Supremaca constitucional

Cuando se habla de supremaca constitucional, estamos hablando de que existen

normas y unas estn encima de otras y tienen una estructura de mas o menos osea la
pirmide de Kelsen
Ka supremaca constitucional consiste en ubicar la constitucin
jerrquicamente por encima de todo el ordenamiento jurdico

de

un

pas

funciones de ser:
-Fundacional, Funda un estado: Eso se manifiesta como fuente primaria y fundante del
orden jurdico estatal colocndola en la cspide de dicho orden y disponiendo la
gradacin jerrquica del mismo (puede disponer que los tratados internacionales
tengan jerarqua constitucional y en el art 27 que estn en conformidad con los
principios de derecho pblico establecidos en la CN).
- Funcin de Ordenacin: Establece un orden jerrquico, supone una gradacin
jerrquica y de subordinacin del orden jurdico derivado dando una relacin de
coherencia (en argentina por ser orden federal prevalece sobre el provincial). (Art. 5 y
31; Art 27 tratado superior a las leyes; Art 28 la CN superior a las leyes; Art 99 inc 2
donde las leyes son superiores a los decretos.)
- Funcin de Concordancia Desde el punto de vista formal y material:
Desde el punto de vista Formal : Poder constituyente, Existe un procedimiento formal
para el dictado de la norma: La supremaca se la da su origen en el poder
constituyente y por ello los poderes constituidos deben estar sometidos a ella. El
hechos de ser escrita establece procedimientos de reformas distintos del seguido por
el Congreso para el dictado de las leyes ordinarias; sustrae la competencia y formas
propias de los rganos del poder constituido y por lo tanto los actos que se le oponen
deben reputarse privados de validez.
Desde el punto de vista Material : porque las normas inferiores no pueden oponerse a
los mandatos constitucionales, desvirtundolos o violndolos.
-Funcin de Control: Necesita rganos de control que garanticen la defensa de la
constitucin. (En argentina el rgano de control es judicial)
Constitucon
La Constitucin es la ley suprema de un Estado que establece su organizacin, su
funcionamiento, su estructura poltica y los derechos y garantas de los habitantes de
ese estado. Se llama precisamente Constitucin pues constituye la nacin
polticamente organizada, le da sus principios, y la distingue de otros estados. Est
precedida generalmente de un prembulo que establece sus antecedentes y sus fines.
El vocablo surgi de la unin de dos palabras latinas cum que significa con y
statuere que quiere decir establecer
Clasificacin ontolgica de la Constitucin
Dentro de la variedad de criterios que existen para clasificar las Constituciones
muchas de ellas son meramente formales,[10] carecen de relevancia jurdica y no
reflejan el contenido o la esencia misma de lo que es la Constitucin, teniendo a lo
sumo un fin pedaggico o de cultura jurdica.

En esa lnea se inscriben las clasificaciones por ejemplo: en Constituciones escritas y

no escritas, dado que nicamente se lo hace distinguiendo el aspecto exterior que
reviste la misma. Tambin ello ocurre en el caso de la clasificacin entre
Constituciones cortas y Constituciones extensas, que bsicamente permiten una
distincin en cuanto a la amplitud y grado de descripcin del texto - uno de otro. As,
se establecera una divergencia entre un texto constitucional como el de los Estados
Unidos de 1787 que slo tiene 7 artculos y 26 enmiendas y otro texto como el de la
Constitucin Boliviana de 2009, que posee 411 artculos. Empero, esto no deja de ser
estrictamente formal, puesto que el que una Constitucin sea menos o ms larga
nada tiene que ver con su validez y eficacia normativa.
En tal sentido y al ser las clasificaciones de la Constitucin marcadamente formales,
ineludiblemente obligan a que desde una perspectiva jurdica intente encontrarse
otro tipo de distincin, la misma que debe basarse en el objeto ontolgico su
existencia, que no es otro que. "la creacin de estructuras jurdicas e institucionales
destinadas a normar el proceso poltico para hacer efectivos determinados derechos".
[11] Entendiendo que desde el sentido ontolgico el telos de toda Constitucin es. "la
creacin de instituciones para limitar y controlar el poder poltico".[12]
Del objeto ontolgico de la Constitucin se desprende la distincin en tres tipos:
normativas, semnticas y nominales.
2.1. CONSTITUCIN NORMATIVA
Cuando una sociedad se dota de una Constitucin escrita esta no funciona por s
misma inmediatamente, sino que debe materializarse y verse reflejada en la prctica.
Por tanto, la Constitucin es lo que los detentadotes y destinatarios del poder hacen
de ella en su aplicacin exteriorizada en la comunidad.
Ahora bien, para que una Constitucin sea viva debe ser vivida tanto por gobernantes
y gobernados, para ello es preciso un ambiente favorable y racional en trminos
sociales.
La Constitucin normativa es garantista por antonomasia, es decir, sus normas
resguardan y protegen los derechos fundamentales de forma real, en ella los
derechos no constituyen una mera declaracin, sino- que la misma inspira,
fundamenta y ordena la materializacin de stos.
En la concepcin normativa, la Constitucin debe poseer dos requisitos esenciales: un
alto grado de legitimidad, lo que indudablemente llevar a la aceptacin y
cumplimiento de sus destinatarios y por otra parte, la misma tiene que desarrollarse
respetando los cnones jurdicos para su reforma, o sea, por los mecanismos
constitucionales establecidos previamente.
Con estos antecedentes, la Constitucin normativa debe entenderse. "como el marco
en que todos los actos del poder pblico deben tener cabida y encontrar fundamento,
pero no como mera declaracin de buenas intenciones o de propsitos a conseguir por
los poderes estatales sino como centro sobre lo que todo debe converger".[13]
Para que la Constitucin normativa tenga plena eficacia, ella conjuntamente la
comunidad, habrn tenido que pasar por una especie de simbiosis, donde se
caracteriza porque. "sus normas dominan el proceso poltico o a la inversa, el proceso
del poder se adapta a las normas de la Constitucin y se somete a ellas".[14]
Coligiendo en una expresin de la vida diaria: La Constitucin es como un traje que
sienta bien y que se lleva puesto.

2.2. CONSTITUCIN NOMINAL

En este apartado, llamo Constitucin nominal a las Constituciones que el jurista
alemn Karl Loewestein denomina de modo inexacto semnticas.[15] Por lo dems me
adscribo plenamente al contenido desarrollado por el mismo, referido a las
Constituciones semnticas.
Este tipo de Constitucin se caracteriza porque. "ser plenamente aplicada, pero su
realidad ontolgica no es sino la formalizacin de la existente situacin del poder
poltico en beneficio exclusivo de los detentadores del poder (.) que disponen de la
parte coactiva del Estado".[16]
Las Constituciones nominales, son tal, en el sentido de que se apropian del "nombre"
Constitucin. De lo que se colige que estas son Constituciones meramente
organizativas, es decir, su contenido fundamental ser: una serie de normas
tendientes a obtener poderes ilimitados por parte de los gobernantes.
Estas Constituciones no limitan el ejercicio del poder poltico del Estado, sino que su
cometido esencial es hacerse del poder. No son Constituciones que carecen de
aplicacin o sus normas no tienen efectividad, es decir, no son "letra muerta", lo que
pasa es que sus fines se ocultan bajo el ropaje de una Constitucin.
El establecimiento de este tipo de Constitucin constituye el caso ms grave de
separacin entre sta y la sociedad en general, particularmente entre gobernantes y
gobernados, dado que la libertad de accin de la comunidad se ver restringida y ser
sometida a discrecin de los detentadores del poder.
En ese entendido, "la conformacin del poder est congelada en beneficio de los
detentadores fcticos del poder, independientemente de que stos sean una persona
individual (dictador), una junta, un comit, una asamblea o un partido. En lugar de
servir a la limitacin del poder, la Constitucin es aqu el instrumento para estabilizar
y eternizar la intervencin de los dominadores fcticos de la localizacin del poder
poltico".[17]
Sin embargo, ello no slo se presenta en regmenes de facto, tambin opera en pases
democrticos, en los cuales se disfraza este prototipo de Constitucin estableciendo
una serie de derechos, pero los mismos no posen las garantas efectivas para su
materializacin, lo cual no la constituye en una Constitucin semntica, dado que los
lmites que la misma establece a los detentadores del poder, son escasos o nulos, y la
declaracin de un cmulo de derechos simplemente es realizada como un fin o de
tranquilidad de la comunidad al ver reconocidos sus derechos en la Constitucin o
para su aprobacin cuando sta es sometida a referndum o plebiscito.
En todo caso, las Constituciones nominales no son verdaderas Constituciones en el
sentido estricto; ellas se limitan a describir a veces disimuladamente y a veces no, un
sistema de poder que no posee lmites ni controles o ellos son muy dbiles.
Los partidarios de la concepcin normativa de carcter garantista de Constitucin,
podrn decir que sta no es tal, empero el formalista o positivista deber admitirla.
Por lo tanto aqu: el traje no es en absoluto un traje, sino un disfraz.
2.3. CONSTITUCIN SEMNTICA
En este epgrafe, denomino Constitucin semntica a la que Loewestein llama
Constitucin nominal.

Esta Constitucin se identifica porque."la dinmica del proceso poltico no se adapta a

sus normas, carece de realidad existencial. (.) Lo que la Constitucin (semntica)
implica es que los presupuestos sociales y econmicos existentes, por ejemplo: la
ausencia de educacin en general y, en particular de una educacin poltica, la
inexistencia de una clase media independiente y otros factores en el momento actual,
operan contra una concordancia absoluta entre las normas constitucionales y las
exigencias del proceso del poder."[18]
Esto ocurre en sociedades poco homogneas y que tienen marcadas diferencias
culturales, econmicas y sociales, porque si bien la Constitucin dispone una cosa, la
realidad se sobrepone a ella haciendo de la misma al decir de Ferdinand Lasalle: una
simple hoja de papel.
Lo estructural de la Constitucin semntica, se encuentra en que la situacin de
hecho impide (por lo menos por un determinado tiempo) la completa integracin de
las normas constitucionales en la dinmica de la vida poltica.
Se considera que algunos de los motivos que impulsaron a promulgar este tipo de
Constitucin fue demasiado prematura o bien, se pens en que ella podra ser el
remedio de todos los problemas imperantes en una sociedad, es decir, una especie de
Constitucin mgica. No obstante esto,. "la esperanza persiste, dada la buena
voluntad de los detentadores y destinatarios del poder de que tarde o temprano la
realidad del proceso del poder corresponder al modelo establecido en la
Constitucin".[19] En palabras comunes: La Constitucin es un traje que queda
grande y deber ser guardado hasta que el portador crezca y est a su medida.
Caracteres de la Constitucin
La Constitucin como norma legtima, fundamental y fundamentadora[20]de todo el
ordenamiento jurdico, tiene algunos caracteres propios que lo identifican de las
dems disposiciones normativas, entre las que se puede destacar: la
fundamentalidad, totalidad, perdurabilidad y supremaca.
3.1. FUNDAMENTALIDAD
Atendiendo a la complejidad de los innumerables temas que abarca la vida en
sociedad y que de una manera u otra debern encontrar resguardo en la Constitucin,
sta deber limitarse a expresar los aspectos elementales para la convivencia en
sociedad, es decir, precisar aspectos como los derechos y deberes de las personas,
abstenindose de reglamentar los mismos. Posteriormente establecer los rganos de
gobierno, las competencias y sus relaciones, inicialmente ello se lo haca de manera
general, empero por el principio de seguridad jurdica y de separacin de funciones es
menester realizarlo de manera ms detallada, mxime en cuanto a las competencias
de los rganos e instituciones constituidas.
El carcter de fundamentalidad radica en que una Constitucin es la base de la
legislacin de un pas, esto se ver realizado cuando se refleje en su mayor parte la
materia constitucional, o sea, aquella destinada a regular los aspectos esenciales de
organizacin del Estado y cuyo fin no es otro que el de limitar la arbitrariedad y
garantizar el goce y ejercicio efectivo de los derechos individuales y colectivos.
La referida caracterstica en cuanto a la materia constitucional es discutible, toda vez
que es posible encontrar diferencias de un Estado a otro. Dado que al decir de Ricardo
Guastini,. "la cuestin de cuales normas deben ser consideradas como fundamentales
es una cosa opinable, desde el momento que fundamental denota una propiedad

emprica, calificar una cosa como fundamental es en ltima instancia un juicio de

valor".[21]
Los aspectos importantes de esta caracterstica, se podran resumir en que ella
persigue una doble finalidad: por un lado de flexibilidad de su contenido, para no
generar una especie de separacin entre la sociedad y la Constitucin, adems para
que la Constitucin formal coincida con la material; y por otro, se persigue evitar a
toda costa que se convierta en un reglamento o tenga contenidos accesorios,
innecesarios o invada esferas destinadas al legislador. Esto ltimo tiene marcada
importancia, dado que la Constitucin en estos ltimos tiempos se ha convertido en
una especie de norma infinita, tanto as que un claro ejemplo lo constituye la
Constitucin boliviana de 2009, con 411 artculos y contenidos que inexorablemente
son de orden legislativo y hasta reglamentario,[22] ms preocupante es an la
Constitucin de Turqua de 1961, que pese a las referencias histricas y sociales que
le puedan dar fundamento, en el artculo 153 se norma lo referente al uso del
sombrero.
3.2. TOTALIDAD
En sentido opuesto a las otras materias jurdicas, como ser: el derecho civil, penal,
comercial, tributario, agrario, etc. que se limitan a establecer y regular aspectos
parciales del Derecho, es decir, se limitan a describir su materia correspondiente; la
Constitucin en cambio, de un modo directo o indirecto, explcito o implcito, fusiona y
unifica todas las materias de manera tal que. "no hay ramas jurdicas que escapen al
plan (.) enunciado en la Constitucin".[23]
Para resaltar su carcter de totalidad, la Constitucin fija los valores que constituyen
los mximos ideales de la sociedad, los principios como los criterios rectores y
presupuestos bsicos que asumir la misma, precisa los derechos y garantas como
lmites a la arbitrariedad estatal y organiza funcional y racionalmente a los rganos
del Estado.
3.3. PERDURABILIDAD
La Constitucin por ser una norma jurdica cualitativamente superior al resto, por el
contenido y los mbitos que organiza y regula, tiende a poseer un carcter de mayor
duracin en el tiempo respecto a otras. Ello se entiende dado que el campo de accin
de sta abarca la totalidad de la vida social, econmica, cultural y jurdica, por lo
tanto al establecer reglas de contenido relevante en cuanto a lo que hace al Estado y
sus destinatarios, necesariamente debe gozar de una perdurabilidad que le permita la
concrecin real de sus dispositivos y esto se vea reflejado en la sociedad.
Cuanto ms larga permanencia tenga la Constitucin, mayor ser el grado de
seguridad jurdica que otorgue la misma y con ello promover a una conciencia
constitucional entendida como el cumplimiento y respeto a sta.
Sobre el particular, Ferdinand Lasalle destacando el valor de perdurabilidad de la
Constitucin expresaba que:
. el pas no protesta de que a cada paso se est promulgando leyes, dado que esto es
necesario para la regulacin jurdica de la sociedad. Tampoco protestamos cuando las
leyes se reforman o abrogan. Pero cuando nos tocan la Constitucin, alzamos voces
de protesta y gritamos dejad la Constitucin. Ello se debe a que una Constitucin no
debe ser cambiada frecuentemente esto por la inseguridad jurdica que acarreara y la
inestabilidad poltica que generara.[24]

El carcter de perdurabilidad de la Constitucin se ve reflejado cuando sus

mecanismos de reforma son rgidos o semirgidos, dado que de poseer un medio de
modificacin flexible la constituiran en una simple ley ordinaria. Este aspecto se
encuentra ntimamente ligado a los caracteres de fundamentalidad y totalidad,
puesto que los contenidos expresados referentes a la distincin entre la materia
constitucional y la legislativa o no fundamental,[25] harn de ella o una norma
duradera en el tiempo o alterable fcilmente.
Por las razones expuestas, se puede inferir que la perdurabilidad de la Constitucin
depende bsicamente de tres elementos:
1) Un alto grado de legitimidad.- Pues en la medida en que sea fruto de la decisin y
la voluntad de todos los sectores y actores sociales no ser impugnada con
frecuencia, en cambio cuando se excluyan a importantes sectores sociales del proceso
de su formacin y aprobacin, los sectores excluidos la impugnarn y al tomar el
gobierno la sustituirn por otra.
2) El contenido de la Constitucin.- Pues al ser la ley fundamental del Estado, debe
contener simplemente normas generales de carcter axiolgico, dogmtico y
orgnico; ello significa que la Constitucin no debe contener normas casusticas y
reglamentarias, pues el hecho de incorporar a su texto temas cuya regulacin
corresponde a la legislacin ordinaria, pone en riesgo la estabilidad constitucional, ya
que ante cualquier cambio de las condiciones reguladas se hace necesario la reforma
de la Constitucin.

3) Un adecuado mecanismo de reforma de la Constitucin.- La reforma constitucional

debe concebirse como un mecanismo de balance permanente entre las necesidades
de estabilidad constitucional y los requerimientos que conllevan los procesos de
cambio social poltico y econmico.[26]
3.4. SUPREMACA
El carcter de supremaca de la Constitucin radica en que de ella emergen y se
desprende el fundamento al resto de las normas jurdicas. Un orden jurdico no es un
sistema desordenado y con reglas sobrepuestas unas de otras, sino que todo gira en
torno a una relacin de jerarqua entre stas, es decir, una encuentra su fundamento
en otra, y sta a su vez en otra, sucesivamente.
La idea de supremaca constitucional se debe fundamentalmente a que la
Constitucin: a) Crea las instituciones y rganos pblicos del Estado, b) delimita sus
funciones positiva y negativamente, c) recoge los procedimientos de creacin
normativa, d) reconoce los derechos y deberes fundamentales, d) incorpora los
valores esenciales o superiores de la comunidad a la que rige.[27]
Con estos argumentos se ha dicho con sobrada razn, que dentro del Estado
Constitucional la soberana reside nica y exclusivamente en la Constitucin y que su
fuerza normativa ordena y regula las actividades de gobernantes y gobernados,
instalndose por tanto: no un gobierno de personas sino de la Constitucin.
Ahora bien, la supremaca puede ser entendida:
. como una cualidad poltica de toda Constitucin, en cuanto que sta es siempre (al
margen de cualquier consideracin ideolgica) un conjunto de reglas que se tienen

por fundamentales, es decir, por esenciales, para la perpetuacin de la forma poltica.

La supralegalidad no es ms que la garanta jurdica de la supremaca y, en tal
sentido, toda Constitucin (en sentido lato) tiene vocacin de transformar la
supremaca en supralegalidad.[28]
El carcter de supremaca constitucional, al decir de Linares Quintana,. "constituye el
ms eficiente instrumento tcnico hasta hoy conocido para la garanta de la libertad,
al imponer a los poderes constituidos la obligacin de encuadrar sus actos en las
reglas que prescribe la ley fundamental".[29]
Este principio adquiere demasiada importancia en la aplicacin prctica; un
antecedente del mismo lo constituye el razonamiento del juez norteamericano Jhon
Marshall, en el clebre caso Malbury vs. Madison (1803), l mismo expresaba:
. o bien la Constitucin es una ley suprema, que se encuentra por encima de todas las
dems y no es modificable por medios ordinarios, o bien se encuentra al mismo nivel
de los actos legislativos ordinarios y, como los dems actos, es alterable a gusto de la
legislatura. Si la primera parte de esta observacin es verdadera, entonces un acto
legislativo contrario a la Constitucin no es ley; si la ltima parte fuera cierta,
entonces las Constituciones escritas seran tentativas absurdas de parte del pueblo
para limitar un poder ilimitable por su propia naturaleza.[30]
La Constitucin boliviana de 1861 incorpor en el artculo 86 el principio estudiado,
manifestando: Las autoridades y tribunales aplicarn esta Constitucin con
preferencia a las leyes, y stas con preferencia a los decretos y stos a las
resoluciones.
El contenido constitucional descrito precedentemente, fue reconocido desde ese
tiempo y ha lo largo de las reformas que se realizaron. En la actualidad la
Constitucin de Bolivia del 2009 en su artculo 410 reconoce referido principio.[31]
Materia constitucional y contenidos de la Constitucin
El abordar el estudio de la materia constitucional y los contenidos de la Constitucin,
implica necesariamente vincular la relacin que existe entre una y otra. Dado que si el
constituyente asume con responsabilidad su tarea se ver en la obligacin de
introducir la materia constitucional (al menos la que le sea posible) en la
Constitucin.
4.1. MATERIA CONSTITUCIONAL
Suele distinguirse en la doctrina constitucional la Constitucin real de la Constitucin
formal.[32] La primera: expresa la realidad social imperante en una sociedad, y la
segunda: el texto formal y solemne de un documento escrito de carcter jurdico
llamado Constitucin. En tal sentido, toda sociedad tiene una Constitucin real, pues
se encuentra a diario con una realidad, social, econmica, poltica, cultural,
determinada y particular de un Estado a otro. Tambin la mayor parte de los Estados
cuentan con una Constitucin formal, es decir, con una Constitucin escrita. Sin
embargo, no en todos los Estados la Constitucin real con la Constitucin formal
coinciden, o sea la realidad social es recogida por el constituyente y plasmada en un
texto.
Por lo tanto, cuando aludimos la expresin: materia constitucional, lo hacemos bajo el
cometido de manifestar las normas fundamentales que necesariamente debern
incluirse en el texto constitucional. Y esas normas debern ser la fiel expresin de la

Constitucin real, esto es, la coincidencia sino de modo absoluto por lo menos
considerable entre la Constitucin real y la formal.
Cabe resaltar que. "donde existe una Constitucin escrita se esperara que la materia
constitucional se encuentre expresamente formulada. Sin embargo, no es infrecuente
que, tambin ah donde existe una Constitucin escrita, muchas normas
pacficamente consideradas "materialmente constitucionales" no estn escritas en la
Constitucin (sino que estn escritas en leyes ordinarias o tambin que no estn de
hecho escritas, quedando implcitas en estado latente). De la misma forma no es
infrecuente que las Constituciones incluyan tambin normas no materialmente
constitucionales",[33] debido esencialmente, al desconocimiento por parte del
constituyente de lo que es y lo que contiene una Constitucin.
En ese sentido, la materia constitucional comprendera: la organizacin esencial del
ordenamiento (regulacin de los rganos constitucionales y, en particular, los dotados
con facultades de orientacin y normacin comprendiendo los criterios de eleccin de
sus titulares); desarrollo de la ideologa fundamental elegida por un ordenamiento
(que implica normas de orientacin condicionantes de la seleccin organizadora);
posicin de los sujetos gobernados (tanto individuales como colectivos); relaciones
esenciales entre los rganos constitucionales, entre stos y los gobernados y entre
los gobernantes.[34]
4.2 CONTENIDOS DE LA CONSTITUCIN
El contenido de la Constitucin, como se seal en lneas de arriba, va ligado a la
materia constitucional. Por ello, al comienzo mismo del constitucionalismo se ha
apelado continuamente a los contenidos de la Constitucin para poder llamar a un
Estado como Constitucional y a una Constitucin como tal. As, el famoso artculo
diecisis de la Declaracin de los Derechos del Hombre y del Ciudadano de 1789
estableca: "Tout socite dans la quelle la garantie des droits nest pas asure, ni la
separation des pouvoirs determine, n a point de constitution". O lo que es lo mismo:
"Toda sociedad en el que la garanta de los derechos no est asegurada, ni la
separacin de poderes debidamente determinada no tiene Constitucin".
Garantizar los derechos y establecer la divisin de poderes son las dos premisas con
que debe contar cualquier Constitucin que merezca ese nombre, y ello constituye el
contenido mnimo de la Constitucin.[35] En ese entendimiento, el Constitucionalismo
desde su nacimiento se sustenta en una ideologa: la liberal democrtica, de modo
que aquellos Estados cuya Carta fundamental no tenga por objetivo la promocin y
defensa de esa ideologa no podrn ser considerados como Estados Constitucionales.
[36]
Ahora bien, antes de ingresar a detallar cul es el contenido que debe tener una
Constitucin, es menester establecer ciertas reglas o exigencias que deber respetar
el constituyente con el fin de que la confeccin de la Constitucin sea legtima y no
exprese normas ilusorias o se convierta en una simple hoja de papel.
Estas reglas imperativas son las siguientes:
a) No confundir los roles. La Constitucin
ordinaria. Consecuentemente no tiene
secundarios, sino de lo fundamental o
sociedad. Tiene que satisfacer si es
fundamentalidad.

debe ser una ley fundamental y no una ley

que ocuparse de asuntos accesorios o
esencial para la organizacin y vida en
posible en su totalidad el carcter de

Conspiran y rompen tal caracterstica las Constituciones largusimas llamadas

Constituciones Cdigo, con complejo de ley o reglamentarias, como por ejemplo, la
Constitucin de Yugoslavia de 1974, con ms de cuatrocientos artculos o la misma
Constitucin boliviana, con cuatrocientos once artculos, que abordan temas de
segundo orden y no precisamente los correspondientes a la materia constitucional.
El problema de establecer este tipo de cuestiones accesorias en el texto
constitucional, radica en que. "al poco tiempo ese tratamiento de asuntos de menor
importancia, propios de la ley comn, provoca la necesidad de reformular cambios en
la Constitucin, lo que no siempre puede lograrse fcilmente, en razn del principio
de supremaca constitucional y de la rigidez que caracteriza los procesos de reforma
constitucional".[37]
b) No mentir. La Constitucin debe ser realista, no deber establecer contenidos
ilusorios o utpicos, es decir, no debe contener promesas imposibles o simular el
cambio, cuando en realidad mantiene las bases del rgimen anterior. Una Constitucin
de tal magnitud, sin lugar a dudas, constituir un acto de deslealtad e hipocresa del
constituyente con el pueblo. Tambin es parte de esto, la demagogia constitucional,
entendida como el seducir a la sociedad con promesas invlidas y no realizables, o
ajenas al bien comn. En suma: slo es legtima la Constitucin sincera.
c) No ignorar. La Constitucin no puede desconocer los aportes del Derecho
comparado que sean eficientes y provechosos para el pas. No se trata ac de copiar
una institucin del Derecho comparado tal cual est, sino de adaptarla al medio.
Adems, en tiempos posmodernos, es imposible no incorporar institutos jurdicos
constitucionales so-pretexto de que estos provienen del colonialismo, imperialismo o
son instituciones antirrevolucionarias. Aqu, ya no es un problema de cultura jurdica
o al decir de algunos indoctos de soberana nacional - jurdica, o sea, crear
instituciones o asuntos sin fundamento ni sentido sino de la funcionalidad y xito de
la Constitucin. En tanto el Estado pueda generar mayor economa, satisfacer y
solucionar los problemas sociales, se encuentre constitucionalmente limitado, los
derechos de las personas debidamente garantizados y la Constitucin gobierne en esa
sociedad, ser una aptitud abrupta e irracional no establecer una institucin eficaz o
con buenos resultados en el Derecho comparado, por el slo hecho de asociarla al
colonialismo o porque el constituyente bajo una burda idea de dignidad nacional
intente crear algo original.
d) No copiar. Al mismo tiempo, tampoco se trata de introducir en el texto
constitucional cuanta novedad haya en el derecho pblico actual. "El plagio
constituyente puede ser tan nocivo como la ignorancia. Todo aporte extranjero debe
evaluarse y adaptarse en funcin de las necesidades y posibilidades locales".[38]
e) No exagerar. La Constitucin como un medio e instrumento de gobierno debe ser
razonable, sensata y equilibrada. Toda sobre proteccin es nociva. (por ej. Si se
tutelan slo los derechos de las personas y no los de la sociedad y del Estado) o al
revs, si slo el Estado tiene derechos y los derechos de las personas se ven limitados
a su mxima expresin, estaremos ante un Estado demasiado intervencionista y
totalitario. Por ello es necesario busca un equilibrio entre ambos, para obtener un
gobierno limitado constitucionalmente.
f) No contradecirse. La Constitucin debe resultar coherente consigo misma. Tiene
que expresar a lo largo de su texto una sola idea, que coincidan con los valores y
principios que proclama. Las redundancias normativas, las incoherencias o
contradicciones constitucionales, ya sea en el plano normativo como en el axiolgico

(tal es el caso, cuando se presentan conflictos entre las distintas ideologas que
pueden estar en una Constitucin), perjudican en la interpretacin constitucional y
desde luego en su eficacia.
Un claro ejemplo de contradiccin normativa en la Constitucin boliviana, se halla en
el artculo 116 II, que claramente expresa: Cualquier sancin debe fundarse en una
ley anterior al hecho punible. Mientras el artculo 123, seala: La ley slo dispone
para lo venidero y no tendr efecto retroactivo, excepto en materia laboral, cuando lo
determine expresamente a favor de las trabajadoras y de los trabajadores; en materia
penal, cuando beneficie a la imputada o al imputado; en materia de corrupcin, para
investigar, procesar y sancionar los delitos cometidos por servidores pblicos contra
los intereses del Estado; y en el resto de los casos sealados por la Constitucin.
Como se ha podido observar, estos son los requisitos mnimos que deber cumplir el
constituyente al incorporar la materia constitucional a la Constitucin. No basta que
se expresen cuales son los contenidos de la Constitucin, hace falta que se precise
taxativamente las reglas que debe seguir el constituyente al introducir ese contenido,
y esas reglas son las citadas precedentemente.
Por lo tanto, una vez ya establecidas y cumplidas en lo posible fielmente las reglas
sealadas, se despeja el camino para que de manera racional y coherente expresemos
los contenidos de una Constitucin.
En tal sentido, una Constitucin a nivel general, debe establecer los siguientes
contenidos:
1) Debe declarar cules son las decisiones polticas y principios ideolgicos
fundamentales que presiden la finalidad constituyente.[39]
Entre esas decisiones y principios fundamentales suelen figurar el sujeto de la
soberana, la forma de Estado, la clase de rgimen poltico, la estructura territorial,
los fines generales que se propone la comunidad poltica y, en general, todo cuanto
sirva para identificarla internacionalmente.
2) Debe reconocer y garantizar los derechos fundamentales y libertades pblicas y
privadas de los ciudadanos y de los grupos que integran el Estado.
Para ello, deber contener un. "reconocimiento expreso de ciertas esferas de
autodeterminacin individual los derechos individuales y libertades fundamentales y
su proteccin frente a la intervencin de uno o todos los detentadores del poder.
Estas esferas son absolutamente inaccesibles al poder poltico y se han convertido en
el ncleo de la Constitucin material".[40]
3) Debe proclamar determinados principios programticos respecto a futuras
realizaciones de poltica social y econmica o describir el nivel alcanzado en las
mismas dentro de un proyecto concreto de sociedad. (Es el caso de las Constituciones
socialistas).
El establecimiento de principios programticos de la poltica social o econmica es
propio de las instituciones, en el Estado Constitucional de Derecho. Los mismos que
no constituyen normas jurdicas en el sentido estricto, por lo tanto no pueden ser
invocados ante la administracin de justicia. Su concrecin depende de las medidas
adoptada por los gobiernos constitucionales; en el plano jurdico sirve de base e
informan al resto del ordenamiento.

4) Debe regular la organizacin de las diversas instituciones y rganos del Estado,

asignando a cada una de ellas competencias pertinentes y fijando tanto las relaciones
fundamentales que deben producirse entre ellas con el procedimiento que stas
normalmente han de seguir en las mismas.
Si las declaraciones, reconocimientos y proclamaciones, forman parte de la llamada
parte dogmtica de la Constitucin y que suelen encabezar las regulaciones ms o
menos detalladas de los rganos del Estado, de sus competencias y funciones, as
como del procedimiento que deben seguir para sus relaciones recprocas, forman la
llamada parte orgnica del texto constitucional. Sus aspectos ms comunes suelen
ser la jefatura del Estado, las cmaras parlamentarias, el gobierno y la
administracin, y las relaciones entre todas estas instituciones.
Pero asimismo se incluyen en la parte orgnica, el procedimiento de la elaboracin de
las leyes, los principios y aspectos ms importantes del sistema electoral general, las
relaciones internacionales, el poder judicial, la organizacin de la economa y
hacienda pblica. En aquellos Estados donde se prev constitucionalmente la defensa
de la Constitucin por la va judicial, la parte orgnica incluye tambin la institucin
del Tribunal Constitucional o de garantas constitucionales.
5) Debe regular la distribucin territorial del poder del Estado. Cuando se trata de un
Estado Federal (Super-Estado, integrado por varios Estados miembros) o bien de un
Estado no federal pero descentralizado poltica y administrativamente. (Estado
regional Italiano o autnomo espaol ).
En todos los Estados Federales y en los autnomos, es caracterstico que las
Constituciones fijen, con mayor o menor precisin, la distribucin de competencias
entre el Estado (entendido como conjunto de rganos generales del mismo) y las
comunidades autnomas de los miembros de la federacin. Suele establecerse tal
distincin mediante un sistema de varias listas, (normalmente tres: De competencia
exclusiva de los rganos generales; de competencia exclusiva de los rganos de
mbito territorial y de competencia compartida por unos y otros). Caben por supuesto
mltiples excepciones y variantes. Asimismo las Constituciones de estos Estados,
regulan con cuidado sobretodo en el caso de las comunidades autnomas, el sistema
de relaciones entre la administracin central y las administraciones autnomas, los
medios para controlar jurdicamente la accin de los rganos de auto gobierno, y, de
coordinar con la accin general del Estado, as como las posibles relaciones entre las
diversas comunidades autnomas.
Tambin suelen establecerse, las instituciones polticas y administrativas de estas
ltimas y las fuentes de sus recursos financieros. En los casos en que la autonoma
territorial es potestativa, la Constitucin regula el procedimiento de acceso a la
misma y los trmites de elaboracin, aprobacin, aplicacin y reforma de los
estatutos autonmicos de las comunidades, regiones o departamentos.
6) Debe regular el procedimiento de reforma de la Constitucin.
La Constitucin necesariamente deber establecer sus mecanismos de reforma, esto,
para que de querer modificarse por algn motivo justificado, se pueda realizar a
travs de los causes de constitucionalidad que ella misma prev. En ese entendido.
"un mtodo, tambin establecido de antemano, para la adaptacin pacfica del orden
fundamental a las cambiantes condiciones sociales y polticas, es el mtodo de
reforma constitucional, para evitar el recurso a la ilegalidad, a la fuerza o a la
revolucin".[41]

Objeto y funciones de la Constitucin

No pretendemos realizar un anlisis abundante sobre esta temtica, pero la distincin
bsica que se encuentra entre la funcin y el objeto de una Constitucin, reside en
que mientras la primera est obligada a materializarse, o sea a concretar
efectivamente sus postulados, por ejemplo: regular los aspectos esenciales a la
organizacin del poder y los derechos fundamentales; la segunda, opera como reglas
del deber ser de una sociedad, se basa esencialmente en valores y fundamentalmente
es una de las razones primordiales por la que una comunidad se dio una Constitucin.
5.1. OBJETO DE LA CONSTITUCIN
En trminos sencillos y poco tcnicos, el objeto de una Constitucin radica en los
motivos que condujeron a la sociedad (entendida como pueblo) a darse la misma, es
decir, se encuentra bsicamente en qu fue lo que inspir o impuls a sta para
dotarse de una ley fundamental.
En algunos casos lo que empuja a ello son los factores econmicos, polticos, sociales
o culturales, que directa o indirectamente provocan que una comunidad opte como
modo racional de organizarse o reorganizarse, establecer un ordenamiento a veces de
carcter escrito y a veces no, donde se describan sus aspiraciones como: la libertad,
igualdad, justicia, dignidad, etc.
En palabras de Montesquieu. "una Constitucin tiene como objeto y fin inmediato la
gloria del Estado (la glorie de l ¨ Etat), otras la libertad poltica de los
ciudadanos. (con esto se establece la distincin fundamental entre libertad y poder)
(liberte y glorie)".[42]
Es obligatorio expresar, que el objeto de una Constitucin vara en funcin al modelo
de Estado que adopte una determinada sociedad; sin embargo, la Constitucin en un
Estado Constitucional de Derecho, por sobre cualquier otra cosa tendr como objeto
primordial."el limitar la accin arbitraria del gobierno, garantizar los derechos de los
gobernados y disciplinar las intervenciones del poder soberano".[43]
De todo lo sealado, se advierte, que cuando el pueblo entendido ste como el titular
de la soberana, decide dotarse de una Constitucin, su objeto fundamental radica en
alcanzar la mxima libertad posible, es decir, el deseo de querer organizarse en plena
libertad y no bajo el sometimiento de una persona o un grupo de personas. En todo
caso, el sometimiento ser a la Constitucin, la cual ha sido confeccionada por medio
de sus representantes. De ello se extrae la idea, que el objeto constitucional no es ni
puede ser otro que el de otorgar el mximo de libertad a sus ciudadanos. Aquella
Constitucin, que tenga por objeto el limitar los derechos de las personas de una
manera ostensible y en la medida que estos queden casi nulos, no es una
Constitucin, y si lo es, al decir de los ostentadores circunstanciales del poder
poltico, slo reviste esa denominacin o mejor dicho, se roba esa denominacin; dado
que la libertad es un derecho natural y por ello ningn documento, as sea bajo el
burdo ropaje de Constitucin, puede ser considerado como tal. En todo caso, el pueblo
en el ejercicio de sus derechos soberanos inalienables e imprescriptibles, tendr que
hacer uso del derecho a la rebelin,[44] frente a situaciones en las cuales se les
imponga una Constitucin que no tenga por objeto el alcanzar la mxima libertad para
sus ciudadanos.
Por tanto, el objeto de una Constitucin se sintetiza en los siguientes aspectos
fundamentales, que son:

a) Garantizar la estabilidad social, poltica y econmica, que permita la convivencia

pacfica y la armona social; a cuyo efecto debe incluir entre sus normas a todos los
sectores y actores sociales, polticos y econmicos; prever dispositivos, mecanismos y
sistemas que, de un lado posibiliten y garanticen una distribucin equitativa de la
riqueza social, y obliguen al Estado desplegar polticas que posibiliten contrarrestar
las desigualdades sociales existentes y ofrecer a todos sus nacionales las
oportunidades necesarias para desarrollar sus aptitudes y para superar las
necesidades materiales; y de otro, permitan el trabajo de los rganos de poder en
forma coordinada y sobre la base de la cooperacin mutua, y el sistema de los frenos
y contrapesos; asimismo prever los mecanismos y procedimientos que eviten los
bloqueos entre los rganos de poder que obstaculicen el cumplimiento de las tareas
estatales, remitiendo la resolucin de los impases que se produjeran entre ellos al
titular de la soberana, que es el pueblo, mediante normas que regulen los
mecanismos de participacin popular.
b) Lograr un gobierno limitado, que resguarde, respete y proteja los derechos
fundamentales de las personas, el sistema de valores supremos y los principios
fundamentales sobre los que se configura y organiza el Estado, lo que significa limitar
y controlar el poder poltico; a ese efecto, de un lado, divide el ejercicio del poder
poltico en el sentido horizontal, distribuyendo las potestades y funciones estatales a
diferentes rganos; y el sentido vertical o territorial, creando diferentes niveles
territoriales de gobierno; y de otro, establece sistemas y mecanismos de control de
ejercicio del poder poltico y de control de constitucionalidad.
c) Preservar los principio democrticos, para garantizar la plena vigencia del Estado
democrtico; a ese efecto debe prever mecanismos que permitan una participacin
efectiva de los ciudadanos y ciudadanas en los procesos de conformacin de los
rganos del poder constituido y la toma de decisiones polticas trascendentales para
el Estado, sobre la base de principios del pluralismo, del derecho al disenso y la
discrepancia, el respeto a las minoras; tambin prever mecanismos que preserven y
resguarden los derechos de las minoras en los escenarios de debate y toma de
decisiones polticas.
d) Establecer un equilibrio en las relaciones sociales y las relaciones de poder; a partir
de la preservacin, resguardo y proteccin de los derechos fundamentales y garantas
constitucionales, como un lmite al ejercicio del poder poltico y poder particular,
asimismo la clara y precisa delimitacin de las potestades, funciones y atribuciones
de los rganos del poder constituido.[45]
5.2. FUNCIONES DE LA CONSTITUCIN
En el constitucionalismo contemporneo, se considera que la Constitucin cumple
funciones elementales en la estructuracin del Estado y la proteccin de los derechos
fundamentales; las mismas que varan de un modelo de Estado a otro. Sin embargo,
esto de ninguna manera impide que se establezcan las funciones mnimas que tiene
una Constitucin a nivel general.
En este apartado, se desarrollan a nuestro criterio las principales funciones que tiene
una Constitucin en el marco del Estado Constitucional, puesto que el mismo se
constituye en el nico modelo posible donde prima el respeto a las libertades, el
principio de separacin de poderes o distribucin de funciones, el derecho a la
igualdad, la interdiccin a la arbitrariedad estatal, el pluralismo poltico, el principio
de sometimiento de toda actuacin del Estado y sus particulares al control de
constitucionalidad y donde la norma constitucional es vivida por la sociedad, es decir,
su fuerza normativa alcanza a todos: destinatarios y detentadores del poder.

Ahora bien, la institucin de estas funciones alcanzan diversos aspectos, empero, el

substrato comn lo hallamos con bastante claridad en el constitucionalista boliviano
Rivera Santivaez;[46] deduciendo de ello que las funciones de la Constitucin son:
a) Fijar las normas bsicas de convivencia pacfica y armona social entre todos los
sectores y actores sociales, polticos y econmicos del Estado; a cuyo efecto la
constitucin: proclama los valores supremos, como mximos ideales que asume la
sociedad; tambin proclama los principios fundamentales, como los criterios bsicos y
presupuestos lgicos que orientan la configuracin y funcionamiento del Estado;
consagra los derechos fundamentales de las personas, como lmites al ejercicio del
poder poltico y particular; crea los rganos a travs de los cuales se ejerce el poder
del Estado, definiendo sus potestades y delimitando sus competencias y atribuciones;
determina la estructura econmica financiera del Estado, respecto al uso y
aprovechamiento de los recursos naturales, definiendo el papel del Estado en la
planificacin, organizacin y direccin de la economa; finalmente determina la
estructura social del Estado.
b) Garantizar la construccin democrtica de la sociedad; lo que significa que la
Constitucin define la configuracin del Estado y la sociedad, y determina las
condiciones para el ejercicio del poder poltico, sobre las siguientes bases: 1) la
voluntad ciudadana como base y fundamento del poder poltico del Estado; 2) la
concepcin plural de la sociedad, lo que supone una comprensin de la sociedad como
un entramado en el que interaccionan los diferentes grupos que responden a la propia
libertad del ser humano y que, a la par proporcionan a ste la posibilidad de
desarrollar libremente y en plenitud su personalidad; 3) la participacin ciudadana
como principio rector de la vida social y poltica; y 4) la democracia como principio de
convivencia, que significa la formacin de todos y cada uno de los ciudadanos en un
espritu de respeto y tolerancia.
c) Garantizar la vigencia de un Estado Constitucional de Derecho, en el que toda la
actividad estatal est regida por un ordenamiento jurdico que obliga por igual a
todos, gobernantes y gobernados; a cuyo efecto determina las condiciones de validez
foral y material de las leyes, decretos y resoluciones, as como las decisiones de las
autoridades pblicas en general.
e) Expresar un proyecto poltico de Estado que es desarrollado y ejecutado
cotidianamente en una accin conjunta entre los detentadores y los destinatarios del
poder poltico.
SUPREMACIA MATERIAL Y SUPREMACIA FORMAL DE LA CONSTITUCION
La supremacia material significa que el orden juridico del estado depende por
completo de la constitucion, la supremacia material de la constitucion resulta del
hecho de que ella organiza las competencias. En efecto, al crear las competencias ella
es necesariamente superior a los individuos - los gobernantes - que estan investidos
de esas competencias. Del hecho de la supremacia material de la constitucion se
derivan importanges consecuencias: a) en primer lugar, ella asegura para todos los
participantes un refuerzo de la legalidad ya que todo los actos contrarios a esta
deben ser considerados desprovistos de valor juridico. b) la supremacia material de la
constitucion se opone tambien a que el organo investido de una competencia
determinada delege su ejercicio a otra.
La supremacia formal de la constitucion surge fundamentalmente, del hecho de que
sus normas han sido consagradas mediante procedimientos especiales, diferente a los

de la ley ordinaria y de que para modificar tales normas se requieren de

procedimientos especiales.