tipo el rgimen de responsabilidad de los socios frente a terceros. En la sociedad annima, por
las deudas sociales, slo responde el patrimonio social formado inicialmente por el aporte de los
accionistas. En las sociedades annimas, los accionistas no son responsables frente a terceros. El socio se
obliga a integrar el capital que suscribi y debe a la sociedad lo prometido aportar, pero no responde con
sus bienes particulares frente a los acreedores sociales. No es llamado a responder en subsidio como los
socios de las sociedades colectivas. La separacin o independencia patrimonial entre el patrimonio social y
el patrimonio de cada accionista es absoluta.

16.3) Constitucin de la sociedad por acto nico y por suscripcin pblica. Requisitos y
trmites
Las sociedades annimas se pueden constituirse:

Por acto nico

Por suscripcin pblica

16.3.1) Constitucin por acto nico


En rigor, no se trata de una constitucin por un nico acto, puesto que la constitucin regular de la sociedad
annima implica el cumplimiento de una serie de trmites y etapas, caracterizados por la fijacin de plazos
perentorios para su cumplimiento. Las grandes etapas para la constitucin por acto nico son las siguientes.
Etapa de celebracin del contrato social
Las estipulaciones mnimas del estatuto resultan de los artculo 6 y siguientes; del artculo 251 y de otras
disposiciones de la Ley. En este punto nos remitimos al numeral destinado a consid erar a la sociedad annima
como contrato.
Suscripcin e integracin de capital
Si la integracin es en efectivo, los importes se deben depositar en una institucin bancaria en una cuenta a
nombre de la sociedad en formacin, bajo el rubro Cuenta de integracin de capital (art. 219). Si la integracin
es en especie, debe hacerse la trasmisin del bien del aportante a la sociedad, representada por los fundadores.
En este caso, deber extenderse un documento para poder probar que se efectu esa trasmisin, e n que, por
ejemplo, el aportante declare que transfiere la propiedad de un determinado bien, a ttulo de aporte y que en ese
acto lo entrega a los fundadores que declaran recibirlo.
En el proceso de constitucin regular, los fundadores debern acreditar lo s valores ante el rgano estatal de
control. Dentro de esta mecnica, la avaluacin deber obtenerse con carcter previo o simultneo a la firma del
contrato de constitucin. Necesariamente, los fundadores, al firmar el contrato ya han de tener la avaluaci n en
las formas dispuestas por el artculo 282 o el avalo de peritos
El artculo 256 establece: Los fundadores, a efectos de la constitucin de la sociedad o cumpliendo con precisas
estipulaciones del contrato, podrn emplear total o parcialmente el monto depositado o los bienes aportados en
especie por integracin del capital, bajo las responsabilidades del caso.
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Resumen DERECHO COMERCIAL

Se trata de normas que cambian el rgimen hasta ahora vigente, en que el dinero permaneca en la cuenta del
Banco de la Repblica Oriental del Uruguay hasta la terminacin del proceso. Los fundadores pueden hacer uso
del dinero y de los bienes en especie aportados, puesto que tambin pueden anticipar la ejecucin del objeto
social segn el rgimen previsto por el artculo 20. El artculo 256 hace salvedad de las responsabilidades del caso.
a) Etapa regularizadora
Presentacin del contrato a la Auditora Interna de la Nacin
Tanto en la constitucin por acto nico como en la constitucin por suscripcin pblica, se somete el contrato al
contralor de la Auditora Interna de la Nacin. La Auditora Interna de la Nacin ejerce un control de legalidad y
controla, adems, las suscripciones e integraciones mnimas (arts. 252 y 253). Debe entenderse que controla la
efectividad del aporte y las avaluaciones. En el sistema de la Ley, la sociedad annima estar sujeta a un doble
control de legalidad, el efectuado por el rgano de Control Estatal y el que debe efectuar el Registro Nacional de
Comercio.
Inscripcin en el Registro Nacional de Comercio
Obtenida la aprobacin expresa o ficta del rgano de control, los fundadores tienen treinta das parta inscribir el
contrato y el testimonio de la resolucin administrativa aprobatoria o la aprobacin ficta, en el Registro Nacional
de Comercio. El plazo se computa desde el da siguiente a la fecha de expedicin del testimonio de aprobacin o
de la constancia de la aprobacin ficta (art. 253).
Publicacin
El rgimen de publicidad al cual se somete a las sociedades annimas es mayor que el impuesto a otros tipos y,
aun, reviste mayor grado de intensidad cuando se trata de sociedades annimas abiertas. Nos referimos a la
publicidad mediante avisos en diarios que se suma a la publicidad registral, impuesta a todos los tipos sociales.
El contrato social se inscribe en el Registro de Comercio y se publica un extracto del estatuto. En ese momento, la
sociedad annima adquiere regularidad. Hasta ese instante era una sociedad annima en formacin.
La Ley 16.296 sustituy algunas normas de la Ley 16.060, referentes a ciertas publicaciones que deban efectuarse
en el Diario Oficial. As es que se modificaron el artculo 17 y el inciso final del artculo 227. El artculo 17 con su
nueva redaccin dice as: "(Publicacin). Cualquier publicacin exigida legalmente sin determinaci n del rgano de
publicidad o del nmero de das por el que deba cumplirse, se efectuar por una vez en el Diario Oficial y en otro
diario o peridico. Este ltimo deber ser del lugar de la sede de la sociedad y si all no existieran publicaciones, se
efectuar en uno del departamento o, en su defecto, en uno de Montevideo.
b) Trmites ulteriores a la constitucin regular
Como etapa ulterior, se prevea la incorporacin del estatuto en un legajo que llevara el Registro Nacional de
Comercio (art. 11) y de la Auditora Interna de la Nacin (art. 418). La existencia de un legajo en el Registro
Nacional de Comercio se derog por Ley 16.871.
La necesidad de formar legajo en la Auditora Interna de la Nacin, permanece todava si se tratase de una
sociedad annima abierta (art. 418, modif. por Ley 16.170). El artculo 418 se aplica slo a las sociedades
annimas abiertas, por lo dispuesto en el artculo 704 de la Ley 16.170. En consecuencia, en el caso de
constitucin por acto nico, no debe cumplirse con lo dispuesto por el artculo 418; deber cumplirse con la
norma si la sociedad,luego, se transforma en abierta.
En el legajo que lleva la Auditora Interna de la Nacin, se incorporan copias del contrato social con su aprobacin,
su inscripcin en el Registro y la publicacin. Tambin, se incorporan las modificaciones que se efecten en el
futuro, as como los dems documentos que la Ley disponga.
c) Requisitos
Si se constituyera por acto nico deber cumplir los siguientes requisitos:
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Resumen DERECHO COMERCIAL

1. Individualizacin precisa de quien lo celebre.


2. Tipo social adoptado.
3. Denominacin.
4. Objeto o actividad que se proponga realizar.
5. Capital.
6. Aportes que se efectuarn cada uno de los socios.
7. Forma de distribuir las utilidades y de soportar las prdidas.
8. Administracin de la sociedad.
9. La naturaleza o clases, monto, condiciones de creacin y de emisin en su caso y dems caractersticas de
las acciones.
10. El plazo, que podr superar los 30 aos.
11. El rgimen de administracin, asambleas y control interno en su caso, pudindose designar el primer
directorio o el administrador, as como el sndico o la comisin fiscal y establecerse la forma de su
nombramiento.
Todos los firmantes del contrato constitutivo se consideran fundadores.
Al celebrar el contrato social, los fundadores debern suscribir e integrar los porcentajes de capital.
Dentro de los 30 das de celebrado el contrato deber ser presentado a la Auditora Interna de la Nacin que
fiscalizar su legalidad y las suscripciones e integraciones efectuadas. El rgano de control estatal deber
expedirse dentro de los 30 das contados a partir de la presente solicitud. Si se formularan observaciones, se
conferir vista a los fundadores por 10 das transcurridos, los cuales evacuada o no a vista el rgano estatal de
control dispondr de un trmino de 15 das para dictar una resolucin.
El contrato con la resolucin administrativa deber ser inscripto en el Registro Nacional de Comercio. Luego se
publicar un extracto que contendr: denominacin de la sociedad, capital social, objeto, duracin, domicil io,
datos referente a su inscripcin. Queda perfeccionada la SA y est en condiciones de emitir acciones
correspondientes.

16.3.2) Constitucin por suscripcin pblica


a) Etapa preliminar
Como se dijo, en la primera etapa aparece la figura de los promotores. Los promotores son quienes proyectan la
creacin de la sociedad annima. Los promotores pueden ser dos o ms. La Ley los menciona siempre en plural.
El artculo 263 establece la posibilidad de que sean suscriptores de capital. En la primera etapa del proceso, no
asumen especiales responsabilidades, ya que no reciben los aportes.
Contrato con el fiduciario
A los efectos de su inclusin en el programa fundacional, los promotores deben firmar un contrato con el
fiduciario. Slo puede ser fiduciario una entidad de inte rmediacin financiera o la Bolsa de Valores.
Programa fundacional. Contenido del programa fundacional
Los promotores deben formular un programa cuyo contenido se establece por el artculo 260 de la Ley: El
programa de fundacin debe contener:
1) Individualizacin y domicilio de las personas.
2) Bases del estatuto.
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Resumen DERECHO COMERCIAL

3) Naturaleza de las acciones, monto de las emisiones programadas, condiciones del contrato de suscripcin y
anticipo de pago a que se obligan.
4) Determinacin del fiduciario.
5) Ventajas o beneficios eventuales que los promotores proyecten reservarse.
El programa se firma por los promotores y sus firmas deben ser certificadas por Escribano Pblico.
Aprobacin e inscripcin del programa fundacional
El programa debe ser sometido a la aprobacin de la Auditora Interna de la Nacin. Esta puede formular
observaciones, a las cuales los promotores se pueden allanar o no. La Ley establece el procedimiento
administrativo, fijando plazos para todas las etapas. Aprobado el programa, se inscribe en el Registro de Comercio,
a los efectos de la publicidad. La Ley fija un plazo de treinta das para la inscripcin. Si no se presenta en ese plazo,
caduca la aprobacin administrativa (art. 258).
Suscripcin e integracin de mnimos de capital
Despus de inscripto el programa en el Registro Nacional de Comercio, se hace el llamado a la suscripcin de
capital y a la integracin del mnimo. La suscripcin no exceder el trmino mximo de tres meses, computados
desde la inscripcin del programa. En ese plazo de be haberse integrado el 25 % del capital social y suscrito
importes hasta completar el 50 % (art. 261). El fiduciario ser el encargado de recabar las suscripciones y quien
reciba las integraciones en efectivo. Su nombre ya debe figurar en el programa.
Contrato de suscripcin
Cada suscriptor debe firmar con el fiduciario un contrato de suscripcin, por duplicado. La Ley establece el
contenido del contrato en el artculo 262. Entre otras cosas, debe contener el programa.
Las enunciaciones del contrato son las siguientes (art. 262):

Individualizacin del suscriptor y su domicilio;

Nmero de acciones suscriptas

Anticipo de integracin en efectivo cumplido en este acto y las promesas de aportes en especie

Al firmar el contrato de suscripcin, cada firmante debe efectuar un anticipo de la integracin en efectivo, la
promesa de aportes en especie en su caso - y comprometer su suscripcin, en los porcentajes que establece el
artculo 280. En el caso de los aportes en especie, la entrega efectiva del bien se har e n un momento ulterior,
despus de celebrada la asamblea de suscriptores que apruebe el contrato social y antes de comenzar el
procedimiento administrativo para obtener la aprobacin del rgano estatal de control (arts. 262.3 y 272). El total
de los anticipos en dinero ms las promesas de aportes en especie, deben equivaler, como mnimo al 25 % del
valor del capital social y el compromiso de suscripcin se realiza por lo que reste hasta alcanzar el 50 % del capital
social.

Constancia de la inscripcin del programa

Fecha y lugar de celebracin del asamblea constitutiva y su orden del da

La asamblea constitutiva se convoca cuando se ha logrado la integracin del 25 % del capital social proyectado y se
haya completado la suscripcin del 50 % de ese capital (arts. 261, 264 y 266).
b) Etapa de aprobacin del contrato social
Celebracin de la asamblea constitutiva
La asamblea constitutiva debe celebrarse en el trmino de dos meses a contar del vencimiento del plazo de
suscripcin (art. 266). Su fecha est predeterminada pues debe figurar en cada contrato de suscripcin, junto con
182

Resumen DERECHO COMERCIAL

la indicacin de lugar en que ha de realizarse. En la asamblea se requiere la presencia de suscriptores que


representen la mitad ms una de las acciones suscritas (art. 266). Debe estar presente el fiduciario y es presidida
por un funcionario de la Auditora Interna de la Nacin. Si no se logra esa asistencia, se da por terminado el
proceso de constitucin y los fiduciarios deben restituir los aportes.
Funciones y cometidos de la asamblea

Perfeccionamiento del acuerdo de voluntades respecto de la constitucin de la sociedad

Se trata de la asamblea constitutiva. En consecuencia, adopta en primer trmino la resolucin de constituir la


sociedad y, luego, aprueba el contrato social o estatuto.
Los suscriptores, a partir de este momento, se convierten en socios fundadores.

Consideracin sobre la actuacin de los promotores

Tiene entre sus cometidos, juzgar la actuacin de los promotores que deben rendir cuentas de lo actuado. En este
punto, si los promotores fueren suscriptores, se abstendrn de votar.

Avaluacin de los aportes en especie

Se resuelve sobre la avaluacin de los bienes en especie prometidos aportar. Sobre la avaluacin se aplica el
artculo 282 y deber expedirse, adems, la Auditora Interna de la Nacin. En esta votacin no participan los
aportantes (art. 270).
Adopcin de las resoluciones (art. 267)
Cada suscriptor tiene tantos votos como acciones haya suscrito. Las decisiones se adoptan por mayora de los
presentes, pero esa mayora debe representar un tercio del capital suscrito. Para modificar el contenido del
programa, se requiere la unanimidad de los presentes, esto es, como mnimo el 50 % del capital suscrito (art. 268).
Etapa regularizadora
Trmite administrativo
Los promotores deben cumplir, luego, con todos los trmites para lograr la aprobacin del rgano estatal de
control, inscribir el contrato en el Registro de Comercio y publicar el estatuto, para lo cual se aplican las normas de
la constitucin por acto nico (art. 237).
Retiro de fondos y beneficios de los promotores
Realizada la asamblea, el fiduciario hace entrega, a los promotores, de los contratos de suscripcin y de la
documentacin relativa a las integraciones en dinero. Los suscriptores que prometieron aportes en bienes le han
de entregar los bienes prometidos (art. 272). A partir de entonces, los promotores deben custodiar y administrar
los bienes aportados en especie; pero no han de tener la disposicin del dinero.
Recin despus de inscripta la sociedad en el Registro Nacional de Comercio, quien la represente podr retener los
fondos por integracin de acciones. Tienen derecho a que se les reembolse los gastos que hubieren realizado para
la constitucin (art. 277).
En el programa debe establecerse qu ventajas o beneficios especiales los promotores pretenden reservarse (art.
260). El artculo 277 establece que no pueden percibir ningn beneficio que menoscabe el capital integrado; se
sanciona con nulidad cualquier pacto contrario. Debe entenderse, entonces, que no podran cobrar una suma de
dinero como honorario o comisin por su actuacin, a deducir de los aportes. Podran cobrarse con utilidades
futuras; as es que se admite que sean retribuidos con bonos o pares beneficiarias.

16.4) Capital. Acciones


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Resumen DERECHO COMERCIAL

En una acepcin corriente, capital es el conjunto de bienes que un comerciante o una sociedad dedica a la
explotacin de su negocio. Para el Derecho societario, la palabra capital tiene un sentido diferente del vulgar y
que, adems, merece alguna precisin segn se trate, por un lado, de sociedades personales o de sociedades de
responsabilidad limitada, o, por otro, que est referido a sociedades annimas.
En las sociedades personales y sociedades de responsabilidad limitada, capital social es una estipulacin contenida
en el contrato, indicativa de la suma total de los aportes que se obligan a realizar los socios.
En las sociedades personales colectivas, de capital e industria, en comandita simple y por acciones, para el capital
comanditado, el capital se divide en "partes".
En las sociedades de responsabilidad limitada y en las cooperativas, el capital se divide en "cuotas" de igual valor.
En las sociedades annimas es, tambin, una estipulacin contenida en el contrato pero que expresa la cifra que
fija el monto hasta el cual esa sociedad puede recibir aportes. En las sociedades annimas el capital se divide en
"acciones" de igual valor.
El capital social, por ser una estipulacin contractual, no puede variar, salvo que los socios acuerden modificar el
contrato cumpliendo con las exigencias legales para ello. Como excepcin, en las sociedades cooperativas el
capital es esencialmente variable, aunque para algunos subtipos se imponga la estipulacin de un capital inicial o
fundacional.
La Ley 16.060 (LSC) estableca un mnimo de capital, expresado en pesos, para las sociedades annimas (art. 279) y
las sociedades de responsabilidad limitada (art. 224). Esa disposicin fue derogada por los arts. 100 y 101, de la
Ley 18.083 del 2007.

16.4.1) Concepto de capital social


El capital social es una mencin indispensable de los estatutos sociales. La Ley impone su inclusin en el estatuto
(art. 6 y art. 251, que remite al artculo 6). La Ley 16.060 ya no utiliza la expresin capital autorizado, puesto que
las sociedades annimas no estn sujetas a autorizacin sino a un control de legalidad.
El capital social o estatutario, que figura en el estatuto, es el lmite mximo hasta el cual la sociedad podr recibir
aportes y emitir acciones. Damos un ejemplo. En el estatuto de una sociedad annima se establece: Se constituye
una sociedad annima denominada San Sebastin S.A., con un capital de $ 1.000.000.
Esa cifra ser su capital social o estatutario. Esa sociedad podr emitir acciones recibiendo los aportes
correspondientes, slo hasta esa cifra de $ 1.000.000.
El capital social es invariable y slo puede modificarse mediante una reforma de los estatutos, cumpliendo con los
procesos y mecnicas previstos en la Ley. Se podr ampliar o reducir. Si se ampla, aumenta la capacidad emisora
de acciones. Si se reduce, habr que rescatar acciones.
El capital social fija la capacidad emisora de acciones de cada sociedad. No refleja los aportes efectivamente
realizados por los accionistas. Tampoco es indicativo de los aportes prometidos.

16.4.2) Concepto de capital integrado


El capital integrado es una cifra representativa del valor de lo aportado al momento de celebrarse el contrato.
En las sociedades personales cada socio se obliga a aportar una suma de dinero o un bien o un crdito o trabajo
por un determinado valor. Las sumas de esos valores totaliza el capital que ha de figurar en el contrato.
El art. 280 de la LSC exige para las sociedades annimas un porcentaje de integracin mnima en el acto de la
celebracin del contrato. Luego, el capital integrado ha de aumentar a me dida que los interesados realicen nuevos
aportes, dentro del margen del capital social y con los mecanismos previstos por la Ley. La sociedad annima
emite acciones contra el aporte integrado.
En la sociedad annima la integracin se cumple por un acto se parado pero es recin con el cumplimiento del
aporte que el aportante adquiere la calidad de accionista; en tanto que, en las sociedades personales, el socio lo
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Resumen DERECHO COMERCIAL

es desde que suscribe el contrato y su nombre figura en el contrato, aunque no haya integrado e l aporte
prometido.
El capital integrado aparece en la contabilidad como un pasivo o deuda que la sociedad contrae con sus
accionistas, denominado pasivo consolidado, puesto que los accionistas no pueden reclamar su pago ms que en
ciertas ocasiones: receso o liquidacin por disolucin de la sociedad y, en ambos casos, previa deduccin de las
deudas con terceros o pasivo exigible.

16.4.3) Concepto de capital suscrito


El capital suscrito es el monto representativo de los aportes que se han prometido realizar a una sociedad.
El capital suscrito es aqul que los fundadores o promotores o los interesados en ingresar a la sociedad prometen
aportar dentro del lmite del capital social. En tanto el suscriptor no cumpla con el aporte prometido no adquiere
acciones y, por lo tanto, no tendr los derechos que las acciones acuerdan.
La Ley exige la suscripcin de un porcentaje mnimo del capital social en el momento de celebrarse en el contrato.
Luego, el capital suscrito ha de variar a medida que nuevos interesados en incorporarse a una sociedad suscriban
acciones, dentro del margen del capital social.
La suscripcin se instrumenta en el propio estatuto al momento de la constitucin o en un documento separado,
en que una persona declara que se obliga a aportar una determinada suma de dinero o determinados bienes por
cierto valor para integrar determinado capital y nmero de acciones de una sociedad. Genera un derecho de
crdito de la sociedad contra el suscriptor.
La Ley no impone un plazo preciso dentro del cual los suscriptores deban cumplir con la integracin prometida;
ello puede ser dispuesto en una disposicin transitoria del contrato o en un programa o en una asamblea o por el
directorio. En tanto no cumplan con el aporte prometido no adquieren acciones y, p or lo tanto, no tendrn los
derechos que las acciones acuerdan.
En los casos en que la asamblea o el directorio dispongan el cumplimiento de los aportes que se suscribieron, se
debe hacer una publicacin, indicando las condiciones de la integracin, por tres das, en el Diario Oficial y en otro
diario (art. 317). Se trata de un rgimen de publicidad especial, para asegurar que los suscriptores tomen
conocimiento de la fijacin de un plazo para cumplir con el aporte y en razn de las graves sanciones a la
morosidad.
Cuando los suscriptores de acciones no han cumplido con los aportes prometidos, la sociedad puede ejercer las
opciones establecidas por el artculo 318. Si se resolviera declarar rescindida la suscripcin, el moroso pierde lo
efectivamente integrado. La sociedad imputar ese importe a ganancias o a reservas.

16.4.4) Distincin entre capital y patrimonio


Patrimonio es el conjunto de bienes, derechos y obligaciones que tiene una persona fsica o jurdica.
En las sociedades, el patrimonio se forma en el acto de celebrar el contrato de sociedad, con los crditos
emergentes de la obligacin de aportar asumida por los socios o por los crditos por suscripciones de capital y por
los bienes que se hubieren aportado, efectivamente, al celebrar el contrato.
Las cifras patrimoniales no surgen del contrato social sino de los estados contables. Varan, continuamente, segn
el acontecer de los negocios sociales.
El patrimonio social no tiene caractersticas propias que los distingan del patrimonio de cualquier persona fsica.
Se rige por iguales principios y normas que los aplicables a las personas fsicas. En consecuencia, toda sociedad
tiene un patrimonio y slo uno y responde con todo su patrimonio por las obligaciones que contraiga en su
actividad.
El patrimonio es esencialmente variable. El patrimonio inicial de la sociedad se forma con el aporte efectuado o el
aporte prometido por los socios. El patrimonio, luego, ha de variar segn los resultados de la gestin social. El
patrimonio se acrecienta si tiene xito la actividad social; disminuye si tiene malos resultados.
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Resumen DERECHO COMERCIAL

Cuando se constituye una sociedad personal, el monto del capital suma de los aportes prometidos o aportados
ha de coincidir con el patrimonio inicial. En cuanto la sociedad comienza su actividad econmica, el patrimonio ha
de variar al ritmo de los resultados de esa actividad. La cifra de capital social se mantiene invariable , aun cuando
los bienes aportados aumenten o disminuyan su valor y aun cuando el patrimonio social aumente por las
utilidades no distribuidas o cuando pueda quedar afectado o disminuido por prdidas.
Si se trata de una sociedad annima, el monto del capital integrado coincidir con el activo patrimonial inicial al
fundarse la sociedad. Luego, la cifra del capital integrado permanece invariable en la contabilidad, aun cuanto el
patrimonio aumente o se reduzca.
El monto de patrimonio neto relacionado con la cifra del capital integrado refleja el desarrollo econmico de la
sociedad annima.
Si el valor del patrimonio va en aumento, con respecto a la cifra del capital integrado, ello significa que la sociedad
ha mejorado su situacin inicial.
Si disminuye, ello significa que la sociedad est en dificultades econmicas, que ha perdido bienes integrados al
capital o los ha grabado con pasivos.

16.4.5) Funciones del patrimonio y del capital


Funciones del patrimonio
Los bienes aportados para integrar el capital forman el patrimonio y ste cumple dos funciones.
Funcin instrumental: En algunas elaboraciones doctrinarias hay un manejo equivocado de los trminos legales.
No son los rubros contables - entre los cuales el capital - los que sirven para que una sociedad se
autofinancie o desarrolle su emprendimiento. El capital no puede cumplir con funcin instrumental
alguna. El capital no es un rubro que la sociedad pueda utilizar para autofinanciarse. La funcin de
productividad, as como la de garanta, la cumple el patrimonio. El patrimonio y los bienes que lo
integran son los que sirven para la explotacin del giro previsto como objeto de la sociedad. Con los
aportes de los socios que forman el capital inicial, se constituye el patrimonio del ente jurdico
nacido del contrato. El capital es una enunciacin ms del contrato social y el capital integrado
figurar como tal en la contabilidad social, como cifras meramente ideales, confrontadas a un
patrimonio esencialmente variable. Son los activos del patrimonio los que se destinan a actividades
productivas y es el patrimonio neto, el tenido en cuenta como respaldo de los crdito s que se
contraigan. El capital es una mera cifra: la funcin de productividad la cumplen los bienes aportados
y los que se vayan incorporando con el desarrollo de la actividad social, incrementando el
patrimonio. La sociedad usa para su giro los bienes de su activo o contrae deudas y todo ello se
reflejar en los asientos contables, pero no en el capital.
Funcin de responsabilidad: El capital marca un valor histrico de los aportes, por lo cual no puede ser
considerado por los acreedores como parmetro para evaluar la responsabilidad social. Sera
equivocado considerar que el capital pudiera ser considerado como una garanta para los
acreedores sociales.
Funciones del capital
Funciones del capital social
En las sociedades annimas, la funcin es fijar el monto hasta el cual esa sociedad puede recibir aportes. El capital
social o estatutario, que figura en el estatuto, es el lmite mximo hasta el cual la sociedad podr recibir aportes y
emitir acciones.
Damos un ejemplo. En el estatuto de una sociedad annima se establece: Se constituye una sociedad annima
denominada San Sebastin S.A., con un capital de $ 1.000.000. Esa cifra ser su capital social o estatutario. Esa
sociedad podr emitir acciones recibiendo los aportes correspondientes, slo hasta esa cifra de $ 1.000.000.
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Resumen DERECHO COMERCIAL

El capital social es invariable y slo puede modificarse mediante una reforma de los estatutos, cumpliendo con los
procesos y mecnicas previstos en la Ley. Se podr ampliar o reducir. Si se ampla, aumenta la capacidad emisora
de acciones. Si se reduce, habr que rescatar acciones.
El capital social fija la capacidad emisora de acciones de cada sociedad. No refleja los aportes efectivamente
realizados por los accionistas. Tampoco es indicativo de los aportes prometidos.
Funciones de capital integrado
Funcin de contencin: En las sociedades annimas, la cifra de capital integrado cumple con una funcin de
contencin, pues no se puede distribuir ganancias entre los socios si el patrimonio neto no supera la
cifra de capital integrado.
El capital integrado indica la valoracin inicial de los bienes aportados pero, sobre la base de la tcnica contable
por partida doble, el aporte figura en el activo y, adems, figura en el pasivo, como capital integrado. Figura en el
pasivo porque, en rigor, lo integrado lo debe la sociedad al socio que hizo el aporte.
Al figurar el capital en la columna del pasivo, se utiliza como dique de contencin, en respaldo de los acreedores,
con el fin de contrapesar los valores de los bienes correspondientes del activo e impedir que puedan distribuirse
entre los socios mientras no excedan de esa cifra de capital integrado. Los aportes de los socios, al integrar el
capital de la sociedad, quedan en el pasivo, lo cual veda su distribucin bajo cualquier ttu lo que sea. De modo que
el capital es una cifra ideal que figura en los estados contables y, junto con las reservas y otros rubros
patrimoniales, acta como una barrera que fortalece el patrimonio, pues acta como tope para la distribucin de
utilidades. Por disposicin de la LSC y de normas contables, slo se pueden distribuir utilidades, si el patrimonio
neto supera no slo la cifra de capital sino, tambin, la de reservas y las revaluaciones de activo. Con ello, se
pretende asegurar una proteccin razonable a los acreedores, puesto que procura un patrimonio neto equivalente
al capital histrico ms los otros rubros patrimoniales.
Parmetro para evaluar el desarrollo de los negocios sociales: El capital, que figura en la contabilidad, es una
cifra invariable que sirve para poder valorar debidamente los aumentos patrimoniales y sus
disminuciones.
Cuando una sociedad se constituye, el monto de los aportes recibidos para la integracin de su capital ha de
coincidir con el patrimonio inicial. Luego, en cuanto la sociedad comienza su actividad econmica, el patrimonio
ha de variar al ritmo de los resultados de esa actividad. El monto del patrimonio neto, entonces, comparado con
la cifra del capital que figura en el balance, reflejar el desarrollo econmico de una sociedad. Si el valor del
patrimonio neto va en aumento con respecto a la cifra del capital, ello significa que la sociedad ha mejorado su
situacin inicial. Si disminuye, ello significa que la sociedad est en dificultades econmicas, que ha perdi do bienes
integrados al capital o los ha grabado con pasivos.

Parmetro de la participacin del socio: Por otra parte consideramos que es cierto que el capital
representa el valor del aporte a la fecha de la constitucin de la sociedad o a la fecha en q ue se realiz.
Con el paso del tiempo, puede tener escasa significacin econmica pero tiene inters jurdico porque
mediante su formacin, con los aportes iniciales, se marca la participacin de cada socio en el capital total
y porque fija el tope - aunque no el nico - para la distribucin de utilidades. Adems, segn ya se
expres, el capital es el parmetro en funcin del cual se determina la importancia del voto de cada
accionista.

16.4.6) Aumento del capital


a) Aumentos reales y contables del capital integrado
Una sociedad puede resolver aumentar su capital integrado por distintas razones: porque necesita nuevos
aportes, para ampliar la actividad de la empresa societaria o para adquirir nuevos equipos o tecnologa o para
187

Resumen DERECHO COMERCIAL

instalar un nuevo establecimiento o porque requiere recursos para saldar deudas contradas. En estos casos se
produce un aumento real del patrimonio respecto del existente.
En caso de aumento real, se reciben nuevos aportes, contra los cuales se emiten acciones. Se produce entonces un
aumento patrimonial y a la vez un aumento de capital integrado.
Tambin, puede aumentarse nominalmente el capital integrado, para adecuar su cifra a la realidad patrimonial,
capitalizando reservas o revaluaciones de activos. Estos aumentos son meramente contables por oposicin a los
reales. En los aumentos contables, no hay ingreso de nuevos bienes al patrimonio, que queda igual que antes. Si el
aumento es contable, los ya accionistas reciben acciones que se llaman liberadas.
El aumento de capital integrado puede hacerse en el marco de dos posibilidades: aumento del capital integrado
dentro del tope del capital social; aumento del capital integrado por encima del capital social. En cuanto a esta
segunda posibilidad, es necesaria una reforma del estatuto.
El art. 284 de la LSC establece que esa modificacin no requiere la conformidad de la Auditora Interna de la
Nacin, salvo que el contrato social disponga que deba seguirse el procedimiento establecido en el art. 252.
Las posibilidades analizadas se superponen con las modalidades antes sealadas de aumento real y aumento
contable del capital.
El aumento puede hacerse de las siguientes maneras:

con nuevos aportes (aumento real) - con aportes de dinero o bienes, capitalizando pasivos, capitalizando
obligaciones o debentures -;

o por meras operaciones contables (aumento contable) - contabilizando reservas o contabilizando


revaluaciones de activos.

Se puede aumentar el capital integrado dentro del tope del capital social o por encima del tope del capital social
(con reforma de estatuto o sin reforma de estatuto).
Las categoras referidas se pueden superponer. Por ejemplo, se puede efectuar un aumento real de capital
integrado con o sin reforma de estatutos. Se puede realizar un aumento contable con o sin reforma de estatutos.
Al elevarse la cifra ideal del capital integrado ya existente, ello incide en las funciones que cumple el capital: se
eleva la unidad de medida para determinar los resultados de la gestin social; aumenta el dique de contencin
para la distribucin de utilidades; si, adems, aumenta el capital estatutario se eleva el porcentaje de la reserva
legal. Sea cual fuere la situacin en que se realice el aumento del capital integrado - dentro del tope previsto por
los Estatutos o mediante reforma de estatutos - ese aumento puede efectivizarse de distintas formas: mediante
aumentos reales o aumentos contables. As lo establece el artculo 283.
Aumento real del capital integrado
En los casos de aumento real del capital integrado, se reciben nuevos ap ortes, contra los cuales se emiten
acciones. Por ello, hay aumento patrimonial a la vez que aumento de capital integrado. La Ley autoriza que se
ofrezca al pblico la suscripcin e integracin de los aumentos pero, previamente, se debe respetar el derecho de
preferencia de los ya accionistas y su derecho de acrecer (art. 326). Si el aumento se hace con un llamado pblico
por desinters de los accionistas, se podra aplicar normas sobre constitucin por suscripcin sucesiva, como ser la
designacin de un fiduciario a quien se encargara la preparacin de los contratos de suscripcin y el recibo de los
nuevos aportes hasta completar el aumento pretendido.
Nuevos aportes: El aumento se puede realizar con nuevos aportes en dinero o en bienes susceptibles de ejecucin
forzada, tal como se prev en las disposiciones generales para el aporte en las sociedades
annimas (art. 58). Los bienes deben ser debidamente avaluados, aplicando normas de avalo
establecidas para los aportes inciales . La avaluacin es la garanta de la realidad del capital
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Resumen DERECHO COMERCIAL

aportado. No se impone un control estatal sobre la avaluacin; pero ello no significa que no deba
hacerse la avaluacin. Si la avaluacin no se hiciere, ello generar la responsabilidad de los
directores. Se deben comunicar los nuevos aportes al rgano de control estatal (art. 289). De este
modo, el referido rgano recibir informacin sobre los aumentos del capital integrado de cada
sociedad.
Capitalizacin de pasivos: La LSC admite que un acreedor de la sociedad aporte su crdito contra la sociedad. Con
ello se logra un aumento patrimonial, de la misma manera que cuando se aporta dinero o bienes.
En este caso, se produce un aumento patrimonial real, pues desaparece un pasivo. El crdito
desaparecer del pasivo y como contrapartida se ingresar un asiento en el rubro capital
integrado. El acreedor renuncia a cobrar su crdito y la sociedad se ve liberada de pagarlo. Al
acreedor se le entregan acciones. La sociedad, en lugar de un acreedor, ha de tener un nuevo
accionista que ha de correr el riesgo de la actividad empresarial.
Capitalizacin de obligaciones y de partes beneficiarias: Las obligaciones negociables y las partes beneficiarias
constituyen un endeudamiento de la sociedad que las ha emitido. Con la conversin de es tos
ttulos en acciones, se pretende el saneamiento financiero de la empresa, convirtiendo el pasivo
exigible, en un pasivo no exigible (capital). Cuando al tenedor de la obligacin o de la parte
beneficiaria se le entrega una accin por el importe en que se estima su crdito, el aporte
correspondiente que hace el tenedor no es un aporte en efectivo sino la condonacin de su
crdito, con la cual, se produce de igual modo un aumento patrimonial real. El obligacionista ve
transformada la naturaleza de sus derechos pues se convierte de acreedor, con una situacin
tericamente privilegiada, en accionista, sometido a los riesgos de la empresa.
Aumento contable del capital integrado
Existen varias modalidades de capitalizacin sin recibir nuevos aportes y que se efectivizan por asientos contables.
Capitalizacin de reservas: Una sociedad puede tener reservas. La reserva es la utilidad no distribuida de un
ejercicio. La formacin de una reserva se resuelve en la asamblea ordinaria anual. En ese momento,
se dispone cmo han de distribuirse las utilidades y puede resolverse que un porcentaje se lleve a
reservas, cumpliendo la norma legal o disposiciones estatutarias o por mera voluntad de los
accionistas. La cifra de la reserva se contabiliza como un rubro patrimonial, esto es, un rubro
diferente a los pasivos comunes del balance tipo. Es decir, es un rubro de las cuentas
patrimoniales, como el capital integrado.
La sociedad podr resolver capitalizar las reservas, antes efectuadas, lo cual ha de significar una me ra operacin
contable. Decimos que es un aumento meramente contable, porque se efectivizar mediante un dbito en el
rubro reservas y un crdito en el rubro capital integrado. Con ello el resultado final del rubro de cuentas
patrimoniales no ha de variar.
Cuando se capitalizan reservas no se producen efectivos aumentos patrimoniales. No ingresan bienes, ni se
reducen pasivos. En la sociedad ha de permanecer incambiada la integracin de su activo y pasivo patrimonial, en
sentido jurdico.
El socio no efecta un nuevo aporte, sustrayendo un bien de su patrimonio para llevarlo al patrimonio social como
se hace con un aporte corriente. Al socio se le dan nuevas acciones, que se llaman liberadas y que corresponden a
esa utilidad no distribuida y llevada a reservas, de la cual es idealmente acreedor. Se entiende que las reservas,
como el capital, son importes ideales que la sociedad debe al accionista. El accionista tiene contra la sociedad un
crdito no exigible. No tiene derecho de crdito actual ni por su aporte ni por su alcuota en las reservas. El
accionista tiene derecho al remanente que quede del patrimonio social en el caso de disolucin y liquidacin.
189

Resumen DERECHO COMERCIAL

Capitalizacin de otros fondos especiales: Pueden existir fondos especiales de previsin, autorizados por el
artculo 94 de la Ley. Se constituyen para atender una eventual disminucin patrimonial como, por
ejemplo, una previsin que se efecte para pago de impuestos. Cuando cesa el destino de la
previsin, porque se hace innecesaria, dadas las circunstancias, puede resolverse su distribucin
como dividendo o la capitalizacin de ese fondo. Siguiendo con el ejemplo dado, no se gener una
obligacin tributaria y ya no se requiere la previsin especial. En este caso, como en los anteriores,
la capitalizacin se efectiviza por asientos contables en rubros patrimoniales. Se debita el rubro
donde figura el fondo de previsin y se acredita en el rubro de capital integrado. El accionista no
hace un desembolso y recibe acciones liberadas.
Capitalizacin de reservas fiscales: La Ley autoriza la capitalizacin de las reservas efectuadas, para efectuar
determinadas inversiones, que gozan de un rgimen de exencin impositiva. La Ley tributaria
autoriza expresamente su capitalizacin.
Capitalizacin de reajustes de valores del activo: Se revalan bienes cuando se les atribuye el mayor valor que
adquirieron despus de su ingreso al patrimonio social. Si no se revaluaran existira una reserva
oculta o tcita. El artculo 283 se refiere al reajuste de valores del activo. De acuerdo al texto legal
puede capitalizarse el aumento del valor experimentado por los elementos patrimoniales que
figuran en el activo del balance.
Aumento obligatorio del capital
El artculo 288 de la Ley impone la capitalizacin obligatoria de reservas, cuando el capital social represente menos
del 50 % del capital integrado ms reservas. Con esa norma se procura que la cifra del capital integrado y aun del
capital social, se aproxime al valor real del patrimonio. No se ha querido un ajuste total del capital accionario al
patrimonio social; se entendi como suficiente una aproximacin. La sociedad que capitaliza reservas debe emitir
acciones liberadas que correspondan a tal capitalizacin. Las acciones se entregan a los ya accionistas, que tienen
derecho sobre reservas. Con ello aumenta el nmero de papeles en circulacin.
Efectos de la capitalizacin de las reservas y otros rubros patrimoniales
El accionista adquiere ms papeles accionarios, lo cual le permite su mejor negociabilidad
Al capitalizar reservas legales, debe recomenzar la afectacin de utilidades a reservas hasta alcanzar el
tope al 20 %. Si con la capitalizacin se debe aumentar, adems, el capital social, se debe aumentar el
volumen de las reservas legales que deben llegar al 20 % del nuevo capital social. Ello sirve como refuerzo
de las garantas para los terceros.
Indisponiendo en forma definitiva rubros que no tienen afectacin especial, se pueden perseguir, adems,
fines de autofinanciacin. La utilidad no se distribuye y con ella se financia la gestin empresarial.
b) Modalidades de aumento de capital integrado en relacin al capital social
Aumento del capital integrado dentro del tope del capital social
En el estatuto de cada sociedad debe establecerse un capital que fija el lmi te hasta el cual puede recibir aportes.
A este capital la Ley lo llama capital social o capital estatutario o capital original.
En el momento de constitucin debe estar integrado al menos un 25 % del capital social y deben existir
suscripciones que completen la diferencia hasta llegar a un 50 % (art. 280).
En tanto no se haya integrado el total del capital social, existe capacidad emisora de acciones y la sociedad puede
seguir aumentando su capital integrado. No se necesita para ello modificar el estatuto social.
El capital integrado puede aumentarse hasta alcanzar el tope del capital social, pero nunca puede excederlo.
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Resumen DERECHO COMERCIAL

Aumento del capital integrado por encima del capital estatutario


Para aumentar el capital integrado por encima del capital social se re quiere una reforma o modificacin del
estatuto en que se aumente ese capital social.

16.4.7) Reduccin del capital


La reduccin del capital integrado se regula en los arts. 290 a 295 de la Ley 16.060 (LSC), incorporando dos
modalidades: reduccin real y reduccin contable que pueden efectivizarse con o sin modificacin del contrato
social, esto es, con o sin reduccin del capital social. La reduccin puede ser voluntaria o forzosa u obligatoria.
a) Reduccin con reintegro de aportes (reduccin real)
En la reduccin real la reduccin de capital integrado supone la restitucin de aportes a los accionistas. Se reduce
el capital integrado y se reduce el patrimonio. Se trata de una reduccin real.
Esa reduccin supone el rescate consiguiente de las acciones emitidas. Los accionistas devuelven las acciones para
su anulacin o se le reduce su valor nominal en la proporcin correspondiente.
Reduccin por prdidas (reduccin contable)
Cuando una sociedad ha tenido prdidas, ellas se reflejan en las cuentas patrimoniales como una cifra de signo
negativo en el rubro de resultados. Una asamblea extraordinaria puede resolver adecuar la cifra nominal de
capital integrado al valor real del patrimonio. En este caso, hay reduccin de capital pero no reduccin de
patrimonio en sentido jurdico. No existen efectivos movimientos patrimoniales. No se restituyen aportes a los
accionistas. No salen recursos de la sociedad hacia el patrimonio del accionista. Todo se reduce a una operacin
contable. Se debita el rubro capital integrado con un crdito al rubro prdidas y ganancias, con lo cual la prdida
desaparecer o disminuir. No se devuelven aportes a los socios pero stos deben restituir las acciones
correspondientes para su anulacin o se debe rebajar su valor nominal.
La reduccin por prdidas es una tutela para los terceros, pues evita el engao de mantener una cifra como capital
integrado que no se aproxima al patrimonio real (en sentido jurdico). Por otra parte, eliminando las prdidas, en
el futuro, la sociedad podr distribuir dividendos. En tanto existan prdidas las utilidades deben destinarse a cubrir
prdidas acumuladas (art. 98, inc. 3).
Reduccin obligatoria
En determinada hiptesis, la Ley impone la reduccin del capital integrado. Lo hace cuando existen graves
prdidas patrimoniales. La Ley califica cuando ello sucede. El artculo 293 dice as: La reduccin ser obligatoria
cuando las prdidas insuman las reservas y el 50% del capital integrado.
Al reducirse el capital integrado y a la vez las prdidas, se mantiene la mi sma situacin patrimonial en sentido
contable y tambin en sentido jurdico.
Con esta norma se procura sanear contablemente la situacin de la sociedad, cuando est en riesgo de disolucin.
No debe olvidarse que si la prdida es del orden del 75% del capital integrado, ello es causal de disolucin, con la
secuela que se quiere evitar (cierre de empresas en desmedro de fuentes de trabajo, prdidas para inversores,
etc.). Queremos sealar que importara, en estos casos, hacer un balance especial con valores ajustados, aunque
no lo impone la Ley.
Reduccin en los casos de reduccin real y contable sin modificar el estatuto
La reduccin requiere un informe fundado del sndico o de la comisin fiscal, si este rgano existiere y una
resolucin de una asamblea extraordinaria (art. 291). La mecnica ser la siguiente: un proyecto del directorio,
que se somete a informe del sndico o de la comisin fiscal. Luego se convoca a una asamblea extraordinaria. En la
asamblea, se determina el importe de la reduccin y cmo se ha de hacer.
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Resumen DERECHO COMERCIAL

Condiciones del rescate de acciones


La Ley llama rescate a la operacin de recuperacin de acciones por el reintegro de aportes o por reduccin
contable (art. 310). En todos los casos de rescate de acciones por reduccin de capital, la Ley e xige un tratamiento
igual a los accionistas (art. 290, inc. 2).
En el caso de reduccin voluntaria real, no se podra restituir el aporte a unos accionistas y no a otros. En el caso
de reduccin por prdidas no se podra imponer el rescate o reduccin del valor nominal de sus acciones a algunos
accionistas y no a otros.
Se debe efectuar el rescate respetando las proporciones de capital que cada accionista tenga. Si ello no es posible,
por el gran nmero de accionistas, algunos con pocas acciones, se puede reducir su valor nominal. Para el caso de
que no fuera posible ninguna de tales soluciones habra que aplicar el artculo 312, inciso 3 que dice as: ... El
rescate y la amortizacin que no comprendan la totalidad de acciones de una misma clase, ser hecho s por sorteo
que se practicar ante el rgano estatal de control, se publicar su resultado y se comunicar al Registro Pblico
de Comercio para su incorporacin al legajo de la sociedad.

Reduccin del capital con reforma del estatuto


Puede reducirse el capital integrado sin que deba tocarse el capital social se deber sociedad annima reformar el
estatuto salvo en los casos que analizar a continuacin.

Al reducirse el capital integrado pueden quedar abatidos los porcentajes de integracin mnima exigid os
en la instancia de constitucin de la sociedad. Entonces, debe modificarse tambin el estatuto social.

En ningn caso, la reduccin del capital puede llevarlo a una suma inferior al mnimo de capital que debe
tener una sociedad annima. Los accionistas que desean o deben reducir el capital social por debajo de los
mnimos, pero desean mantener el negocio societario podran resolver la transformacin de la sociedad,
adoptando otro tipo en que no haya exigencias de capital mnimo.

Tambin, debe modificarse el contrato o estatuto social cuando la operativa se realice rebajando el valor
nominal de las acciones. Si el estatuto establece que las acciones tienen un valor, por ejemplo, de $ 100 y
la reduccin implica atribuirles un valor de $ 80 ser menester una previa modificacin estatutaria. En
estos casos, los trmites de aprobacin de la modificacin estatutaria, inscripcin en el Registro de
Comercio y publicidad consiguientes se seguirn despus de resueltas las eventuales oposiciones de los
acreedores cuando la reduccin de capital es voluntaria y no por prdidas (art. 295). Despus de inscripta
y publicada la reforma se podr efectivizar la restitucin de los aportes y las operaciones contables de
reduccin del capital.

Otras hiptesis de reduccin de capital integrado


Mora del suscriptor
Cuando los suscriptores de acciones no han cumplido con los aportes prometidos, la sociedad puede ejercer las
opciones establecidas por el artculo 318. Si se resolviera declarar rescindida la suscripcin, el moroso pier de lo
efectivamente integrado. La sociedad imputar ese importe a ganancias o a reservas. Se debita el rubro capital
integrado con crdito al rubro de ganancias y prdidas.
Si por anulacin de la suscripcin e integracin del accionista moroso, las cifras del capital integrado y suscrito
quedaran por debajo de los lmites legales del 25 % y del 50 %, se deber en un ao completar esos lmites. Si ello
no se logra, se deber reducir el capital social, reformando el estatuto.
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Resumen DERECHO COMERCIAL

Recesos
En aquellos casos en que el accionista ejerce el derecho de receso - porque se ha configurado alguna hiptesis
legal que se lo permite - la sociedad debe liquidar y pagarle el valor de sus acciones. El artculo 313 llama
reembolso a esta operacin de pago. El recedente por su parte, restituye sus papeles accionarios que se anulan.
En la contabilidad, se reducirn los valores del activo y la cuenta patrimonial de capital integrado.
Podra suceder que por los recesos, el capital integrado quedara reducido por debajo del 25% del cap ital social.
Para esa hiptesis, el inciso final del artculo 363 da una solucin excepcional: no se anulan las acciones sino que
quedan en cartera, por un ao, durante el cual se ofrecen a los accionistas y si stos no las adquieren, al pblico
en general. Si pasado un ao, nadie se ha interesado en adquirir las acciones, se anulan y se modifica el estatuto,
debiendo reducirse el capital social (arts. 328 y ss).

Adquisicin de acciones por la sociedad (artculo 314)


La Ley no autoriza, sino excepcionalmente, que una sociedad annima adquiera acciones que ha emitido; por
cuanto ello significara, en los hechos, una restitucin al accionista de su participacin en el patrimonio social,
produciendo una rebaja del patrimonio - en sentido jurdico - pero manteniendo intacto el capital integrado, con
engao a terceros.

16.4.8) Acciones
La accin es un valor representativo de la participacin del accionista en el capital de una sociedad annima, que
atribuye a su titular la calidad de socio. Puede estar representada en u n documento (acciones al portador o
nominativas) o no (acciones escriturales). Las acciones deben contener determinadas menciones especialmente
dispuestas en los arts. 300 y 301 de la Ley.
Las acciones son valores, incorporados o no a un documento, representativos de la participacin del accionista en
el capital integrado de una sociedad annima o de una sociedad en comandita por acciones, que confieren a sus
titulares los derechos que la Ley 16.060 (LSC) atribuye a los accionistas ( art. 319 ss.).
Puede estar representada en un documento (acciones al portador o nominativas) o no (acciones escriturales). Para
aquellos casos en que las acciones se encuentran incorporadas a un documento, el art. 316 de la LSC dispone que
se aplicarn a los ttulos respectivos, las normas sobre ttulos valores.
Las acciones deben contener determinadas menciones especialmente dispuestas en los arts. 300 y 301 de la LSC.
Las acciones sern de igual valor nominal expresado en moneda nacional, no admitindose acciones sin valor
nominal. Las SA de inversin pueden expresar su capital en moneda extranjera.
Pudindose emitir serie de acciones y ttulos representativos, la trasmisin de las acciones ser libre pero podr
limitarse la de las acciones nominativas y escriturables. Pudiendo emitirse acciones bajo la par y sobre la par.
Para las acciones que no estn integradas totalmente solo podrn emitirse certificados provisorios nominativos
una vez cumplida aquella integracin. Estos certificados provisorios pueden ser endosados o cedidos pero
mientras no se haya cumplido la integracin de las acciones, el endosante o cedente responder solidariamente
por los pagos.
a) Caractersticas
Las acciones tienen las caractersticas siguientes:

Indivisibilidad: Los derechos que confiere la accin no pueden compartirse con otras personas, son
indivisibles. Si por alguna razn, por ejemplo en caso de sucesin, se tienen en condominio, entonces los
condminos deben designar a la persona que habr de ejercitar los derechos inherentes a la accin. En
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Resumen DERECHO COMERCIAL

otras palabras, los condminos no pueden pretender que las acciones heredadas se dividan en tantas
partes como herederos haya, deben nombrar a un representante para que ejerza los derechos que la
accin confiere.

Transmisibilidad: El principio es que la transmisin de las acciones es libre ( art. 305, inc. 1, LSC). No influye
para nada que se trate de sociedades annimas abiertas o cerradas. Sin embargo, el procedimiento para la
transmisin de la calidad de socio de una sociedad annima depende de la clase de accin de que se trate.

El estatuto puede establecer limitaciones a la transferencia de las acciones nominativas o escriturales, siempre
que ellas no impliquen su prohibicin (artculo 305). As, por ejemplo, en los estatutos se suel e prever un derecho
de preferencia de los otros accionistas para adquirir las acciones que se pretenden trasmitir.
Los estatutos no podrn prohibir la cesin en forma absoluta porque con ello se desnaturalizara a la sociedad
annima, privndola de una caracterstica esencial.
La limitacin debe constar en el propio ttulo o en el libro registro de acciones escriturales, en su caso.
Las acciones pueden trasmitirse por sucesin. A la muerte de una persona todo su patrimonio se trasmite a sus
herederos. Si en el patrimonio haba acciones, ellas pasarn al heredero nico y si hay varios herederos, ellos
pasarn a ser condminos de las acciones. Del condominio se podr salir por una particin en que se adjudiquen a
alguno de ellos o se distribuyan entre varios.

Igualdad Las acciones tienen un igual valor nominal.

b) Valor nominal
El valor nominal de las acciones debe expresarse en moneda nacional.
Se llama valor nominal al valor expresado en el ttulo. Este valor indica la cuanta del aporte original del accionis ta.
No refleja en cambio ni el precio de la adquisicin de la accin en el mercado, ni el crdito que el accionista posee
en la sociedad cuando sta se liquide, porque esto depende del patrimonio y no del capital. De manera que existe
un valor efectivo en contraposicin al valor nominal de la accin.
Cuando se constituye la sociedad, sta tiene un capital social determinado e invariable que resulta de la suma de
todas las acciones emitidas por la sociedad como contraprestacin de los aportes efectuados.
Son nulas las acciones que no posean valor nominal. Esto es as porque la LSC pretende conservar el principio de la
invariabilidad del capital y poner de relieve la diferencia que existe entre capital y patrimonio.
c) Acciones con prima y bajo la par
En virtud del mismo principio de la realidad del capital, la Ley sancionaba de nulidad la emisin de acciones bajo la
par. Decimos sancionaba porque la norma fue derogada por la Ley de Mercado de Valores, n 16.749 (art. 52).
Si se emiten acciones bajo la par, ello significa que la sociedad recibe valores inferiores al monto nominal escrito
en la accin. Damos un ejemplo. Si el valor nominal de la accin es $ 10.000 y se admite su emisin bajo la par, la
sociedad podr entregar a una persona una accin de $ 10.000 por un aporte real de $ 8.000.
Efectuada una emisin bajo la par, el capital integrado queda establecido en el valor nominal que se emiti y lo
menos en que se integr, ha de figurar como una prdida. El accionista que aport por debajo de la par, tiene un
crdito contra la sociedad que es superior al valor de los bienes que realmente aport.
La emisin de acciones por debajo de la par, significa que el capital efectivamente integrado no corresponde a la
cifra que figura como capital integrado en el balance, lo cual puede inducir a engao a terceros y, adems,
perjuicios a los ya accionistas.
La prohibicin que contena la ley 16.060 como ya adelantamos, est derogada por la Ley 16.749 (mal derogada,
en nuestro concepto). Seguramente, admitiendo la emisin por debajo de la par, el legislador quiso, favorecer
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Resumen DERECHO COMERCIAL

inversiones mediante el ingreso de nuevos accionistas, con el estmulo de un aporte bajo la par. Se quiso amparar
al inversor para la hiptesis en que la cifra del patrimonio est por debajo de la cifra de capital y en que, por lo
tanto, los accionistas existentes tienen acciones por un valor nominal que es inferior al valor del patrimonio neto.
Supongamos que la sociedad tiene un capital integrado de $ 10.000.000 pero el patrimonio neto es de $
1.000.000. Hay accionistas que tienen acciones por valor nominal de $ 10.000.000. Si un inversor aporta $
9.000.00 adquirir acciones por $ 9.000.000, esto es, tendr menos acciones que los accion istas anteriores, aun
cuando con su aporte recompuso el patrimonio social. Su aporte beneficiar a los accionistas anteriores. Por ello,
se quiso buscar una solucin simplista. Se habilita a que el inversor reciba acciones por un valor nominal, que
supere el aporte efectivamente realizado. En el caso del ejemplo, se admite que ese accionista que aport $
9.000.000, reciba a acciones, por ejemplo, por valor nominal de $ 18.000.000, y as se coloca como accionista
mayoritario.
Entendemos que la emisin de acciones bajo la par no es la frmula adecuada para incentivar la inversin, porque
se vulnera el principio de la realidad. Para la defensa del inversor, en nuestro concepto, la solucin recta y clara es
otra. Primero, se debe reducir el capital, rescatando acciones y luego aumentar el capital para recibir nuevos
aportes. En el ejemplo puesto, se reduce de $ 10.000.000 a $ 1.000.000 y los accionistas anteriores se quedarn
con $ 1.000.000 de acciones. El aporte nuevo de $ 9.000.000 lleva el capital a $ 10.000. 000. Los accionistas
anteriores seguirn con $ 1.000.000 y el nuevo tendr $ 9.000.000.
d) Clasificacin
Clases de acciones atendiendo a los derechos que confieren a los accionistas
La Ley distingue las acciones segn su clase:

Acciones ordinarias: se llaman acciones ordinarias a las corrientemente emitidas por la SA, esas acciones
confieren derechos iguales a sus tenedores, teniendo el derecho a un voto.

Acciones preferidas: se llaman acciones preferidas las que confieren a sus tenedores derechos preferentes
que pueden consistir, adems de los derechos conferidos por las acciones ordinarias, el cobro de un
dividendo fijo o porcentaje de ganancias, acumular al dividendo fijo el porcentaje de utilidades con que se
retribuye a las acciones ordinarias en concurrencia con stas, prioridad en el reembolso de capital en caso
de liquidacin, elegir determinado nmero de directores.

Acciones de goce: las acciones de goce son las que se entregan a los accionistas cuando se amortizan
acciones. Se amortizan acciones cuando la sociedad resuelva anticipar a los accionistas el valor de sus
acciones con ganancias realizadas y liquidas y sin disminucin del capital integrado. La amortizacin puede
ser total o parcial. Si la amortizacin fuera total se entregarn acciones de goce con los derechos y
restricciones del contrato social.

Segn la forma de trasmisin


Teniendo en cuenta la forma cmo se transmiten, las acciones pueden ser: al portador, nominativas (endosables o
no) y escriturales.

Acciones al portador: Las acciones al portador, se transmiten por la simple entrega del ttulo en forma
manual. En este caso la calidad de accionista se acredita con la posesin del ttulo. Quien posea el ttulo
est legitimado para ejercer los derechos inherentes a la calidad de socio.

Acciones nominativas: Las acciones nominativas son las acciones que tienen incorporado en el documento
el nombre de su poseedor legtimo. Pueden ser endosables o no, es decir, pueden ser transmitidas por
endoso o tener prohibido este mecanismo de transmisin. Si son endosables, pueden transmitirse a otras
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Resumen DERECHO COMERCIAL

personas utilizando el mecanismo del endoso. El endoso es un acto unilateral de voluntad por el cual el
poseedor de un ttulo lo transmite a otra persona mediante su firma puesta en el documento. Debe,
adems, de cumplirse con el endoso, realizarse una notificacin por escrito a la sociedad informndole la
transmisin e inscribir dicha transmisin en un libro especial que se lleva al efecto denominado Libro
registro de acciones nominativas endosables. Las acciones nominativas pueden ser no endosables, o
sea, tener prohibida la transferencia mediante el endoso. La transmisin debe notificarse a la sociedad e
inscribirse la transmisin el un libro que se lleva al efecto llamado libro registro de acciones nominativas
no endosables.

Acciones escriturales: Las acciones escriturales, son acciones que no se representan en ttulos
negociables. Recordemos que la sociedad annima puede representar las acciones en ttulos negociables
llamados acciones o no hacerlo. Cuando no se representan en ttulos negociables son acciones
escriturales, es decir, acciones incorpreas. Su transmisin debe inscribirse en un libro especial llamado
Libro registro de acciones escriturales que la sociedad annima lleva al efecto. La calidad de accionista se
prueba mediante la inscripcin practicada en este libro. Cuando esta accin se transmita, en este libro
constarn los nombres de los subsiguientes tenedores. Si se trata de una sociedad annima abierta,
adems, debe inscribirse la cesin en un libro registro que lleva la bolsa o un banco o una caja de valores a
eleccin de la sociedad.

16.5) Derecho y obligaciones de los accionistas


Los accionistas tienen el derecho fundamental de que solo podrn ser condicionados, limitados o anula dos en los
casos expresamente autorizados por ley.
Sern derechos esenciales de los accionistas:
1. Participar y votar en la asamblea.
2. Participar en las ganancias sociales y en el remanente de la liquidacin en el caso de disolucin.
3. Fiscalizar la gestin de los negocios sociales.
4. Tener preferencia en la suscripcin de acciones, partes beneficiarias y debentures convertibles en
acciones.
5. Receder en los casos previstos por la ley.
6. Se consagra el derecho s la percepcin de un dividendo mnimo del 20% a las utili dades netas de casa
ejercicio, salvo resolucin fundada de una asamblea adoptada con el voto conforme del 75% del capital
social integrado y opinin favorable del rgano interno de control, en caso de existir.
Los libros sociales: las SA debern llevar los siguientes libros:
1. Libro diario.
2. Libro de inventario.
3. Copiador de cartas.
4. Registro de ttulos nominativos.
5. Registro de acciones escriturables.
6. Registro de asistencia a los accionistas a las asambleas.
7. Actas de asambleas, de los rganos de administracin y control.
8. Si la sociedad tuviera un administrador o un sndico cada uno llevar un libro de resoluciones.
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La exhibicin total de los libros sociales podr ser ordenada por el juez cuando lo soliciten los accionistas que
representen por lo menos el 10% del capital integrado y se indiquen actos violatorios de la ley o del contrato social
o existan fundadas sospechas de graves irregularidades cometidas por cualquiera de los rganos de la sociedad,
acreditndose el agotamiento de los recursos previstos en el contrato social y en la ley.

16.5.1) Derecho de receso


El receso es un derecho. Se denomina derecho de receso a la facultad propia del socios de desvincularse de la
sociedad mediante su recisin parcial, en los casos previstos en la Ley o en el contrato.
Caracteres: irrenunciable e irrestringible. Sin embargo, la sociedad puede inhibir su ejercicio dejando sin efecto la
resolucin que motiv el receso (art. 151). El derecho de receso ser irrenunciable y su ejercicio no podr ser
restringido. La sociedad podr dejar sin efecto la resolucin que motive el receso cuando considere que ste
compromete su estabilidad o buen funcionamiento, dentro de los 60 das a contar del vencimiento del plazo
establecido en el articulo precedente.
Causales de receso: en varias situaciones, previstas en la ley o en el contrato social, se autoriza al socio o
accionista a receder. Tal es lo que establece el art. 150: Cualquier socio podr ejercer el derecho de receso en los
casos previstos por la ley o el contrato.

16.6) Organizacin y funcionamiento de la sociedad. Las Asambleas. La Administracin y


Representacin
16.6.1) Las asambleas
La ley prev 3 clases de asambleas: ordinarias, extraordinarias y especiales.
Asamblea ordinaria
La asamblea ordinaria se realizar dentro de los 180 das de cierre del ejercicio. La asamblea debe reunirse en la
sede social o en otro lugar de la misma localidad. No podr funcionar en otra localidad ni fuera del pas.
Las facultades de la asamblea ordinaria tienen que ver con la gestin de la sociedad. La competenc ia de la
asamblea ordinaria:
1. Aprobar balance general, proyecto de distribucin de utilidades, memoria e informe del sndico o comisin
fiscal y toda otra medida relativa a la gestin de la sociedad que le competa resolver conforme a la ley al
contrato o que se sometan a su decisin el administrador o el directorio.
2. Designacin o remocin del administrador, de los directores, de los sndicos o de los miembros de la
comisin fiscal y fijacin de sus retribuciones.
3. Fijar responsabilidad de los administradores o de los directores, del sndico o de los miembros de la
comisin fiscal.
Qurum necesario: la constitucin de la asamblea ordinaria en primera convocatoria requerir la presencia de
accionistas que representen la mitad ms uno de los acciones con derecho de voto. En segunda convocatoria la
asamblea se considerar constituida, cualquiera sea el nmero de accionistas presentes.
Asamblea extraordinaria
Se va a convocar cualquier momento que estime conveniente o necesaria. Debe reunirse en la sede social o en
otro lugar de la misma localidad. No podr funcionar en otra localidad ni fuera del pas.
Los cometidos son:
1. Cualquier modificacin del contrato.
2. Aumento del capital.
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Resumen DERECHO COMERCIAL

3. Reintegro del capital.


4. Rescate.
5. Reembolso.
6. Amortizacin de acciones.
7. Fusin, escisin y transformacin.
8. Disolucin de la SA, designacin y retribucin de los liquidadores.
9. Conversin de debentures y partes beneficiarias.
10. Limitaciones o suspensiones del derecho de preferencia.
Tambin le corresponder resolver sobre cualquier asunto que siendo de competencia de la asamblea ordinaria,
sea necesario resolver urgentemente.
Podrn requerir la convocatoria los accionistas que representen por lo menos el 20% del capital integrado. Sern
convocados por el rgano de administracin o de control, publicndose la convocatoria por lo menos por tres das
en el Diario Oficial y en otro diario. Contendr la mencin del carcter de la asamblea, fecha, lugar, hora de la
reunin y orden del da. La asamblea en segunda convocatoria por haber fracasado la primera, deber celebrarse
dentro de los 30 das siguientes, requiere de nuevas publicaciones.
Qurum necesario: se reunir en primera convocatoria con la presencia de accionistas que representen el 60% de
las acciones con derecho de voto, si el contrato no exigiese un qurum mayor. En segunda convocatoria se
requerir la consecuencia de accionistas que representen el 40 %. Las resoluciones de la asamblea sern
adoptadas por la mayora absoluta de voto de accionistas presentes.
Asamblea especial
Es aquella que funciona cuando se han emitido diversas clases de acciones o acciones seriadas. Para cada clase o
serie, se prev el funcionamiento de una asamblea especial. El art. 349 establece su competencia, adoptar
resoluciones que afecten los derechos de una clase de acciones. La oportunidad de la reunin y el qurum de
asistencia se regirn por las normas que regulan las asambleas ordinarias y extraordinarias.
Funcionamiento de las asambleas
La convocatoria a la asamblea la debe realizar el rgano de administracin (art. 344). Tambin el rgano interno
de contralor pude convocar a asambleas (art. 402 inc. 2).
En determinadas circunstancia podr hacerse a pedido de los accionistas, por el rgano estatal de control o por el
Juez. Los accionistas pueden requerir la convocatoria, siempre que representen, por lo menos el 20% del capital
integrado.
Cuando la sociedad se ha disuelto la convocatoria debe hacerla el liquidador y si fuera este omiso, la convocatoria
la har el rgano interno de control, el rgano de control estatal y an puede convocarse judicialmente.
La convocatoria debe realizarse mediante publicaciones. El art. 345 establece que deben hacerse en el Diario
Oficial y en otro diario, por tres das y con una anticipacin mnima de 10 das y no mayor de 30 das. Tambin se
impone el contenido de la publicacin: el carcter de la asamblea, fecha y hora y lugar de reunin y el orden del
da.
La ley autoriza que se realice una segunda convocatoria, cuando fracase la primera. El art. 346 establece que si se
convoc a una asamblea y el da fijado no asisten accionistas bastantes para que pueda funcionar, se admite que
se realice una nueva convocatoria con la misma publicidad. Luego la norma admite que al hacer la primera
convocatoria, para el caso de que fracase la primera, indicando da y hora en que se debe reunir la asamblea en
primera y segunda convocatoria.
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Resumen DERECHO COMERCIAL

Adopcin de resoluciones
Las resoluciones se adoptan por mayora y sus resoluciones obligan a disidentes y ausentes, con excepciones.
Como principio general, las mayoras se forman en las asambleas con las mayoras de accionistas presentes
prescindiendo de si ellos renen o no la mayora del capital social, salvo que el estatuto o la ley imponga mayora
de capital.
Impugnacin de resoluciones de asambleas
El art. 365 de la Ley 16.060 (LSC) dispone: Impugnacin. Cualquier resolucin de la asamblea que se adopte
contra la Ley, el contrato social o los reglamentos, o que fuera lesiva del inters social o de los derechos de los
accionistas como tales, podr ser impugnada segn las normas de esta Sub-Seccin, sin perjuicio de la accin
ordinaria de nulidad que corresponda por violaciones a la Ley.
El art. 365 establece distintas causales de impugnacin:

que la resolucin sea contraria a la Ley, al contrato social o a los reglamentos;

que la resolucin fuere lesiva de los derechos de los accionistas;

y que la resolucin fuere lesiva del inters social.

Puede ser impugnada cualquier resolucin de la asamblea de la que se adopte contra la Ley, el contrato social o
los reglamentos. La resolucin ser impugnable sea cual fuere la Ley que se contrare. Por lo tanto, son
impugnables las resoluciones no slo por su contenido ilcito o contrario a los estatutos sino, tambin, cuando en
su formacin se han violado normas legales o estatutarias.
La resolucin de la asamblea es la etapa final de un proceso formativo de la voluntad social. La resolucin no es
separable de las etapas que la preceden, que son formativas y conducentes a la resolucin final. El acto
asambleario se integra con distintas etapas dispuestas por la Ley y que forman una unidad funcional, sin
relevancia jurdica alguna si se las considera por separado. De modo que, cuando la Ley se refiere a decisiones o
acuerdos violatorios de las leyes, debe entenderse que la violacin pudo producirse en cualquiera de las etapas de
la formacin de tal decisin o acuerdo.
Son impugnables, tambin, aquellas resoluciones que signifiquen un excesivo o injustificado sacrificio de los
derechos de los accionistas.
Se consideran como tales cualquier derecho que emane de la posicin de socio: derecho de voto, derecho a las
utilidades o derecho de preferencia en la suscripcin de acciones, en el caso de aumentos de capital.
Por ejemplo, si la mayora calificada resuelve, en suce sivos ejercicios, no distribuir utilidades, destinndolas a
reservas y postergando indefinidamente las expectativas de los accionistas a una participacin en las utilidades. En
casos como ste o en similares en que la minora aparezca sufriendo sacrificios excesivos e injustificables,
corresponder una accin de impugnacin.
Las resoluciones pueden ser impugnadas por ser lesivas del inters social. El inters social es aqul compartido por
todos los accionistas: inters de realizar una actividad en comn y de obtener beneficios. Se considera inters
contrario al social, todo aquel inters particular que contrare la consecucin del objeto social.
El inters social podra resentirse con posibles acuerdos que, a pesar de no ser violatorios de las Ley o el co ntrato
social, son adoptados por los socios mayoritarios en beneficio propio o de otra persona. La mayora, entonces,
debe ejercitar sus prerrogativas atendiendo en todo momento al inters social como inters superior comn a
todos los accionistas. La competencia reconocida por la Ley o por los estatutos a la asamblea est destinada, en
primer lugar o prioritariamente, a permitir a dicho rgano ejercer una actividad beneficiosa para la sociedad,
pudiendo ser sometidos a examen o censura si los integrantes del rgano han utilizado sus derechos o poderes en
disconformidad con su destino.
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Resumen DERECHO COMERCIAL

Advirtase que la Ley no exige que la lesin del inters social sea acompaada de una intencin de causar dao,
por lo que habra abuso de derecho y desviacin de poder, cada vez que el accionista acte para satisfacer
intereses particulares y de esta conducta se derive, objetivamente, una lesin al inters social.
Respecto de los aspectos procedimentales de la impugnacin de las asambleas nos referiremos a tres temas:
legitimacin, condiciones para el ejercicio de la accin y trmite.
Tiene legitimacin para impugnar las resoluciones asamblearias, los accionistas siguientes:

los que no hayan votado la resolucin impugnada,

los que hayan votado en blanco o se haya abstenido,

quienes votaron afirmativamente, si su voluntad estuvo viciada o si la norma legal violada fuere de orden
pblico (art. 367).

Tambin, la tienen los tenedores de bonos o partes beneficiarias, cuando las resoluciones sean violatorias de sus
derechos (art. 422, inc. 2).
Asimismo, estn legitimados cualquiera de los directores, el administrador, el sndico o cualquiera de los
integrantes de la comisin fiscal y aun la Auditora Interna de la Nacin.
La accin se promueve contra la sociedad. El art. 369, inc. 3, resuelve quien representa a la sociedad, cuando ella
es promovida por las mayora o todos los directores. Se dispone que el Juez designe al representante dentro de los
accionistas mayores que votaron la resolucin impugnada.
Si quien promueve la accin es el director que ejerce la representacin de la sociedad, los restantes directores
designarn a otro representante, a los efectos del juicio.
Se fija un plazo breve para plantearla: noventa das a contar de la fecha de la clausura de la asamblea o de su
ltima publicacin, si la ley 16.060 ha impuesto publicidad de la resolucin asamblearia de que se trata (art. 366).
Este plazo es un plazo de caducidad. As lo entiende toda nuestra doctrina. Siendo un plazo de caducidad, no se
aplica el art. 514, que dispone la interrupcin de los plazos previstos en esta ley.
Se trata de una caducidad que se establece en tutela de intereses generales de la seguridad y de la certeza en el
mbito de la actuacin de los rganos sociales. Tal como hemos visto, los autores citados fundan el rgimen de la
caducidad en la defensa de tales intereses.
El procedimiento judicial para la impugnacin ser el de los procesos extraordinarios (art. 18).
Efectos de la sentencia que acoja la impugnacin

La sentencia que acoja la demanda de impugnacin, en primer lugar, dejar sin efecto la resolucin
impugnada.

Se hace la salvedad de que la sentencia no afectar derechos adquiridos por terceros, salvo que se pruebe su mala
fe (art. 370, inc. 2).

En segundo lugar, deja expedita la accin de responsabilidad contra los accionistas que hubieren votado
favorablemente las resoluciones que se dejen sin efecto. El art. 372 dispone: "Los accionistas que hayan
votado favorablemente las resoluciones que se dejen sin efecto, respondern solidariamente de las
consecuencias de las mismas, sin perjuicio de la responsabilidad que corresponda al administrador, a los
directores, al sndico o a los integrantes de la comisin fiscal."

16.6.2) Administracin y representacin


La ley regula tambin con especial particularidad el rgimen de administracin y representacin que guarda cierto
paralelismo con el rgimen societario comn en la materia a la vez que se integra y complementa con aquel.
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Resumen DERECHO COMERCIAL

Se admite un administrador o un directorio que puede ser integrado por nica persona. El directorio es la
organizacin administrativa interna obligatoria de las sociedades annimas abiertas. La representacin de la
sociedad corresponder al presidente del directorio, salvo pacto en contrario.
El administrador o los directores sern designados en la asamblea ordinaria de accionistas. El contrato o estatuto
puede designar el primer administrador o los integrantes del primer directorio. El estatuto puede establ ecer un
plazo de duracin del administrador o directores en su cargo. Si nada se previ, duran un ao.
Condiciones para ser administrador o director: podrn ser designadas las personas fsicas o jurdicas, accionistas o
no, capaces para el ejercicio de comerciante y que no lo tengan prohibido o estn inhabilitados para ello. Los
funcionarios del rgano estatal de control no podrn ser administradores ni integrar directores de SA.
El contrato social podr establecer rgimen de suplencias de los administrados o de los directores para el caso de
vacancia temporal o definitiva.
El estatuto fijar la duracin del administrador o de los directores a su cargo. Si no dice nada permanecern un
ao desde su designacin.
Se fija el rgimen de su remuneracin que podr establecerse en el contrato o por la asamblea. El administrador
podr recibir una retribucin como mximo del 10% de la ganancia. El director tendr una remuneracin como
mximo del 25% de las ganancias. Tales montos se limitan al 5% cuando no se distrib uyan dividendos a los
accionistas, incrementndose proporcionalmente a la distribucin, hasta alcanzar los lmites.

16.7) El contralor interno y externo de la sociedad


16.7.1) Contralor interno
El control interno con la existencia de un rgano de fiscalizacin pri vada slo es preceptivo en las sociedades
annimas abiertas y facultativas en las cerradas y estar a cargo de uno o ms sndicos o de una comisin fiscal
compuesta de tres o ms miembros, accionistas o no, segn determine el estatuto.
Si es estatuto no previera la existencia de rganos de fiscalizacin, estos podrn ser creados y designados sus
titulares por una asamblea ordinaria o extraordinaria, a pedido de accionistas que representen por lo menos el
20% del capital integrado, sin perjuicio de que en este caso una asamblea posterior podr suprimirlo.
Atribuciones y deberes de los sndicos o de la comisin fiscal:
1. Controlar la administracin y gestin social.
2. Examinar libros y documentos, el estado de la caja, los ttulos valores y crditos a cobrar as como las
obligaciones a cargo de la sociedad.
3. Verificacin de los Estados Contables anuales, presentando a la asamblea ordinaria un informe escrito
sobre la situacin econmica y financiera de la sociedad, dictaminando sobre la memoria, inventario,
balance y sobre la distribucin de las utilidades.
4. Asistir con vos, pero sin voto.
5. Controlar la constitucin y subsistencia de la garanta del administrador o de los directores.
6. Convocar a la asamblea extraordinaria cuando sea necesaria y a la ordinaria cuando se omita hacerlo por
el rgano de administracin.
7. Suministrar a los accionistas con no menos del 5% del capital integrado informando cualquier materia,
cuando lo requieran.
8. Investigar las denuncias que les formule por escrito cualquier accionista.
9. Fiscalizar la liquidacin de la sociedad.
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Resumen DERECHO COMERCIAL

10. Determinar sobre los proyectos de modificacin del contrato social.

16.7.2) Contralor externo (Auditora Interna de la Nacin)


El rgano de control externo es la Auditora Interna de la Nacin y controlar la constitucin, modificaci n de su
contrato social, disolucin anticipada, transformacin, fusin, escisin y cualquier variacin del capital social. Las
sociedades annimas abiertas quedaran sujetas al control durante su funcionamiento y liquidacin, tambin
podrn ejercer funciones de fiscalizacin en cualquier tipo de SA cuando lo soliciten accionistas que representen
por lo menos el 10% del capital social integrado.
Funciones de la Auditoria:

Contralor de la legalidad del estatuto y sus modificaciones: para todo tipo de sociedad annima se impone
la fiscalizacin estatal slo de ciertos actos de las sociedades annimas: constitucin, modificacin de
estatuto, disolucin anticipada, transformacin, fusin, escisin, variacin del capital social.

El control es ms severo cuando se trata de una sociedad annima abierta. Por ello se impone, que los
administradores o los sndicos, deben comunicar cuando se dan las circunstancias que califican a la sociedad como
abierta. Se establece la responsabilidad de administradores y sndicos, cuando no se ha efectuado la comunicacin
o cuando se ha intentado eludir la fiscalizacin.

Contralor de la legalidad del funcionamiento social: para cualquier tipo de sociedad annima se dispone la
fiscalizacin cuando sea solicitada por accionistas que representen al menos el 10% del capital integrado
(art. 410). La solicitud debe contener las cuestiones determinadas cuya investigacin se pide. Es decir, se
debe denunciar hechos concretos sobre los cuales ha de recaer el control.

Para el subtipo de sociedad annima abierta, el control ser ejercido, adems en la constitucin, modificacin de
estatuto, disolucin anticipada, transformacin, fusin, escisin, variacin del capital social, tambin, durante el
funcionamiento y liquidacin. Se trata de un control de oficio, pues no requiere peticin de accionistas.
Las sociedades annimas abiertas deben acreditar ante la Auditora Interna de la Nacin, que se han cumplido con
publicaciones que la Ley dispone. Asimismo, deben remitir a la Auditoria, las copias de las actas de asambleas y del
Libro de Registro de Asistencia de Accionistas.
Las sociedades annimas abiertas deben presentar a la Auditora Interna de la Nacin sus estados contables,
aprobados por la asamblea. Ellos son controlados y, con su visacin, debe n ser publicados (art. 416).

Contralor de la efectividad de los aportes: segn establece el art. 252, la Auditoria debe fiscalizar las
suscripciones e integraciones efectuadas.

Convocatoria a asambleas: uno slo de los directores no puede convocar a asambl ea. Tampoco los
accionistas pueden convocar asambleas. Sin embargo, los accionistas pueden requerir la convocatoria al
rgano de administracin o al rgano de control interno, siempre que representen, por los menos, el 20%
del capital integrado. El estatuto puede fijar un porcentaje menor.

El pedido deber indicar los temas que se quieren tratar. Los rganos referidos deben convocarla para que se
celebre dentro de un plazo mximo de 40 das. Si no lo hacen

16.8) Los bonos y las partes beneficiarias. Las obligaciones o debentures negociables
16.8.1) Bonos o partes beneficiarias
Son ttulos negociables sin valor nominal ajenos al capital social, que confiere a sus tenedores el derecho de
participar en las ganancias anuales en un porcentaje no superior al 10% de las mismas.
Estos documentos pueden ser entregados a:
202

Resumen DERECHO COMERCIAL

1. Fundadores, promotores, accionistas y a terceros para retribuir servicios realizados a la sociedad.


2. Asociaciones, fundaciones de ndole benficas constituida para satisfacer a sus empleados.
3. Personal de la SA caso en que los ttulos sern nominativos e intransferibles y caducarn con la extincin
de la relacin laboral y las ganancias que le corresponde se computaran como gasto.

16.8.2) Debentures u obligaciones negociables


Pueden emitirse por la SA y las sociedades comerciales en general, las cooperativas y bajo ciertas condiciones por
los entes autnomos, los servicios descentralizados, las personas pblicas no estatales y las asociaciones civiles.
Son ttulos negociables a los que se les extiende supletoria contra la sociedad pueden ser representado a titulo al
portador o nominativos endosables o no. Aunque tambin podrn emitirse obligaciones negociables escriturables
y no convertibles en acciones.

16.9) Grupos de inters econmico y consorcios


16.9.1) Grupos de inters econmico
Art. 489: Dos o ms personas fsicas o jurdicas podrn construir un GIE con la finalidad de facilitar o desarrollar la
actividad econmica de sus miembros o mejorar o acrecer los resultados de esa actividad. Por si mismo, no dar
lugar a la obtencin ni distribucin de ganancias entre sus miembros y podr constituirse sin capital. Ser persona
jurdica.
Es un contrato intuito personae, lo que determina que no se pueda expresar la participacin de los integrantes del
grupo mediante ttulos negociables ni que se puedan ceder (art. 498). Por la misma razn, el ingreso de nuevos
miembros al grupo debe ser resuelto por unanimidad.
a) Diferencia con las sociedades comerciales
Los Grupos de Inters Econmicos son sociedades comerciales porque, en principio, carecen de algunos de los
elementos especficos que caracterizan a las sociedades, como los aportes y la participacin en las ganancias y
prdidas (sin perjuicio de que pueden ser incorporados al contrato, como elementos accesorios, sin
desnaturalizarlo).

En cuanto a las ganancias: los grupos de inters econmico no dan lugar a la distribucin de ganancias.

En cuanto al capital y los aportes: Sus integrantes no se obligan a realizar aportes para constituir un
capital (al menos no necesariamente).Parte de la doctrina entiende que el GIE carece de patrimonio. Al no
haber aportes de los agrupados, ni finalidad de obtener ganancias, algunos autores consideran que en el
GIE no existe patrimonio. Los beneficios que produce la actividad del GIE, se radicaran directamente en el
patrimonio de los miembros. Esto, obviamente crea un obstculo al catalogar al GIE como persona
jurdica.

Entendemos que no existe tal contradiccin porque el GIE, en nuestro concepto, tiene patrimonio. De hecho slo
as se explica que el GIE responda en primer lugar por las deudas sociales.
Al GIE le falta evidentemente un elemento que es la obligacin de aportar, lo que no quita que los miembros
contribuyan a formar el patrimonio sin el cual difcilmente podra cumplir con su objeto. Esas contribuciones no
tendrn el carcter de aporte ni el fin de constituir un capital en el sentido atribuido a estos conceptos en el
Derecho societario. El patrimonio del GIE se formar con stas contribuciones que a ttulo de prstamo o donacin
(u otro) efecten los agrupados.
Por otra parte, el hecho de que el GIE no tenga por objeto la obtencin de ganancias no quita que pueda tenerlo si
as se pacta en el contrato. Si ello es as los miembros tendrn el derecho a participar en la distribucin de las
ganancias obtenidas por el GIE.
203

Resumen DERECHO COMERCIAL

En cuanto al objeto: El GIE no ejerce una actividad comercial organizada. Genricamente, el objeto de un
GIE ser facilitar o desarrollar la actividad econmica de sus miembros o acrecer los resultados de esa
actividad. El GIE no tiene actividad propia como sucede en el caso de la sociedad comercial. El objeto del
GIE slo puede ser el desarrollar la actividad econmica de sus miembros o acrecer los resultados de esa
actividad. Los miembros del GIE no se agrupan para crear un ente nuevo que actuar por cuenta de sus
integrantes. Son stos ltimos quienes continuarn comerciando por su cuenta. El GIE limitar su actividad
a coordinar la actuacin individual de los miembros del grupo. Ello explica que el GIE por s mismo no d
lugar a la obtencin ni distribucin de ganancias y que pueda constituirse sin capital.

b) Rgimen jurdico
Requisitos constitutivos
El GIE se constituye mediante un documento (escritura pblica o privada) que debe contener determinadas
enunciaciones. A los efectos de su regularidad, el contrato deber inscribirse en el Registro Nacional de Comercio.
Las modificaciones al contrato se realizan siguiendo las mismas formalidades que para su constitucin; esto es
logrando el acuerdo de los agrupados, instrumentando por escrito las modificaciones e inscribindolas en el
Registro Nacional de Comercio. El contenido del documento est sealado en el art. 490 de la LSC y es el siguiente.
Organizacin
El contrato organizar la administracin y representacin. En su defecto se aplicar lo dispuesto para las
sociedades annimas (art. 494).
La asamblea de los miembros del grupo estar facultada para adoptar cualquier decisin, incluso la disolucin
anticipada o la prrroga de su duracin en las condiciones establecidas en el contrato constitutivo (art. 496).
Todas las resoluciones se adoptarn por unanimidad y cada miembro tendr un voto, salvo estipulacin contraria.
La asamblea se reunir obligatoriamente a pedido de cualquiera de los miembros del grupo.
Responsabilidad de los agrupados
Los miembros del grupo sern responsables por las obligaciones contradas por ste. Esa responsabilidad ser
subsidiaria y solidaria (art. 495).

16.9.2) Consorcios
En este contrato, de acuerdo con el art. 503 de la Ley 16.060 (LSC), se regula la actividad individual de cada uno de
los asociados.
El art. 501 de la Ley define al consorcio de la siguiente manera: "El consorcio se constituir mediante contrato
entre dos o ms personas fsicas o jurdicas, por el cual se vincularn temporariamente para la realizacin de una
obra, la prestacin de determinados servicios o el suministro de determinados bienes. El consorcio no estar
destinado a obtener y distribuir ganancias entre los partcipes sino a regular las actividades de cada uno de ellos.
No tendr personalidad jurdica. Cada integrante deber desarrollar la actividad en las condiciones que se prevean,
respondiendo personalmente frente al tercero por las obligaciones que contraiga en relacin con la parte de la
obra, servicios o suministros a su cargo, sin solidaridad, salvo pacto en contrario."
a) Diferencia con las sociedades comerciales
En cuanto al objeto
A diferencia de la sociedad, el consorcio no tiene por objeto realizar una actividad comn, pues la actividad se
divide entre los consorciados.
El objeto del consorcio es crear un vnculo temporario entre los consorciados a los efectos de que stos realicen
una obra, presten determinado servicio o cumplan el suministro de ciertos bienes.

204

Resumen DERECHO COMERCIAL

El contrato de consorcio regula y coordina la actividad de cada uno de los miembros. Cada consorciado participar
en la obra, por ejemplo, desarrollando su actividad en forma individual, obteniendo para s los resultados
econmicos resultantes y asumiendo la responsabilidad que le corresponda.
En cuanto a las ganancias
Por ello, no persigue el fin de distribuir utilidades y participar en las prdidas, pues no se generan utilidades ni
prdidas que se puedan imputar al consorcio y que luego puedan dividirse entre los consorciados (art. 503).
No es de esencia la realizacin de un aporte, aunque puede preverse en el contrato, contribuciones para los gastos
comunes (art. 502,n. 8).
En cuanto al capital y los aportes
El consorcio no tiene capital ni patrimonio propio porque no tiene personalidad jurdica. Eso no significa que no
tenga un fondo en donde cada consorciado contribuya a los gastos de administracin. Esta contribucin no tiene
el carcter de aportes, porque no constituyen una integracin del capital (que no existe).
Ese fondo pertenecer a todos los miembros del consorcio los que entregarn su contribucin del modo que ellos
consideren apropiado, esto es, en forma de prstamo o donacin o de otro modo.
b) Rgimen jurdico
Requisitos constitutivos
El contrato de consorcio debe instrumentarse por escrito y deber contener determinadas enunciaciones
dispuestas por la Ley en el artculo 502.
Debe inscribirse en el Registro Nacional de Comercio y publicarse un extracto en el Diario Oficial (art. 503).
El escrito (en documento pblico o privado), no se exige como solemnidad, sino a los efectos de la prueba. El
registro y la publicacin slo tienen por objeto dar publicidad. No se sanciona especialmente la omisin en el
cumplimiento de estos requisitos.
Organizacin
Los consorcios sern administrados por uno o ms administradores o gerentes (art. 504).
Se les aplicarn en lo compatible, las normas generales de esta ley y las especiales de las sociedades colectivas,
sobre administracin.
Las modificaciones del contrato y su rescisin se resolvern por unanimidad. Las dems resoluciones se adoptarn
por mayora de votos. Todo, salvo pacto en contrario (art. 507).
Responsabilidad de los consorciados
Cada integrante deber desarrollar la actividad en las condiciones que se prevean, respondiendo personalmente
frente al tercero por las obligaciones que contraiga en relacin con la parte de la obra, servicios o suministros a su
cargo, sin solidaridad, salvo pacto en contrario (art. 501).

17) Las sociedades cooperativas


17.1) Conceptos, principios y valores del cooperativismo
Entendida la cooperativa como un negocio societario, corresponde abordar el tema de su comercialidad. Ninguna
norma legal establece la comercialidad formal de las cooperativas.
Para saber si una cooperativa es una sociedad civil o comercial hay que analizar distintos elementos: la actividad
que es su objeto; la existencia de una comercialidad formal; la obligacin de inscripcin en el Registro Nacional de
Comercio y la remisin a institutos de Derecho Comercial.
205

Resumen DERECHO COMERCIAL

Si la cooperativa tiene por objeto la realizacin de alguno de los actos de comercio regulados en el Cdigo de
Comercio ser comercial. En este sentido no puede dudarse que las cooperativas de consumo, de trabajo, las
agroindustriales y las de crdito son comerciales. Las cooperativas de consumo realizan intermediacin pues
compran para revender, esto es, realizan actos de comercio. Las cooperativas de trabajo y las agroindustriales
tambin realizar actos de comercio ya que se asimilan a las empresas de fbrica o de transporte contenidas en el
art.7, n. 4, del Cdigo de Comercio. Las cooperativas de crdito realizan intermediacin en el crdito realizando
operaciones similares a las operaciones de los bancos (art. 7, n. 2). La cooperativa agraria cuyo objeto es la
transformacin, realizar actividad de fbrica y, por ello, puede ser considerada comercial.
Si el legislador obliga que se inscriba su contrato en el Registro Nacional de Comercio, se entiende que es
comercial. Lo mismo si ordena que se le apliquen regmenes propios del Derecho Comercial como los
procedimientos concursales y de liquidacin.
La importancia de la distincin radica en el Derecho a aplicar. Las cooperativas que no renan alguna de stas
caractersticas sern civiles.

17.1.1) Principios

Principio sobre distribucin de excedentes o principio de retorno

Es un elemento especifico de todas las sociedades (y las cooperativas lo son en concepto de la doctrina comercial
ms recibida) que los socios aporten bienes con finalidad de formar un patrimonio con el cual realizar una
actividad y de participar en las utilidades o compartir las prdidas qu e con esa actividad se generen. A este
elemento no escapan las sociedades cooperativas. Lo que cambia es el criterio que se toma para distribuir
utilidades. En las dems sociedades, ellas se reparten en proporcin al capital aportado cada socio; en las
cooperativas, se deja ese principio capitalista y en su lugar se dispone que las utilidades sean distribuidas en
proporcin al trabajo realizado o a las operaciones concretadas por el socio con la sociedad cooperativa, segn sea
su tipo.
La distribucin de utilidades o excedentes en proporcin al trabajo efectuado por cada socio o a las operaciones
de consumo o de crdito efectuada por cada uno de ellos es recogida por todas las leyes mencionadas (art. 1 de la
Ley 1946, art. 131 de la Ley 13.728, art. 3 apartado 8 de la Ley 13988 y art. 21 de la Ley 15.645). En la Ley 1946
este principio es considerado como principal y definidor de este tipo social.
Las sociedades cooperativas en su gestin empresarial producen utilidades, como cualquier otro entre comercial.
Los socios cooperativistas ingresan a la sociedad con el fin de obtener un provecho econmico y la mecnica
cooperativa aporta un sistema no capitalista, segn se vio.

Responsabilidad limitada de los socios

Cada socio est obligado a efectuar un aporte que pasa a integrar el capital social. Fuera del cumplimiento de su
obligacin de aportar, el socio no asume cargas pecuniarias ni contrae responsabilidad por las deudas sociales.
El principio se establece en el art. 2 de la Ley 1946. Con esta norma se busca fomentar la cooperacin facilitando la
creacin de estas sociedades, con el incentivo de que el socio no compromete su responsabilidad frente a los
riesgos empresariales de la sociedad a la cual se incorpore.
El la Ley 14.827 para cooperativas agroindustriales se establece una norma totalmente distinta. En efecto, el art. 7
dice as: en lo relativo a la responsabilidad del socio, los estatutos debern prever algunas de las siguientes
situaciones:
1.

Responsabilidad limitada al monto de la participacin suscrita;

2.

Suplemento de responsabilidad hasta un monto de veinte veces de la participacin suscrita;

3.

Responsabilidad ilimitada;
206

Resumen DERECHO COMERCIAL

Toda modificacin de los estatutos que suponga aumentar la responsabilidad de los socios, deber aprobarse en
Asamblea, convocada a esos efectos, por el voto conforme de los tres cuartos de los socios inscriptos en el registro.
Ninguna autoridad social podr establecer limitaciones a la responsabilidad de los socios, una vez aprobados los
estatutos.
La variante introducida por la Ley 14827 se justifica por un doble motivo:
1. Porque se quiere que el socio, a travs de un compromiso econmico mayor, le d ms apoyo a la
cooperativa;
2. Facilitar a estas sociedades un mejor acceso al uso de crditos.
Un rgimen similar introduce la Ley 15.645 para las cooperativas agropecuarias, estableciendo que el estatuto
puede optar entre dos regmenes:
A. responsabilidad limitada; es esta categora la responsabilidad de sus miembros queda limitada al aporte
suscrito
B. Responsabilidad suplementaria: sus miembros sern responsables, adems, por un monto suplementario
que deber ser siempre predeterminado en los Estatutos.
La Ley autoriza la modificacin del rgimen mediante una posterior modificacin del estatuto, pero solo en el
sentido de aumentar la responsabilidad. La ley aclara la responsabilidad de los socios en subsidiaria de la
correspondiente a la cooperativa y que, agotados los bienes de sta, los miembros son solidariamente
responsables por el monto correspondiente, segn estatutos.

Principio de puertas abiertas o adhesin libre

El nmero de socios es ilimitado (art. 3 de la Ley 10.761, art. 11 de la Ley 15.645). Los socios pueden ingresar y
egresar libremente, sin perjuicio de que el estatuto pueda establecer algunas condiciones para ello. As, por
ejemplo, el estatuto puede exigir para el ingreso a la sociedad la condicin de pertenecer a determinado gremio,
profesin o actividad (art. 4 Ley 10761; art. 6 nm. 7 de la Ley 14.827 y art. 9 Ley 15.645).
Con estas normas se quiere evitar que, por retiro intempestivo de un nmero cualquiera de socios, se produzca el
fracaso de la sociedad, especialmente en los primeros aos de consolidacin de la empresa, en que se necesita la
cohesin de todos.
En las cooperativas de vivienda el principio de puertas abiertas tiene algunas restricciones. En efecto, la Ley
establece para las unidades cooperativas de vivienda un lmite mnimo de socios de 10 y un mximo de 200 (art.
142 de la Ley 13.728).
Las cooperativas matrices de vivienda no pueden superar el nmero de mil socios sin vivienda adjudicada, salvo
autorizacin de la Direccin Nacional de Vivienda.

Capital ilimitado y variable

El capital de la cooperativa en variable e ilimitado. La Ley dispone expresamente la ilimitacin y variabilidad del
capital social. La variabilidad del capital es una consecuencia del principio de puertas abiertas. Con el ingreso o
egreso de socios aumenta o disminuye el capital. No obstante, se requiere un capital inicial o fundacional en la
mayor parte de los tipos. Para las cooperativas agrarias se exige integracin del 10% del capital suscrito, mediante
depsito realizado en el Banco de la Repblica.
El capital de las sociedades cooperativas se fracciona en partes. Las leyes establecen que todas las partes
sociales tendrn el mismo valor. Tambin, establecen que sern nominativas e indivisibles. No se autoriza su
representacin en ttulos negociables. La ley 13.728 establece el monto mnimo de cada cuota. Las dems no fijan

207

Resumen DERECHO COMERCIAL

importes. La ley de cooperativas de vivienda y la de cooperativas agrarias autorizan la revaluacin de las partes
sociales, lo cual constituye una solucin una solucin adecuada para pocas de inflacin.

Tratamiento igualitario de los socios

Las distintas leyes sociales, adems, que cada socio tiene un solo voto, aunque posea ms de una parte social,
asentando as el principio igualitario. La Ley 14.827 para cooperativas agropecuarias, establece una salvedad: Los
estatutos no obstante, podrn establecer un sistema de voto calificado con la finalidad de fomentar una mayo r
adhesin al sistema cooperativo. (art. 5).
Las leyes tambin prohben atribuir privilegios a iniciadores, fundadores o directores.

Plazo ilimitado

Todas las leyes sobre cooperativas establecen que el plazo es ilimitado (art. 3 de la Ley 1946, art. 131, inc. F de la
Ley 13.728, art. 6 nm. 1 de la Ley 1978 y art. 54 inc. A de la Ley 15.645).

Neutralidad

La Ley consagra la neutralidad de las cooperativas en materia poltica, religiosa, de nacionalidad o de de la Ley
regiones (art. 7 de la Ley 1946 y art. 131 inc. D de la Ley 13.728).

17.2) Clasificacin de las cooperativas


Las cooperativas se desdoblan en una variedad de subtipos, que la doctrina ha tratado de ordenar o de clasificar,
atendiendo a distintos criterios. Al realizar clasificaciones de acuerdo a distintos criterios, es posible que se
puedan superponer y que una determinada cooperativa sea, por ejemplo, a la vez nacional, rural, de produccin,
de primer grado.
Todas las cooperativas, sea cual fuere su subtipo o categora, tienen ms elementos comunes que aspectos
diferenciales. Todas se constituyen en funcin del movimiento cooperativista y de acuerdo a los principios del
cooperativismo y tienen estatutos legales en que se confieren derechos a los asociados y se establece un rgimen
de gobierno que no difiere sustancialmente de una a otra.
Sin embargo, segn hemos de ver, en nuestro Derecho, no existe una reglamentacin comn a todas las
cooperativas sino que se han dictado normas separadas para cada subtipo. Slo recientemente se han dictado
algunas normas aplicables a todas las cooperativas.

17.2.1) Las cooperativas segn su mbito territorial de actuacin


Se puede clasificar a las cooperativas de acuerdo a su mbito territorial de actuacin. Se distinguen de acuerdo a
este criterio, cooperativas nacionales constituidas en el pas y cooperativas constituidas en el extranjero pero
que realizan su actividad econmica o desarrollan algn aspecto de ella en el pas o tienen en l un
establecimiento o representacin permanente.
Tambin se pueden clasificar en cooperativas de actuacin nacional por oposicin a cooperativas regionales que
actan en una determinada zona del pas. Existen cooperativas urbanas y cooperativas rurales, segn sea el
espacio concreto en que desarrollen su actividad.

17.2.2) Las cooperativas segn su mbito econmico de actuacin


Con mayor frecuencia se distinguen subtipos, tomando como criterio el segmento o seccin de la economa en
que la cooperativa acta. Se puede hacer una gran clasificacin entre cooperativas de produccin y de consumo.
Las cooperativas de produccin tienden a regular la actividad de productores, obreros, tcnicos o profesionales
para permitir su actuacin coordinada y en comn. Las cooperativas de consumo se constituyen para atender las
necesidades de sus miembros. Dentro de stas se incluyen las cooperativas de consumo propiamente dichas, las
de ahorro y crdito, las de vivienda y las de seguro.

17.2.3) Las cooperativas segn su objeto


208

Resumen DERECHO COMERCIAL

Tambin, se clasifican segn el ramo de actividad que constituye su objeto, en cooperativas de transporte,
agrarias, agroindustriales, industriales, de asistencia mdica, etctera.

17.2.4) Las cooperativas segn su grado


Adems, existen cooperativas de base o de primer grado y otras de segundo y ulteriores grados.

17.3) Naturaleza civil o comercial de las cooperativas


17.3.1) Objeto de las cooperativas
Con respecto a las cooperativas que pueden entenderse que configuran un negocio societario, corresponde
abordar el tema de su comercialidad.
En principio y de acuerdo a normas generales, la distincin entre sociedad comercial y civil se apoya en el objeto
comercial o civil que se proponga realizar.
El objeto de las cooperativas ser civil o comercial, segn sus respectivas reglamentaciones. Las cooperativas de
consumo se dedican a comerciar bienes (compra para revender, artculo 7, n. 1, Cdigo de Comercio); las de
produccin explotan empresas de fbrica (art. 7, n. 4, Cdigo de Comercio); las de crdito, intermedian en el
crdito, realizando operaciones similares a las de un banco (art. 7, n. 2, Cdigo de Comercio). Es decir, que el
objeto de todas estas cooperativas es realizar actos de comercio.
En cuanto al objeto de las cooperativas agrarias, la Ley marca una amplia gama de actividades posibles. Si se
dedica a una produccin agraria o a facilitar esas actividades, siendo tal objeto civil, se tratar obviamente de una
sociedad civil. Si se dedica a la transformacin, al comercio, la importacin o la exportacin, como stas son
actividades comerciales, la cooperativa ser una sociedad comercial.
En conclusin, para saber si una cooperativa es una sociedad civil o comercial hay que analizar la actividad que es
su objeto. Si la cooperativa tiene por objeto la realizacin de alguno de los actos de comercio regulados en el
Cdigo de Comercio ser comercial. En este sentido no puede dudarse que las cooperativas de consumo, de
trabajo y las de crdito son comerciales, segn sealamos en prrafo anterior.

17.3.2) Solucin legal


La importancia de la distincin radica en el Derecho a aplicar, pero ello ha sido solucionado expresamente. La Ley
18.407 impone la aplicacin subsidiaria de las normas sobre sociedades comerciales, a todos los subtipos de
cooperativas (art. 3).
La utilizacin de soluciones establecidas para las sociedades come rciales, en cuanto sean compatibles con los
principios del cooperativismo, es posible si se tiene en cuenta que si bien hay diferencias entre cooperativas y
sociedades comerciales, ambos contratos tienen muchos elementos en comn: la cooperativa como la so ciedad
nace de un negocio plurilateral; el proceso de su constitucin regular guarda similitudes; en ambas hay aportes
que pueden merecer un tratamiento similar con las particularidades a contemplar.
Las cooperativas se manejan, como las sociedades comerciales, utilizando rganos para la gestin de la actividad
econmica, rganos deliberativos y rganos de fiscalizacin, cuya estructura es sustancialmente igual, salvo las
peculiaridades que les imprime el cooperativismo.
En consecuencia, se pueden aplicar a las cooperativas soluciones establecidas en la Ley comercial y, con las
salvedades del caso, para el proceso de constitucin, para las sociedades irregulares, para la nulidad del negocio
constitutivo. Tambin, son adecuadas las normas sobre funcionamiento de asambleas y la posibilidad de impugnar
sus resoluciones, sobre intervencin judicial, sobre prescindencia de la personera jurdica, etctera.
Si bien el movimiento cooperativo puede encontrar insatisfactorias las soluciones de las leyes que regulan las
sociedades constituidas segn principios capitalsticos, muchos de los negocios regulados en el mbito comercial,
son razonablemente utilizables, mxime en la postura actual de la doctrina de dinamizar la actividad cooperativa,
para hacerla competitiva y constituirla en una entidad no meramente defensiva, como antes se consider.
209

Resumen DERECHO COMERCIAL

La importancia de la distincin radica en el Derecho a aplicar. Las cooperativas que no renan alguna de stas
caractersticas sern civiles.

17.4) Algunas caractersticas de las cooperativas en general

Son de capital variable y duracin ilimitada

Los asociados ingresan y se retiran, en principio, libre y voluntariamente; tienen derecho a un solo voto,
con independencia de lo que su aporte representa, porcentualmente en el capital social; participan en la
distribucin anual de excedentes sociales, segn su trabajo o sus operaciones, con igual independencia del
capital aportado.

La responsabilidad de los socios se limita a su compromiso de aporte, con excepcin de las


agroindustriales y las agrarias: ambas admiten tambin la responsabilidad suplementada, y la primera,
adicionalmente, la responsabilidad ilimitada.

Se exige para su constitucin regular y adquisicin de personalidad jurdica contrato escrito e inscripcin
en el Registro Nacional de Comercio, aunque algunas requieren la realizacin de trmites adicionales para
su regular constitucin, por ejemplo, las de ahorro y crdito requieren autorizacin gubernamental
adicional para funcionar como tales.

La organizacin interna-tipo responde al esquema siguiente: la Asamblea General, el Consejo Directivo y la


Comisin Fiscal, rganos, estos ltimos, en los que slo pueden participar, con alguna excepcin, los
propios asociados.

Operan en lo fundamental con sus propios asociados, pero tambin pueden operar principalmente con
terceros no socios, con excepcin de las cooperativas de vivienda.

En caso de retiro de un asociado o de disolucin de la sociedad, los socios del caso slo reciben hasta el
monto de su aporte, sin perjuicio que en algunos casos se admite su reajuste: cooperativas de vivienda, en
que es preceptivo, agroindustriales y agrarias, en las que depende de previsiones estatutarias expresadas
al respecto.

Su sistema documental y contable es el propio de las sociedades comerciales.

Estn sujetas, en algunos casos a contralor estatal, el que es ejercido, salvo excepciones puntuales, por la
Auditora Interna de la Nacin.

Gozan, en trminos generales, de excepciones tributarias y del aporte jubilatoria patronal, totales o
parciales; aunque en el primer caso no estn exoneradas, ni el IVA ni del IMESI.

210

Resumen DERECHO COMERCIAL

Unidad 8

Los Contratos

211

Resumen DERECHO COMERCIAL

1) Fuentes de las obligaciones comerciales


Nuestra ley civil reconoce 5 fuentes: el contrato, el cuasicontrato, el delito, e l cuasidelito y la ley.

1.1) Requisitos para la validez de los contratos


1. Consentimiento valido de las partes
2. Capacidad
3. Objeto licito y causa licita
4. La solemnidad
Se requiere que el consentimiento no ste viciado por error de hecho, violencia o dolo.
La capacidad para contratar, el principio general es que para celebrar un contrato comercial se requiere la
capacidad civil.
El objeto de los contratos debe ser lcito. El Cdigo de Comercio califica de ilcito los contratos que recaen sobre
objetos prohibidos por la ley o cuyo fin fuese manifiestamente ofensivo de la sana moral o de las buenas
costumbres. El objeto asimismo, debe ser posible y determinado. El Cdigo Civil entiende como causa, en los
contratos onerosos, la ventaja o provecho que le procura la otra parte, la causa debe ser ilcita, es decir no
prohibido por la ley o contraria a las buenas costumbres o al orden pblico, la causa se presume que existe y que
es lcita, hasta que el deudor no pruebe lo contrario.

1.2) Interpretacin o integracin de los contratos comerciales


En la interpretacin del contrato, el uso y la practica generalmente observada en el comercio, de igual naturaleza
y especialmente la costumbre del lugar donde debe ejecutarse el contrato, prevalecen sobre cualquier inteligencia
en contrario que se pretenda dar a las palabras.
En materia de integracin, si se hubiera omitido alguna clausula necesaria para la ejecucin del contrato, el cdigo
presume que las partes se han sujetado a la que es de uso y prctica en tales casos entre los comerciantes, en el
lugar de la ejecucin del contrato.
Se recurre al uso, cuando la moneda, el peso o la medida estn designados genricamente en el contrato,
entendindose hecha la obligacin en aquella especia de moneda, pero o medida que este en uso en los
contratos de igual naturaleza.

1.3) Prueba de las obligaciones y contratos mercantiles


Segn el art. 192 las obligaciones y contratos mercantiles pueden probarse por documentos pblicos o privados,
por la correspondencia epistolar, por las notas y certificaci ones extradas de los libros de los corredores, por
testigos, por presunciones y por los libros de los comerciantes.
Documento privado es la factura comercial cuyo valor probatorio depende bsicamente de s est o no firmada y
si esa firma ha sido reconocida. La factura firmada y con firma reconocida tiene el mismo valor que un documento
pblico. Los libros de comercio como medio de prueba deben obtenerse su exhibicin parcial o general; esta
ltima solo se admite en caso de sucesin, comunidad o sociedad, administracin o gestin mercantil por cuenta
ajena y en caso de quiebra. El peritaje es un medio de prueba utilizado asiduamente por nuestro derecho
mercantil, es especial al derecho comercial la distincin entre peritos y peritos arbitradores.
La actual ley de cheques admite que los talonarios de la libreta de cheques, llevados en forma, se utilicen como
medio de prueba en los pleitos sobre cheques emitidos en el pas. La correspondencia es admitida expresamente
como medio probatorio por el derecho mercantil.
212

Resumen DERECHO COMERCIAL

1.4) Extincin de las obligaciones comerciales


Modos extintivos:

Paga

Compensacin

Remisin

La novacin

La prescripcin

2) Clsicos
2.1) Compraventa mercantil. Modalidades. La factura comercial. Compraventas
Internacionales
Art. 513: la compraventa es un contrato por el cual una persona sea o no propietaria, poseedora de la cosa,
objeto de la convencin se obliga a entregarla o hacerla en propiedad a otra persona que se obliga por su parte a
pagar un precio convenido y la compra para revenderla o alquilar su uso.
Hay dos tipos de compraventa: comercial y civil. La compraventa es un contrato donde una de las partes se obliga
a dar una cosa y la otra a pagarle en dinero. Desde el punto de vista econmico la produccin y el consumo no son
comercio, comercio es la intermediacin que es lo que queda en el medio. La compra-venta entre productor y
consumidor directamente es civil. La que se realiza por intermediacin sera comercial. Lo que distingue a la
compra-venta civil de la comercial es la intencin de venderla o alquilar su uso.
En lneas generales, puede decirse que el vendedor se obliga a entregar la cosa vendida y el comprador se obliga a
pagar el precio y a recibir la cosa vendida. Analizaremos cada una de esas obligaciones.
Art. 516: No se consideran mercantiles:
1. Las compras de bienes races y muebles accesorios. Sin embargo, sern comerciales las compras de cosas
accesorias al comercio, para prepararlo o facilitarlo, aunque sean accesorias a un bien raz.
2.

Las de objetos destinados al consumo del comprador, o de la persona por cuyo encargo se haya la
adquisicin.

3. Las ventas que hacen los labradores y hacendados de los frutos de sus cosechas y ganados.
4. Las que hacen los propietarios y cualquier clase de persona de los frutos o efectos que perciban por ra zn
de renta, dotacin, salario, emolumento, u otro cualquier ttulo remuneratorio o gratuito.
5. La reventa que hace cualquier persona del resto de los acopios que hizo para su consumidor particular. Sin
embargo, si fuere mayor cantidad la que venden que la que hubiesen consumido, se presume que obraron
en la compra con nimo de vender y se reputan mercantiles la compra y la venta.
Acto mixto: es cuando para una de las partes la compra-venta es civil y para otra parte es comercial. A uno se le
explicar el rgimen del cdigo civil y a otro del cdigo comercial (por ejemplo en el caso de la mora, en materia
civil debe haber una interpelacin para que comiencen a correr los intereses y en materia mercantil los intereses
corren automticamente desde el vencimiento del plazo.
Ubarrio entendi que las compras-ventas mixtas deben considerarse civiles ya que es ms genrico. Garridez es la
posicin ms aceptada, considera que cuando el acto es mixto, debe considerarse como compra-venta comercial.
Las 2 diferencias principales sern la intensin de revender o alquilar el uso y la naturaleza del bien, ya que la
compraventa comercial es siempre sobre bienes muebles. Hay compraventa que es comercial y no se requiere la
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Resumen DERECHO COMERCIAL

intensin de revender o alquilar el uso por ejemplo la compraventa en moneda metlica, buques, ttulos pblicos.
Otra diferencia es que el riesgo por el dao que puede sufrir la cosa lo corre el comprador (civil) en cambio si la
compraventa es comercial el riesgo lo corre el vendedor.

2.1.1) Obligaciones del vendedor


La obligacin del vendedor es hacer la entrega de la cosa vendida. En tanto no se efectivice esa entrega tiene
obligacin de conservarla.
Obligacin de hacer entrega
En nuestro Derecho, para que haya trasmisin de propiedad, se requiere ttulo y modo. El contrato de
compraventa es un ttulo, pero se necesita, luego, la tradicin para que el comprador se convierta en dueo. La
tradicin puede ser real o simblica, como en materia civil.
Tradicin: la tradicin real consiste en la entrega material de la cosa hecha por el vendedor al comprador.

El artculo 760 del Cdigo Civil dispone: La tradicin real es la que verifica por la
aprehensin corporal de la cosa, hecha por el adquirente u otro en su nombre.
Constituye la principal obligacin del vendedor. El artculo 526 del Cdigo de comercio dispone: Perfeccionada la
venta (artculo 514), queda obligado el vendedor a entregar al comprador la cosa vendida en el plazo y del modo
estipulado en el contrato; so pena de responder por las prdidas y daos que de su falta resultasen. Sin embargo,
no hay obligacin de entregar la cosa antes de pagado el precio, si entre el acto de la venta y el de la entrega,
mudase notoriamente de estado el comprador y no diese fianza bastante de pagar a los plazos convenidos.
Tradicin simblica: La tradicin simblica es un acto que, sin dar la posesin material, coloca al comprador en
condiciones de disponer libremente de la cosa. El artculo 527 del Cdigo de comercio dispone:
La entrega de la cosa vendida, en defecto de estipulacin expresa, debe hacerse en el lugar
donde se hallaba la cosa al tiempo de la venta, y puede verificarse por el hecho de la entrega
material o simblica o por la del ttulo, o por la que estuviese en uso comercial en el lugar en
donde deba verificarse.
Entregas parciales: El principio general se establece en el primer inciso del artculo 537: no se puede obligar al
comprador a recibir entregas parciales. El segundo inciso establece una excepcin al principio. Si
el comprador acept recibir una parte, se entiende cumplido el contrato en cuanto a lo recibido.
El artculo 537 dispone: El comprador que haya contratado por junto una cantidad determinada
de efectos, sin hacer distincin de partes o lotes con designacin de pocas distintas para su
entrega, no puede ser obligado a recibir una porcin, bajo promesa de entregarle posteriormente
lo restante. Sin embargo, si espontneamente conviniere en recibir una parte, queda irrevocable
y consumada la venta, en cuanto a los efectos que recibi, aun cuando el vendedor falte a la
entrega de los dems, salvo por lo que toca a stos, la opcin que le acuerda el artculo 534.
Plazo para la entrega y lugar de la entrega: si no se estipul plazo de entrega, el plazo para hacerla es de

veinticuatro horas siguientes a la celebracin del contrato (art. 530) pero el comprador no
puede exigir la entrega sin pagar el precio.
En el Cdigo Civil se establece que la entrega debe hacerse inmediatamente despus de celebrado el contrato (art.
1.688 CC). Al igual que en el rgimen comercial, el comprador no puede exigir la entrega si no paga el precio en el
acto de la entrega.
La entrega debe hacerse en el lugar donde se hallaba la cosa al tiempo de la venta (art. 527). Puede convenirse
otra cosa.

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Resumen DERECHO COMERCIAL

El artculo 528 prev que se hubiere convenido que las cosas se remitan, sin establecer adonde. La solucin legal
es que se remitan al domicilio del comprador.
El Cdigo prev otra modalidad: la remisin a un consignatario del vendedor. El inciso 2 del artculo 528 dispone:
Exceptase el caso en que el vendedor no pagado el precio, remite los efectos a un consignatario suyo, no para
entregarlos llanamente, sino recibiendo el precio, o tomando garantas.
La norma es similar a la contenida en el artculo 1.687 del Cdigo Civil . Este artculo prev otra eventualidad: la
designacin de dos localidades para la entrega y da cmo solucin que el vendedor debe elegir el lugar de la
entrega. El artculo 1.687 del Cdigo Civil establece: La entrega debe hacerse en el lugar convenido y si no hubiere
lugar designado, en el lugar en que se encontraba la cosa vendida a la poca del contrato. Si se hubieren
designado para la entrega dos localidades alternativamente, sin indicar de cul de los interesados ser la eleccin,
se entender que sta corresponde al vendedor.
Mora: en el rgimen del Cdigo de Comercio, para hacer incurrir en mora al vendedor, se debe

interpelarlo judicial o notarialmente (art. 536). Para el vendedor no hay mora automtica,
a menos que as se hubiere pactado.
En el Cdigo Civil, tambin, el deudor cae en mora, sea por la interpelacin judicial, por la intimacin de la
protesta de daos y perjuicios, por la propia naturaleza de la obligacin o por el solo vencimiento del trmino
cuando as se pact (art. 1.336). La intimacin de la protesta de daos y perjuicios se realiza por intermedio de
escribano.
Obligacin de conservar la cosa
El vendedor debe conservar la cosa hasta su entrega efectiva. De acuerdo al artculo 531 del Cdigo de Comercio,
cuando el vendedor pone la cosa a disposicin del comprador y ste se da por satisfecho de su calidad, el
vendedor se constituye en depositario y obligado a su conservacin, bajo el rgimen del depsito. La norma se
justifica porque, cuando se pone la cosa vendida a disposicin del comprador, se ha hecho tradicin. El vendedor
dej de ser dueo y contrae obligaciones del depositario.

Obligaciones del comprador


Por la compraventa el comprador asume dos obligaciones: pagar el precio y recibir la cosa vendida.
Pagar el precio
El precio se fija de comn acuerdo al celebrarse el contrato, segn se infiere del artculo 514 del Cdigo de
Comercio: El contrato de compraventa queda perfecto desde que el comprador y vendedor convienen en la cosa y
en el precio, aunque ste no se haya pagado, ni aqulla entregado todava.

Caso en que no se haya establecido expresamente el precio: si el precio no surge del documento en que
se instrument la compraventa, se entiende que las partes se sujetaron al corriente en el da y el lugar de
la entrega (art. 523).

Puede dejarse el precio al arbitrio de un tercero. En este caso, si el tercero no puede o no quiere determinarlo se
fijar por arbitradores. El artculo 524 establece: El precio de la venta puede ser dejado al arbitrio de un tercero. Si
este no pudiere o no quisiere hacer la determinacin, ser sealado el precio por arbitradores.
Plazo: en el contrato puede haberse estipulado un plazo para el pago del precio. Si as no s e hizo, el Cdigo
establece que el comprador gozar de un plazo de diez das para pagar el precio. El artculo 530,
inciso 2, del Cdigo de Comercio establece: El comprador gozar del trmino de diez das para
pagar el precio de los efectos; pero no podr exigir la entrega sin dar al vendedor el precio en el
acto de verificarse aqulla. El plazo se cuenta a partir del da siguiente a la fecha de celebracin
del contrato (arts. 250, 252 y 530, C.Com.).
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Resumen DERECHO COMERCIAL

Incumplimiento: el artculo 535 confiere una opcin al vendedor: podr pedir la rescisin del contrato o
reclamar el precio con los intereses corrientes por la demora. Se trata de una aplicacin de la norma
general contenida en el artculo 246 sobre condicin resolutoria implcita. No es resolucin ipso jure y
debe reclamarse judicialmente.

Sin perjuicio de esto, las partes pueden convenir dejar sin efecto el contrato, celebrando un acuerdo por el cual lo
dejan resuelto. La rescisin de la compraventa comercial no tiene normas particulares salvo lo dispuesto e n el
artculo 540. El artculo 540 dispone: Si el comprador devuelve la cosa comprada, y el vendedor la acepta (artculo
154), o sindole entregada contra su voluntad, no la hace depositar judicialmente por cuenta de quien
perteneciere, con notificacin del depsito al comprador, se presume que ha consentido en la rescisin del
contrato.
Recibir la cosa vendida
El artculo 535 del Cdigo de Comercio establece: Si el comprador, sin justa causa, se niega a recibir los efectos
comprados, tendr el vendedor la facultad de pedir la rescisin del contrato o de reclamar el precio con el inters
corriente por la demora, poniendo los efectos a disposicin de la autoridad judicial para que ordene su depsito por
cuenta y riesgo del comprador. El mismo depsito podr solicitar el vendedor, siempre que haya por parte del
comprador demora en recibirse de los efectos contratados; y los gastos de la traslacin al depsito y su
conservacin sern de cuenta del comprador.

2.1.2) Riesgos y saneamiento


Cuando existe tradicin real, el dueo es el comprador y no corresponde la aplicacin de las normas que regulan
los riesgos. Si hubo tradicin ficta, el vendedor se transforma en depositario con las obligaciones de tal (art. 531).
Las disposiciones que regulan el riesgo slo son aplicables en los casos en que no se verific la tradicin en
ninguna de sus formas. Una vez producida la tradicin, si los bienes comprados estn daados o contienen vicios
ocultos, corresponde aplicar las normas sobre saneamiento.

2.1.3) Algunas modalidades especiales de compraventa

Ventas sobre muestras: es aquella que se realiza de acuerdo a un tipo o marca determinada en el
contrato. El cdigo dispone que el comprador no puede rehusar recibir las cosas vendidas, si las mismas se
ajustan a la muestra prefijada. Si el comprador alega disconformidad, la cuestin ser dirimida por peritos
arbitradores, quienes decidirn, si las cosas vendidas se ajustan a las muestras.

Ventas a prueba de ensayo: se refiere a la compraventa de efectos que no se tienen a la vista ni pueden
clasificarse por una calidad determinada y conocida en el comercio, en tal caso, el contrato no se
perfecciona hasta que el comprador examine y acepte los objetos, si se demora ms de 3 das despus de
la interpelacin hecha por el vendedor, se considera el contrato sin efecto.

Crculos cerrados o consorcios: se caracterizan porque una parte se obliga a vender un bien mueble
determinado en un plazo mximo establecido y la otra parte, a pagar el precio cuya integracin se har
mediante pagos mensuales consecutivos. En otra modalidad, el comprador comete a una empresa la
adquisicin del bien confirindoles poderes para que organice y administre los procedimientos de
adquisicin, entrega y pago del precio y cobro de las cuotas adeudadas.

Compraventa internacional: por la ley 16.789, nuestro pas ratifico la Convencin de las Naciones Unidas
sobre los contratos de compraventa internacional de mercaderas adoptada en Viena. En su parte III, se
refiere a la compraventa de mercaderas, estipulndose las disposiciones generales en los arts. 25 a 29, las
obligaciones del vendedor, arts. 30 a 52, las obligaciones del comprador, arts. 53 a 65, la transmisin del

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Resumen DERECHO COMERCIAL

riesgo, arts. 66 a 70 y disposiciones comunes a las obligaciones del vendedor y del comprador, arts. 71 a
88.

2.1.4) Factura comercial


En general, la compraventa comercial es consensual, ya que se perfecciona con el solo acuerdo de las partes.
Como excepcin a esta regla, son solemnes la compraventa de buque s y la compraventa de aeronaves y la
compraventa de casas de comercio.
No obstante el carcter consensual de la compraventa comercial, suele instrumentarse un documento
denominado "factura", que hemos de analizar a continuacin.
a) Concepto
La factura es un documento a travs del cual el comerciante que vende, instrumenta la rendicin de cuentas
correspondiente al contrato de compraventa comercial.
La factura se encuentra prevista en el art. 557 del Cdigo de Comercio, que establece el derecho del comprador a
exigir la factura al vendedor: "Ningn vendedor puede rehusar al comprador una factura de los gneros que le
haya vendido y entregado con el recibo al pie de su precio, o de la parte de ste que se hubiere pagado. No
declarndose en la factura el plazo del pago, se presume que la venta fue al contado. Las referidas facturas no
siendo reclamadas por el comprador, dentro de los diez das siguientes a la entrega y recibo, se presumen cuentas
liquidadas."
Es, entonces, un documento emanado del vendedor que ha de contener la referencia al bien que se vende y al
precio. Puede contener el plazo conferido para el pago (factura a crdito). Puede emitirse en ms de una va,
quedando una en poder del vendedor y otra en manos del comprador.
El vendedor puede firmarla pero puede, tambin, emitirla sin su firma. El comprador puede requerir del vendedor
que firme la factura con la constancia del pago realizado. El vendedor podr requerir la firma del comprador, en la
va que se reserva para s, para acreditar la entrega del bien.
Por exigencias del Derecho Tributario, se extienden en formularios numerados.
Funciones de la factura
El envo factura como de aceptacin de la oferta
Algunas veces, el envo de la factura significa la aceptacin del contrato por parte del vendedor. Es el caso, poco
frecuente, de ser el comprador quien se dirige al vendedor, proponindole el contrato. El envo de la factura por el
vendedor implica la aceptacin de la propuesta y, por consiguiente, el perfeccionamiento del contrato.
En la mayora de los casos, la factura se remite por el vendedor con referencia a un contrato de compraventa ya
consentido por las partes. La factura se puede remitir antes de la expedicin de la mercadera o simultneamente
con ella. En estos casos, la factura cumple diversas funciones.
La factura como rendicin de cuentas
La factura es una rendicin de cuentas de la compraventa que el vendedor pasa al comprador.
La entrega o recibo de la factura, sin oposicin, como tradicin simblica
Puede servir para la tradicin simblica de la cosa vendida. El Cdigo de Comercio establece que se considera
tradicin simblica, la entrega o recibo de la factura sin oposicin inmediata del comprador (art. 529, n. 3). El
comprador, con la factura en su poder, puede alegar ser el dueo del bien comprado. Se admite prueba en
contrario en caso de error, fraude o dolo.
Valor probatorio
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Resumen DERECHO COMERCIAL

La factura, como documento emanado del vendedor y en poder del comprador, prueba que se ha celebrado un
contrato de compraventa, ya que la factura es una cuenta sobre ese contrato.
La factura tendr mayor fuerza probatoria si, adems, est firmada por el vendedor y si hay constancia firmada del
recibo del precio o de parte de ste.
Factura conformada
Se le llama factura conformada a aquella que ha sido firmada por el comprador. La expresin " conformada",
proviene de la costumbre de comercial de dejar constancia de que la factura fue recibida de conformidad (" recib
conforme"). Esta constancia suele preceder a la firma del comprador.

2.2) Transporte terrestre, martimo y areo


Es un contrato por el cual una persona llamada transportador o transportista se obliga a cambio de un precio
llamada flete o porte a conducir de un lugar a otros, personas o cosas.

2.2.1) Contrato de transporte terrestre


Esta estudiado a travs de la persona transportista. Es estudiado a travs de las obligaciones que sume quien
recibe una mercadera con el objeto de transportarla y depositarla al recibidor. Este contrato nace cuando las
partes convienen las obligaciones, por lo que es un contrato consensual. Las obligaciones terminan cuando l a cosa
es depositada en manos del destinatario. Este contrato puede probarse con la carta de porte, donde se establecen
las obligaciones de las partes. El no cumplimiento de una obligacin da lugar a una responsabilidad y solamente
puede eximir un caso de fuerza mayor, caso fortuito o vicio propio de la cosa.
a) Caracteres

Bilateral: genera obligaciones para las 2 partes contratantes. Transporta las mercaderas que se le
entreguen para eso y la obligacin que nace es la de pagar el porte, flete convenido.

Oneroso: por obligacin de pagar el flete al transportador.

Consensual: para perfeccionarse se requiere el acuerdo de ambas partes. No es solemne porque la carta
de porte no es esencial.

No es un contrato real.

b) Prueba y documentacin
Este contrato puede preparase y documentarse de distintas formas. El contrato de transporte terrestre se prueba
por la carta de porte, el martimo mediante el conocimiento de embarque. La carta de porte es un documento
privado, en donde las partes consignan las estipulaciones ms i mportantes que se refieren al trasporte contratado.
c) La carta de porte
Formulario impreso que contiene las estipulaciones ms importantes del contrato y transforma al transporte en
uno de los contratos de adhesin. Es un documento probatorio y es un titulo representativo de las mercaderas
transportadas. Conocimiento martimo podr emitirse a la orden o al portador.
d) Participantes
1. Remitente: es quien entrega los efectos al transportador.
2. Transportador: es quien se encarga profesionalmente de realizar el transporte.
3. Destinatario: es la persona a la que se remiten los efectos objeto de transporte y quien debe recibirlos en
el lugar de destino.
El contrato se celebra entre comisionista y el transportista.
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e) Documentacin

El contrato terrestre se documenta en la carta de porte. Debe contener:

Nombre del dueo de los efectos (cosa, mercadera).

El del acarreador, el de las personas a las que se le entregan los efectos y lugar donde se va a hacer la
entrega.

Determinar que se transporta, su calidad y el nmero de bultos y sus marcas y signos exteriores.

Plazo de entrega.

El contrato martimo con el conocimiento de embarque.

El contrato areo con el conocimiento areo.

f) Obligaciones del transportador


1. Recibo de mercaderas cuyo transporte est estipulado en el contrato.
2. Acondicionar esas mercaderas en el vehculo en que se ha de transportar.
3. Ejecutar el transporte contratado.
4. Traslacin de los efectos, procede a la entrega de los mismos al destinatario en el lugar del destino. El
transportador debe ir a entregar la carga al destinatario y si este no se presenta a reclamarla debe realizar
un depsito judicial de los efectos transportados a la orden de quien tenga eventualmente derecho a los
mismos.
g) Obligacin del remitente
La entrega de los efectos a transportarse tiene que hacerse en buenas condiciones y de acuerdo con los usos del
comercio en cuanto a embalaje, etc., por regla general se estipula el pago adelantado del porte o flete.

h) Obligaciones del destinatario


No tiene obligacin alguna a su cargo. Adquiere obligacin solo cuando acuerde retirar los efectos transportados.
i) Disponibilidad de la carga
La carga es transportada hacia el destino determinado en el contrato. Este destino puede variar y el remitente
puede mientras el trasporte se est ejecutando variar el desti no de los efectos transportados. Si la carta de porte
se hubiera emitido a la orden, podra ser endosada por su beneficiario. Un tenedor de esa carta de porte podra
designar a otra persona para que fuera a recibir la mercadera transportada en el lugar de su destino.
j) Responsabilidad del transportador
Emana del contrato. El transportador que se haya obligado a una prestacin determinada, si no cumple en la
forma y en el tiempo convenido, incurre en incumplimiento contractual y debe pagar los daos y perjuic ios
consiguientes. El transportador incurre en culpa personal o l o sus dependientes, transgrediendo un reglamento
o una ley y si derivan de ellos daos a los efectos transportados, ser responsable de los daos. La responsabilidad
del trasportador empieza en el momento de recibir las mercaderas a transportarse y la entrega de ellas seala el
fin de la responsabilidad de aquel. Las averas que no pueden apreciarse en el primer momento por que los
objetos llegan embalados o envueltos al lugar de destino, e l destinatario tiene un plazo de 24 hrs. para efectuar la
reclamacin del caso. Si las averas son extremas o fcilmente comprobadas se deber reclamar de inmediato.
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Resumen DERECHO COMERCIAL

Comprobadas las averas y que tales averas son debidas a culpa imputable al transportador corresponde que este
abone una indemnizacin.

2.2.2) Contrato de transporte martimo


Dentro de las compraventas martimas, las ms difundidas son las ventas CIF (Cost Insurance y Freigth, que incluye
el costo de la mercadera, seguro y flete) y ventas FOB (Free On Borrad, que incluye solo costo de la mercadera).
Ventas CIF: el comprador paga una cantidad global que representa el precio de las mercaderas, el monto del
seguro y el precio del transporte. El vendedor est obligado a contrata el transporte y el segu ro, entregando las
mercaderas al buque que ha de transportarlas. Desde ah el transportador corre con los riesgos consiguientes.
Documentacin que determina la venta (vendedor enva al comprador):

Factura: detalla mercadera y precio.

Conocimiento de carga: justifica la celebracin del contrato de transporte y el comprador puede exigir la
entrega de las mercaderas en el puerto de destino.

Pliza de seguros: comprador puede reclamar del asegurador la indemnizacin de los daos o prdidas
que las mercaderas puedan sufrir durante el viaje.

Ventas FOB: el vendedor cumple entregando la mercadera borde del buque. El vendedor debe cargar las
mercaderas. Una vez cargada la mercadera se considera entregada siendo el comprador quien debe encargarse
del transporte y del seguro.

2.3) Cuenta corriente mercantil


La cuenta corriente se celebra cuando entre dos comerciantes, existe una relacin continuada de negocios. De sus
relaciones nacen crditos y deudas recprocas, que se van creando sucesivamente. Uno a otro se remi ten
mercaderas, dinero, ttulos valores. De no existir contrato de cuenta corriente, ante tal estado de cosas, cada
operacin de la cual surgiera una obligacin o se extinguiera otra preexistente dara lugar a una liquidacin
especial con los pertinentes movimientos de dinero. Por el contrato de cuenta corriente se crea un mecanismo
mediante el cual se evitan las liquidaciones particulares. Todas las operaciones realizadas se incluyen en una
cuenta comn y se inscribirn como anotaciones del debe o del hab er y vencido el plazo que se acuerde se
sumarn las cifras anotadas en cada columna. En ese momento, se compensarn las sumas, hacindose exigible
slo el saldo final, que ser de cargo de una sola de las partes.
La cuenta corriente supone, as, un aplazamiento de la exigibilidad de los respectivos crditos y la liquidacin de
los mismos en un momento posterior mediante compensacin.

2.3.1) Concepto de cuenta corriente


Contrato por el cual dos personas, en relacin de negocios continuados, acuerdan conced erse temporalmente
crdito recproco, quedando obligados ambas partes a ir sentando en cuenta sus remesas mutuas, sin exigirse el
pago inmediato sino el saldo a favor de la una o de la otra, resultante de una liquidacin por diferencia al ser
aqulla cerrada en la fecha convenida.
a) Objetivo del contrato
De acuerdo a la definicin referida, el objetivo del contrato es doble.

Concesin recproca de crdito puesto que se difieren los pagos. La concesin recproca de crdito es una
consecuencia del diferimiento de los pagos. El cuenta correntista tiene confianza en la voluntad de cumplir
del otro cuenta correntista; tiene una creencia en la capacidad de pago futuro de su contraparte y por ello
no exige el cumplimiento inmediato.
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Resumen DERECHO COMERCIAL

Sometimiento de los pagos a una posterior liquidacin y compensacin. Las partes pueden sealar qu
gnero de operaciones quedarn excluidas de ese tratamiento jurdico. As como pueden ponerse de
acuerdo para que no entre en la cuenta una remesa concreta y determinada.

b) Ventajas que ofrece la contratacin de una cuenta corriente


En funcin de los caracteres enunciados, la cuenta corriente ofrece las siguientes ventajas:
1. Las ventajas inherentes al crdito, puesto que la cuenta corriente supone un crdito recproco. Cuando
una parte concede crdito a otra, le presta una ayuda econmica. En el caso de la cuenta corriente, como
el crdito es recproco, cada parte se presta ayuda a s mismo y satisface as necesidades ajenas y propias.
2. En funcin del crdito recproco el comerciante puede destinar su dinero a otras actividades, hacindolo
fructificar en otros negocios. El comerciante no tiene que tener en caja, inmovilizadas y disponibles,
importantes sumas.
3. Se simplifican las relaciones comerciales pues se evitan pagos parciales, repartid os, recprocos,
reducindolos a un pago nico y definitivo y, adems, se evitan movimientos de dinero de una plaza a
otra, con la consiguiente supresin de riesgos y gastos.
c) Comercialidad de la cuenta corriente
El Cdigo de Comercio no regula este contrato en forma completa. Slo contiene diversos artculos que lo
mencionan: 82, 557, 719, 720, 964 y 1.019. Se trata de normas aisladas y dispersas que no contienen una
regulacin completa de esta figura contractual.

2.3.2) Caracteres del contrato


El contrato es consensual, conmutativo, bilateral, oneroso, innominado, de ejecucin sucesiva y normativo.
a) Consensualidad
El contrato de cuenta corriente se perfecciona con el simple consentimiento de las partes (art. 1.252 CC). No est
sometido a ninguna formalidad. Los asientos en los libros sirven para comprobacin de las remesas; pero no se
requieren para la existencia del contrato. Tendrn valor probatorio.
Se ha sostenido que es real, diciendo que se requiere la existencia de una remesa de un cuenta correntist a a otro.
No es as, porque el contrato de cuenta corriente es un contrato normativo que va a encauzar la futura actividad
de las partes pero que no supone ineludiblemente esa actividad. El hecho de que se celebre un contrato de cuenta
corriente no obliga a que las partes se efecten remesas; slo obliga a que, para el caso de que se efecten
remesas, ellas queden reflejadas en la cuenta corriente.
b) Conmutatividad
Cada contratante busca y obtiene una ventaja a cambio de una prestacin equivalente (art. 1.250 CC). El hecho de
no saberse quin resultar acreedor al cerrarse la cuenta no envuelve un alea. No hay ganancias que dependan de
un acontecimiento incierto sino que de las remesas que voluntariamente se hayan hecho resultar quin es
deudor (art. 1.250 CC).
c) Otros caracteres
Es bilateral o sinalagmtico (art. 1.248 CC) pues impone obligaciones recprocas a las dos partes.
Es oneroso, porque tiene por objeto la utilidad de ambos contratantes gravndose uno en beneficio de otro (art.
1.249).
Es principal, subsiste por s mismo, sin necesidad de otra convencin (art. 1.251 CC). Se ha pretendido por alguna
doctrina que el contrato de cuenta corriente es accesorio o un contrato preliminar; pero no es ni lo uno ni lo otro.
221

Resumen DERECHO COMERCIAL

El contrato de cuenta corriente subsiste por s mismo sin necesidad de ningn otro contrato (art. 1.251 CC). El
contrato preliminar es aquel por el cual se acuerda un contrato futuro, determinando sus clusulas esenciales. En
el contrato de cuenta corriente no se reglamentan situaciones futuras, pues los crditos o dbitos pueden derivar
de las ms variadas modalidades contractuales.
En un contrato innominado atpico, pues no est regulado por la Ley. No est reglamentado.
De ejecucin sucesiva y por ende de duracin.
Normativo, establece entre las cuenta-correntistas un mecanismo general o modo de regular sus operaciones
futuras y eventuales. En el contrato normativo hay coordinacin y reglamentacin de una actividad futura y
eventual.
La cuenta corriente no obliga a realizar contratos sino que reglamenta cmo se regularn sus efectos para el caso
eventual de que se celebren. Como es obvio, para que ese contrato produzca efectos tiles, ser menester que
entre las partes se celebren negocios jurdicos, de los cuales nazcan crditos o deud as que permitan el
funcionamiento de la cuenta corriente.

2.4) Seguros. El mercado de seguros


Art. 634 (Cdigo de Comercio): El seguro es un contrato por el cual una de las partes se obliga mediante cierta
prima a indemnizar a la otra de una prdida o de un dao, o de la privacin de un lucro esperado que podra sufrir
por un acontecimiento incierto."
Este artculo ha sido criticado por varias razones. En primer lugar, por haber intentado dar, innecesariamente, una
definicin del contrato de seguro, cosa que algunos autores consideran que debe ser librada a la doctrina. En
segundo lugar, porque la definicin no comprende a los seguros de sumas. El art. 634 slo se refiere a los de
seguros de indemnizacin. Se ha dicho, adems, que queda excluido el seguro de vida, en que no hay un
acontecimiento incierto, puesto que la muerte no lo es. Finalmente, se argumenta que no comprende el seguro
mutuo.
La doctrina, las diferentes legislaciones e incluso nuestro Cdigo de Comercio, han intentado brindar un concepto
de contrato de seguro que tuviere alcance general. Sin embargo, debido a la gran variedad de figuras incluidas
dentro de la denominacin seguro, ninguna definicin puede ser comprensiva de esa variedad.
Jurdicamente se trata de un contrato bilateral, por el cual la parte asegurada a cambio de una prestacin (pago de
prima) obtiene de la parte, llamada asegurador, la promesa de determinada prestacin. Es un contrato oneroso
(cada parte busca su particular utilidad), es aleatorio (por cuanto la equivalenci a de las prestaciones depende de
una contingencia incierta), de prestaciones sucesivas (al asegurado debe ir pagando un premio en oportunidades
peridicas sucesivas y durante toda la duracin del contrato, el asegurador por su parte tiene sobre si la obligacin
eventual de pagar una prestacin si el riesgo se produce), solemne (la pliza es escrita), contrato de adhesin
(tiene perfectamente delimitadas las condiciones), es un contrato comercial (siempre queda regido por el cdigo
de comercio), contrato de buena fe.

2.4.1) Partes del contrato y sujetos relacionados


En el contrato de seguro participan varios sujetos. Algunos en calidad de partes - asegurador y tomador - y otros
que, a pesar de no ser partes, son los beneficiarios designados en el contrato. A su vez, el asegurado puede no
haber sido parte en el contrato, como el caso del seguro sobre la vida de un tercero.
a)

Partes del contrato

Las partes del contrato de seguro son slo dos: el asegurador y el tomador. A continuacin, haremos un breve
comentario que nos ayude a diferenciar correctamente una figura de otra.
222

Resumen DERECHO COMERCIAL

Asegurador
El asegurador es la persona que asume el riesgo. A pesar de que nuestro Cdigo supone como posible la existencia
de un asegurador individual, la actividad aseguradora, en nuestro pas, se realiza por el Banco de Seguros de
Estado y por sociedades annimas autorizadas por el Poder Ejecutivo. Las entidades privadas que tengan por
objeto la actividad aseguradora, deben revestir la forma de sociedad annima, con acciones nominativas, que
quedan sometidas a un rgimen jurdico especial, establecido en la Ley 16.426.
Obligaciones:
Asuncin del riesgo: La principal obligacin del asegurador es asumir el riesgo. No debe pensarse que se evita el
riesgo, transfirindolo a la persona del asegurador. El asegurado no deja de soportar el riesgo,
traducido por los efectos fsicos y jurdicos que el hecho cubierto le acarrea. La expresin asumir el
riesgo implica asumir las consecuencias negativas, de carcter patrimonial, que la ocurrencia del
riesgo previsto le traiga aparejadas al asegurado.

Pago de una prestacin: La segunda obligacin es pagar una prestacin - en general de naturaleza
indemnizatoria - una vez que se produce el siniestro. Mientras no se produzca el siniestro,
el asegurador no debe cumplir con la obligacin de abonar su prestacin.
Derechos: el asegurador por su obligacin tiene derecho al cobro de la prima correspondiente.
Tomador
El tomador del seguro es cualquier persona fsica o jurdica que posee un inters asegurable en que la cosa objeto
del seguro no se vea alcanzada por el siniestro. Por lo general, el asegurado es, tambin, quien contrata el seguro.
Puede contratar el seguro por s y para s o por cuenta de un tercero. En el primer caso puede tomar el seguro
personalmente con el objeto de beneficiarse a s mismo (es el caso del seguro de daos).
Tambin, puede tomarlo personalmente con el objeto de beneficiar a un tercero (es el caso del seguro de vida). El
artculo 694 prev esta eventualidad: El interesado podr contratar el seguro, aun sin consentimiento o noticia de
la persona cuya vida se asegura. X asegura la vida de Z. X es tomador y Z es el asegurado. Si Z muere, el
asegurador deber cumplir su prestacin frente a X o frente a quien X haya designado en el contr ato como
beneficiario.
Obligaciones: la obligacin principal del tomador est constituida por el pago de la prima. El asegurado, con la
prima, paga el precio del alea asumido por el asegurador.
Aparte de esta obligacin, existen una serie de cargas que pue den tener su origen en la Ley o en el contrato. Al
respecto, cabe sealar que es indiferente quin cumple con las cargas; slo interesa que se cumplan.
Regularmente es el tomador quien debe cumplir con las cargas; pero en el seguro por cuenta ajena, tambi n el
asegurado debe cumplir con las cargas si quiere luego ejercer sus derechos sobre el seguro.
Por otra parte, cuando son varios los asegurados o beneficiarios, basta que uno solo cumpla con la carga, si la
accin de los dems nada puede agregar. Con eso se satisface la funcin a que est destinada (por ejemplo, las
informaciones).
Las cargas son las siguientes:
Mantener el estado del riesgo: La carga de mantener el estado del riesgo involucra las siguientes actitudes:
comunicar las variaciones del riesgo, no agravar el riesgo y prevenir el dao.
Comunicar las variaciones del riesgo significa proceder con franqueza al celebrar el contrato y comunicar al
asegurador las variaciones que pudiera haber en el riesgo. Toda declaracin falsa o reticencia, aun hech a de buena
fe, anula el contrato (art. 640).
223

Resumen DERECHO COMERCIAL

No agravar el riesgo significa abstenerse de realizar actos que pudieran agravar el riesgo so pena de caducidad de
la obligacin del asegurador (arts. 681 y 682 sobre seguro de incendio).
Prevenir el dao implica que, una vez producido el siniestro, tomar las medidas que fueren necesarias para
disminuir los daos, so pena de daos y perjuicios (art. 668).

Informar el siniestro: Una vez que se produce el siniestro, el asegurado debe, inmediatamente, informar al
asegurador el hecho y todas las circunstancias que obren en su conocimiento. As lo establece el artculo
668 so pena de los daos y perjuicios que causare por su omisin.

Conservar las acciones contra terceros: La razn de esta carga es que el asegurador, una vez pagada la
indemnizacin, se subroga en las acciones que el asegurado tuviere contra terceros. As lo dispone
el artculo 669: Los aseguradores que hayan pagado el dao o la prdida de la cosa

asegurada, quedan subrogados en los derechos de los asegurados para repetir de los
terceros los daos que hayan padecido los efectos.
El asegurado responde personalmente de todo acto que perjudique los derechos de los aseguradores contra esos
terceros.
Derechos: el derecho del tomador del seguro est establecido en el artculo 634 y consiste en que se le resarzan
los daos, de acuerdo a lo pactado, una vez acaecido el siniestro. Tambin, tiene derecho a que se
le entregue la pliza.
b)

Sujetos relacionados con el contrato de seguro

Relacionados, de alguna manera, con el contrato de seguro, aparecen otras dos figuras: el beneficiario y la vida
asegurada.
Beneficiario
El beneficiario es la persona que recibe la prestacin debida por el asegurador, en el caso de ocurrencia del
siniestro previsto en el contrato. El beneficiario no es parte del contrato aun cuando se lo designe en la pliza, ya
que no participa en su celebracin; pero tiene derechos sobre las prestaciones a cargo del asegurador, pudiendo
acceder a ellas en forma directa. La hiptesis de que el beneficiario no sea el mismo tomador del contrato, est
prevista en el artculo 693, que se refiere al seguro de vida: La vida de una persona podr ser asegurada en favor
de algn interesado por un tiempo que se determinar en el contrato.
Vida asegurada
El seguro de vida puede contratarse a los efectos de prevenir el riesgo de muerte de una persona ajena al
contrato. El artculo 694 dispone: El interesado podr contratar el seguro, aun sin consentimiento o noticia de la
persona cuya vida se asegura. X asegura la vida de Z. X es tomador y Z es la vida asegurada. Si Z muere, el
asegurador deber cumplir su prestacin frente a X o frente a quien X haya designado en el contrato como
beneficiario.
c)

Formalizacin del contrato: propuesta y pliza

El contrato de seguro se formaliza mediante una doble operacin a cargo del asegurador y del tomador del
seguro. Inicialmente, el tomador propone al asegurador mediante un formulario denominado propuesta de
seguro o solicitud de seguro, la operacin que desea realizar. Esta propuesta no obliga a ninguna de las partes
contratantes. Por ende, el tomador puede retirarla antes de que le sea aceptada y el asegurador puede tenerla sin
contestar sin que este le cause perjuicio alguno.
Si el asegurador concuerda con la proposicin, emite una pliza de seguro. Con esto se perfecciona el contrato
de seguro. Artculo 202: Los contratos que exigen escritura para su validacin, slo se consideran perfectos,
224

Resumen DERECHO COMERCIAL

despus de firmada por las partes. Mientras no haya sido firmada, cualquiera de las partes puede arrepentirse y
dejar sin efecto el contrato.
La pliza es exigida por nuestra ley como requisito de solemnidad. Dispone el artculo 644: En el contrato de
seguro es absolutamente necesaria la pliza escrita, que podr ser pblica o privada (art. 202).
Ahora bien, la solemnidad no llega ms que a la existencia de la pliza escrita y no a su contenido. Como
curiosidad cabe sealar que la pliza slo es firmada por una parte: el asegurador. El consentimiento del
asegurado luce en el documento denominado propuesta o solicitud de seguro.
El artculo 645 establece el contenido de la pliza. No se aplica al seguro de vida.
Las enunciaciones previstas en el artculo 645 no son todas esenciales; algunas son facultativas. Prueba de esto es
que, el mismo Cdigo, se ocupa de establecer soluciones para el caso de que falte alguna de las estipulaciones que
impone el artculo 645.
Artculo 645: Toda pliza o contrato de seguro, exceptuando los que se hacen sobre la vida, debe contener:
1. La fecha del da en que se celebre el contrato.
2. El nombre de la persona que hace asegurar, sea por su cuenta o por la ajena.
3. Una designacin suficientemente clara de la cosa asegurada y del valor fijo que tenga o se le atribuya.
4. La suma por la cual se asegura.
5. Los riesgos que toma sobre s el asegurador.
6. La poca en que los riesgos hayan de empezar y acabar para el asegurador.
7. La prima del seguro, etctera
8. En general, todas las circunstancias cuyo conocimiento pudiese ser de inters rea l para el asegurador, as como
todas las dems estipulaciones hechas por las partes.
La pliza debe estar firmada por el asegurador.
El artculo 21 del decreto 354/994 dispone: Las entidades debern remitir a la Superintendencia de Seguros y
Reaseguros para su conocimiento, los modelos de los textos de plizas, sus modificaciones, clusulas adicionales y
anexos que se contraten en el mercado, no pudindose utilizar modelos que no hubieren sido comunicados a dicho
rgano previamente da su uso.

2.5) Mandato y comisin mercantil


2.5.1) Concepto
El art. 299 del Cdigo de Comercio define el mandato en general como "un contrato por el cual una persona se
obliga a administrar un negocio que otra le encomienda".
El mandato es un contrato por el cual una persona confiere a otra el poder para representarla en la gestin de uno
o ms negocios por cuenta de la primera. El concepto de representacin se incorpora en el art. 300 del Cdigo de
Comercio: Se llama especialmente mandato, cuando el que administra el negocio obra en nombre de la persona
que se lo ha encomendado.
Este concepto es coincidente con el previsto para el mandato civil en el art. 2.051 del Cdigo Civil (CC): "contrato
por el cual una parte confiere a otra, que lo acepta, el poder para representarla en la gestin de uno o ms
negocios por cuenta y riesgo de la primera".
Quien confiere el poder se llama mandante. Mandatario es la persona designada. El mandatario, cuando celebra el
negocio con un tercero, expresa que acta por cuenta del mandante. Es to es, acta a nombre y cuenta del
225

Resumen DERECHO COMERCIAL

mandante, dueo del negocio. Cuando se concierta el negocio quedan vinculados por l, el mandante y el tercero.
El mandatario no se obliga por ese negocio. Damos un ejemplo. Un mandante A otorga poder a un mandatario B
para que le venda un equipo industrial. El mandatario encuentra un tercero X interesado en la compra. B celebra
el negocio con X y al celebrarlo dice que vende por cuenta de A. Celebrado el negocio, el contrato de compraventa
con todos sus derechos y obligaciones vincula a A con X. Quien debe entregar el equipo vendido es a y X debe
pagar el precio a A.
El art. 308 establece: El mandante responde por todos los actos del mandatario, siempre que sea dentro de los
trminos del mandato. No est obligado por lo que se ha hecho excediendo el mandato, sino en cuanto lo haya
ratificado expresa o tcitamente (art. 332).

2.5.2) Distincin respecto del mandato civil


Las diferencias fundamentales entre el mandato comercial y el civil, ataen al objeto y a la onerosidad o gratuidad
del contrato.
a) Distincin en cuanto al objeto
Segn los trminos del artculo 299, el mandato mercantil tiene por objeto la administracin de un negocio. Esto
es coincidente con lo que establece el artculo 133 respecto de los factores, a qui enes se encarga "la
administracin de sus negocios, o la de un establecimiento particular".
Para que el mandato sea regulado por el Derecho Comercial, el negocio que el mandatario se obliga a administrar
debe ser mercantil. El artculo 306 dispone: El mandato comercial, por generales que sean sus trminos, slo
puede tener por objeto actos de comercio. Nunca se extiende a los actos que no son de comercio, si expresamente
no se dispusiera otra cosa en el poder.
Queda claro que, eventualmente, el mandato comercial puede tener por objeto la realizacin de actos civiles pero,
para ello, esta facultad debe haber sido especialmente dispuesta en el poder.
En definitiva, es comercial el mandato para la administracin de un negocio mercantil. En principio, el po der
otorgado al mandatario encargado de la administracin de un negocio mercantil, est habilitado
para realizar actos de comercio en representacin del principal. Si se pretende otorgarle
representacin para la realizacin de actos civiles en nombre del principal, debe disponerse en ese
sentido expresamente.
b) Distincin en cuanto a la onerosidad
El mandato civil, en principio, es gratuito. El mandato comercial, es oneroso. El art. 310 del Cdigo de Comercio
dispone: El mandante debe abonar al mandatario todos los gastos que haya hecho para llenar su encargo,
indemnizndole de las anticipaciones que haya hecho y de las prdidas que haya sufrido, y pagndole el salario
estipulado o el que fuere de uso, caso de no mediar estipulacin. Si no hay culpa imputable al mandatario, no
puede el mandante excusarse de hacer ese abono, an cuando el negocio hubiese dado malos resultados ni pedir
la reduccin del importe, alegando que pudiera haberse gastado menos.

2.5.3) Rgimen jurdico del mandato comercial


Nos referiremos, a continuacin, a aqullos aspectos del rgimen aplicable al mandato comercial, que presenta
alguna particularidad respecto del mandato civil. Dentro de este rgimen, son pocas las normas especiales en el
Cdigo de Comercio, que no estn el CC. Se analizan a continuacin.
Sobre la responsabilidad
Responsabilidad del mandante

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Resumen DERECHO COMERCIAL

Art. 312: El mandante debe tambin indemnizar al mandatario de los daos que sufra por vicio o defecto de la
cosa comprendida en el mandato, aunque aqul los ignorase.
Responsabilidad del mandatario
Art. 315: Habiendo diferencia entre un tercero y el mandatario que contrat con aqul a nombre del mandante,
quedar libre de toda responsabilidad el mandatario, presentando el mandato o la ratificacin de la persona por
cuya cuenta contrat.
Sobre la finalizacin del mandato
Renuncia
El art. 2.093 del CC establece: La renuncia del mandatario no pondr fin a sus obligaciones, sino despus de
transcurrido el tiempo razonable para que el mandante pueda proveer a los negocio s encomendados. De otro
modo, deber indemnizar al mandante, si es perjudicado; a menos que l se halle en la imposibilidad de
administrar por enfermedad u otra causa, o sin grave perjuicio de sus intereses propios .
El artculo 304 del Cdigo de comercio dispone: El mandatario puede en cualquier tiempo renunciar al mandato,
haciendo saber al mandante su renuncia.
Sin embargo, si esa renuncia perjudica al mandante, deber indemnizarle el mandatario, a no ser que:
1. Dependiese la ejecucin del mandato de suplemento de fondos, y no los hubiese recibido el mandatario, o fueran
insuficientes.
2. Se encontrase el mandatario en la imposibilidad de continuar el mandato, sin sufrir personalmente un perjuicio
considerable.
Como se advierte de la comparacin de los textos, las soluciones son similares, con diferencias de detalles. El
mandatario responde de los daos y perjuicios que causa con su renuncia, con ciertas excepciones establecidas en
las normas respectivas.
Revocacin
El artculo 329 Cdigo de ccomercio dispone que la revocacin que slo se notific al mandatario, no puede
alegarse contra el tercero que contrat ignorando la revocacin. La nueva Ley de Registros impone tanto, para el
mandato civil como para el comercial, la inscripcin de la revocacin. En consecuencia, la revocacin ser oponible
a terceros desde la inscripcin.
Rendicin de cuentas
El artculo 322 del Cdigo de ccomercio y el 2.074 del Cdigo civil imponen al mandatario la obligacin de rendir
cuentas. La norma del Cdigo civil tiene un segundo inciso que no est en el Cdigo de ccomercio: La relevacin
de rendir cuentas no exonera al mandatario de los cargos que contra l justifique el mandante.

3) Modernos
3.1) El suministro. La suscripcin
Este contrato se caracteriza por que el vendedor se obliga a realizar en el tiempo una serie de entregas
determinadas (conforme a la necesidad del comprador) contra el precio en forma unitaria o por cada prestacin
peridica. El contrato es consensual, bilateral, de trato sucesivo, innominado y en general de adhesin.
Desde el punto de vista de su funcin econmica, el contrato de suministro supone para el suministrante, la
colocacin estable de determinada cantidad de produccin. Para el suministrado, implica la satisfaccin de sus
necesidades constantes.
227

Resumen DERECHO COMERCIAL

Cuando el suministrado es un industrial, este contrato asegura la entrega de materia prima que le es
indispensable para su actividad de transformacin. Si se trata de un comerciante mayorista o minorista porque se
asegura la provisin de mercaderas para comercializar mediante reventas. Tambin, por va de este contrato se
asegura el aprovisionamiento de otros bienes consumibles, como el gas, carburantes, agua, etc. necesarios para el
funcionamiento de una actividad industrial o comercial.
La obligacin de entregar una cosa y la obligacin de pagar un precio constituyen el contenido obligacional
fundamental del contrato de suministro. Ciertamente, en el contrato se ha de pactar cual es el bien que ser
objeto de las entregas futuras, el precio fijo o variable en condiciones que se pacte y el plazo de duracin del
contrato.

3.2) El contrato estimatorio. El grupo de consorcio o crculo cerrado


3.2.1) Estimatorio o de consignacin
Una parte se obliga a entregar uno o ms bienes muebles a la otra, qui en deber pagar al vencimiento del plazo el
valor de aquellos bienes vendidos y devolver al consignatario los bienes no vendidos.
Obligaciones:

Para el consignante: entregar al consignatario los bienes en consignacin, autorizarlo a venderse o a


comprarlo para s.

Para el consignatario: poner los bienes en venta, custodiarlos y devolverlos en las mismas condiciones en
que lo recibi al vencimiento del plazo.

3.2.2) Grupo de consorcio o crculo cerrado


Es una concesin de crdito destinada a determinadas personas, que no poseen en efectivo pero sin embargo
pueden comprometerse mensualmente al pago de una determinada suma. Sirve para la adquisicin de bienes
muebles como de bienes inmuebles.

3.3) El contrato de licencia y de transferencia tecnolgica. EL Know How. La asistencia


tcnica. El engineering. Otros
3.3.1) Licencia o transferencia de tecnologa
Consiste en licencias de uso y goce o trasferencia de propiedad de conjuntos de conocimientos que puedan
encontrarse protegidos por ttulos de propiedad industrial.

3.3.2) Asistencia tcnica


Contrato por los cuales una parte se obliga a prestar a la otra asistencia tcnica en forma especfica.

3.3.3) Servicios de ingeniera (engineering)


Hace referencia a la ejecucin de tareas en aspectos o estudios especficos, la ejecucin de un proyecto industrial,
la reorganizacin de una empresa.

3.4) El fideicomiso
El fideicomiso es el negocio jurdico por medio del cual se constituye la propiedad fiduciaria de un conjunto de
derechos de propiedad u otros derechos reales o personales que son trasmitidos por el fideicomitente al fiduciario
para que los administre o ejerza de conformidad con las instrucciones contenidas en el fideicomiso, en beneficio de
una persona (beneficiario), que es designada en el mismo, y la restituya al cumplimiento del plazo o condicin al
fideicomitente o la transmita al beneficiario.
228

Resumen DERECHO COMERCIAL

Se establece bsicamente que es un negocio por medio del cual se constituye la propiedad fiduciaria de un
conjunto de derechos que son trasmitidos por el fideicomitente, para que ste los ad ministre o ejerza en beneficio
de una persona. Se determina cuales son las figuras personales involucradas en este negocio: fideicomitente,
fiduciario y beneficiario.
De la definicin se desprenden los elementos siguientes:
1. el fideicomiso se define como negocio jurdico;
2. por medio de ese negocio se constituye la propiedad fiduciaria de un conjunto de derechos de propiedad
u otros derechos reales o personales;
3. los derechos con que se constituye la propiedad fiduciaria son transmitidos por el fideicomitente al
fiduciario;
4. la transmisin se realiza a los efectos que el fiduciario administre o ejerza los derechos en beneficio de una
persona designada en el fideicomiso;
5. una vez cumplido el plazo o condicin, la propiedad fiduciaria debe ser restituida al fideico mitente o
trasmitida al beneficiario.

3.4.1) Naturaleza jurdica del fideicomiso


El artculo 1 define al fideicomiso como un negocio jurdico. No existe en nuestro Derecho positivo la figura del
negocio jurdico. Se trata de una creacin de la doctrina, que adopta ese trmino para designar genricamente a
distintos contratos o actos jurdicos.
De manera que el legislador emplea una terminologa, tomada de la doctrina, seguramente porque ha querido
valerse de una frmula amplia con la que, luego, pudiera abarcar distintas posibilidades que la propia ley
incorpora. En efecto, en el artculo 2 se hace referencia a que puede constituirse por acto entre vivos o por
testamento. En ese mismo artculo se establece que el acto entre vivos es un contrato aunque, luego, en el
artculo 25 se establece que puede constituirse por acto unilateral. El propsito del legislador, debe haber sido por
lo tanto, utilizar un trmino que abarcara distintas figuras: el contrato, el acto unilateral y el testamento para dar
una definicin que sirviera para las distintas hiptesis.

3.4.2) Elementos personales

El fideicomitente o fiduciante: es la persona que trasmite la propiedad de un bien al fiduciario para que
ste con dicho bien cumpla determinada finalidad en beneficio de un tercero o del propio fideicomitente
(fideicomisario). Fideicomitente puede ser cualquier persona fsica o jurdica.

El fiduciario: es quien recibe en propiedad los bienes para cumplir con ellos las instrucciones del
fideicomitente.

El beneficiario o fideicomisario: es el destinatario final de los bienes, pudiendo serlo el mismo


fideicomitente. Puede no indicarse el fideicomisario en el momento de constituir el fideicomiso y ser
sealado despus. Se ha sostenido, por algunos autores, que, en tal caso y mientras tanto, el fideicomiso
no estara constituido.

El fideicomitente puede reservarse derechos respecto a los bienes dados o respecto a las facultades del fiduciario
y responde por saneamiento frente al fideicomisario (destinatario final de ellos).

3.4.3) Propiedad fiduciaria


De acuerdo a la definicin, el fideicomiso es un medio por el cual se trasmite un conjunto de derechos al fiduciario
y, adems, se le encarga respecto a los derechos fideicomitidos que los administre o ejerza de conformidad con
las instrucciones contenidas en el fideicomiso.
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Resumen DERECHO COMERCIAL

El fideicomiso puede recaer sobre cualquier tipo de bienes: inmuebles y muebles, ttulos valores, acciones y
dinero.
Resulta de la definicin que es un negocio librado a la confianza que el fideicomitente otorga al fiduciario, pu esto
que le trasmite bienes para que cumpla con el encargo conferido. El fiduciario ha de administrar los derechos que
le son trasmitidos pero, tambin, podr ejercer tales derechos, tal como resulta del texto legal.
Desde luego, el fiduciario tiene varios lmites:

Ejercer los cometidos y los derechos de acuerdo a las instrucciones impartidas por el fideicomitente.

Deber ejercerlos en beneficio de una persona que es designada en el negocio jurdico.

Deber restituirlos al cumplimiento del plazo o de la condicin establecida. La restitucin se har al


fideicomitente o se trasmitir su propiedad al beneficiario. De manera que a la conclusin del contrato se
produce una nueva transmisin de bienes o derechos.

Si se trata de un fideicomiso de garanta, en caso de incumplimiento del fideicomitente, el bien no se le


restituye, puesto que el fiduciario coincide con el beneficiario y se ha de quedar con el bien.

3.4.4) Modalidades de fideicomiso

Segn su forma de constitucin:

1. Contrato de fideicomiso: las partes que celebran el contrato de fideicomiso son: el fideicomitente y el
fiduciario. El contrato es puramente obligacional y por ser puramente obligacional, despus de celebrado
el contrato, las partes tendrn que ejecutar las obligaciones contradas y el fidei comitente deber
entregar los bienes fideicomitidos al fiduciario. El art. 2, inciso 3, establece que el contrato de fideicomiso
es un ttulo hbil para producir la trasferencia de la propiedad de los derechos que constituyen su objeto.
Con esta norma se complementa lo establecido en el art. 1. En el art. 1, se establece que por el negocio se
constituye la propiedad fiduciaria. Por este art. 2 inciso 3, se precisa que el contrato es un titulo. Luego, se
requerir del modo tradicin para trasmitir al fiduciario, los bienes y derechos que formarn el patrimonio
de afectacin.
2. Fideicomiso testamentario: en el fideicomiso testamentario, el testador tiene inters en que los bienes
fideicomitidos se entreguen a determinada persona que l ha de designar, respetand o las legtimas, las
asignaciones forzosas y la porcin conyugal. Se designa un fiduciario que ha de administrar los bienes
sucesorios, con instrucciones de que despus de un plazo se entregarn al fideicomisario designado. El
fideicomitente otorga un testamento, en que dispone que todos sus bienes o algn bien o algunos bienes
determinados, sern atribuidos a un fiduciario, quien se obligar a administrarlos y gestionarlos en
beneficio de la persona que se dedigne por testamento y a trasmitirlos al vencimi ento de un plazo o
condicin, a la persona que se indique.

Segn su funcin:

1. Fideicomiso en garanta: el fideicomitente trasmite un bien al fiduciario, en garanta de una obligacin, con
la condicin de devolverlo una vez satisfecha la obligacin. Se dan i nstrucciones al fiduciario para que, en
caso de incumplimiento proceda a su venta, para la cancelacin de la deuda. Si existe un remanente, se
reintegrar al fideicomitente.
2. Fideicomiso de administracin: se trasmiten bienes al fiduciario, en custodia, para efectuar un uso
determinado de esos bienes.
3. Fideicomiso de inversin: se encarga al fiduciario que realice colocaciones con el dinero o valores que se le
trasmiten.
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Resumen DERECHO COMERCIAL

4. Fideicomiso financiero: se caracteriza porque el fiduciario emite ttulos en participaciones en el patrimonio


de afectacin o ttulos de deuda garantizados por ese patrimonio o ttulos representativos de crditos que
integran ese patrimonio o ttulos mixtos. Los tenedores de esos ttulos sern los beneficiarios del
fideicomiso y tendrn derechos sobre ese patrimonio o sobre los crditos que integran ese patrimonio.
Ello determina la aparicin de nuevos ttulos en el mercado, que ofrece ventajas para los inversores.

3.5) Los contratos de distribucin. La agencia. La distribucin strictu sensu. La


concesin. El Franchising.
Los contratos de distribucin son contratos que se celebran entre, por un lado, fabricantes, mayoristas o
importadores, y, por otro lado, distribuidores. Los fabricantes, mayoristas o importadores, encargan a los
distribuidores la comercializacin de determinadas mercaderas en una zona determinada, en condiciones que se
estipulan y, generalmente, en rgimen de exclusividad.
Dentro del concepto genrico de contrato de distribucin, se distinguen diversas figuras tpicas como la
distribucin propiamente dicha, la concesin, la agencia y, para algunos, tambin, la franquicia.
La distribucin propiamente dicha, la agencia, la concesin y la franquicia, constituyen tcnicas para la distribucin
de productos - o, tambin, servicios.
No existen diferencias sustanciales entre un distribuidor, en sentido estricto, y un concesionario. La doctrina que
distingue las dos figuras, seala que la concesin tiene la particularidad de que recae sobre bienes de alta
tecnificacin o de valor econmico elevado y que se le impone al concesionario la prestacin de servicios de
asesoramiento para su uso, de reparacin o de mantenimiento o de venta de accesorios y repuestos.
El agente acta de otra forma. Promueve negocios que luego ha de celebrar directamente el fabricante o el
importador o actuar como su mandatario o comisionista. En los contratos de agencia, generalmente, se le
atribuye al agente, la exclusividad para actuar dentro de determinada zona y se le imponen condiciones de
comercializacin.
Los contratos de distribucin tienen una estructura jurdica compleja. Dentro de esta estructura contienen
diversas relaciones convencionales que guardan autonoma entre s, sin perjuicio de estar coligadas por la funcin
econmica del contrato: lograr la mejor comercializacin posible de ciertos productos. Estas diversas relaciones
pueden ser promesas de compraventas, mandatos, cesiones de derechos, licenciamientos de patentes y marcas, y
arrendamientos de bienes o servicios.
No obstante, podemos marcar los siguientes caracteres comunes en los contratos que se celebren en estos
sistemas de distribucin.
a) Sujetos intervinientes en los contratos de distribucin en general
Contrato entre comerciantes: Los contratos de distribucin, de agencia y de concesin se caracterizan por ser
contratos entre comerciantes. Son comerciantes quienes asumen las calidades de principales o
concedentes. Los son los fabricantes, por estar al frente de una empresa de fbrica, a la cual
nuestro Derecho positivo erige en acto de comercio. Lo son los importadores, quienes se dedican a
la compra de bienes en el exterior para revender en el pas. Lo son quienes se dedican a comprar al
fabricante para revender a un minorista.
Son comerciantes los distribuidores, los agentes y los concesi onarios, aun antes de la celebracin del contrato de
agencia y concesin. Son comerciantes, personas fsicas o sociedades mercantiles, dueos de establecimientos
comerciales adecuados para la distribucin que se les encarga. Las personas de los contratante s son, en
consecuencia, personas calificadas por su profesin comercial.

231

Resumen DERECHO COMERCIAL

Ausencia de subordinacin: los distribuidores no son subordinados del principal o concedente. Ni el distribuidor ni
el agente ni el concesionario pueden catalogarse como empleados ni dependientes, ni factores del
principal.
Todos ellos tienen una organizacin empresaria propia con la cual realizan su actividad intermediaria a su propio
riesgo. Los distribuidores deben regir su actividad por ciertas condiciones impuestas por el princi pal o el
concedente, a cuyo contralor estn sujetos. Las limitaciones no les quitan autonoma y, por ende, no les privan de
su calidad de comerciantes. Si bien se le imponen ciertas condiciones sobre la forma en que debe ejecutarse el
encargo o la comercializacin, se mueven, independientemente, al frente de su propio establecimiento y
organizacin empresarial, manejndolos a su arbitrio y conduciendo los negocios por su cuenta y riesgo.
Efectuamos estas precisiones porque en doctrina se ha sostenido que n i el agente ni el concesionario son
comerciantes, con distintos argumentos. As, por ejemplo, se argumenta que el agente no lo es por cuanto acta
en representacin del dominus negotii y slo ste reviste la calidad de comerciante. Se sostiene que el
concesionario no es un comerciante, puesto que las condiciones generales del contrato de concesin le privan de
autonoma.
Carcter intuito person de los contratos de distribucin en general: Quien resuelve comercializar sus productos
por intermedio de distribuidores, agentes y concesionarios, los selecciona entre comerciantes que
ya tienen experiencia en el ramo de que se trate, con un establecimiento instalado en la zona que
se le atribuir y con una clientela propia. En la seleccin, tambin, se tiene en cue nta el prestigio
comercial as como la solvencia material y moral; quien accede a ser distribuidor, agente o
concesionario lo hace atrado por el prestigio comercial del fabricante y por la fama y bondades del
producto a distribuir. Si se trata de bienes tecnificados se exigir cierto grado de capacitacin
tcnica.
Se trata, por lo tanto, de un contrato que se celebra atendiendo a las condiciones personales de los contratantes.
Cada una de las partes contrata con la otra en razn de consideraciones que le merecen sus cualidades personales
y su competencia en el campo de sus respectivas actividades mercantiles.
En los contratos se impone al distribuidor la obligacin de cumplir con todas las normas legales que rigen a los
comerciantes en general y a los dedicados al respectivo ramo en particular. Se suele establecer que toda la
documentacin relativa a la persona fsica o jurdica, del agente o concesionario, sea puesta de manifiesto ante el
principal. Se impone que el agente o concesionario disponga de un capital para poder afrontar las obligaciones
que contraiga con el principal o concedente. Se les exige, adems, una organizacin empresarial adecuada, para el
volumen de ventas que se programa realizar.
Todas esas exigencias personales determinan, como consecuencia, que el contrato no puede ser, en principio,
cedido. Los derechos que el contrato atribuye no pueden ser trasmitidos a ningn ttulo. Generalmente se
establece, en el contrato, que la calidad de agente es intransferible o que los derechos que acuerd a la concesin
no se pueden ceder. Incluso se prev que los derechos que acuerdan la agencia y la concesin, no son transferibles
por la muerte del agente o concesionario.
Si se trata de sociedades, los cambios en el contrato social o estatuto y, especialmente los cambios en las personas
de los socios o de los directores o administradores y aun las enajenaciones de las acciones, tambin deben ser
comunicadas. Se suele prohibir que el agente designe sub-agente o colaboradores o revendedores, sin
autorizacin previa del principal. Al concesionario se le prohbe el nombramiento de subconcesionarios o agentes
o auxiliares de cualquier tipo sin similar registro. Tambin, es consecuencia de todas estas exigencias, que el
contrato pueda ser revocado toda vez que las condiciones personales tomadas en cuenta al contratar,
experimenten un cambio.
b) Comercialidad
232

Resumen DERECHO COMERCIAL

Los contratos de distribucin, de agencia y de concesin tienen naturaleza comercial. No estn incluidos en la
nmina de actos de comercio del artculo 7 de nuestro Cdigo de comercio, ni estn reglamentados por ese
cuerpo de leyes, pero revisten igualmente ese carcter por su conexin con actos de comercio y con comerciantes.
Conexin objetiva: Los contratos de distribucin, de agencia y de concesin se vinculan con contratos de
compraventa comercial, tienden a facilitarlos y preparan su culminacin. El contrato de agencia,
segn se ver, contiene fundamentalmente un mandato comercial o un arrendamiento de obra
comercial puesto que al agente se le encomienda celebrar contratos de compraventa mercantil o
promoverlos. El contrato de distribucin y concesin contiene un contrato de coordinacin en el
cual se establecen condiciones para regir los futuros contratos de compraventa comercial que se
han de celebrar entre las partes y con terceros.
Conexin subjetiva: Siendo, en general, ambas partes del contrato comerciantes, juega la presuncin de
comercialidad contenida en el artculo 5 del Cdigo de comercio, que presume comerciales los actos
de los comerciantes. Por otra parte, esa presuncin se ve reforzada porque estos contratos se
vinculan con la actividad comercial de los contratantes.
Para el fabricante los contratos de agencia y concesin preparan la colocacin de su produccin. Los actos que
realice el empresario de una fbrica, con ese fin, revisten naturaleza comercial por aplicacin del artculo 7, inciso
4; por cuanto no slo es comercial la fabricacin de bienes sino, tambin, la actividad que el fabricante realiza:
desde la compra de equipos industriales y materias primas, pasando por la labor de produccin y terminando con
la venta del producto fabricado. Los contratos de distribucin, de agencia y de concesin constituyen, por lo tanto,
el acto final o semifinal de la actividad econmica-mercantil del fabricante. Para el importador o el mayorista
constituyen actos propios de su actividad tpicamente de intermediacin. Para el distribuidor, el agente o el
concesionario, la celebracin del contrato de agencia o de concesin, constituye el acto inicial o prepara torio de
una futura actividad de intermediacin comercial.
c) Otros caracteres
Entre otros caracteres de los contratos de distribucin en general mencionaremos que se trata de contratos de
duracin y de ejecucin continuada, de adhesin, de coordinacin e innominados.
Contratos de duracin, de ejecucin continuada y de coordinacin: Los contratos de distribucin, concesin y
agencia crean relaciones estables entre sus partes. Son contratos de duracin. El contrato de duracin es aqul
que est destinado por voluntad de las partes a producir sus efectos durante un lapso ms o menos prolongado,
precisamente porque el cumplimiento de las prestaciones a lo largo del tiempo es el presupuesto necesario para
que el contrato produzca el efecto querido por las partes y satisfaga las necesidades tenidas en vista por ella.
Son contratos de ejecucin continuada o sucesiva, por cuanto est destinado a perdurar en el tiempo. No se
agotan con la ejecucin de actos instantneos. Su objeto es la ejecucin de una serie indeterm inada de negocios.
No se celebran para encargar la promocin o concertacin de una operacin aislada sino para una serie indefinida
de operaciones.
Adems, por ser contratos de coordinacin, sus trminos se aplican hacia el futuro, para regular los contra tos
sucesivos que las partes celebren entre s.

3.5.1) Distribucin propiamente dicha y concesin


Naturaleza jurdica y contenido obligacional de ambos contratos
En nuestro concepto, la principal obligacin - o por lo menos la obligacin caracterstica - que surge de los
contratos de concesin o de distribucin propiamente dicha, es la de celebrar entre fabricante o importador y
distribuidor, una serie de compraventas futuras.
233

Resumen DERECHO COMERCIAL

Mediante el contrato de distribucin, el fabricante o importador se compromete a vend erle al concesionario o


distribuidor, determinado nmero de unidades por ciertos perodos. Como ya se dijo, puede no establecerse cifras
en el contrato de concesin o distribucin, dejando su determinacin para momentos futuros, segn programas
de produccin y estudios sobre las posibilidades de colocacin de cada concesionario o distribuidor.
Cualquier sea el caso, el fabricante se est comprometiendo a celebrar compraventas futuras con el distribuidor o
concesionario. Estn celebrando, entonces, un contrato preliminar: una especie de promesa de compraventa. Las
parte asumen, en lo principal, obligaciones de hacer: celebrar sucesivos contratos de compraventas. El contrato de
concesin o distribucin, cumplira la funcin de marco para dichas contrataciones futuras.
En el caso de que se impusiese al concesionario mantener un stock de repuestos y accesorios, o prestar servicios a
los adquirentes de los bienes objeto de la concesin, se pactar, tambin, una promesa de compraventa de dichos
repuestos y accesorios. No es necesario que se concrete en el contrato de distribucin los precios ni las cantidades
de dichos artculos que sern objeto de las respectivas compraventas futuras.
Otras obligaciones han de surgir cuando el contrato comience su ejecucin. As cuando se concreten ventas dentro
del marco del contrato, surgirn obligaciones de pagar el precio y de entregar los bienes objeto del contrato.
Es frecuente establecer que el precio de venta y reventa se fije por el fabricante o quien otorgue la distrib ucin. Se
suele estipular ventas mnimas a cargo del distribuidor.
Tambin, es frecuente que en el contrato se estipule las condiciones de venta o se disponga que el distribuidor
deban someterse a instrucciones que se le impartan. Generalmente, se impone tener determinadas instalaciones,
se exige que se contrate el personal adecuado y competente. Se suele prever un rgimen de publicidad y en
algunos casos los elementos para la publicidad son dados por quien otorga la distribucin. Incluso se puede
imponer un especial sistema de contabilidad para las registraciones de operaciones que se celebren.
Todas estas obligaciones son impuestas para que se asegure una eficaz colocacin de los productos en la zona
asignada. Al fabricante o importador o mayorista le interesa la calidad de la atencin al cliente, con lo cual se
prestigia lo que produce o comercializa. Todas las obligaciones se acompaan con la atribucin de facultades
sancionatorias de multas y rescisin del contrato, con moras automticas, en un rgimen de extrema severidad.
Para controlar el cumplimiento de las obligaciones impuestas, se crea un rgimen de contralor al cual se ha de
someter el distribuidor.
Estos contratos se suelen establecer con plazo o sin plazo. Si no se fija plazo, generalmente s e estipula que
cualquiera de las partes puede rescindir unilateralmente el contrato, mediante un preaviso cuyo lapso se fija. La
posibilidad de una ruptura intempestiva o de una ruptura abusiva del contrato ha generado muchas controversias,
por cuanto su ejercicio causa muchas veces daos y perjuicios al distribuidor que ha debido crear y mantener una
estructura empresarial para poder atender la distribucin, cumpliendo con exigencias del contrato. Esa estructura
le implica un costo que no siempre ha de poder recuperar en el plazo que ha durado el contrato. Los mismos
riesgos se corren cuando se fijan plazos cortos, de un ao o dos. Esta misma cuestin se plantea en todos los
contratos de distribucin que hemos de analizar.

3.5.2) Distribucin
La distribucin en sentido estricto es un contrato por el cual una parte (fabricante, importados o comerciante
mayorista) se obliga a vender mercaderas a un sujeto (distribuidor) que se obliga a adquirirlas y a distribuirlas,
mediante su reventa, a los comerciantes minoristas, en una zona determinada y, generalmente, en rgimen de
exclusividad.
El fabricante o importador, se obliga a venderle al distribuidor, en forma continuada, ciertos bienes. Por su parte,
el distribuidor se obliga a comprar los bienes que se le suministrarn, para revenderlos - a nombre y por cuenta
propia - a comerciantes minoristas, en las condiciones establecidas en el contrato. La remuneracin del
234

Resumen DERECHO COMERCIAL

distribuidor surge de la diferencia entre el precio de compra al fabricante o importador, y el precio de r eventa al
comerciante minorista.
Generalmente, el contrato contiene clusulas que limitan la distribucin a una zona determinada. Es comn,
tambin, que se obligue al distribuidor a no comercializar productos de otros fabricantes.
Asimismo, se suele otorgar la distribucin en rgimen de exclusividad para dicha zona. Esto significa que el
fabricante no puede designar otro distribuidor para esa zona ni vender directamente en ella. Sin embargo, la
existencia de un pacto de exclusividad no hace a la esencia de esta figura.
Recapitulando, los dos contratantes se obligan a celebrar contratos futuros, dentro de un determinado marco
normativo. Dicho marco suele incluir la autorizacin del fabricante respecto del uso de una determinada marca al
distribuidor. El distribuidor no vende, en principio, al consumidor. El distribuidor revende a comerciantes
minoristas, en tanto el concesionario vende al pblico.
Consecuentemente, en general, el distribuidor no tiene un local propio, por lo cual deber transportar los bienes
dados en distribucin, hasta los comercios minoristas, en vehculos de su propiedad o que deber arrendar; el
concesionario, en cambio, deber disponer de un local en condiciones adecuadas para la presentacin del
producto que se ofrece al pblico.
Sin perjuicio de lo dicho respecto de la figura tpica en los prrafos anteriores, pueden existir casos en que el
fabricante tenga un local para el expendio de los bienes, con instalaciones adecuadas y ceda su uso al distribuidor.
En este caso, como contraprestacin por el uso concedido de marcas, local y bienes, se podra pactar una
retribucin a cargo del distribuidor.
Tambin, es posible que a la figura tpica se agreguen elementos propios de otros contratos, como el de
franquicia. Sera el caso en que el fabricante, no slo se obligase al suministro de ciertos bienes para su reventa a
minoristas, concediendo el uso de la marca, sino que prestase asistencia tecnolgica, aportando mtodos y
medios de venta.
En resumen, el contrato de distribucin tiene como objeto principal el suministro de bienes para su reventa a
minoristas pero, en la prctica, la figura tpica puede aparecer desdibujada por otras figuras contractuales contrato de arrendamiento de bienes o franquicia, por ejemplo - que dificultan el encuadramiento del contrato en
una categora determinada.

3.5.3) Concesin
La concesin es un contrato por el cual una parte, denominada concedente (fabricante, importador o comerciante
mayorista), se obliga a vender determinados bienes a la otra parte, denominada concesionario, quin se obliga a
adquirirlos y a distribuirlos mediante su reventa, a los consumidores, en una zona determinada y, generalmente,
en rgimen de exclusividad.
Por el contrato de concesin, el principal suele conferir a un comerciante la excl usividad de la comercializacin de
sus productos dentro de una determinada zona. En ejecucin de ese contrato de concesin, el concesionario
compra al principal y revende al consumidor. Se comporta, generalmente, como un comerciante minorista, con la
caracterstica de que comercializa ciertos productos en un rgimen de exclusividad dentro de una determinada
zona.
Tambin, se utiliza el trmino concesin para designar el contrato por el cual una parte se obliga a otorgar
autorizacin a otra para la explotacin de un servicio que le compete y desea prestar a terceros, obligndose esta
otra parte a realizar tal explotacin en su propio nombre, por su cuenta y a su riesgo. La diferencia entre la
concesin para prestacin de servicios no es de esencia con la concesin para la venta.

235

Resumen DERECHO COMERCIAL

Ante todo se caracteriza la figura del concesionario por el objeto de su actividad, que consiste en comercializar
bienes o servicios en un rgimen de exclusividad, dentro de una determinada zona.
La doctrina que distingue las dos figuras, seala que la concesin tiene la particularidad de que recae sobre bienes
de alta tecnificacin o de valor econmico elevado y que se le impone al concesionario la prestacin de servicios
de asesoramiento para su uso, de reparacin o de mantenimiento o de venta de accesorios y repuestos.

3.5.4) Agencia
Contrato por el cual una parte, denominada agente, se obliga a promover o concluir contratos por cuenta de la
otra parte, denominada principal, en una zona determinada y, generalmente, en exclusividad, a cam bio de una
comisin, que deber abonar el principal, por cada contrato promovido o concluido.
Por el contrato de agencia, el agente se obliga a promover o concluir contratos por cuenta ajena, establemente,
dentro de una zona determinada, generalmente, en un rgimen de exclusividad, y el principal o proponente se
obliga al pago de una comisin sobre las ventas realizadas por el agente.
a) Agente
El agente es un auxiliar del comerciante que se dedica a la promocin o conclusin de negocios por cuenta del
dominus negotii. Este es un fabricante que ha producido bienes que desea colocar en distintos mercados o es un
importador que ha introducido en un pas determinado bienes que le interesa comercializar en distintos puntos o
es el comerciante mayorista que ha adquirido la produccin de una fbrica y organiza una red de agentes para su
ms eficaz reventa o es el concesionario que ha obtenido la exclusividad de la venta de un producto en una vasta
zona y requiere la colaboracin de los agentes para atenderla.
b) Naturaleza jurdica de la agencia
La agencia asume tres modalidades principales.
En todas las modalidades, el agente percibe una comisin toda vez que ha preparado, promovido o concertado un
negocio pero los gastos de su actividad promotora o representativa son de su exclusivo cargo. El agente es titular
de una empresa para promover o concertar negocios y asume el riesgo de la misma. Claro est que el principal
sigue corriendo el riesgo de la definitiva colocacin de los bienes cuya venta encomend la funcin, los gastos
consiguientes y el riesgo de la comercializacin a los agentes, que los asumen en las zonas que respectivamente se
les fijan.
1. Agencia y corretaje: En una, el agente slo media en la circulacin de bienes acercando interesados en
comprar al principal, interesado en vender. La conclusin definitiva del negocio la realiza el dueo del bien
y el tercero. Su figura es asimilable a la del corretaje.
Al agente de comercio se le encarga en la plaza en que tiene su domicilio comercial, en que ha establecido una
casa de comercio, buscar compradores a quienes ofrecer los productos del principal, con los cuales ajustar
precios y condiciones de pago. Cuando se cierran las bases de un negocio, trasmite la oferta de compra completa
al preponente. Tambin, debe remitirle sus informaciones.
Quien acepta o rechaza las ofertas trasmitidas es el principal. Si la acepta trasmite su declaracin de voluntad
directamente al ofertante o lo hace sirvindose de la intermediacin del agente.
2. Agencia y mandato comercial: En otra modalidad el agente asume la representacin del principal y no slo
promueve sino que, tambin, celebra contratos de compraventa en nombre del principal y por cuenta de
ste. En esta segunda modalidad su actuacin se asimila a la del mandatario.
3. Agencia y comisin: Puede suceder, tambin, que el agente acte como comisionista, esto es, por cuenta
del proponente pero contratando a su propio nombre.
236

Resumen DERECHO COMERCIAL

El contrato de comisin est definido en el artculo 300, segundo inciso: Se llama comisin o consignacin,
cuando la persona que desempea el negocio obra a nombre propio, sin declarar el nombre del individuo que le ha
hecho el encargo.
El agente, en esta modalidad, cuando celebra el negocio, no debe mencionar el nombre del comitente. El agente
celebra el negocio con el tercero a su propio nombre aunque por cuenta ajena.
Como consecuencia de esta distinta forma de actuar, en esta modalidad, el comitente no queda vinculado frente
al tercero. Quien se vincula es directamente el agente.
En esta modalidad, los actos celebrados como agente, suponen el establecimiento de relaciones entre el agente y
el tercero. No se crean relaciones jurdicas entre el comitente y el tercero. El artculo 337 dispone: El comisionista
queda directamente obligado hacia las personas con quienes contratare, sin que stas tengan accin contra el
comitente, ni ste contra aqullas...
De esta manera, se evidencian ciertas ventajas. La primera ventaja es el secreto para el comitente. El agente
celebra negocios y los terceros no saben por cuenta de quin. Eventualmente, el comitente aprovecha del crdito
y del conocimiento del agente en una plaza determinada y que el comitente no tiene, por estar radicado en otra.
El tercero tiene frente a s al agente, conocido en la plaza. No tienen por qu informarse sobre la solvencia del
comitente, ni tienen por qu analizar la extensin de sus poderes.

3.5.5) Franquicia
Contrato segn el cual una parte, denominada franquiciante, se obliga a ceder el uso de su marca, patente y los
mtodos de produccin y venta (know how) de sus productos y servicios a la otra parte, denominada franquiciado,
quien se obliga a pagar un precio (pago inicial ms un canon) y a producir o comercializar bienes y servicios de
acuerdo con las condiciones establecidas por el franquici ante.
La franquicia es frecuente en el negocio hotelero aunque, tambin, se utiliza en ese giro otras figuras como el
management o gerenciamiento. Las cadenas de hoteles, que funcionan en mltiples pases, suelen otorgar el uso
de la marca que los distingue y a la vez, suministrar conocimientos y tcnicas de la explotacin.
Funciona, tambin, la franquicia para la prestacin de servicios de comida. Estamos ante la realidad en que los
propietarios de marcas de prestigio, imponen sus productos y los comerciantes minoristas que no estn en
condiciones de competir con esas marcas, tienen como alternativa la de utilizar esas marcas bajo el rgimen de la
franquicia. El contrato de franquicia pone en relacin al concedente o franchisor o franquiciante y al
concesionario o franchisee o franquiciado.
El franquiciante se obliga a ceder el uso de su marca al franquiciado y suministrarle los instrumentos para producir
y comercializar los productos o los servicios con esa marca. Entre los medios para producir y com ercializar los
productos o servicios, se pueden incluir los siguientes:

el engineering que implica un estudio previo a la creacin del negocio para la realizacin y puesta en
marcha de los arreglos y de las instalaciones necesarias y adecuadas para ex plotar la marca;

el marketing, es decir los mtodos, medios y tcnicas de comercializacin: estudio de mercado en el


plano nacional, regional o local y publicidad sobre el lugar de venta y el producto, sobre ventas
promocionales y lanzamiento de productos nuevos;

la formacin profesional para el personal del franchisee

y una organizacin contable y administrativa de su empresa.

El franquiciado, como comerciante autnomo y que acta para s, financia las inversiones, realiza la funcin
comercial bajo su responsabilidad y retribuye los servicios al franquiciante, pagndole un derecho de utilizacin de
la marca en oportunidad de concertar el contrato de franquicia o en cuotas. El franquiciado es un comerciante
237

Resumen DERECHO COMERCIAL

autnomo, pero est sometido al contralor del franquiciante, quien vigila si aqul sigue las instrucciones y
condiciones establecidas en el contrato de franquicia.
El precio por la franquicia, generalmente, consiste en un pago inicial al cual se agregan pagos peridicos,
relacionados con los ingresos del franquiciado. Ese precio puede responder a distintos conceptos; puede ser la
contraprestacin por la concesin del uso de la marca y puede ser tambin la contraprestacin por el
arrendamiento de equipos o por los servicios que presta el franquiciante. A la vez, el franquiciado asume mltiples
obligaciones que se relacionan con la forma y condiciones de la produccin y comercializacin y del uso de la
marca, para asegurar el xito de la marca franquiciada que sirve a las dos partes.
Se le impone al franquiciado utilizar locales con determinadas instalaciones y equipos con imposicin de sus
condiciones y decoracin y se le impone obligaciones de conservacin y mejoramiento del local y mobiliario. Se le
obliga a contratar determinado personal, a quien se le instruir previamente sobre sus cometidos. Se le obliga a
efectuar publicidad, que resultar del uso de emblemas en el propio local del franquiciado. Incluso se le puede
imponer un sistema de contabilizacin, en especial, cuando el precio de la franquicia se relaciona con ingresos del
franquiciado.
Se le impone, tambin, obligacin de reserva. El franquiciado no podr divulgar las tcnicas de produccin y
comercializacin del franquiciante. Las obligaciones referidas y otras antes mencionadas se s ancionan
diversamente y pueden llevar, incluso, a la revocacin del contrato.
a) Diferencia de la franquicia con respecto a otros contratos
En la franquicia no hay, estrictamente, un contrato de distribucin. El franquiciado no compra para revender sino
que adquiere el derecho al uso de una marca y de mtodos de produccin y comercializacin. Generalmente, el
franquiciante celebra contratos similares con otros comerciantes, formando una red de contratos, asignando
zonas y exclusividades. Sin embargo, queremos aclarar que la franquicia puede contener elementos del contrato
de suministro o de distribucin y viceversa, en muchos contratos de suministro o de distribucin se incorpora la
figura de la franquicia. Es decir que las figuras se ligan en mltiples formas.
b) Naturaleza jurdica
De las obligaciones que asumen las partes puede concluirse que el contrato de franquicia es un contrato de
naturaleza compleja, en el cual se combinan distintas figuras contractuales. El contrato central y principal es la
licencia para el uso de una marca y un nombre comercial.
El artculo 63 de la Ley 17.011 se refiere a las franquicias que contengan una licencia de marcas y dispone se le
apliquen los artculos 57 y siguientes. Se deben registrar en el Registro de Licencias de Mar cas a cargo de la
Direccin Nacional de la Propiedad Industrial.
Complementariamente, se puede celebrar un contrato de arrendamiento de bienes o equipos que proporcione el
franquiciante y un arrendamiento de servicios, en tanto el franquiciante se obliga a prestar distintos tipos de
servicios. As, tambin, puede integrar la franquicia un pacto de suministro.
c) Caracteres del contrato
1. Contrato de duracin: Es un contrato de duracin, puesto que el uso de la marca se dispondr por el
tiempo que se fije.
Con respecto a este contrato como respecto a otros contratos de distribucin, se plantea la posibilidad de la
ruptura unilateral del contrato, cuando no se estableci plazo. Tambin, genera controversias los contratos en que
se fijan plazos cortos y en que el franquiciante se niega a renovar los plazos, a su vencimiento.

238

Resumen DERECHO COMERCIAL

2. Contrato de colaboracin: El contrato se celebra en inters de las dos partes. Al franquiciante le interesa
mantener el prestigio de su marca y obtiene un provecho con la cesin de su uso. Por ello, durante el
plazo del contrato prestar su colaboracin para la actividad que presta el franquiciante.
3. Exclusividad: Generalmente el franquiciante atribuye una zona de exclusividad y, a su vez, el franquiciado
se obliga a dedicarse exclusivamente a la explotacin del giro con el rgimen de la franquicia.

3.5.6) Semejanzas y diferencias entre los contratos de distribucin

Contrato

Actuacin

Objeto

Concesin

Intermediario Compra
para revender al
consumidor

Promesa de compraventa de
bienes

Distribucin

Agencia

Intermediario

Promesa de compraventa de
Compra para revender al mercaderas de consumo
masivo
minorista
Mediador, mandante o
comisionista
No compra para revender

Franquicia

Intermediario
Compra para revender

Promocin o conclusin de
contratos

Licenciamiento de marca,
patente, nombre y mtodos

Obligaciones accesorias

Licencia de la marca, service y


acondicionamiento de local
Exclusividad y territorio

Licencia de la marca
Exclusividad y territorio

Exclusividad y territorio

Engineering, marketing y
capacitacin
Exclusividad y territorio

3.5.7) Auxiliares vinculados a la distribucin


Dentro del gnero contratos de distribucin, hemos de distinguir varias categoras: distribuidores propiamente
dichos, agentes y concesionarios.
a) Distribuidores y concesionarios
No existen diferencias sustanciales entre un distribuidor y un concesionario. En los dos casos, el comerciante
designado actuar comprando al fabricante o al importador, y, luego, revendiendo lo que compra, generalmente
en rgimen de exclusividad para determinada zona y en condiciones que se le imponen en el contrato de
distribucin o concesin.
Distribuidores en sentido estricto
El distribuidor, propiamente dicho, es un auxiliar comerciante que se obliga a comprar a un comerciante principal
los bienes que ste, a su vez, se obliga a suministrarle, para revenderlos - a nombre y por cuenta propia - a
comerciantes minoristas, en las condiciones establecidas en el contrato de distribucin. La remuneracin del
239

Resumen DERECHO COMERCIAL

distribuidor surge de la diferencia entre el precio de compra al fabricante o importador, y el precio de reventa al
comerciante minorista.
El contrato de distribucin no est legalmente regulado. Es innominado aunque socialmente tpico.
Generalmente, el contrato contiene clusulas que limitan la distribucin a una zona determinada. Es comn,
tambin, que se obligue al distribuidor a no comercializar productos de otros fabricantes.
Asimismo, se suele otorgar la distribucin en rgimen de exclusividad para dicha zona. Esto significa que el
fabricante no puede designar otro distribuidor para esa zona ni vender directamente en ella. Sin embargo, la
existencia de un pacto de exclusividad no hace a la esencia de esta figura.
Es frecuente establecer que el precio de venta y reventa se fije por el fabricante o quien otorgue la distribucin. Se
suele estipular ventas mnimas a cargo del distribuidor.
Tambin, es frecuente que en el contrato se estipulen las condiciones de venta o se disponga que el distribuidor
debe someterse a instrucciones que se le impartan. Generalmente se impone tener vehculos propios de
determinadas caractersticas para realizar la distribucin, se exige que se contrate el personal adecuado y
competente. Se suele prever un rgimen de publicidad y, en algunos casos, los elementos para l a publicidad son
dados por quien otorga la distribucin. Incluso, se puede imponer un especial sistema de contabilidad para las
registraciones de operaciones que se celebren.
Tambin, es corriente que el fabricante de la exclusividad al distribuidor para la comercializacin de su producto y
que el distribuidor, a su vez, se comprometa a dedicarse exclusivamente a esa comercializacin.

Concesionarios
Concesionario es un auxiliar que se obliga frente al comerciante principal a adquirir ciertos productos a los efectos
de comercializarlos dentro de una determinada zona. El comerciante concedente se obliga a proveer al
concesionario de esos productos para que ste pueda comercializarlos en una zona determinada.
Esta figura no es sustancialmente diferente a la del distribuidor. En general, se llama concesionario al distribuidor
de productos de alta tecnologa y valor, a quien se le impone un servicio de post-venta. En efecto, en los contratos
en que se les designa, se les suele imponer obligaciones accesorias: atencin y reparacin de los bienes,
intermediar en la venta de repuestos, asesorar sobre su uso, prestar servicios de mantenimiento y poseer un
establecimiento que cuente con instalaciones adecuadas.
El concesionario acta por cuenta propia pero un rgimen particular, en que el vendedor le impone condiciones
de comercializacin, zonas de exclusividad, pudindose obligar el concedente, a su vez, a otorgarle exclusividad.
Se le suele imponer el precio y forma de la reventa, un sistema de publicidad, condici ones de local a emplear y
hasta los uniformes de los empleados de sus establecimientos. El concesionario puede valerse de
subconcesionarios o de agentes, para llegar a zonas ms alejadas de su establecimiento principal.
b) Agentes
Agente es el auxiliar que se obliga a promover o concluir contratos, establemente, dentro de una zona
determinada, generalmente, en un rgimen de exclusividad.
El agente generalmente cuenta con un establecimiento comercial y recibe encargos para vender bienes de un
fabricante o de un importador o de un comerciante mayorista. Puede actuar de varias maneras:
1. acercando al interesado en comprar a quien le hizo el encargo (en este caso, acta como corredor);
2. concertando el negocio, asumiendo la representacin del dueo de los bienes (s u figura se acerca a la del
mandatario);
240

Resumen DERECHO COMERCIAL

3. puede suceder que acte, tambin, como comisionista.


En todos los casos, el agente recibe como contraprestacin una comisin. El agente realiza su actividad en su
propio establecimiento, afectando todos sus bienes a ella. Los gastos de su establecimiento, de su organizacin
empresarial y de las operaciones de agenciamiento, son de su cargo. Corre el riesgo de la actividad asumida. Se
distingue, por ello, del viajante o vendedor de plaza, porque no es un dependiente, no es un subordinado sino que
el agente es un auxiliar autnomo, con su propio establecimiento y organizacin empresaria.
No existe un rgimen legal establecido para esta figura. Generalmente, el agente acta en rgimen de exclusividad
en el pas o en una zona en que se le marca. Se comporta como un mandatario, comisionista o corredor, pero
dentro de su establecimiento, afectando a esa actividad todas sus instalaciones propias. La comercializacin se
hace siguiendo instrucciones del dueo de los bienes, que puede imponer precios, modalidades de venta y una
publicidad especial.
Segn cmo acte en cada caso, encuadrar o no en la definicin de comerciante. Entonces, cuando el agente
acta como corredor, le son aplicables las mismas consideraciones que la doctrina realiza respecto de la calidad de
comerciante o no del corredor. En mi opinin, el corredor es un comerciante porque realiza por cuenta propia,
como profesin habitual, un acto de comercio: el corretaje. Si el agente acta como mandatario o comisio nista, no
es comerciante, porque no acta por cuenta propia.

3.6) Los contratos de publicidad. El contrato de emisin.


Son contratos que pueden celebrarse en relacin anuncios pblicos. Los contratos son consensuales (alcanza el
consentimiento de las partes), bilaterales, onerosos, conmutativos, de naturaleza comercial, innominados.
Hay 4 modalidades del contrato:

Contrato de creacin publicitaria: obliga a la empresa de publicidad a crear a favor del cliente un programa
o plan de publicidad o campaa a cambio de dinero.

La campaa publicitaria: la empresa se obliga a crearla a la propaganda y a contratar los medios de


publicidad y difusin a nombre propio o por cuenta del cliente.

Contrato de difusin publicitaria: se celebra entre el medio de publicidad y la agencia de publicidad o con
clientes particulares.

Contrato de mediacin publicitaria: es la comisin publicitaria, es la relacin que ha entre el mediador


(empresa publicitaria) de los medios de difusin al usuario (cliente).

3.7) Joint Ventures


Se usan distintos nombres para distinguir este negocio: joint adventure, joint venture, joint enterprise, syndicate.
En nuestro idioma se las llama operaciones conjuntas. En el lenguaje empresarial del mundo de los negocios,
joint venture designa toda situacin en que dos o ms personas se unen para la ejecucin de un proyecto
determinado, respecto del cual coparticiparn en el esfuerzo y en el resultado.

3.7.1) Funcin del negocio


Actualmente la figura del joint venture se est usando para actividades determinadas y tambin para
permanentes. Es un mecanismo mediante el cual el productor de bienes o el propietario de una tecnologa,
pueden ampliar su mercado.
Analizaremos, a continuacin, las distintas alternativas que se le presentan para luego poder entend er la funcin
del joint venture.

241

Resumen DERECHO COMERCIAL

El productor en un pas puede valerse de diversos instrumentos para comerciar en otros pases, los bienes que
produce; exportar directa o indirectamente sus bienes; celebrar contratos de licencia y otros con personas
radicadas en otros pases; realizar una inversin directa en otros pases; constituir joint venture con empresarios
del pas donde desea llevar sus productos.
Exportacin de Productos
Este instrumento puede no convenir por factores econmicos o legales para la exportacin de productos. Por
ejemplo, el producto terminado puede ser tan voluminoso o pesado que su transporte internacional resulta
demasiado costoso y quita provecho a la operacin. Las tarifas y otras medidas del comercio internacional pueden
desestimular una exportacin como una opcin.
Otorgamiento de una Licencia
El productor de ciertos bienes puede otorgar una licencia por la cual se da el uso de una tecnologa a cambio de un
royalty. En este mecanismo el producto se fabrica por el licenciado en otro pas. La operativa tiene ventajas y
desventajas.
El otorgante de la licencia no debe realizar una inversin de capital y, por ende, no corre riesgos. No necesita
establecer personal en otros pases. Adems, genera ingresos rpidos pues no debe esperars e el perodo de
desarrollo que implica una inversin.
Tambin se utiliza el procedimiento de otorgar licencias como una manera de prueba sobre un mercado
extranjero, previa a la realizacin de inversiones que requieren importantes recursos.
En fin, cuando los pases restringen la inversin extranjera, el otorgamiento de licencia es la mecnica nica
posible. Se eluden, por otra parte, restricciones de importaciones y costos de transporte. Tambin sealamos
como ventaja, que el acuerdo puede establecer que el licenciado puede modificar o desarrollar la tecnologa y
transferir sus innovaciones al propietario de la tecnologa.
Tiene desventajas porque, generalmente el dueo de la tecnologa no puede ejercer un efectivo control sobre las
actividades del licenciado. Estas actividades pueden perjudicar la reputacin del propietario. Adems, el
propietario, mediante la licencia, crea en otro pas un competidor; pues el licenciado, despus que desarrolla un
mercado, puede resolver terminar con el acuerdo y actuar con independencia. En fin, el otorgamiento de una
licencia es el negocio menos lucrativo para entrar en un mercado.
Inversin Directa
La inversin puede hacerse adquiriendo o constituyendo una sociedad local, a la cual se transferir la tecnologa.
La inversin directa permite el completo control de la comercializacin de productos y de la explotacin de una
tecnologa, permite eludir restricciones al comercio internacional, se evitan costos de transporte o son menores y,
a menudo, son menores los costos laborales. Sealamos como inconveniente que la inversin directa supone la
aplicacin de mayores recursos y mayores riesgos. Adems, se necesita el transcurso de cierto tiempo para
obtener utilidades. Otro inconveniente de la inversin directa, tal como se describe, es la falta de familiaridad del
inversor con las condiciones locales de los negocios. Vistas las conveniencias e inconveniencias de las formas de
inversin y de explotacin y comercializacin de productos y tecnologas, antes enunciadas, podemos explicar el
mecanismo de un joint venture.

3.7.2) Concepto jurdico


Para DOBKIN y otros, el joint venture supone la creacin de una entidad legal separada, que pertenecer y ser
manejada por los venturers. Los elementos de un joint venture son para estos autores: una entidad separada
identificable; una participacin en la entidad, propiedad de cada joint venturer y una activa y comprometida
participacin en la administracin por cada joint venturer o una deliberada abdicacin del derecho a administrar
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Resumen DERECHO COMERCIAL

de alguno de ellos. Se considera que existe joint venture en sentido estricto, cuando uno de los partcipes asume la
direccin y ejecucin del proyecto; los dems contribuyen a los gastos comunes y ejercen cierto control sobre esos
gastos y la ejecucin de las operaciones.

4) Bancarios
No existe un concepto legal de contrato bancario. La doctrina entiende por contrato bancario: toda convencin
destinada a constituir o regular una relacin que tenga por objeto una operacin bancaria.
Jurdicamente las operaciones bancarias son contratos. En otras palabras, las operaciones de banco se reducen en
todos los casos a contratos de tal forma que el contrato bancario no es otra cosa que el esquema jurdico de la
operacin de banco.

4.1) Prstamo bancario


4.1.1) Introduccin
El prstamo financiero es el contrato por el cual, una entidad de intermediacin financiera entrega a su cliente una
suma determinada de dinero, obligndose el cliente a restituirl a en el mismo gnero y cantidad en el plazo
convenido, pagando los intereses pactados.
El artculo 700 del Cdigo de Comercio establece: El prstamo mercantil es un acto en virtud del cual un
comerciante recibe una cantidad de dinero o mercancas para destinarla a las operaciones de su trfico
obligndose a devolver otro tanto de la misma especie.
La norma transcripta no define al prstamo como un contrato sino como acto, pero se le incluye entre los
contratos. Tambin, cuando se definen otros contratos se elude la utilizacin de este trmino.
En el artculo 2.197 del Cdigo civil se define el mutuo o prstamo de consumo, en los trminos siguientes:
contrato por el cual se da dinero u otra cosa fungible, con cargo de volver otro tanto de la misma espec ie y
calidad.

4.1.2) Caracteres
Es una operacin activa porque el banco se hace acreedor de los intereses, comisiones y, eventualmente, de los
intereses moratorios para el caso de incumplimiento del cliente. Sus principales caracteres son los siguientes.
El prstamo como contrato real
El Cdigo Civil, en el artculo 1.252 categoriza tres clases de contratos pero no lo hace con un solo criterio. Se
establece la categora de contrato solemne y de contrato consensual, atendiendo al acto del consentimiento. El
contrato solemne se caracteriza porque se requieren formalidades especiales para su perfeccionamiento; se
califica de consensual cuando obliga por el simple consentimiento de las partes.
El artculo 1.252 del Cdigo Civil califica de real al contrato cuando la obligacin principal que nace de l supone
necesariamente la tradicin de la cosa. El segundo inciso agrega: Antes de la tradicin, la promesa aceptada de
entregar o recibir la cosa sobre que versare el contrato, entra en la clase de los contratos consensuales.
El contrato de prstamo es real, en el sentido que le da el artculo 1.252 del Cdigo Civil, por cuanto la principal
obligacin que nace de l, supone la tradicin de la suma prestada al prestatario, que se cumple simultneamente
con la celebracin del contrato. En la calificacin de real del Cdigo Civil, no interesa el momento del
consentimiento sino que se atiende a las obligaciones emergentes del contrato. La nica obligacin que genera el
contrato es restituir esa suma al vencimiento del plazo estipulado.
Precisamente, el contrato de prstamo se diferencia del contrato de apertura de crdito; en esta ltima, el banco
abre una lnea de crdito al cliente con un lmite mximo que el cliente ir utilizando y amortizando a medida que
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Resumen DERECHO COMERCIAL

necesite el dinero. En el prstamo, en cambio, se le entrega la cantidad de dinero estipulada y se restituir una vez
finalizado el plazo contractualmente fijado.
El prstamo como contrato unilateral
El contrato de prstamo es un contrato unilateral. La nica obligacin principal que se genera est a cargo del
prestatario (cliente), consistiendo en pagar los intereses pactados y las comisiones estipuladas en el contrato y
devolver el capital prestado en la fecha concertada (art. 2.201 CC).
La celebracin del contrato de prstamo no genera obligaciones para el propietario del dinero porque el dinero lo
entrega al celebrar el contrato. Lo mismo sucede en el Cdigo de Comercio (art. 700).

4.1.3) Obligaciones del prestatario

Devolver la suma prestada en el plazo establecido

Pagar los intereses generados y los intereses generados por el incumplimiento del plazo

4.1.4) Modalidades

Segn su plazo: corto plazo, largo plazo o amortizable

Segn su instrumentacin: prstamo cambiario o prstamo en cuenta

Segn su garanta: personal, cambiaria, real

Segn su destino: consumo, industrial, comercial

4.2) Contrato de apertura de crdito


La apertura de crdito es un contrato por el cual un banco se obliga a poner a disposicin de su cliente una suma
de dinero determinada, por un perodo de tiempo determinado o indeterminado, que el cliente puede utilizar
segn le convenga, y el cliente se obliga a la devolucin del dinero del cual dispusiere , as como al pago de una
comisin ms los intereses que se devengaren por la utilizacin del crdito. La apertura de crdito no est
regulada legalmente. En la prctica no se instrumenta.
Para algunos autores, la apertura de crdito es un contrato preliminar de promesa de prstamos, al que sigue uno
o varios contratos definitivos de prstamos al disponer el cliente de los fondos acreditados.
Para otros, el contrato es uno y los eventuales y sucesivos actos de disposici n del crdito, no son ms que actos
de cumplimiento de la obligacin nica de suministrar fondos, asumida por el banco . El acreditado tiene derecho
de disponer de la suma total que el banco pone a su disposicin. Los singulares actos de disposicin de esa suma
por el cliente, no son ms que el ejercicio concreto del derecho concedido.

4.2.1) Formas
La apertura de crdito puede materializarse de distintas formas:

El cliente se acerca al banco, firma el contrato y se lleva una suma de dinero. El contrato de apertura de
crdito se firma e inmediatamente se firma el vale. Cuando el cliente devuelve la suma de dinero cancela
el contrato de apertura de crdito y se le devuelve el vale para que lo destruya.

El cliente libra cheques contra el banco donde tiene una apertura de crdito y el banco va a atender esas
rdenes de pago en la medida o dentro de los lmites de las cantidades que le va a prestar a su cliente
(limite del crdito). Por ese importe va a atenderle cheques que el cliente libre.

Otra forma es el caso de que la persona que necesita dinero sea un girado de una letra de cambio y el
banco le preste su aval (garanta propia de los ttulos valores).

4.2.2) Caracteres
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Resumen DERECHO COMERCIAL

La apertura de crdito es un contrato consensual. Se perfecciona por el mero acuerdo de voluntades. No requiere
formalidad alguna para su validez.
La apertura de crdito es un contrato bilateral. Se generan obligaciones tanto respecto del banco como del
tomador del crdito.
La obligacin del banco consiste en poner a disposicin del cliente la cantidad de dinero estipulada en el contrato
y respetar el plazo convenido en el mismo. La obligacin del cliente se resume en el pago de la comisin convenida
ms los intereses derivados de la utilizacin del crdito y, fundamentalmente, la restitucin de las s umas que le
fueron adelantadas.
En este contrato cobra especial relevancia el elemento disponibilidad. En efecto, que el cliente tenga a su
disposicin el dinero que necesita, significa que tiene la posibilidad de emplear la caja del banco, como si fuera
propia, hasta el monto acordado y por el perodo de tiempo sealado en el contrato. Podr entonces efectuar los
retiros que necesite, sea en una sola vez o fraccionadamente. Esta disponibilidad no es consecuencia de una
previa entrega de dinero por parte del cliente como en el contrato de depsito. El dinero est disponible para el
cliente porque el banco le ha concedido un crdito.
Es un contrato marco para regular futuros contratos de prstamo o de descuento de documentos. Es un contrato
de ejecucin sucesiva que se cumple ante los requerimientos del cliente.
Es un contrato convenido intuitu personae, en razn a que el banco acreditante se obliga en consideracin a la
solvencia y dems condiciones personales del cliente acreditado. Este carcter trae con sigo tres consecuencias
esenciales: A. que el banco se reserva la facultad de cancelar el crdito y cerrar la cuenta en cualquier momento;
B. que el cliente no puede transferir los derechos nacidos del contrato sustituyendo a otra persona en su lugar y C.
que el contrato termina con la muerte o extincin del acreditado.

4.2.3) Modalidades de apertura de crdito


La apertura de crdito asume modalidades diversas, segn cul sea la forma en que se utilice el crdito por el
cliente del banco.

Apertura de crdito en cuenta corriente: En la prctica bancaria, la apertura de crdito suele vincularse
con la cuenta corriente. El banco debita en la cuenta del cliente las sumas de que ste vaya disponiendo y
le acredita las entregas que efecte para ir reintegrando los fondos dispuestos, resultando as un saldo
diario, sobre el que se liquida el inters pactado.

Apertura de crdito con garanta: La apertura del crdito puede ser con garanta o sin ella. La primera es
ms frecuente que la segunda; lo normal es que la apertura venga acompaada de una garanta de
carcter personal o real.

Apertura de crdito impropia o a favor de terceros: La apertura de crdito impropia es aquella en la que el
crdito abierto por el banco no es utilizado por el cliente que da la orden sino po r un tercero (beneficiario)
designado por ste.

En cualquier caso, la operacin tiene siempre una finalidad solutoria, normalmente nacida de un contrato de
compraventa realizado entre el cliente y el beneficiario. El fin tpico de la apertura de crdito i mpropia es, en
efecto, el pago del precio en el contrato de compraventa y, especialmente, en las ventas de plaza a plaza.

4.2.4) Obligaciones del banco


Poner a disposicin del cliente la cantidad convenida de dinero.

4.2.5) Obligaciones del cliente

Pagar los intereses por el tiempo de la efectiva utilizacin de los fondos.


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Resumen DERECHO COMERCIAL

Restituir las sumas que le fueron adelantadas.

4.2.6) Finalizacin del contrato


Por vencimiento del plazo o por rescisin unilateral del banco.

4.3) Contrato de descuento. El redescuento


A pesar de su gran importancia econmica, el descuento carece de una regulacin legal especfica.
Por medio de este contrato, el cliente accede al importe de su crdito sin necesidad de esperar y afrontar l
mismo el cobro del documento. Para que ello sea posible, es fundamental q ue el documento no se encuentre
vencido porque de lo contrario el banco no podr cobrarlo.
Su mecnica es la siguiente: soy tenedor de un vale que vence el 1 de enero del ao 2008. Como necesito, en
forma urgente, hacerme de ese dinero, llevo el documento a un banco. El banco me anticipar el importe del vale
pero le descontar, adems de su comisin por el servicio, los intereses que correspondan por el perodo que falte
para que se produzca el vencimiento del documento.

4.3.1) Concepto de descuento


La definicin de descuento bancario depende de la naturaleza jurdica que se le atribuya, tema respecto al cual
existen dos posiciones fundamentales. Analizaremos estas posiciones a continuacin.
El descuento como trasmisin de un crdito
Segn una posicin doctrinaria, el descuento consiste en la trasmisin de un crdito. Los crditos pueden ser
trasmitidos mediante procedimientos diversos, segn dnde se encuentren documentados.
El rgimen general por el cual cualquier crdito puede ser cedido es el de la cesin de crdito no endosable. Si el
crdito se encuentra documentado en un ttulo valor, el rgimen de cesin variar segn la forma en que se haya
emitido el ttulo valor: al portador, a la orden o nominativo. En este ltimo caso, tambin vara el rgim en segn
se trate de ttulos nominativos endosables o no.
De acuerdo con esta posicin doctrinaria, el descuento bancario sera el contrato bancario por el cual un cliente se
obliga a trasmitir un crdito no vencido al banco y, como contrapartida, el banco se obliga a anticipar al cliente el
importe de dicho crdito, descontando los intereses correspondientes al tiempo que media entre el anticipo de
dinero y el vencimiento del documento a descontar. Normalmente, se refiere a crditos incorporados a ttulos
valores, pero nada se opone, sin embargo, a que sean descontados crditos ordinarios.
a) El descuento como prstamo con prenda de un crdito
La funcin de la operacin de descuento es esencialmente crediticia. La entidad de intermediacin financiera
(descontante) concede crdito al cliente, anticipndole el importe de un crdito de vencimiento posterior.
Mediante el descuento del papel comercial, la descontante hace a sus clientes entregas de fondos que, luego, ha
de recuperar en el plazo de vencimiento de l os efectos descontados. La causa que lleva a la descontante a
contratar es el cobro de la denominada tasa de descuento, que no es otra cosa que una tasa de inters.
Visto desde otro punto de vista, la descontante, al adquirir el crdito no paga en nombre y por cuenta del deudor
cedido ni pretende hacer una inversin comprando el documento y asumiendo, por ende, el riesgo crediticio sino
que lo adquiere como simple medio instrumental para reembolsarse de las sumas entregadas a su cliente
descontado. La cesin de crdito puede obedecer a una multiplicidad de causas - el pago de una obligacin
preexistente, hacer una donacin, etc. - mientras que en el descuento la cesin cumple una funcin instrumental
de garanta. Teniendo en cuenta esta funcin, debe considerarse que el descontado da en garanta los crditos
que descuenta y el descontante es acreedor prendario. En cualquiera de los casos, el descontante queda
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Resumen DERECHO COMERCIAL

garantizado por la proteccin que le ofrecen los enrgicos recursos cambiarios contra el deudor cambi ario y aun
contra quien se lo endos.
En este sentido, el descuento sera definido como el contrato por el cual una entidad de intermediacin financiera
entrega una suma de dinero a su cliente (descontado), a cambio de la entrega de un crdito no vencido ,
obligndose el cliente a la devolucin de la cantidad entregada para el caso de que la entidad de intermediacin
financiera no pueda hacer efectivo el crdito referido. Se trata, entonces, de un contrato complejo, compuesto
por un mutuo ms un negocio de garanta consistente en la transmisin pro solvendo de un derecho de crdito.
La entidad de intermediacin financiera, entonces, concedera un prstamo cobrando anticipadamente los
intereses. El deudor, por su parte, le transfiere un crdito a cargo de un tercero, que habilita a la descontante para
recuperar directamente la suma entregada. Esta operacin se realiza siempre bajo la garanta del deudor, en el
sentido de que devolver la suma recibida, de no ser oportunamente pagada por el deudor del crdit o cedido. La
transferencia del crdito por parte del descontado no es liberatoria de su obligacin sino apenas pro solvendo.
La transferencia del crdito slo tendr efectos liberatorios cuando el crdito sea satisfecho por el tercero.
Los bancos pueden, adems, sin esperar al vencimiento de los ttulos descontados, obtener fondos lquidos de su
cartera de descuentos mediante el redescuento en otro banco. El redescuento es un segundo descuento que
permite al banco obtener un rpido beneficio gracias a la diferencia entre el tipo o tasa del descuento y el tipo del
redescuento, siempre menor. Entendido como prstamo, el descuento sera un contrato real y unilateral.
Los crticos de esta posicin doctrinaria sustentan que si se tratara un muto con garanta, no tendra razn de ser
la transmisin del crdito en propiedad. Esto es, la prenda de un crdito es un instrumento subsidiario para
satisfacer la obligacin, si ella no es atendida por el deudor principal. En el descuento, el crdito es transferido con
el objeto de que la descontante obtenga en l, directa e inmediatamente, el reembolso de las cantidades
entregadas; slo si fracasara la gestin de cobro, entrara el descontado a responder en forma subsidiaria.

4.3.2) Efectos del descuento


Por virtud del descuento la descontante adquiere la propiedad o el ttulo en garanta (segn la posicin que se
adopte en cuanto a su naturaleza jurdica) y el cliente el importe de ese crdito con deduccin del inters
correspondiente. Cuando se descuentan ttulos valores, la transmisin o la dacin en prenda de stos al banco se
hace atenindose a la Ley de circulacin correspondiente a la forma del ttulo.
El cliente queda obligado a devolver al banco la suma recibida si el crdito descontado no es pagado a su
vencimiento por el deudor cedido. El banco no se obliga a actuar contra el deudor pero s a presentar el crdito al
cobro y a realizar los actos conservatorios del mismo. Si deja que se perjudiquen los crditos no pagados, el
descontado quedar liberado de su obligacin de devolver la suma percibida segn el rgimen de los ttulos
valores.

4.3.3) Modalidades
Puede ser descuento cambiario (es aplicable a la normativa de ttulos valores) y descuento no cambiario (se aplica
las normas de la cesin de crdito endosable).

4.3.4) Obligaciones del cliente

Trasmitir el crdito a descontar

Pagar los intereses

Pagar el importe del crdito transferido y no pagado

Pagar comisiones y gastos

Pagar garantas cuando el banco as lo exija


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Resumen DERECHO COMERCIAL

4.3.5) Obligaciones del banco

Entregar la suma de dinero correspondiente al descuento

Requerir el pago de los crditos descontados

Restituir el crdito impago

4.3.6) Redescuento
El redescuento es un contrato por el cual, un banco anticipa a otro banco dinero sobre el importe de un crdito a
vencer, descontando los intereses correspondientes al tiempo que media entre el anticipo efectuado y el
vencimiento del crdito a descontar.
El redescuento es un contrato que se realiza entre bancos y tiene el mismo alcance que el realizado con un
particular (descuento).
La principal finalidad de esta operacin es la de movilizar los crditos que los bancos concedieron a travs del
descuento. Esta movilizacin puede generar problemas de liquidez en los bancos adems de alterar el mercado
monetario general. Por esta razn, la operacin de redescuento slo se puede realizar con el Banco Central del
Uruguay.

4.4) El crdito documentado


Se denomina "crdito documentario" al conjunto de negocios jurdicos por los cuales un banco se obliga a pagar el
importe de una compraventa a distancia, por cuenta de l comprador, slo cuando el vendedor le proporcione
determinados documentos, y el comprador se obliga a devolver ese importe ms la comisin respectiva a cambio
de la entrega de la documentacin referida. En el artculo 2 de las "Reglas y Usos Uniformes sobre Crditos
Documentarios" (revisin 1.983), se establece la definicin siguiente: "todo convenio, cualquiera sea su
denominacin o designacin, por medio del cual un banco (banco emisor) obrando por solicitud y de conformidad
con las instrucciones de un cliente (el ordenante del crdito): a) debe hacer un pago a un tercero (el beneficiario) o
a su orden, o a pagar, o aceptar letras de cambio giradas por el beneficiario o b) autoriza a otro banco para que
efecte el pago o para que pague, acepte o negocie tales letras de cambio, contra la entrega de los documentos
exigidos, siempre y cuando se cumplan los trminos y condiciones del crdito".
El crdito documentario funciona como una mecnica ideada para asegurarles a ambas partes de una
compraventa a distancia, el cumplimiento de sus respectivas obligaciones. La seguridad respecto del cobro del
precio, se obtiene a travs de la participacin de un banco con sede en el lugar donde se encuentra el vendedor.
La seguridad respecto de la remesa de la mercadera adquirida, se obtiene a travs de la entrega al banco de los
documentos de embarque correspondientes. La obtencin del crdito documentario y de la confirmacin cumple
con una funcin econmica, porque facilita las operaciones de compraventa, por la seguridad de pago que se
acuerda al vendedor y por cuanto el comprador sabe que el pago se efectuar slo cuando la mercadera se haya
efectivamente embargado en un medio de transporte y que los bienes comprados que se le envan estn con la
documentacin en regla y suficientemente asegurados.
Los bancos en esta operativa, fundamentalmente, prestan servicios pero, adems, celebran negocios de crdito,
prestando su firma para la seguridad de las relaciones comerciales internacionales. Complementariamente, los
bancos pueden prestar asistencia financiera tanto al comprador como al vendedor de la relacin jurdica bsica,
adelantando el banco emisor al comprador los fondos requeridos para pagar el precio y anticipando el banco
negociador al vendedor el importe del crdito documentario o de las letras aceptadas. Existen otras figuras de
financiamiento que no son del caso analizar.
El crdito documentario, entonces, no es un nico negocio jurdico con pluralidad de partes sino diversos negocios
vinculados entre s por una misma finalidad econmica: asegurar a un vendedor el cobro de su crdito sobre el
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Resumen DERECHO COMERCIAL

precio de la mercanca, mediante la asuncin por un banco de la obligacin de pagar el precio. Cada uno de los
contratos tiene una causa diferente pero todos tienen una misma finalidad econmica.
Cumple una doble funcin econmica: asegura al vendedor el cobro de las mercaderas y garantiza al comprador
el envo de las mismas.

4.4.1) Obligaciones del banco

Abrir la carta de crdito

Verificar el cumplimiento de las obligaciones del beneficiario

Rechazar los documentos en caso de discrepancia con lo solicitado

Entregar los documentos al ordenante

4.4.2) obligaciones del ordenante


Pagar la comisin por la apertura del crdito, hacer la provisin de fondos o reembolsar la suma pagada.

4.5) El contrato de crdito de uso o Leasing


4.5.1) Concepto de leasing
De la legislacin uruguaya se desprende la definicin siguiente: contrato por el cual un sujeto se obliga frente al
usuario a permitirle la utilizacin de un bien, por un pl azo determinado y el usuario se obliga a pagar por esa
utilizacin un precio en dinero abonable peridicamente.
A la parte que mencionamos en primer lugar, se la denomina acreditante y a la segunda usuario.
a) Naturaleza jurdica
El contenido obligacional bsico del crdito de uso es idntico al del contrato de arrendamiento: el acreditante se
obliga a entregar una cosa y permitir su utilizacin, y el cliente se obliga a pagar un precio peridicamente. Su
denominacin en ingls es confirmatoria de esa identidad: lease significa arrendamiento.
Objeto del contrato
El contrato puede tener por objeto bienes muebles no fungibles y bienes inmuebles, cualquiera sea su destino. As
lo establece el artculo 5 de la Ley 16.072 con la redaccin dada por la Ley 16.205.
El inciso 2 del artculo mencionado contiene una previsin que pretende evitar que se fije un precio final
exagerado que frustre el derecho de opcin conferido al usuario: Cuando el objeto sea un inmueble, el contrato
se regir por las disposiciones de la presente ley siempre que exista opcin de compra a favor del usuario (artculo
1 inciso segundo) y que el precio final estipulado a tal efecto no exceda a la fecha del contrato del 25% (veinticinco
por ciento) del valor real, fijado por la Direccin General del Catastro Nacional y Administracin de Inmuebles del
Estado.
b) Documentacin e inscripcin
El artculo 6 de la Ley establece que el contrato deber otorgarse en instrumento pblico o privado, con firmas
certificadas por Escribano Pblico y en triplicado.
De acuerdo con la Ley 16.871 de Registros, el contrato se debe inscribir en distintas secciones: si recae sobre
inmuebles, en la Seccin Inmobiliaria del Registro de la Propiedad; si recae sobre automotores, en el Registro
Nacional de Vehculos Automotores. Si el contrato recae sobre naves, se inscribe en el Registro de la Escribana de
Marina. Si recae sobre aeronaves, se inscribe en el Registro Nacional de Aeronaves. Si se tratare de otros bienes,
concretamente identificables, en el Registro Nacional de Prenda sin desplazamiento.

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Resumen DERECHO COMERCIAL

El artculo 7 de la Ley 16.072 establece que el contrato se inscribir, a pedido de la institucin acreditante. El plazo
para pedir la inscripcin es de 5 das hbiles. El artculo 7 establece adems: Si la institucin acreditante omitiera
la presentacin del contrato al Registro respectivo para la inscripcin dentro de los cinco das hbiles siguientes al
de su otorgamiento, incurrir en una multa en beneficio del usuario, equivalente al importe de la primera cuo ta
peridica pactada en el contrato y responder adems de los daos y perjuicios que pueda sufrir el usuario por su
incumplimiento, sin perjuicio del derecho del usuario a solicitar su inscripcin.
La inscripcin caduca cada cinco aos. Se puede reinscribir por perodos iguales, a solicitud de cualesquiera de las
partes, sin otro requisito que la presentacin del contrato original y una fotocopia firmada por la institucin
acreditante.
Los efectos de la inscripcin se establecen en el artculo 8: La inscripcin en el Registro confiere al usuario,
derecho real respecto de cualquier enajenacin o gravamen posterior, le acuerda accin para recuperar la
utilizacin del bien y, cuando haya pagado su prestacin y cumplido con todas las obligaciones estipuladas , para
exigir su transferencia forzada si se hubiere pactado la opcin de compra, cuando circunstancias posteriores a la
inscripcin del contrato inhibieren o impidieren el ejercicio de la opcin de compra o sus efectos. El Juez
competente, previa citacin con emplazamiento en forma, restituir al usuario en la utilizacin del bien u otorgar,
en su caso, el consentimiento para el contrato de compraventa en representacin del enajenante; en caso de
oposicin, se seguir el procedimiento de los incidentes.

4.5.2) Modalidades
a) Crdito de uso financiero
El inciso 1 del artculo 1 de la Ley 16.072 - en la redaccin dada por la Ley 16.205, provee una definicin de leasing
financiero: El crdito de uso es el contrato de crdito por el cual una institucin financiera se obliga frente al
usuario a permitirle la utilizacin de un bien por un plazo determinado y el usuario se obliga a pagar por esa
utilizacin un precio en dinero abonable peridicamente.
La sociedad leasing se limita a mediar entre el fabricante y el usuario. El usuario se dirige al financiero
generalmente banco o sociedad leasing para que adquiera el bien que le interesa, se cede el uso del bien a cambio
de un canon calculado sobre la base del costo del bien, los intereses que corresponden, lo s gastos generales de la
sociedad leasing y la utilidad que se espera obtener, el final del plazo hay una triple opcin a favor del usuario:
compra el bien por un valor residual (costo estimado del bien con descuento de lo ya pactado por su uso),
renovacin del contrato de utilizacin o devolucin del bien a su propietario (sociedad leasing).
Objeto: pueden ser todos los bienes muebles no fungibles y los inmuebles afectados a la actividad agraria,
industrial o comercial. Comprende bienes corporales como los incorporales. Por lo tanto pueden ser objeto de
leasing la propiedad y el derecho de usufructo y el de superficie sobre bienes determinados.
Plazo: es un contrato de ejecucin continuada. Se van cumpliendo a medida que trasncurre el tiempo, con el pago
de las prestaciones y con la utilizacin del bien. El plazo puede ser muy variable y va a depender de las
necesidades financieras, econmicas y de forma de trabajo de la empresa.
b) Leasing back o retroarriendo
El usuario es ya propietario de los bienes y lo que pretende movilizar sus activos. Para ello le vende a la sociedad
leasing el bien y despus adquiere su uso mediante un contrato de leasing que le permitir adquirir y mientras
tanto usufructa de su valor en forma ms reproductiva. La empresa tiene una maquina (activa) se la vende a la
sociedad leasing y la sociedad se la entrega en leasing (prstamo) a la empresa misma. Naturaleza jurdica: se
parece a la compra-venta y al arrendamiento.
c) Leasing operativo
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Resumen DERECHO COMERCIAL

Los fabricantes o los suministradores de bienes, son quienes adaptan esta modalidad de leasing, el usuario se
reserva la facultad de terminar unilateralmente el contrato con preaviso al dador, cuando las condiciones de la
cosa no le son satisfactorias. Es el fabricante que da en uso y goce un equipo durante un tiempo determinado y
recibe una suma de dinero en forma peridica. El industrial sustituye la propiedad por el uso redituable.

4.5.3) Diferencia con el arrendamiento

En el arrendamiento tradicional el arrendatario asegura a su arrendado el uso y goce de un bien a cambio


de un precio (cuotas peridicas) a lo largo del plazo del contrato. Dicho precio guarda relacin con el valor
del bien y es un sustituto del inters que guardara el capital que significa el bien arrendado.

En el arrendamiento de leasing el precio debe tener:

La amortizacin del valor total del bien arrendado durante el plazo del arrendamiento.

El inters del capital invertido por el arrendado en la compra de bienes que arrienda.

Los gastos generales de la sociedad leasing.

La utilidad que se espera obtener.

La causa del contrato es distinto a la del arrendamiento, al aceptar la opcin de compra por el valor
residual.

Los gastos de mantenimiento estn a cargo del arrendamiento, solucin inversa a las del arrendamiento.

En el leasing no se responsabiliza por la posibilidad del uso del bien. El usuario debe pagar la cuota aunque
la utilizacin del bien se haya vuelto imposible cualquiera sea su causa (caso fortuito, fuerza mayor), en
leasing los riesgos corren por parte del usuario.

4.5.4) Diferencia con la compra-venta

Es caracterstica de la venta que la transferencia de la propiedad se haga en el momento del contrato lo


que precisamente no ocurre en el leasing (los pagos que el usuario debe realizar tienden a cubrir
finalmente el costo del propio bien).

El contrato de leasing es una operacin jurdico-econmica, es una suma de contratos, no unidos por un
elemento jurdico combinado. Quien adquiere un bien por compraventa, adquiere el uso y el abuso
(destruido, modificarlo). En el leasing a la persona que adquiere el bien lo nico que le interesa es el uso
fungible (que no se consumen con el uso) y todos los inmuebles afectados a la actividad industrial,
comercial o agraria).

4.5.5) Caractersticas del contrato leasing

Es un contrato bilateral celebrado entre dos partes y del que se derivan obligaciones para cada una de
ellas (dador y tomador del leasing), el proveedor del equipo no es parte del contrato.

Es un contrato solemne, segn nuestro criterio debera ser inscripto en algn registro pblico de comercio
a fin de que su existencia fuese conocida ergo omnes para asegurar su existencia legal como el
conocimiento por parte de terceros. Debe hacerse en escritura pblica o privada. Firma certificada por
escribano pblico.

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Resumen DERECHO COMERCIAL

Es un contrato oneroso desde el momento en que el crdito es remunerado por el tomador mediante el
precio pactado por el uso y eventual transferencias del bien, ms intereses y dems conceptos que se
hayan convertido, existe un canon.

Es un contrato de ejecucin continuada (sucesivo), su cumplimiento se prolonga a travs del tiempo


durante el plazo pactado.

Contrato de crdito garantido, la utilizacin del derecho de propiedad como garanta de las obligaciones
que sume el tomados del bien dado en leasing. El deudor del leasing no se desprender de su propiedad
hasta tanto no se haya pagado total o parcialmente el precio del bien que financia (el derecho de
propiedad activa como garanta).

Es un contrato innominado.

Es un contrato comercia.

4.5.6) Obligaciones de las partes


El contrato es necesariamente financiero (la sociedad leasing limita su actividad a la parte financiera) vinculndose
lo menos posible en el contrato de compraventa. Por esta razn tiende a cobrar importancia el proveedor que
estaba destinado a permanecer fuera del contrato de leasing. Algunos autores se preguntan si el leasing es un
contrato bilateral.

4.5.7) Obligaciones de la sociedad leasing (dador)

Adquirir el bien:

Es una operacin comercial.

Esa adquisicin tiene caractersticas especiales: quien elige es el usuario, quien paga es la sociedad leasing.
La sociedad leasing acta como mandataria, cualquier incumplimiento por parte del proveedor no
compromete su responsabilidad, por el contrario, estar en condiciones de reclame al usuario el
reembolso de los gastos originados.

La defensa de la sociedad leasing aunque quien paga es ella, quien trata con el vendedor es el futuro
usuario la mejor solucin es reconocer la existencia de una promesa unilateral de venta entre proveedor y
usuario anterior a la convencin del contrato de leasing. As el usuario responsable de todo lo que haya
estipulado con el proveedor y este a su vez tambin responsable frente a la sociedad leasing si no se
ajusta a lo convenido.

A su vez todas las ventajas que puedan obtenerse del proveedor con motivo de la compra-venta por parte
del banco favorecen a ste y no al usuario.

Entrega del bien

Siempre en el contrato de leasing la entrega debe hacerse directamente al usuario. Este a su vez debe dejar
constancia escrita que recibe el bien a satisfaccin. As l a sociedad leasing se excluye de toda responsabilidad a la
recepcin. El contrato comienza su plazo a partir de la entrega del bien. Instalacin y levantamiento del mismo: la
sociedad leasing descarga en el usuario todos los gastos y riesgos de la instalacin del bien, el mantenimiento y
reparaciones.

Asegurar el goce del bien

La doctrina distingue:
-

Perturbaciones de hecho: corresponde al usuario la defensa y responsabilidad por las consecuencias.

252

Resumen DERECHO COMERCIAL

Perturbaciones de derecho: pueden ser de cargo de determinado vendedor si la causa es anterior a la


compra-venta o de la empresa leasing en caso contrario.

Respetar la opcin de compra del usuario

El usuario tiene tres alternativas:


-

Adquisicin del bien por un valor residual

Un nuevo contrato de estimacin del bien cuyo precio debera tener en cuenta que su costo est ya
amortizado, luego de haber vencido al plazo

Devolverle el bien a la sociedad leasing

4.5.8) Obligaciones del usuario o tomador

Seleccionar el bien: el hecho de que el usuario seleccione el bien y determine su proveedor permite a la
sociedad leasing sacarse obligaciones respecto a la calidad del bien y sus eventuales deficiencias, as como
los riesgos de su entrega al usuario.

Recepcionar el bien: en todos los contratos de bienes se establece por parte del usuario de declarar en
forma expresa, mediante documentos, su conformidad con la recepcin del bien.

Mantenimiento, pago de reparaciones y conservacin del bien: si los deterioros son desconocidos por el
usuario a pesar de su conformidad, el desplazamiento de obligaciones se hace de nuevo el proveedor ya
que est obligado frente a la sociedad leasing pero como la sociedad hace cesin al usuario sobre los
derechos contra el proveedor, las reclamaciones se hacen en forma directa entre proveedor y
arrendatario al margen de la sociedad leasing.

Pagar el canon establecido: el precio del leasing est integrado por el costo del bien, los intereses sobre el
capital, gastos generales y utilidad estimada. Ese precio establecido se paga anquen el bien no pueda ser
utilizado por haberse destruido por fuerza mayor. Para garantizar el pago la sociedad leasing exige
garantas y se le agrega seguros para cubrir el dao que pueda sufrir el bien otorgado en uso. El
incumplimiento del pago da lugar a la recesin del contrato, reclamo por daos y perjuicios e incluso la
aplicacin de medidas penales.

Restitucin eventual del bien al terminar el plazo: debe restituir a la sociedad leasing el bien utilizado en
buen estado de conservacin y funcionamiento sin otros deterioros que lo s ocasionados por su uso
normal y el transcurso del tiempo. Debe entregar el bien en buen estado para que siga funcionando.

4.5.9) Algunas precisiones


El contrato esta desprovisto de toda clase de publicidad. Se obliga en casi todos los contratos leasing la colocacin
de una placa fija en el lugar visible diciendo que el bien no pertenece al usuario. Vencido el contrato, si el usuario
no devuelve el bien deber pagar a la sociedad una indemnizacin equivalente al valor residual. En caso de
quiebra de la sociedad leasing no se afecta la permanencia y ejecucin del contrato.

4.5.10) Fin del contrato


El leasing no es un arrendamiento sino un contrato actualizado, innominado. Existe diferencia en el fin normal y
anormal de la opcin:

Fin normal: opcin de compra por el valor residual, concertacin de un nuevo leasing o devolucin del
bien.

Fin anormal: en caso de incumplimiento del usuario solo por la rescisin del contrato.

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Resumen DERECHO COMERCIAL

4.6) Factoring. Underwriting. Securitizacin. Fideicomiso Financiero.


4.6.1) Factoring - Underwritting
Contrato de financiacin
El banco se llama factor y los clientes del banco se llaman factoreados. En el caso del factoring el comerciante no
est capacitado a conceder crdito a ninguno de sus compradores porque necesita tener determinada liquidez en
un momento determinado y no puede esperar que las ventas que se dijeron a crdito vayan siendo percibidas.
Entonces una forma de conseguir esa liquidez es recurriendo al banco y solicitando la cartera de factores. La venta
comercial tiene como documento que la respalda las facturas, entonces los factoreados le ceden toda la cartera de
factura al factor, quien les adelanta el monto de todas esas operaciones que estn documentadas en las facturas.
El factor se hace dueo de esa cartera de facturas y los factoreados no son ms deudores del banco. Si el banco no
cobra las facturas, corre un riesgo porque no le puede exigir al factoreado el reembolso de esa cifra. El factor es el
que realiza las actividades judiciales y extrajudiciales a efectos de que cuando llegan los vencimientos pueda
cobrar a los clientes del factoreado, el factor asume todos los riesgos.
El contrato de factoring tiene un precio que es la comisin o los gastos del factor. Este contrato no se puede
asimilar con el descuento porque en el descuento el cliente del banco, beneficiario del ttulo valor queda ligado al
banco. Una vez que se contrata con el factoring, despus que se ceda la masa de facturas, el factoreado no es
acreedor del factor. El factor no paga el 100% de las facturas, sino que tiene una comisin que es su ganancia. El
factor tiene la posibilidad de adelantar ese dinero en virtud de lo que tiene por los contratos de depsitos, esa es
la esencia de la operativa bancaria.
En un contrato oneroso desde el momento en que se paga un precio. Es un contrato innominado porque no ha
legislacin aplicable. Es un contrato consensual en el sentido de que queda realizado desde el momento en que lo
convierten en partes. Es tambin conmutativo porque desde el inicio las partes tienen una visin precis a de cul es
el beneficio y cul es la carga de uno y de otro. Caracterstico de los contratos bancarios es que no tienen
regulacin dentro del derecho. Otra caracterstica entra en la parte de contratos de adhesin desde el momento
que el que impone las clausulas es la entidad bancaria.
b) Factoring
Contrato por el cual el factoreado se obliga a ceder los crditos actuales o futuros que ste tenga sobre su
clientela y el factor se obliga a adquirirlos, anticipndose a aquel un parte del cobro como precio por la cesin.
Eventualmente, el factoraje puede incluir servicios de gestin de cobro, asistencia tcnica y administrativa. El
factor puede asumir el riesgo de cobro pero puede, tambin, no hacerlo.
Las partes de este contrato son la sociedad de factoring o factor y el cliente (factoreado). El cliente puede ser
una persona fsica o jurdica que ejerce una actividad comercial y es el titular de los crditos, objeto de este
contrato. Los deudores de los crditos acordados por el cliente, no son parte del contrato.
Es un contrato: consensual, bilateral, oneroso, conmutativo, innominado y de tarto sucesivo.
Obligaciones del factor

Adquirir del factoreado los crditos actuales o futuros que ste tenga sobre su clientela, derivada del giro
normal de sus negocios.

Otorgar anticipos sobre los crditos adquiriros, asumiendo o no el riesgo del cobro.

Eventualmente: servicios de gestin de cobro, asistencia tcnica, comercial o administrativa.

Obligaciones del factoreado

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Resumen DERECHO COMERCIAL

Ceder sus crditos al factor. Es un contrato de financiacin, la empresa necesita determinada liquidez y no puede
esperar que las ventas a crdito se vayan cobrando entonces le pasa sus deudores al banco y este le paga el monto
de los crditos menos la remuneracin del banco. La diferencia entre el contrato de factoring y el descuento es
que el descuento el banco y el cliente quedan ligados, el cliente es responsable por el no pago del crdito; en el
factoring el responsable del crdito pasa a ser el banco.
c) Underwritting
El underwriting es un contrato celebrado entre una entidad de intermediacin financiera (underwriter) y una
sociedad annima, por el cual la primera se obliga a refinanciar la emisin de acciones u obligaciones negociables,
a cambio de una determinada remuneracin. Se ha caracterizado al contrato de underwriting como un negocio
consensual, innominado, bilateral y oneroso. Su naturaleza jurdica depende de la modalidad de underwriting,
segn sea en firme o no.
Underwriting en firme
En el underwriting en firme, la entidad de intermediacin financiera adquiere las acciones u obligaciones que se
emiten. Por lo tanto, asume el riesgo de la colocacin.
La entidad de intermediacin financiera que realiza operaciones de underwriting adquiere la totalidad o parte de
la emisin de acciones u obligaciones, con el fin de enajenarlas en el mercado a medida que la capacidad de
absorcin del mercado de dichos valores lo permita. En definitiva, compra acciones u obligaciones negociables
para revenderlas.
El underwriter no es una entidad cuyo objeto sea la inversin de su capital en acciones u obligaciones de otras
sociedades. Su propsito es desprenderse - en el menor tiempo y en las mejores condiciones posibles - de los
valores adquiridos. El underwriter acta como prefinanciador, adelantando al emisor, aportes de capital o el
importe de las obligaciones, para luego trasmitir la titularidad de las acciones u obligaciones que coloca en el
mercado.
Underwriting no en firme
Si el underwriting no es en firme, el underwriter no adquiere las acciones y obligaciones emitidas. Slo adelanta el
precio de stas a la sociedad annima, siendo esta ltima la que corre con el riesgo de la colocacin. Ese
"adelanto" o "prefinanciamiento", en ltima instancia, constituye un prstamo.

4.6.2) Securitizacin
Como introduccin al tema, podramos decir que "securitizar" es convertir "algo" en un "valor". Ese "algo" que
puede interesar convertir en un "valor", son crditos no endosables. Este tipo de crdito se trasmite por medio de
un contrato de cesin de crditos.
El contrato de cesin supone la notificacin al deudor cedido. Si sta no se realiza, la cesin es inoponible al
cedido. Adems, aunque la notificacin se realice, el cedido puede oponerse, con lo cual conserva la posibilidad de
presentar contra el cesionario aun las excepciones personales que podra interponer ante el cedente.
De lo que se acaba de exponer surge que los crditos no endosables carecen de la caracterstica fundamental de
los "valores": la transferibilidad. Los crditos no endosables no son fcilmente transferibles, puesto que requieren
la notificacin al cedido, que activa el mecanismo de oposicin. Los valores, en cambio, pueden ser transferidos
por su mera entrega (en el caso que sean al portador) o por endoso (en el caso que sean a al orden).
Por lo tanto, en principio, securitizar es aplicar un procedimiento para que un crdito no endosable, que
ordinariamente se transmitira mediante el complicado contrato de la cesin de crdito, se convierta en un valor
fcilmente transmisible, a los que se les llama securities.
Ahora bien por qu alguien querra hacer esto?
255

Resumen DERECHO COMERCIAL

Porque ese alguien cuenta en su activo con una cantidad de crditos no endosables a cobrar pero carece de
liquidez. Una forma de recuperar liquidez puede ser la transferencia de sus crdi tos. Sindole difcil la
transferencia de crditos no endosables, parecera de utilidad recurrir a alguna forma de alquimia jurdica para
convertirlos en crditos fcilmente transferibles, o sea valores, o sea securities.

4.8) Contrato de depsito


El depsito bancario es el contrato por el cual el banco recibe del cliente una suma de dinero, de la cual puede
disponer libremente, obligndose a restituirla el mismo gnero y cantidad, en el plazo convenido. Los depsitos
pueden ser a plazo fijo o a la vista. En el primer caso, el banco remunera al cliente con intereses por el plazo de la
colocacin. En los depsitos a la vista, en general, no se paga inters.

4.8.1) Clasificaciones
Depsito a la vista y depsito a plazo fijo
El depsito de dinero puede ser a la vista, con previo aviso o a plazo fijo, segn sean las condiciones previstas para
la devolucin del dinero por el banco. En el depsito a la vista, la institucin bancaria tiene obligacin de
reintegrar el dinero depositado en el momento en que el depositante se lo exige. En el depsito con previo aviso
se estipula que el depositante puede retirar el dinero dando un aviso previo al banco, dentro de un determinado
trmino de das. En el depsito a plazo fijo el depositante no puede retirar el dinero dep ositado y el banco no
tiene obligacin de reintegrarlo mientras est pendiente el plazo pactado.
El plazo es un trmino fijo, esto es, un acontecimiento futuro y cierto. El previo aviso o preaviso es un
acontecimiento incierto que se compone de una declaracin de voluntad, de dar por rescindido el depsito y de
un plazo que empieza a correr a partir del momento en que se hizo la denuncia (se dio el preaviso).
Los depsitos a plazo se distinguen tradicionalmente en depsitos a largo plazo y a corto plaz o. Los depsitos a
plazo son llamados de ahorro, porque precisamente responden a un propsito de ahorro. Son dineros que se
acumulan, como una forma de capitalizacin privada sujeta a los planes y posibilidades del ahorrista.
Depsito individual y depsito colectivo
El depositante puede ser una sola persona. Se dice que la cuenta es conjunta cuando tiene ms de dos titulares.
Puede abrirse una cuenta a nombre de una persona y a la orden de otra.
Jurdicamente, las cuentas colectivas crean un rgimen de solidaridad activa, es decir, con solidaridad entre los
acreedores, por lo cual cualquiera podra retirar el todo. Puede abrirse a nombre de dos o ms personas y a la
orden indistinta de cualquiera de ellas o a la orden conjunta de dos o ms o a la orde n conjunta de todas.
Generalmente se estipula la forma de operar la cuenta conjunta.

4.8.2) Naturaleza del depsito


Respecto de la naturaleza del contrato de depsito se han sostenido dos posiciones, que se trata de un depsito
irregular y que se trata de un prstamo.
Depsito irregular
Buena parte de la doctrina los llama depsitos irregulares, afirmando que es de todos modos un depsito
mercantil en que la obligacin de custodia, cuando se trata de estas cosas fungibles, consumibles, queda cumplida
por la conservacin de otro tanto de la misma especie y calidad de la cosa depositada. Otros autores sostienen
que el depositario se obliga al empleo prudente de la cosa depositada, de manera que pueda garantizarse su
restitucin, tan pronto como el depositante lo solicite.

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Resumen DERECHO COMERCIAL

En el ttulo del Cdigo de comercio que regula el contrato de depsito, el art. 740 dispone: Los depsitos hechos
en bancos pblicos, quedan sujetos a las disposiciones de las leyes, estatutos o reglamentos de su institucin; y en
cuanto en ellos no se halle especialmente determinado, sern aplicables las disposiciones de este ttulo.
Debemos sealar que, no obstante ese texto legal, el depsito bancario tiene caracteres especiales que lo
distinguen del depsito mercantil comn.
Prstamo
Segn otra posicin, se trata de un depsito de cosas fungibles, consumibles, cuya propiedad se transfiere al
depositario, que puede disponer de ella, con la obligacin de restituir otro tanto de la misma especie y calidad.
Sobre la propiedad del objeto depositado
En el Cdigo de Comercio, el artculo 724 prev el depsito de una cantidad de dinero pero se establece que el
depositario no puede usar de ella. Agrega la norma que si lo hiciere, son de su cargo todos los perjuicios que
ocurran en la cantidad depositada, y debe abonar al depositante los intereses corrientes.
En el depsito bancario, el rgimen general es precisamente el inverso. El banco recibe depsitos para volcarlos en
operaciones de prstamo. La propiedad del dinero depositado se transfiere al depositario.
Sobre la fungibilidad del objeto depositado
El depsito bancario es un depsito de cosas fungibles, consumibles, cuya propiedad se transfiere al depositario
que puede disponer de ella, con la obligacin de restituir otro tanto de la misma especie y calidad. Se opera una
trasmisin de dominio de la cosa depositada, a favor del depositario, en contraste con el depsito ordinario, en
que esta propiedad se mantiene siempre en el depositante.
La obligacin de restitucin se cumple, no devolviendo la misma cosa depositada sino entregando al depositante
otro tanto de la misma especie y calidad. La conservacin de la cosa no consiste en el mantenimiento de la
sustancia de la misma sino el de un tanto equivalente.
Sobre la onerosidad del depsito bancario
El depsito es normalmente retribuido, es decir que el depositario tiene derecho a obtener una remuneracin por
el servicio que hace al depositante. En los depsitos bancarios existe una retribucin pero no a favor del
depositario sino a favor del depositante que, de este modo, asume una posicin jurdica similar a la del
prestamista.
Por esos caracteres, entendemos que no se trata de un depsito sino de un prstamo. De acuerdo al artculo
2.254 del Cdigo Civil, si el depositario tiene permiso de usar la cosa depositada, el contrato cambia de naturaleza
y ya no es depsito sino prstamoo.

4.8.3) Documentacin y mecanismos


Documentacin del depsito a la vista
El depsito queda constituido, por la entrega de la partida inicial. La ope racin se realiza mediante la entrega del
dinero en el banco y se documenta con la firma de una tarjeta de apertura y por la entrega por parte del banco al
cliente de un comprobante de ese depsito.
Identificacin del depositante
En el momento de practicarse el depsito inicial, el banco est obligado a identificar al depositante. La firma
estampada en la tarjeta, sirve de cotejo con las firmas que se requerirn cuando el depositante realice retiros.
Condiciones de funcionamiento

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Resumen DERECHO COMERCIAL

El banco abre una cuenta al depositante. En el haber de la cuenta se anotarn los depsitos en dinero realizados
por el depositante y tambin los intereses que el banco le acredite. En el debe de la cuenta se anotarn los retiros.
Slo caben dos movimientos en el depsito en cuenta de ahorro: crdito y dbito. Los crditos se harn
normalmente en dinero. Tambin, se acreditan los intereses. El abono de dinero no presenta dificultades.
Toda vez que se realiza un depsito el depositante firma una nota de depsito que le propo rciona el banco. Esta
nota queda en poder del banco, que entrega un duplicado, generalmente con el sello del cajero que lo recibe.
Cuando el cliente retira dinero se firman otros comprobantes que tambin le proporciona el banco.
Documentacin del depsito a plazo
El depsito de ahorro a plazo se reduce a una operacin de constitucin del depsito. El depositante no tiene el
derecho de hacer sucesivos depsitos o retiros. El depositante tiene derecho a la restitucin del dinero
depositado cuando ha vencido el plazo convenido.
El depsito de ahorro a plazo puede ser documentado de diversas maneras: mediante la emisin de un
comprobante de depsito que es nominativo y no negociable. Por circulares del Banco Central del Uruguay se
admite que el banco emita certificados transferibles. El artculo 123.2 de la Recopilacin establece: Las empresas
de intermediacin financiera autorizadas a recibir depsitos podrn documentar la recepcin de los constituidos a
plazo fijo mediante la emisin de certificados transferibles, nominativos, al portador o escriturales. Los certificados
de depsitos al portador se consideran emitidos a favor de residentes. Los bancos de inversin, las casas
financieras y las instituciones financieras externas slo podrn emitir certificados de depsitos a plazo nominativos
o escriturales a favor de no residentes, siempre que en dichos certificados se establezca expresamente que slo
pueden ser transferidos a no residentes.
El artculo 123.4 establece enunciaciones del certificado y la obligacin del emisor de llevar Registro de los
emitidos.
Otras eventualidades en el funcionamiento de la cuenta de depsito
En el caso de muerte del depositante en cuenta de ahorro, el saldo de la cuenta respectiva, podrn entregarse a
los herederos mediante la comprobacin de sus derechos hereditarios. El derecho de crdito del depositante
puede cederse como cualquier otro crdito mercantil, mediante las correspondientes notificaciones. Tambin,
podra prendarse el derecho de crdito.

4.8.4) Obligaciones del depositario


Restituir la suma que le fue depositada en la moneda recibida y en plazo convenido. Pagar los intereses pactados.
Todas las cuentas tienen un mnimo y en la cuenta corriente si no se tiene un promedio al mes hay un cargo
adicional.

4.8.5) Diferencias entre depsito bancario y mercantil


Al banco se lleva determinada suma de dinero y al trmino de un plazo o cuando desee retirar, el banco no tiene la
obligacin de entregar el mismo dinero que se llev inicialmente. Sin embargo, si se hace un con