Professional Documents
Culture Documents
RESUMO
Muito j se questionou acerca da objetividade dos direitos humanos, para alguns,
comprometida, tendo em vista a suposta complexidade de efetivao de direitos que
incidem a todo ser humano, pelo fato de serem pessoas. Atualmente, pode-se entender
os direitos humanos como fontes de garantias histricas para Alexy1, transcendentais,
que mantm a relao do direito com as garantias fundamentais do homem. Essa
referncia aos direitos humanos no poderia deixar de estar presente e exigida quando
se quer tratar de direitos e garantias da infncia e juventude. A preocupao para com a
realidade das crianas e adolescentes considerada recente, mas inegavelmente um
dos temas que mais tem despertado interesse e preocupao generalizada, pela prpria
caracterizao dos seus sujeitos. A legislao, de modo geral, atualmente, no mais trata
as crianas e adolescentes como objetos, mas sim como sujeitos detentores de direitos (e
tambm de deveres). Todavia, se por um lado estes direitos restam assegurados no texto
legal, eles encontram dificuldades de se perpetuarem no mundo dos fatos, e essa
realidade ainda resta mais preocupante se relacionada com a discusso acerca dos
direitos humanos fundamentais. A globalizao, por exemplo, da mesma forma que
proporcionou
um
imenso
desenvolvimento
econmico
tecnolgico,
Professora Especialista em Pesquisa Cientfica pela UNIFRA, Mestre em Direito pela UNISC,
professora de Direito das Obrigaes, Introduo ao Estudo do Direito e Direito da Criao Intelectual
pela UNIFRA; integrante do Grupo de Estudos de Direito, Cidadania e Polticas Pblicas da UNISC e
professora de Direito Administrativo I, Direito Penal II, Direito do consumidor pela UNISC.
**
Acadmica do Curso de Direito do Centro Universitrio Franciscano UNIFRA e do Curso de Letras
da Universidade Federal de Santa Maria UFSM.
1
ALEXY, Robert. Derecho, discurso, y tiempo. In: ALEXY, Robert. La institucionalizacin de la justicia.
Granada: Camares, 2005. p.232.
2017
RESUMEN
Muy ya se cuestion acerca de la objetividad de los derechos humanos, para algunos,
comprometida, teniendo en vista la supuesta complejidad de efetivacin de derechos
que inciden a todo ser humano, por el hecho de ser personas. Actualmente, se puede
entender los derechos humanos como fuentes de seguridades a-histricas, para Alexy,
trascendentales, que mantiene la relacin del derecho con las seguridades fundamentales
del hombre. Esa referencia con los derechos humanos No podra dejar de estar presente
y exigida cuando se quiere tratar de derechos y seguridades de la infancia y juventud. La
preocupacin para con la realidad de los nios y adolescentes es considerada reciente,
pero innegablemente es una de las temas que ms ha despertado inters y preocupacin
generalizada, por la propia caracterizacin de sus sujetos. La legislacin, de modo
general, actualmente, no ms trata los nios y adolescentes como brtulos, sino que
como sujetos detenedores de derechos (y tambin de deberes). Todava, si por un lado
estos derechos quedan asegurados en el texto legal, encuentran dificultades de se
perpeten en el mundo de los hechos, y esa realidad an queda ms preocupante se
relacionada con la discusin acerca de los derechos humanos fundamentales. La
globalizacin, por ejemplo, de la misma forma que proporcion un inmenso desarrollo
econmico y tecnolgico, que en sentido contrario, excluy an ms aquellos sujetos
que ya se encontraban, de cierto modo, excluidos de medio social. De otra banda, trajo
un ideal comn la todas las naciones, cual sea, a concretizacin, de los derechos
2018
PALABRAS
LLAVES:
DERECHOS
HUMANOS;
DERECHOS
1. INTRODUO
A diversidade dos sujeitos que, em tese, so (ou deveriam ser) tutelados pelos
direitos humanos reflete, neste elenco de direitos, a pluralidade dos seres humanos,
fazendo-o tambm ser plural. Dessa forma, no se torna possvel - tampouco
conveniente criar um conceito terico delimitador aos direitos humanos, j que eles
constroem-se no s pelo vis jurdico, mas a partir da poltica e do discurso. Passam
tanto pelas instituies estatais quanto pela sociedade civil, e balizam relaes sociais e
valores. Ou seja, os direitos humanos fazem parte de uma complexa construo que vem
sendo delineada ao longo do tempo, sendo que suas dimenses histrias revelam um
processo conflituoso de elaborao, no qual os direitos naturais contrapem-se a
interesses e entendimentos parciais.
Assim, em uma viso extremamente didtica, necessrio relevar que, mesmo
tendo conhecimento ou sabendo o que falar a respeito de Direitos Humanos, o risco
que falte embasamento terico, jurdico e semntico para uma eficiente, e por que no
dizer, convincente definio do que sejam os mesmos. perfeitamente razovel
perceber que podem ser citados inmeros conceitos que encerram essas nomenclaturas.
Na maioria das vezes, tais conceitos descrevero qual o entendimento do doutrinador a
2019
respeito do tema, porm, a que a dvida palpita, uma vez que complexo o trabalho
de enquadrar, posicionar tal conceito na seara jurdica e social.
Inicialmente, requer-se o esclarecimento de que, muito alm da concepo
jurdica que o termo Direitos Humanos encerra, sua fundamentao perpassa no s o
campo da cidadania, como tambm da tica, da poltica, do mbito social, dentre outros.
Em outras palavras, o que se pretender aclarar o fato de que no existe uma noo
estanque de Direitos Humanos, muito menos uma unanimidade conceitual. Portanto,
no de se estranhar, se, por ventura, encontrarmos designaes iguais, com conceitos
diversos, j que se trata de tarefa extremamente rdua o estabelecimento de uma nica
conceituao. Dessa forma, faz-se necessrio um questionamento, desde j, a respeito
de algumas distines, que na seqncia sero elencadas e que indubitavelmente
perpassaro pela questo central dos direitos das crianas e adolescentes, como sujeitos
desse processo.
Neste pequeno prefcio, abordar-se-o as distines entre Direitos Humanos e
Direitos Fundamentais, uma vez que advm dessa diferenciao e de seus motivos, boa
parte das discusses acerca dos referidos direitos. Destarte, no podemos deixar de
destacar que a questo central do cotejo dos Direitos Humanos esbarra na necessidade
de observarmos e reconhecermos, inicialmente, que, parte da doutrina, distingue
Direitos Humanos (direitos natos/ inerentes aos cidados) de Direitos Fundamentais, os
quais nada mais so do que os Direitos Humanos positivados e, que outros, no entanto,
no estabelecem essa distino.
Souza2 reconhece, citando outros renomados doutrinadores igualmente, essa
distino apontando:
certo que no existe um conceito uniforme no que se refere aos direitos
fundamentais. Nem mesmo o nome direitos fundamentais de aceitao
plena. Para Luiz Alberto David Arajo e Vidal Serrano Nunes Jnior, a
expresso Direitos Fundamentais mais precisa. [...] Os Direitos Humanos
no podem ser confundidos com os direitos fundamentais, j que os primeiros
so direitos no-positivados, enquanto os ltimos so positivados.
SOUSA SANTOS, Boaventura de. Por uma concepo multicultural de Direitos. Coleo reiventar a
Emancipao Social. Vol. 3. Rio de Janeiro: Record, 2003 p. 232.
2020
Observa-se que, sempre que se trata de Direitos Humanos, isso feito para no
torn-los repetitivos, quanto ao seu carter inerente a todas as pessoas, no qual apenas
lhes falta a positivao no ordenamento jurdico, caracterstica essa presente como
peculiaridade do conceito de direito fundamental. Desse modo, imprescindvel
ressaltar que esta acepo sempre ser derivada do resguardo constitucional.
Leciona Morais4 :
[...] poderamos dizer, ento, que os direitos humanos, como conjunto de
valores histricos bsicos e fundamentais, que dizem respeito vida digna
jurdica, poltica, psquica, fsica e afetiva dos seres e de seu habitat, tanto os
do presente quando os do porvir, surgem sempre como condio fundante da
vida, impondo aos agentes poltico-jurdico-sociais a tarefa de agirem no
sentido de permitir que a todos seja consignada a possibilidade de usufru-los
em benefcio prprio e comum, ao mesmo tempo.
GORCZEVSKI, Clovis; REIS, Jorge Renato dos (Orgs). Direito Constitucional. Constitucionalismo
Contemporneo. Direitos Fundamentais em Debate. In: Direitos Fundamentais, Educao e Cidadania:
Trade inseparvel. Porto Alegre: Norton Editor, 2005, p.11
4
MORAIS, Jos Luiz Bolzan de. Do direito social aos interesses transindividuais. Porto Alegre: Livraria
do Advogado, 1996. p. 76.
2021
Dessa forma, tem-se, por certo que o elenco dos Direitos Humanos se modifica e
se constitui gradativamente. A grande prova dessa constante atualizao a chamada
constitucionalizao do direito privado, onde, exemplificativamente, o Direito Civil
hoje empregado passa por grandes transformaes, uma vez que o individualismo
exacerbado no mais se sustenta, em face do referido fenmeno alhures mencionado.
Nesse passo, antes da promulgao da Constituio Federal de 1988, o Cdigo
Civil era tido como uma constituio privada que regulava a vida dos cidados desde o
nascimento at depois de sua morte. Partindo dessa premissa, a diviso entre direito
pblico e direito privado era praticamente absoluta, sendo o primeiro destinado a
regular os interesses gerais e o segundo, as relaes entre as pessoas privadas. Aps a
Constituio Federal de 1988, houve uma reformulao de valores pela sociedade, ou
seja, os valores que outrora estavam no Direito Civil, esto agora nas Constituies.
ela quem positiva os direitos concernentes justia, segurana, liberdade, igualdade,
propriedade, herana que antes estavam somente no Cdigo Civil.
MORAIS, ibidem , p. 78
2022
2023
PIOVESAN, Flvia. Direitos Humanos, Globalizao Econmica e Integrao Regional. In: GRAU,
Eros Roberto e Srgio Srvulo da Cunha. (Orgs.) Estudos de Direito Constitucional. So Paulo:
Malheiros Editores, 2003. p. 620-622
9
Sociedade Lquida, conforme o socilogo Zygmunt Bauman, na qual todos os entendimentos tendem a
se transformar, e a organizao das relaes sociais no mais podem ser determinadas de forma estanque
e ordenadas por alguma forma preestabelecida.
2024
10
SARLET, Ingo Wolfgang. A eficacia dos directos fundamentais. Porto Alegre: Livraria do Advogado,
2003. p. 52-53
11
Perceba-se, aqui, a ligao existente entre o reconhecimento dos Direitos Humanos e a criao da
legislao especial que tutela crianas e adolescentes.
12
Cita-se a atuaes como a da Declarao dos Direitos da Criana, a Conveno sobre os Direitos da
Criana, e a UNICEF.
2025
GORCZEVSKI, Clovis; REIS, Jorge Renato dos (Orgs). Direito Constitucional. Constitucionalismo
Contemporneo. Direitos Fundamentais em Debate. In: Direitos Fundamentais, Educao e Cidadania:
Trade inseparvel. Porto Alegre: Norton Editor, 2005, p. 124.
2026
O Estatuto traz ainda uma nova concepo acerca do infante, leia-se, ele deixa de
ser tratado com objeto e passa a ser visto como sujeito detentor de direitos. Verifica-se,
ento, que tanto as crianas, quanto os adolescentes so vistos como sujeitos
possuidores de plenos direitos e com uma proteo legal especial e absoluta, no
passvel de discusses e argies, decorrente de sua condio, leia-se, de sua idade.
Ao falar-se da responsabilidade do Estado, da famlia e da sociedade, tem-se que
alm de haver um dever moral, h, tambm, convenincia da sociedade assumir essa
responsabilidade, a fim de que a falta de apoio no seja fator de discriminaes e
desajustes, o que, por sua vez, levaro prtica de atos anti-sociais.
Neste sentido, falar-se em Direitos humanos e fundamentais correlatos as crianas
e adolescentes, sem adentrar na questo da cidadania, relegar o conhecimento e a
amplitude que o assunto demanda. Assim, muito embora a Constituio Brasileira de
14
Contudo, em nenhum momento essa diferena configura super proteo de um sujeito em detrimento
ao outro, pelo contrrio, como j foi mencionado, a diferenciao estabelece-se, apenas, faze maturidade
e desenvolvimento do adolescente.
2027
1988 traga em seu art.1, inciso II o direito cidadania como fundamento do Estado
Democrtico de Direito, tem-se, em verdade, um conceito muito vago. Marschall15
refere que a cidadania est ligada a trs elementos (fases) de direitos humanos:
O elemento civil, relacionado com os direitos civis de liberdade individual; o
elemento poltico, consubstanciado pelos direitos ligados participao no
exerccio do poder poltico; e o elemento social, concernente aos direitos
ligados ao bem-estar econmico e herana social. Os direitos civis surgiram
no sculo XVIII; os polticos, no sculo XIX; e os econmico-sociais, no
sculo XX.
MARSHALL, Sahlins. Cosmologias do capitalismo In: Cultura na Prtica. Rio de Janeiro: Editora
UFRJ, 2004. p. 214
16
Art. 53. A criana e o adolescente tm direito educao, visando ao pleno desenvolvimento de sua
pessoa, preparo para o exerccio da cidadania e qualificao para o trabalho (sem grifos no original).
2028
17
2029
Extrai-se da que necessrio que a sociedade reflita acerca de sua atual imagem e
a reformule a fim de que efetive aquilo que ela busca, ou seja, uma sociedade mais
harmnica, capaz de assegurar aos seus integrantes no apenas uma igualdade expressa
em textos normativos e em discursos, mas uma igualdade que acarretar em uma
sociedade mais prspera.
Por fim, cabe aqui, destacar a importncia da teoria jurdica, o que significa
ponderar acerca da possibilidade de determinado conhecimento passar da qualidade de
opinio qualidade de teoria. Contudo, no de se olvidar que a construo de uma
teoria perpassa, indispensavelmente, pela conexo com o mundo ftico, sendo esta
conexo executvel no mbito jurdico.
18
GORCZESKI, Clvis; PIRES, Francisco Luiz da Rocha Simes. Direitos Fundamentais, educao e
cidadania: trade inseparvel. In:___.GORCZESKI, C.; REIS, J. R. Constitucionalismo Contemporneo:
direitos fundamentais em debate. Porto Alegre: Norton Editor, 2005 p.18.
19
SANTOS, Ibidem p. 47-48
2030
2031
4. CONSIDERAES FINAIS
inegvel, como constatado durante todo pleito desta explanao que os conflitos
constituem-se em demandas decorrentes de situaes fticas cada vez mais complexas,
prprias da sociedade contempornea e provenientes da construo de relaes
civis/familiares transformadas, diferentes do previsto, anteriormente, pelas tradicionais
instituies de Direito. Assim, faz-se necessrio que os estudos jurdicos voltem-se s
necessidades dos sujeitos sociais e partam delas para as previses normativas, e no ao
contrrio.
Em se tratando, especialmente, da tutela de crianas e adolescentes, a prestao
jurisdicional deve ser eficiente, tendo em vista os sujeitos que atingem. No entanto, o
objetivo deste estudo no pode ser compreendido sob um vis de excluso,
considerando to somente o direito das crianas e adolescentes, em detrimento do
restante da populao. Destarte, que direitos que o Estado precisa assegurar, como
22
GORCZEVSKI, Clovis. Direitos Humanos Dos Primrdios da humanidade ao Brasil de Hoje. Porto
Alegre: Imprensa Livre, 2005.p. 65-66
2032
5. REFERNCIAS
ALEXY, Robert. Derecho, discurso, y tiempo. In: ALEXY, Robert. La
institucionalizacin de la justicia. Granada: Camares, 2005.
23
RAVA, Ben-hur. A crise do direito e do estado como uma crise hermenutica. In: Revista da Ajuris.
V.32. N. 101. Porto Alegre: Ajuris, 2006. p. 24.
2033
2034
2035