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E I S N E R
LA INMEDIACIN
EN E L P R O C E S O
^
EDICIONES
UJfpa/Iia
19 6 3
BUENOS AIRES
N D I C E
PARTE PRIMERA
INMEDIACIN
JUSTICIA
CAPTULO 1
INTRODUCCIN
1 .
2.
S.
4.
5.
6.
7.
8-
3
4
4
4
5
5
6
7
CAPTULO II
LA FUNCIN JURISDICCIONAL Y E L PROCESO
9. Concepto de la funcin jurisdiccional del Estado
10. El proceso
9
11
Distintos enfoques
Fines privados
Fines pblicos
Conjugacin
12
12
12
13
13
14
15
16
NDICE
VIH
19.
2021
22.
La
El
El
En
17
17
19
20
CAPTULO III
LOS PRINCIPIOS FORMATIVOS DEL PROCESO
23.
24 .
25.
26.
27.
28.
29.
30.
31.
Concepto
Denominaciones
Ahina
Jofr
Lascano
Podetti
Couture
Wyness Mular
El principio elegido
21
21
22
23
24
25
26
28
30
PARTE SECUNDA
EXAMEN
SISTEMTICO
DEL
PRINCIPIO
CAPTULO I V
LA
INMEDIACIN
1. Concepto
32. Definicin
33 Sus elementos
33
33
2. Enunciaciones
34.
35.
3637.
38.
39
40
41
42
Los autores
De la Colina
Jofr
lsina
Podetti
Lascano
Couture
Sartorio
Oderigo
doctrinales
35
35
35
35
36
36
37
37
38
NDICE
43.
44.
4546.
47.
48.
49.
50.
51.
52.
IX
Sents Melendo
Otros maestros
Caravantes
Chiovenda
Carnelutti
Manzini
Kisch
Rosenberg
Wyness Millar
Resumen
38
39
39
40
41
42
42
43
44
44
CAPTULO V
Observacin preliminar
Ef antiguo proceso germnico
El proceso romano primitivo
El perodo siguiente
Los tribunales eclesisticos
Delegacin y mediacin
El proceso en Francia
En Espaa
El procedimiento civil alemn
El procedimiento en ptusia
mbito de vigencia del principio
Prueba documental
En las alegaciones
Derecho angoamericano
Desarrollo de la inmediacin en la actualidad
Procesos de raigambre hispnica
La Ordenanza Procesal Civil alemana
El proceso civil en Austria
El nuevo proceso civil italiano
El proceso civil brasileo
45
45
45
46
46
46
47
48
50
50
51
52
52
53
55
55
55
57
58
60
CAPTULO V I
LA INMEDIACIN. SU RELACIN CON LOS
PRINCIPIOS DE ORALIDAD, CONCENTRACIN
Y B1LATERAL1DAD
73. Las vinculaciones del principio
63
NDICE
!. Oraltdad
74.
75.
76.
77.
78.
79.
80.
81.
Tipos de procedimiento
Sus diferencias
La escritura
La oraldad
Oraiidad e inmediacin
En la recepcin de las pruebas y alegaciones
Identidad y permanencia del juez
Oraiidad al servicio de la inmediacin
2,
82.
83.
84.
85.
64
65
65
67
69
69
71
71
Concentracin
Concepto; finalidades
Concentracin en beneficio de la inmediacin
Inmediacin en beneficio de la celeridad
Celeridad, concentracin, oraiidad
72
73
74
75
3. Bilateralidad
86.
87.
88.
89.
90.
Concepto
Vinculaciones
En los alegatos
En las pruebas
En el proceso penal
76
77
77
79
79
CAPTULO VII
81
81
82
83
84
85
85
NDICE
XI
I0J.
102.
103.
104.
105.
!06.
objetivo
90
91
91
92
93
93
material
Concepto; admisin
Prueba directa. Percepcin
Prueba indirecta. Representacin
Prueba por induccin
Eficacia decreciente de los medios de prueba
Corolarios
3. Inmediacin
86
88
90
formal
Concepto
Medios de prueba. Reconocimiento judicial
Prueba instrumental
Declaraciones confesorias y testimoniales
Prueba pericia!
Conclusin
bj Sentido
107.
108
!09.
110.
111.
112.
subjetivo
...
93
94
95
96
97
98
en el tiempo
98
PARTE TERCERA
EL
PRINCIPIO
EN
LOS DIVERSOS
CDIGOS
CAPTULO VIII
LA INMEDIACIN EN LAS LEYES PROCESALES
ARGENTINAS
114. Itinerario
103
Antecedentes filiatorios
Panorama general
Conciliacin
Actuaciones de prueba. Testimonial
104
104
105
106
XII
119.
20.
121.
122.
123.
N D I C E
Absolucin de posiciones
Prueba instrumental
Intervencin de! juez
Esbozo de oraiidad en segunda instancia
Oraiidad e inmediacin en los juicios especiales
107
109
!09
109
110
111
113
114
115
117
117
118
119
120
12!
122
124
124
126
127
128
130
130
132
134
134
135
NDICE
146.
147.
148.
149.
XIII
136
137
139
139
CAPTULO I X
LA INMEDIACIN EN LAS LEYES PROCESALES
ARGENTINAS (continuacin)
150. Advertencia metdica
141
6. "Proyecto Lascano"
151.
152.
153.
154.
155.
Fuentes y perspectivas
Lincamientos
Juicio oral
Procedimiento escrito
Empeo en afirmar la intervencin del juez
141
143
143
144
144
7. "Proyecto Podetti"
156.
157.
158.
159.
160.
161.
Aclaracin
Orientaciones modernas
Estructura del proyecto
El proceso ordinario
Justicia de paz y juicio oral
Consideraciones finales
146
147
148
149
151
153
Antecedentes
Tipos de proceso
Principios adoptados
Soluciones arbitradas
Acotacin
154
155
155
156
157
157
159
160
NDICE
XIV
170.
171.
172.
173.
174.
Proceso oral
Proceso escrito. El juez, de instruccin
Crtica
Desarrollo del juicio oral
Resultados
61
161
163
163
164
Aclaracin
El procedimiento
Ratificacin del principio
Experiencia del juicio oral
Un problema de organizacin
164
165
166
167
168
PARTE CUARTA
CONSIDERACIONES
FINALES
CAPTULO X
CONCLUSIONES Y PERSPECTIVAS
180. Nuestro objetivo
181. Conclusiones
171
171
perspectivas
174
174
176
PARTE QUINTA
LAS MS R E C I E N T E S
PRINCIPIO
APLICACIONES
DE INMEDIACIN
NUESTRO
DEL
EN
PAS
179
NDICE
XV
Implantacin
Principios consagrados
Disposiciones relativas al tema. Ubicuidad del Tribunal
Inmediacin y bilateralidad
Depuracin. Acuerdos procesales
intervencin de las panes en la sustanciacin de la prueba
Cierre de la instruccin
Vista de la cansa
180
181
181
182
183
184
184
185
Ubicacin
La intervencin personal del juez
Poderes al servicio de la jurisdiccin
Trmite escrito
El juicio oral
Normas comunes
Trmite del proceso oral
Perspectiva
186
187
187
188
188
189
189
191
191
192
193
BIBLIOGRAFA
195
P A R T E PRIMERA
INMEDIACIN
2 - Ei8er.
JUSTICIA
CAPTULO I
INTRODUCCIN
1. NUESTRA LEGISLACIN I'ROCESAL. Q u i e n fue e x i m i o
maestro del derecho procesa!, el d o c t o r DAVID LASCANO, al
comenzar la " E x p o s i c i n de M o t i v o s " de su siempre recordado " P r o y e c t o de Cdigo de P r o c e d i m i e n t o Civil y C o m e r c i a l " elaborado en el Instituto d e Altos Estudios J u r d i c o s
de la F a c u l t a d de Ciencias J u r d i c a s y Sociales de la Universidad Nacional de L a P l a t a , nos dice: " D i f c i l m e n t e se enc o n t r a r e n t r e nosotros una legislacin ms a c e r b a m e n t e criticada que la procesal.
1
INMEDIACIN Y JUSTICIA
INTRODUCCIN
INMEDIACIN Y JUSTICIA
El r e l c r i d o autor, sin cargar todo el peso de la responsabilidad en Jos hombres, reconoce q u e adems de los defectos
inherentes a la ley procesal, parte de los inconvenientes radican en la forma de designacin de los jueces y en la organizacin judicial vigente.
Y es evidente q u e el nial se origina en una llammosle
as culpa c o n c u r r e n t e de la ley y de los sujetos llamados a
aplicarla.
Jci-t SAFtrc-Rio. De la ptuebn de testigos en
' mi de jurisprudencia Argentina. 19-15. p. 109.
* Op. ctt . |i. 30.
s
el procedimiento
federal,
edi-
INTRODUCCIN
8. EL, TEMA DE NUESTRO ESTUDIO. A q u nos vamos a ocup a r d e ! principio de " i n m e d i a c i n " , cuya vigencia es, puede
decirse, imprescindible para el logro de una mejor justicia.
Sabemos q u e la ley procesal civil de la Capital de la Repblica, pese a las reformas incorporadas al Cdigo o imperantes fuera d e l, es insuficiente para asegurar la realizacin de tal principio. ste exige c impone un c o n t a c t o dir e c t o sin intermediarios e n t r e el juez y las partes y e n t r e
aqul y los medios de prueba.
El juez debe recibir en forma inmediata las alegaciones
de las partes, c o m o as recoger personalmente las aportaciones probatorias: conociendo de un m o d o ntimo y permanente el materia! de la causa y el estado de] proceso desde
el comienzo hasta el fin.
L a ley 5 0 , que rige los procedimientos ante la justicia
federal, incluye normas que v i n u a l m e n t e imponen tal vinculacin y c o n o c i m i e n t o directos. Pese a ello, los hechos lian
llevado al m e n c i o n a d o estudioso de dicha ley, a esta reflexin:
"Se c u m p l e , en la realidad, esta inmediacin? O t r a vez.
c o m o ya tantas, tenemos el penoso deber de descubrir u n a
nueva irregularidad del procedimiento, una verdadera conculcacin de la ley por sus propios rganos ejecutivos. Bien
conocemos la disculpa del excesivo trabajo que impide al
juez la atencin personal de los asuntos; pero si ello es valed e r o para algunos juzgados, c o m o los de la Capital F e d e r a l ,
no lo es para todos, y sin e m b a r g o , segn nuestras investigaciones, en casi todos existe la c o s t u m b r e de delegar las
funciones del juez en los empleados, en orden que liega has^
ta los escribientes"*.
L a ms colorida y simple demostracin de lo que quiere
el p r i n c i p i o d e inmediacin nos la suministra con su brillante estilo el gran procesalista italiano que fue PIERO CAI.AMANHREI, en su p e q u e o y agudo libro De las buenas relaciones entre los jueces y los abogados'', el cual, si bien ana JOS SARTORIO, op ni., p 109 En igual semillo se c\piesa en su oliva E\Cglka la h'x fO T.E.A . Buenos Altes, 1955, '" edicin, p. 50.
> PitRO O I A M A M I R E I , De las buenas relaciones entre los uccfi y los abor
INMEDIACIN Y JUSTICIA
gados en el nuevo proceso civil. Editorial Depalma, Buenos Aires, 1943, traduccin de Santiago Sents Metendo.
A nuestro parecer, a opinin ms aguda aunque simple sobre el problema,
es la que CALAMAXDREI pone en labios de su personaje "el ingenuo" i'ps. 18
\ 191, quien nos relata su creemia virgen sobre la justicia antes de haher tenido
que viselas frente a ella en MI ptimei entiicnlro. Dirigindose a sus amibos,
jueces y abogados, en el colurmio que suse de ex<us al tema, ditc asi- " . . . A n tes de a experiencia que me ha abierto los ojos, haba ricdo siempre que tambin en los procesos, el modo mejor para hacer valer las propias rajones, seria
el que seguimos nosotros en los negocios, cuando nos parece que las gestiones
seguidas por correspondencia van con demasiada lentitud: en este caro, nosotros,
jenle prailka. sabernos que. pala superar torios ios obstculos \ todas las dudas,
no ha\ nada mejor que quitar de en medio los inteimediarlos v el pape! esculo, y tomar el primer tren, o el piimcr aeroplano, icndo a tratar el asunto
personalmente; quienquiera que v a \ a . . . Con un cuarto de hora de coloquio se
adelanta mas que con un mes de gestiones epistolares: aun cuando n<i se llegue
a entenderse inmediatamente, se consigue siempie encontrar el nudo de la cues
lu; que es tanto como haber licclti) miis de la mitad del camino hacia el
ai nerdo.
"Pues bien, yo (rea ingenuamente que en fos juicios se baca lo mismo:
ir personalmente al juez, encontrarse cara a (ara con i-i parte contraria, exponer las propias razones, contestar a las objeciones, poner los punco) sobre las
es.,
i disponerle a or la sentencia. Cuino se hace con el mdico: que cuando
le h;i interrogado bien \ escuchado y c r i m i n a d o por lodos lados. le dice, en 5a
mi>ma sesin, de qu mueilc debes morir".
' Segn SENTS MELENDO, El proieso civil, p. J11 {nota 2-1). "todo el libro
de C.ALA\IA\I)RE( De las buenas relaciones entre los jueces y los abogados, parece
tin canto a la inmediacin: pero i la inmediacin practicada a tca's del juez
instiiulor -de plano et sme slrepilu iadicii*; que ciuicrc decir en el lenguaje de
hoi todos sentados a la misma mesa-".
CAPTULO II
LA
FUNCIN
JURISDICCIONAL
Y EL
PROCESO
9. CONCEPTO DE LA FUNCIN JURISDICCIONAL ot-.i. ESTADO. E n t r e las funciones del Estado m o d e r n o , una de las
ms vitales y delicadas es aquella de administrar justicia.
E n toda c o m u n i d a d j u r d i c a m e n t e organizada, los individuos particulares se ven privados de resolver por m a n o propia sus reivindicaciones frente a la resistencia u oposicin
de los terceros.
C o m o dice ALSINA, " c u a n d o las personas c o n f o r m a n su
c o n d u c t a en sus relaciones jurdicas a los preceptos de la
ley, ninguna alteracin se p r o d u c e y se dice entonces que
la n o r m a se c u m p l e p o r el solo i m p e r i o de su fuerza m o r a l .
P e r o en caso contrario, es decir, c u a n d o a la pretcnsin de
u n a p a r t e se o p o n e la resistencia de otra, sea p o r q u e se niegue su legitimidad o p o r q u e contra ella se alegue una pretensin contraria, se p r o d u c e un estado de litis o controversia" .
8
procesal
i.n>il y
comer-
10
INMEDIACIN Y JCSTICIA
Jom, Mnmial
de fmcedinnrmo
hiliiorial
r i3
'" S ' L I M I O R DF. L\ COLINA. Derecha
H uanc
Icgislaaiiii
piocesal.
2 e d i c i n .
}.
I.a-
LA
FUNCIN
IIJRSDiCClONAL
EL
PROCESO
11
impide ia reanudacin del debate y se arma de fuerza ejec u t o r i a en virtud de la cuai el poder del Estado se pone al
servicio del vencedor para asegurarle el goce de su derecho
con el sometimiento compulsivo del vencido, se dice que la
sentencia es c o m o la ley del caso concreto, la lex singitlaris,
la n o r m a individualizada.
Es necesario recordar q u e el c o n c e p t o de "conflicto de
intereses" c o n q u e se indica el contenido del proceso y. p o r
lo tanto, de la funcin jurisdiccional, n o se limita a los comunes casos de contiendas acaecidas p o r la resistencia del obligado a satisfacer la prestacin debida o por el desconocim i e n t o activo de un derecho ajeno impidiendo su goce.
A c t u a l m e n t e , ya no se discute que e n t r e las manifestaciones de la actividad jurisdiccional est aquella p o r la cual
el rgano se limita a declarar la existencia o inexistencia
o los alcances de un d e r e c h o q u e pudiera asistir al peticionante, en el caso c o n c r e t o motivo de su preocupacin justificada.
" E l c o n c e p t o de conflicto de intereses nos dice el desaparecido maestro EDUARDO J . COUTURE ha venido a sufrir una especie de p r o l o n g a t i n hacia aquellos casos en
que el titular de un d e r e c h o carece de ios medios q u e le
aseguren su pacfico g o c e " .
11
procesal
12
INMEDIACIN Y JUSTICIA
. Los fines
del
proceso
11. DISTINTOS ENFOQUES. L a idea de proceso en sentido j u r d i c o es teleolgica. Ella est determinada por el rec o n o c i m i e n t o y persecucin de sus propios fines. C o m o dijimos antes, el proceso persigue d i r i m i r el conflicto de intereses sometido a los rganos d e la jurisdiccin. P e r o este fin
es t a n t o privado c o m o pblico, ya que satisface a la vez q u e
el inters individual discutido en el litigio, cuya tutela se
demanda, el s u p r e m o inters de la sociedad, que p r o c u r a
con aqul asegurar la vigencia plena d e ! derecho, del orden
y d e la paz social.
Segn cual fuera la posicin poltica o filosfica del intrprete, as resultar el nfasis que se ponga sobre las finalidades y funciones pblicas o privadas de! proceso y aun
del d e r e c h o en general.
12. FINES PRIVADOS. P a r a quienes conciben q u e el Estado, c o m o as el derecho, es slo creacin del pueblo para
servir a las necesidades y aspiraciones de los individuos, el
proceso tiene un fin p r i m o r d i a l m e n t e privado: asegurar el
d e r e c h o de la persona, tutelar su inters legtimo, hacerle
justicia restableciendo el goce de su derecho desconocido o
lesionado. Y ello n o slo para el actor, sino tambin para el
d e m a n d a d o q u e r e c l a m a del Estado la misma tutela asegur a n d o su m e j o r defensa a fin de q u e se le absuelva d e toda
imputacin o pretensin injusta con que fuera perseguido.
Y es evidente que el individuo logra mediante el proceso
al menos esto es lo que se p r o c u r a la proteccin de su
individualidad m e d i a n t e la declaracin y tutela de US derechos.
13. FINES PBLICOS. C l a r o est que el proceso sirve de
igual m o d o a ios intereses generales de la colectividad a! obtener la conservacin del orden jurdico, la a r m o n a y el
sosiego de la c o m u n i d a d .
13
1 4 . CONJUGACIN. C o m p a r t i m o s la opinin de q u e el
inters social d e ! proceso n o precede ni es superior al inters privado que llev a su p r o m o c i n . El inters de la colectividad o del Estado, respecto del proceso, n o es de mayor
j e r a r q u a q u e la suma de los intereses individuales tutelados.
Ambos se hallan en un mismo grado de valor. L a trascendencia social del proceso est ms q u e nada impresa por el
hecho de que ste es el i n s t r u m e n t o capaz de asegurar la
continuidad y vigencia del derecho, su afianzamiento y su
progreso m e d i a n t e su exposicin diaria a los rigores del medio social que est destinado a satisfacer.
2. La eficacia
del
proceso
11
INMEDIACIN Y JUSTICIA
LA
JUNCIN
JURISDICCIONAL
EL
PROCESO
!5
conviccin del juez, respecto de los hechos, de los reales sucesos, tanto ms aqulla i m p o n d r soluciones injustas que
frustrarn la esperanza y confianza del p u e b l o respecto de
los rganos instituidos para velar por sus derechos.
7 . VERDAD V JUSTICIA. De lo d i c h o deducimos q u e el
proceso civil, si bien n o persigue la averiguacin de la verdad sino la sancin del fallo que d i r i m a un conflicto de intereses del m o d o ms justo posible, ser t a n t o ms eficaz y perfecto c u a n t o con ms seguridad logre el c o n o c i m i e n t o de la
verdad con relacin a los hechos que se discuten.
El proceso debe, pues, organizarse y estructurarse de
m o d o tal que a travs de sus medios de verificacin y debate
logre alcanzar la certeza del juzgador, coincidente, de ser
posible, con la verdad de los acontecimientos representados;
y a la vez, con ella, la justa definicin de la litis.
Decamos que n o es fin del proceso al menos del proceso civil la averiguacin de la verdad.
P o r verdad debe entenderse la absoluta correspondencia
e n t r e una cosa o un h e c h o y la idea o c o n c e p t o que d e ellos
nos hemos formado. GARCA MRENTE citado por ALSIN A - nos ensea en lecciones
preliminares
de
filosofa
(p. 1 9 5 ) q u e " p a r a los realistas, el c o n o c i m i e n t o es posterior
al objeto, luego la verdad es la correspondencia de la idea
que nos hacemos de un objeto con el objeto mismo. P a r a
los idealistas, el c o n o c i m i e n t o es a n t e r i o r al objeto y por consiguiente la verdad es la c o n f o r m i d a d del pensamiento d a d o
p o r el objeto con el objeto m i s m o " .
C l a r o q u e aqu, tratndose de la verdad de los hechos
q u e se p r o c u r a alcanzar para aplicar a ellos las consecuencias de d e r e c h o q u e correspondan, el problema no sera
o t r o q u e el de llegar a c o m p r e n d e r y c o n o c e r hechos ya ocurridos o cosas q u e n o estn al alcance directo o actual del juzgador, puesto que el proceso se p r o m u e v e despus q u e han
o c u r r i d o los hechos motivadores d e ! conflicto. Al menos esto
es lo que sucede en la mayor parte de los casos. P o r eso es,
1s
!73.
16
INMEDIACIN Y JUSTICIA
1 8 . VERDAD FORMAL Y VERDAD MATERIAL. E n el proceso civil, donde rige con su mayor a m p l i t u d el principio o
m x i m a dispositiva, son las partes quienes presentan, proponen y suministran el material de la causa en c u a n t o al
contenido y lmites de la controversia, c o m o en lo q u e se
refiere a sus medios de prueba. En tal sistema, el tribunal
queda sujetado a la consideracin de lo que los litigantes
han planteado ante l " . Es p o r esto que se dice q u e en el
ie Op. cit., p. 186.
i? ROBURT H'YNEXS MILLAR, LOS principios formativos del procedimiento
civil, traducido de! ingles por la Da. Catalina Grossmann, Ediar S. A. Editores,
Bs. Aires, i945. Segn WYNESS MILLAR, este principio tambin es conocido como
''i'erliandlungunaxime"
(liteiulmeme, "mxima de debate") o mxima de connoseisia; \ aqul, ante la falta de acierto en estas denominaciones, prefiere llamarla "principio de presen tac ion por las partes". D i s t i n g u e n este principio,
cuyo alcance ya enunciamos en el texto, del llamado "Diipositions prinzip" ps.
64 y 65 o "principio dispositi\o", que prefiere llamar "principio de eleccin
dispositiva", y que para el autor implica "que las partes tienen e! pleno dominio de sus detechus malcrales y yiocesates. icAvctUiccidas, e_a U_ sa., v !Wce_
su potestad de Ubic decisin i especio del ejercicio o no ejercicio de estos deret hos'\
En la p. 65 y nota i, leconote MILLAR que "la doctrina predominante tiende
a considerar idnticos los dos principios", y cita a JAMES GOLDSCHMIDT V STIN(ONAS.
17
3 - Eisntr.
INMEDIACIN Y JUSTICIA
18
tri., ps.
358
359.
19
Se buscarn los hechos aunque nadie los hubiere planteado o invocado, y respecto de los comprobados se usar de
todos los medios de prueba y verificacin para llegar al mayor grado posible de conviccin y certeza sobre su acaecimiento y realidad. Es decir, se averiguar la verdad , porque se la buscar hasta tener el convencimiento sincero de
haberla hallado.
19
cit.,
p.
174.
del
derecho.
20
INMEDIACIN Y JUSTICIA
CAPTULO I I I
LOS PRINCIPIOS F O R M A T I V O S DEL PROCESO
23. CONCEPTO. El anhelo general no es slo el de obtener al cabo del proceso una sentencia justa. T a m b i n se
persigue el logro de una justicia rpida a ms de econmica y a breve plazo; puesto que si la razn es reconocida
demasiado tarde, puede el titular del beneficio esperado o
del inters cuya proteccin se reclama, ver frustrado irremisiblemente su goce o menguada su eficacia.
Justicia, celeridad, economa; son los objetivos primeros
que ha de tener en vista la organizacin jurisdiccional.
T a n t o al organizar la justicia como al estructurar el funcionamiento de ella en el proceso, se procura hallar los medios tcnicos ms adecuados para obtener los resultados arriba sealados.
En todos los tiempos y pases se han instituido diversos
regmenes o sistemas segn los cuales se han ordenado tanto
la formacin del poder judicial como el mtodo de debate
en Ja articulacin del proceso.
24. DENOMINACIONES. Al estudiar los principios bsicos o rectores que informan en general los distintos regmenes procesales, nos encontramos con que los doctrinarios
se refieren a ellos ya bajo la denominacin de "sistemas",
ya la de "principios bsicos o formativos del proceso".
A veces tales denominaciones indican en forma comn y
coincidente las ideas rectoras que inspiran los varios mtodos rituales. Otras veces se habla de sistemas o tipos para
enunciar las grandes categoras en que se diferencian los re-
INMEDIACIN Y JUSTICIA
22
gmenes procesales; y se alude a los "principios" como "mximas" o "propsitos" que se persigue realizar mediante la
adopcin de algunos de dichos sistemas que los comprenden
y aplican en su funcionamiento.
25. ALSINA. Entre nuestros estudiosos, ALSINA nos presenta por una parte los llamados "sistemas procesales" *, que
en principio reduce a dos fundamentales: el acusatorio y el
inquisitivo. Considera consustanciales con el sistema acusatorio a los principios de disposicin de parte, contradiccin,
oraiidad y publicidad. Y frente a ellos, como formando el
cortejo de los principios inherentes al sistema inquisitivo,
menciona los de intervencin de oficio por el juez, secreto
en la investigacin e interrogatorio, y como manifestacin
aguda o patolgica del sistema, la compulsin o violencia
contra el indagado.
2
2'
"
LOS
23
PROCESO
unidad de v i s t a " " ; "el principio de contradiccin"; la "adquisicin procesal"; "el principio de inmediacin"; "el principio de concentracin"; " e l principio de eventualidad"
";
y por ltimo, lo que dudosamente podr ser tratado como
"principio", o sea a "carga procesal".
sta, en todo caso, es en s misma una institucin vinculada a la vida y mecanismo del proceso, y tiene una funcin
instrumental adems de una ntima conexin con el derecho
material debatido en la causa.
23
cdice
di procedura
avile
del Regno
d'Italia,
t. 1, p. 10) en
los siguientes trminos : "a) eleccin de los medios ms seguros y expeditivos para investigar y descubrir la verdad y
para evitar el error (principio lgico); b) proporcionar a los
litigantes la igualdad de la controversia y la justicia en el
25
INMEDIACIN Y JUSTICIA
24
2 7 . LASCANO. DAVID LASCANO, en la exposicin de motivos de su proyecto de cdigo procesal civil", encara el problema de los "tipos de procedimiento" que convena adoptar en la redaccin de su cdigo. Pone especia! nfasis en
la calificacin de "tipo de procedimiento" para referirse al
proceso oral frente al proceso escrito, como dos sistemas fundamentales.
Entiende por tal " n o al que ocupa ms o menos la escritura o la oraiidad, sino al que ha construido un sistema orgnico sobre la base de la paiabra hablada o escrita como elemento preponderante y sustancial del proceso".
" L a doctrina dice LASCANO distingue el proceso oral
del proceso escrito como dos tipos opuestos con caracteres
propios. Uno y otro son comprensivos de determinados principios que regulan en forma especial el procedimiento. En
Segn SENTS MELKMDO
VENDA en ia Repblica Ai gen tina y ptobabl emente en Amerita", y "el fundador del derecho procesa! aigentino" (p. 2 0 ) .
2 ' Op. cit., p. 5 2 .
LOS
PROCESO
25
30
INMEDIACIN Y JUSTICIA
26
31
29. COUTURE. Por su parte, el prestigioso y recientemente desaparecido jurista rioplatense que fue EDUARDO J .
SI
27
34
35
38
37
28
INMEDIACIN Y JUSTICIA
miento Civil de 1945 ". Y lo mismo hace ya en la realidad legislativa el "Cdigo Procesal Civil" de la provincia de Juj u y , el cual en su titulo preliminar sienta normas sobre los
siguientes principios rectores: 1) principio de iniciativa;
2 ) de direccin; 3 ) de impulso procesal; 4) de disciplina de
las formas; 5) de igualdad; 6) de contradiccin; 7) de publicidad; 8 ) de probidad; 9 ) de buen orden; 1 0 ) de economa.
En el ttulo i referente al "rgano jurisdiccional", establece normas generales sobre la orientacin a seguir en razn
de las materias que cartula: conciliacin; concentracin; inmediacin; medidas saneadoras; investigacin; apreciacin
de las pruebas (sana crtica); aplicacin del derecho (jura
nov
curia).
Se trata de uno de los ms adelantados cdigos de procedimientos civiles dictados en el pas, junto a los modernos
cuerpos tambin sancionados en las provincias de Mendoza
y La R i o ja.
a
39
3 0 . WVNESS MILLAR. ROBERTO WVNESS MILLAR, profesor y jurista de notable trayectoria en los centros cientficos de los Estados Unidos de Norteamrica, ha escrito un
libro dedicado especialmente a la materia que estamos tratando: The formative
principies
of civil procedure
(Los
principios formativos del procedimiento civil) .
40
2262
ss.
LOS
PRINCIPIOS FORMATVOS
DEL
PROCESO
29
En esta obra se estudian los principios que hemos venido mencionando, pero no se hace de ellos un comentario
crtico ni se aventuran en general juicios axiolgicos sobre
cada uno de los distintos sistemas, mtodos o mximas en
estudio. No es un libro polmico ni se profundiza en l el
anlisis de las virtudes, defectos o eficacia de tales principios en su aplicacin prctica.
El autor se limita a describir las caractersticas de cada
mtodo o principio, su sentido objetivamente conceptual,
sus distintas definiciones a travs de los diversos autores especialmente germanos y su mbito de vigencia.
Podramos decir que elude hacer la diseccin ntima de
los respectivos principios. Pero en cambio nos conduce, como
de la mano, en un laborioso y extenso viaje a travs de los
lugares y los tiempos para mostrarnos la existencia de aqullos all donde de una u otra manera se manifiestan o pueden ser vislumbrados entre el conjunto de las disposiciones;
desde las ms antiguas formas procesales hasta las ms recientes; partiendo del derecho romano, siguiendo por el germnico y el cannico, y llegando a los variados sistemas que
se vieron implantados en los pueblos anglonorteamericanos
y en los del continente europeo.
Dice WYNESS MILLAR ; " E n t r e los aportes que la investigacin terica debe a la ciencia procesal alemana, figuran, y
no en ltimo lugar, ciertas generalizaciones establecidas por
la misma respecto de los mtodos procesales. Ha fijado y delimitado, mediante tales generalizaciones, los conceptos fundamentales que consciente o inconscientemente dan forma y
carcter a los sistemas procesales. Los ha sealado como principios o mximas con nombres especficos, a veces no ente41
dado del infatigable S . SENTS MEEFNDO, nos dice de esle libio: "es uno de ios
documentos fundamentales para ei estudio del derecho procesal comparado".
Afirma (p. 9) que difcilmente podr prescindir de el quien quiera sabec por
virtud de qu fenmenos de decantacin histrica se ha llegado hasta nuestras
instituciones actuales en el orden de! proceso civil y de qu manera los problemas de hacer justicia han sido resueltos a lo largo del tiempo y del espacio.
"Su piano de realizacin es la tcnica, o si se quiere, en un sentido mucho
ms penetrante, ia poltica procesal" (p. 11),
*i Op. cit.. p. 43.
30
INMEDIACIN Y JUSTICIA
P A R T E SEGUNDA
EXAMEN
SISTEMTICO
DEL
PRINCIPIO
CAPTULO I V
LA
INMEDIACIN
1.
Concepto
Al expresar que el juez o tribunal d e b e hallarse en ntim a vinculacin personal con los sujetos y elementos, q u e r e sa Ver supra,
4 - .E-isner.
nota 30.
34
L A INMEDIACIN
2. Enunciaciones
35
doctrinales
34. Los AUTORES. Casi todos los autores, y especialmente los modernos, tratan este tema de la inmediacin, ya
sea en forma incidental, con motivo de la exposicin de sistemas que lo comprenden, ya de modo especial, destacando
su verdadera significacin en el proceso.
35. D E LA COLINA. Entre nuestros estudiosos, SALVADOR DE LA COLINA, en su clsica obra Derecho y legislacin
procesal* ,
aunque sin enunciar el principio, nos dice, en
ocasin de tratar el tema de la oraiidad, que "nadie, en fin,
puede contestar que es de la mayor eficacia para el descubrimiento de la verdad que los jueces que deben fallar sean
los que personalmente hagan los interrogatorios y reciban
todas las pruebas". Y al comentar las ventajas del sistema de
"l'interrogatoire
sur faits et articles" de la ley ginebrina (arts.
160 y ss.), expresa: " n o es dudoso que puestas las partes en \
presencia una de la otra y obligadas a explicarse con sencillez,
a su manera y sin ninguna preparacin, no tardarn en
hacer luz completa en la cuestin, sea que procedan de buena fe y se encuentren divididas por errores o malentendidos,
sea que la penetracin del magistrado atento e ilustrado reconozca el dolo y el engao a travs de las contradicciones,
reticencias, evasivas o silencio del litigante sin razn" *.
Aqu nos refleja DE LA COLINA las excelencias de la inmediacin respecto de las partes con motivo de sus alegaciones, que destacamos en el apartado anterior.
3
37. ALSINA. ALSINA, en su difundido Tratado**, expresa: " E l principio de inmediacin significa que el juez
*3 Op. cit.,
** Op. cit.,
*5 Op. cit..
48 Op. cit..
t. i, ps. 47 a 50.
t. i, p. 267.
36
47
*s
op. cit.,
Op. cit.,
t. i, p. 274.
ps. 54, 120 y 182.
L A INMEDIACIN
37
* Lineas generales
Op. cit., p. 50.
de! proyecto,
38
5i MARIO A. OOERI.O, Derecho procesal penal. Editorial Ideas. Buenos Aites, 1952, ps. 71 y 72.
" Obra citada en nota 1, ps. 142 y 143 de ella.
LA
INMEDIACIN
39
54
40
el proyecto
de
reforma
del procedimiento
elaborado
por la Comisin
de Posguerra*'',
apartado 34, 2 , bajo el
ttulo: "Inmediacin de la relacin entre el juzgador y las
personas cuyas declaraciones l debe valorar", dice: " . . . E l
principio de la inmediacin quiere que el juez que debe
pronunciar la sentencia haya asistido al desarrollo de las
pruebas de las cuales debe derivar su convencimiento, esto
es, que haya entrado en relacin directa con las partes,
con los testigos, con los peritos y con los objetos del juicio,
de modo que pueda apreciar las declaraciones de tales personas y la condicin de los lugares, etc., a base de la inmediata impresin recibida de ellos y no a base de la relacin
ajena. El principio de la inmediacin se halla estrictamente
Q
diar en CARAVANTES "las man es tac iones de modernismo d o m i n a ! , que pareceran propias de un autor de nuestra poca".
Una prueba de elio la tenemos en el pasaje que estamos comentando.
" JOS CHIOVENDA, Ensayos de derecho procesal civil, traduccin de S. Sents Melendo, E J . E . A , 1949, voi. n, p. 254.
LA
INMEDIACIN
41
59
42
LA
INMEDIACIN
43
de derecho
piocesa!
civil, edicin
E.J.E.A.,
. i,
44
5 1 . WYNESS MILLAR. Segn WYNESS MILLAR *, el principio de inmediacin caracteriza un procedimiento en que
el tribunal acta en contacto directo con las partes y con
los testigos, mientras que el de "mediacin"
(Mittelbarkeit)
rige en juicios en que este contacto tiene lugar a travs de
un agente intermediario.
Citando a ENGELMANN dice que "el principio de inmediacin predomina en cuanto el tribunal, es decir todas las
personas judiciales encargadas de cooperar para la resolucin, adquieren su conocimiento del material de la causa a
saber, de las alegaciones y de las pruebas mediante la utilizacin simultnea de las fuentes capaces de suministrar esta
informacin. Por el contrario, cuando el criterio del tribunal se forma bajo el influjo de comunicaciones de otras personas que se han valido de la fuente directa o del informe
preparado por un tercero, hablamos de la mediacin del
procedimiento".
9
"
CAPTULO V
REFERENCIAS HISTRICAS Y DE
DERECHO COMPARADO
8 5
53. OBSERVACIN PRELIMINAR. Aunque veremos luego con mayor detenimiento las relaciones existentes entre
los principios de inmediacin y de oraiidad, para terminar
afirmando la independencia entre ambos, al menos conceptualmente o en algunos casos de aplicacin, debemos sin embargo sealar que en la historia del procedimiento la inmediacin se manifiesta generalmente en los procesos de
predominio oral, y la mediacin es el principio aplicado en
la regulacin de las causas de tramitacin escrita.
54. E L ANTIGUO PROCESO GERMNICO. En el procedimiento oral de los pueblos germnicos no tena posibilidades
de imperar el principio de mediacin, ya que como es sabido, las alegaciones de los contendientes se dirigan y formulaban directamente al tribunal, y las diligencias y ritos probatorios, destinados no a ste sino al adversario y en todo
caso a la Divinidad que se invocaba, eran no obstante producidos en presencia de aqul, que deba juzgar no sobre el
mrito de la prueba legal sino sobre la atribucin de su
carga y finalmente sobre su resultado.
55. E L PROCESO ROMANO PRIMITIVO. Salvo pocas excepciones, el procedimiento seguido entre los romanos tena
en sus dos primeros perodos las modalidades de la inmeen
46
47
Pues bien; el tribunal colegiado , despus de la desaparicin del antiguo sistema de prueba, encontr una solucin
de economa en encomendar el examen de testigos, y aun la
recepcin de otros medios de prueba, a uno de sus miembros delegado a tal efecto. De este modo el tribunal slo
adquira conocimiento de los testimonios y dems aportaciones, por el informe que le suministraba el juez examinador,
convertido entonces en instructor o informante.
66
48
68
cit.,
cit.,
p.
t. JI, p.
174.
129.
49
rrear perjuicios o demoras irrazonables en la administracin de justicia, como en los casos que tuvieran que abandonar el lugar del asiento del tribuna! para practicar las
diligencias de prueba fuera del pueblo aunque dentro de
su jurisdiccin territorial, a fin de obviar tales inconvenientes la ley autoriza a los jueces para delegar dichas actuaciones a otras autoridades judiciales, disponiendo en el
prrafo 2 del art. 33 que los ministros ponentes, sin embargo, podrn cometer a los jueces de primera instancia, y
stos a los de paz, las diligencias cuando deban practicarse
en pueblo que no sea el de su respectiva residencia"''.
CARAVANTES comenta con gran ilusin la norma del art.
33, prrafo 3^, en cuanto dispone que " n i los ministros ponentes ni los jueces de primera instancia, ni los de paz,
podrn cometer estas diligencias a los escribanos".
Dice el citado autor: "esta disposicin ha venido a desterrar una prctica que daba motivos a graves abusos, cual
era la de cometerse a los escribanos el recibimiento de declaraciones y dems diligencias probatorias" .
Entendemos que tan promisorias perspectivas festejadas
por el clsico procedimentalista espaol, han quedado abortadas en la prctica de la Ley de Enjuiciamiento, tanto la de
1855 como en la de 1881, en grado tal que modernos autores
de la madre patria, como N . ALCAL ZAMORA Y CASTILLO"
o
70
caste-
"De aqu que la simple lectura de los preceptos legales sobre pruebas pueda
inducir en este punto a error por no coincidir el texto de la ley con la aplicacin de que es objeto".
Y despus de recordar que en (a misma lev C5 abandonada la inmediacin
E - Ewnw.
50
y L . PRIETO CASTRO' , han expresado con amargura sus opiniones respecto al fracaso de las pocas posibilidades que a la
inmediacin concedan las leyes procesales espaolas con su
procedimiento escrito.
2
6 ! . E L PROCEDIMIENTO CIVIL ALEMN. Bajo el procedimiento civil alemn comn, la delegacin de la recepcin de las pruebas se diriga a uno de los jueces del tribunal
o a un funcionario auxiliar llamado comisario
(Kommisar),
si bien en muchos casos, aqu como en todas partes, el tribunal mismo decida efectuar el examen de los testigos y
dems elementos probatorios.
6 2 . E L PROCEDIMIENTO EN PRUSIA. En el procedimiento de Prusia, creado despus del advenimiento de Federico I I
el Grande, en la Ordenanza General Judicial de 1793-1795,
el juez encargado especialmente de supervisar la preparacin de la causa, el Instruent,
examinaba en general a los
testigos. Este Instruent
era una especie de juez delegado
que a su vez formulaba las alegaciones de las partes, cuando
icipecto del proced menlo ante los tribunales colegiados (Audiencias y Tribunal
Supremo), donde el magistrado ponente- viene a servir de elemento de enlace
entre los litigantes y la sala que baya en definitiva de fallar, nota el cumplimiento de uno de los postulados de aqulla diciendo que "la Ley de Enjuiciamiento Civil consagra, en cambio, en sus arts. 329 y 347 el principio de que slo
podrn tomar parte en la votacin de ta sentencia los magistrados que hayan
asistido a la lista, teniendo en este aspecto, pleno reconocimiento ei principio
de inmediacin".
'*
tra-
51
no lo hacan otros funcionarios judiciales subordinados conocidos como "comisarios de justicia" (Justiz
Kommisare).
Se estaba en plena vigencia del principio inquisitivo (o
de oficialidad) que haba limitado al mximo la aptitud dispositiva de las partes.
63. M B I T O DE V I G E N C I A D E L P R I N C I P I O . De todo ello
resulta posible afirmar que desde la alta Edad Media hasta
tiempos muy recientes, el principio de inmediacin no haba
hallado verdadero lugar en los tribunales continentales europeos respecto de la recepcin de las pruebas, especialmente la testimonial.
Actualmente, con la mayor difusin del juicio oral en
modo especial, es menor el mbito de vigencia de la mediacin en los diversos regmenes procesales europeos.
Pese a ello todava impera dicho principio con bastante
amplitud, como se comprueba con el sistema de la
enqule
francesa, la intervencin, en el nuevo proceso civil italiano
del original magistrado llamado juez instructor que reem73
' 3 Para algunos autores u n o CALAMADRFJ, e) juez instructor de! proceso civil italiano, instaurado en la reforma de 1910. es la figura que garantiza
y concreta la ms estrecha relacin entre las partes y el tribunal; suponiendo
que la actuacin eficaz v permanente de dicho funcionario en la determinacin
de los hechos controvertidos y recepcin de las pruebas, es ),t que mejor asegura la vigencia electiva del principio de inmediacin.
En su mencionada oiirita De las buenas relaciones entre los jueces y los
abogados, etc. (ps. 71 y ss.j, dice por boca del personaje llamado "el Terico"
(p. 73): " . . . e n el nuevo proceso, todo este trabajo preparatorio consistente en
disponer las pruebas nece\arias pata constatar !os hechos y en recogerlos, se realizar sin derroche de intiles solemnidades por el juez instructor, y el colegio aparecer solamente al final, cuando el material probatorio haya sido ya recogido y
puesto en orden sobre l j mesa, y a! colegio no le quede otra cosa que obtener
los resultados".
El interlocutor designado en este colorido dilogo como "juez I"rimero",
explica a continuacin (p. 78): " . . . e l juez instructor, despus de haberse orientado a travs del estudio de los fascculos (demanda, contestacin) depositados
por las partes, deber en primer trmino cuidar de poner en claro cules son
los puntos esenciales de la causa, las cuestiones clases sobre las cuales deber
concentrarse la investigacin probatoria. En este cometido lo ayudar, sobre
todo, la continua presencia de los defensores, de los cuales.,
podr obtener
oralmente todas tas aclaraciones que considere oportunas para darse cuenta de
sus tesis y para estimular sus rplicas... podr siempre aproximar sus pretensiones y simplificar sus discusiones. Y despus, una vez que los puntos de investigacin havan quedado claramente fijados (esto nos recuerdn la ilusin perse-
52
plaza al anterior "juez delegado"; y el interrogatorio tericamente excepcional pero prcticamente generalizado de
los testigos, por uno solo de los jueces de! tribunal colegiado
en el procedimiento alemn.
64. PRUEBA DOCUMENTAL. En materia de prueba documenta! pareciera que no es posible suponer que a su respecto pudiera no conformarse el propsito de la "inmediacin", ya que los instrumentos, aun cuando se recibieran o
incorporaran a la causa en oportunidad de la intervencin
de un juez delegado, en definitiva no dejan de llegar en sus
originales al conocimiento del tribunal que ha de apreciarlos.
65. EN LAS ALEGACIONES. Segn WYNESS MILLAR' , en
el campo de las alegaciones no ha podido imperar sino el
principio de inmediacin y no su antagnico, ya que
"cuando los respectivos documentos son escritos por las propias partes o por sus representantes, y presentados directamente al tribunal, e! nico principio aplicable es el de
inmediacin".
4
53
mente sus ideas ante los jueces que van a juzgarlas, ni pueden ser preguntadas o controladas por stos en cuanto al
alcance de sus argumentos y discrepancias.
Claro est que caben grados ms agudos de la propia
"mediacin" adems de la originada por la forma escrita,
como fue la practicada en el procedimiento prusiano, bajo
Federico I I , que ya hemos mencionado ms arriba, puesto
que bajo su doctrina tutelar e inquisitiva era el
Instruent
quien verta los argumentos litigiosos de las partes, que quedaban de este modo excluidas de una comunicacin directa
con el tribunal.
T a m b i n en esta materia de las alegaciones podemos comprobar cmo en el Cdigo alemn actual se han dispuesto
numerosas situaciones en las cuales el tribunal ordena una
vista preparatoria de la causa ante un juez comisionado, a
fin de que all se determinen los puntos controvertidos. T a l
ocurre en los casos de rendiciones de cuentas, particiones de
propiedad y otros en que se debaten cuestiones tcnicas o
complicadas.
En la respectiva audiencia las partes sostienen verbalmente sus argumentos y pretensiones, que son registrados
en el expediente mediante el cual el juez delegado informa
posteriormente al tribunal en pleno sobre sus trminos y
postulaciones definitivas. En estos casos es notorio tambin
que las alegaciones slo llegan al tribunal de un modo "mediato" y a travs del referido j u e z " .
6 6 . DERECHO ANGLOAMERICANO. En el derecho angloamericano, el principio de inmediacin ha imperado en materia de alegaciones introductivas o conclusivas en todo
momento.
Pero en materia de pruebas, al igual que los dems sistemas donde se produjo la influencia del derecho cannico,
el procedimiento llamado "de equidad" abandon desde
" La legislacin reformatoria de 1924 ha establecido tambin tin procedimiento preliminar que se practica en todos los juicios y se sustancia ante u n
solo juez.
54
' * Leyes inglesas <le 1873- 1B75- que organizaron el sistema judicial actualmente vigente.
55
" Ordenanza Procesal Civil, del 30 de enero de 1877, que entr en vigor
el I de octulire de 1879; modificada el 17 de ma>o de 1898 al sancionarse el
Cdigo Civil, y posteriormente por la ordenanza del 13 de enero de 1924 y la
ley de simplificacin de Jos juicios de 1835.
56
i s R O S E N B E R G , op.
cit.,
p. 395;
K S C H , op.
cit-, p. 1 3 2 .
57
70. E L PROCESO CIVIL EN AUSTRIA. En 1895 se sancion la ordenanza austraca, de filiacin germnica, que importaba un mayor progreso y perfeccionamiento sobre la ordenanza alemana. Ha sido considerada por la doctrina
como la ms perfecta ley de procedimiento .
80
Aqu tambin la demanda se propone por escrito; notificada personalmente a! demandado, se provoca una audiencia ante el presidente del tribunal o un juez delegado, en
la cual el accionado puede oponer excepciones. En su defecto, debe determinar las cuestiones que han de ser consideradas litigiosas. Adems, el tribunal podr dar un plazo al demandado para contestar la demanda. Asimismo pueden las partes plantear el caso mediante un cambio de
escritos .
Las partes actan asistidas y representadas por letrados,
siendo el procedimiento oral, pblico y contradictorio. Si
bien incumbe a las partes ofrecer las pruebas que estimen
convenientes, al tribunal corresponde la facultad de determinar los hechos a probar puntos controvertidos y los
medios de prueba.
El tribunal est tambin facultado para interrogar de
oficio a las partes y a los testigos, ordenar prueba pericial o
de informes, disponer inspecciones oculares o cualquier otra
diligencia que repute necesaria para conocer la verdad de
los hechos; salvo la agregacin de documentos que las partes no hubieren invocado.
81
58
T a m b i n ei de concentracin es asegurado, al disponerse que toda la discusin y la prueba sea producida y sustanciada en una sola audiencia o en otra prxima y en
primera instancia. El tribunal de apelacin slo conoce en
cuestiones de derecho.
Cuando se considera la causa suficientemente instruida
y debatida, se clausura la vista y se dicta sentencia; la que
slo puede ser pronunciada por los mismos jueces que asistieron a los debates y produccin de las pruebas.
7 1 . E L NUEVO PROCESO CIVIL ITALIANO. Respecto del
nuevo procedimiento italiano, ya algo hemos anticipado de
l con relacin al tema que estamos tratando -.
Fue publicado y promulgado el nuevo Cdigo de Procedimiento Civil, el 28 de octubre de 1940, entrando en vigencia el 21 de abril de 1942.
El legislador italiano se ha inspirado fundamentalmente
aunque no lo sigui en todos sus pasos en las enseanzas
maestras de JOS CHIOVENDA, sostenidas durante tantos aos
en lo que se refiere al aumento de los poderes del juez, oraiidad, concentracin, relacin inmediata (immediatezza)
del
juez con las partes y con los medios de prueba.
8
Cdigo de Procedimiento
Civil
italiano,
59
60
mediatezza, ya que de tal modo es uno solo de los tres magistrados que decidirn la causa, quien ha participado directa
y personalmente en la recepcin de las pruebas. De este
modo, la impresin fresca y viva de los hechos, el dilogo
esclarecedor, el conocimiento personal de los lugares, los sujetos y las cosas que se investigan, slo se habra dado en las
vivencias personales del instructor, quien al trasmitir a sus
colegas del colegio sus propias impresiones, no permite a stos alcanzar la nica fuente originaria del convencimiento .
Se ha dicho que la funcin instructoria y la decisoria requieren actividad y aptitudes diferenciadas. La primera demanda un rgano gil, pronto, dinmico. La segunda pide
prudencia, ponderacin y equilibrio.
Con la creacin de la nueva figura del juez instructor
en el procedimiento civil italiano, conservando para la decisin de la causa al rgano colegiado, se ha pretendido adecuar el rgano a la distinta variedad de las funciones; y, como
dice LIEBMAN* , "en compensacin, sacrificar parcialmente
uno de los principios fundamentales del procedimiento oral:
el de la immediatezza,
esto es, el conocimiento directo y
personal de los medios de prueba, de parte de las personas
que deciden la causa".
81
Los juicios ordinarios se sustancian a travs de un procedimiento " m i x t o " cumplido ante un juez unipersonal. Existe la doble instancia para las cuestiones de hecho y de derecho. Se instituye en primera instancia un perodo prepara* J O S C H I O V E N D A , Ensayos, op. cit., l. n, p. 254.
Op. cit., p. 32.
* E D U A R D O A U G U S T O G A R C A , El nuevo Cdigo de Procedimiento
Brasil, en "La Ley", l. 17, sec. doclv., p. 64.
Civil
del
REFERENCIAS HISTRICAS Y
DE DERECHO COMPARADO
61
62
C-WIT'LO V I
LA
INMEDIACIN.
P R I N C I P A
SU
RELACIN
CON
LOS
DE ORALIDAI). C O N C E N T R A C I N
Y
BI L A T E R A L I D A D
64
A fin de abarcar esos contactos y relaciones entre los principios recin mencionados y el que es objeto especial de
nuestro estudio, trataremos a continuacin, brevemente, de
cada uno de ellos y con referencia al de inmediacin".
1.
Oraiidad
7 4 . TIPOS DE PROCEDIMIENTO. Hemos visto en el capitulo ni que para DAVID LASCANO el proceso oral y el proceso
escrito implican dos sistemas fundamentales, dos "tipos de
procedimientos", teniendo por tales, no a los que ocupan
ms o menos la escritura o la oraiidad, sino a los que han
construido un sistema orgnico sobre la base de la palabra
hablada o escrita.
En sus trminos ms elementales, el proceso sera oral o
escrito segn que como medio de comunicacin entre las
partes y el tribunal y de trasmisin de las aportaciones probatorias, se usara de la viva voz de los sujetos o de los pertinentes escritos que recogieran sus manifestaciones.
Pero en la realidad, no es slo la diferencia de los medios de comunicacin oral o escrita lo que distingue y
da caractersticas propias a los sistemas llamados "orales" o
"escritos", respectivamente.
En primer lugar, es de sealar que difcilmente se hallar un procedimiento en el cual puede prescindirse de modo
absoluto, ya sea de la palabra oral, como medio de expresin, o de la manifestacin escrita, como modo de documentacin o conservacin de los principales actos del juicio.
Slo puede afirmarse que en cada uno de los sistemas
halla preferencia, ya sea la comunicacin ora!, ya la escrita".
Prcticamente no existen sistemas orales o escritos puros.
En los procedimientos de predominio oral, como los establecidos por el reglamento austraco de 1 8 9 5 y la ley alemana de 1 8 7 7 donde slo eran tenidos en cuenta los materiales probatorios y las alegaciones en cuanto se expresaran
o vertieran oralmente ante el tribunal, existe de todos moD I M D L A S C A \ o , Pioyecto de Cdigo, op. cit., ps. 52 y ss.; A L S I N A , op.
i. i, p. 8 1 ; W Y N E S S M - L A R . p_ it., p. 143; J O F R . op. cit., t. i. p. 47.
S ;
cit.,
65
dos el requisito d e q u e las actuaciones se registren por escrito a fin de conservar un memorial del p r o c e d i m i e n t o cumplido, hablndose entonces del principio de "protocolizacin".
7 5 . Sus DIFERENCIAS. L a s grandes diferencias e n t r e los
dos sistemas antagnicos estn dadas por un c o n j u n t o de notas o caractersticas q u e a c o m p a a n a cada u n o .
E n el p r o c e d i m i e n t o oral, las pretensiones de los litigantes, la p r o d u c c i n de las pruebas y los alegatos o conclusiones de h e c h o o d e d e r e c h o , se formulan v e r b a l m e n t e e n u n a
sola audiencia, o en varias m u y p r x i m a s , de un m o d o contin u a d o y concentrado, en presencia y con intervencin del
juez o tribunal generalmente colegiado q u e dirige el debate y debe mantenerse el m i s m o desde el comienzo hasta
el fin del proceso. E l juicio es pblico, las formas simples,
el juez tiene poderes mayores que en el o t r o sistema y la
sentencia se p r o n u n c i a i n m e d i a t a m e n t e , apenas sustanciada
la causa. Se limitan las instancias y los recursos.
E n el sistema escrito, la actividad procesal se diluye y
dispersa en mltiples actuaciones q u e q u i e b r a n la unidad
y dilatan el proceso, estando el juez alejado de las partes y
los elementos de la causa. L a s formas son abundantes, c o m plejas y estrictas y se constituyen en fuentes d e mltiples desviaciones e incidentes. Existen numerosos recursos y generalm e n t e dos o tres instancias.
Se han sealado en la doctrina las principales ventajas
e inconvenientes d e cada u n o d e estos sistemas , expresndose r e i t e r a d a m e n t e Las siguientes:
88
6 . Eisner.
fi6
cumplidas, permitiendo verificarlos o reconocerlos en cualquier momento y ante los tribunales de apelacin.
Asegura a las partes la posibilidad de estudiar y plantear
serena y fundadamente sus pretensiones y alegatos, y en especial, tratndose de problemas complejos o difciles cuestiones de derecho. Concede al juzgador la facilidad de examinar tranquila y concienzudamente los argumentos de las
partes y los materiales probatorios acumulados, sopesando
sin apremios ni pasiones las razones y pruebas exhibidas.
Es el medio ms eficiente para la discusin estrictamente jurdica que no se presta a la improvisacin ni exige espontaneidad, sino, por el contrario, reflexin madura y acertada.
Entre sus ms visibles desventajas podemos mencionar la
que resulta de la lentitud, formalidad y complicacin que
imprime a] procedimiento. Las formulaciones y alegatos escritos impiden las aclaraciones, explicaciones, ampliaciones
y aun rectificaciones saneadoras que se producen en el curso
del debate oral dirigido por el juez.
Es ms difcil en este sistema que se logren acuerdos parciales sobre algunos puntos de la litis de modo de aligerar
o simplificar la materia controvertida. Se presta a la incidencia dilatoria y a la articulacin maliciosa. Aumenta la
temeridad del litigante, que se atreve a expresar falsedades
por medio del escrito que no habra aventurado en presencia del juez, del adversario y hasta del mismo auditorio que
asistiere a la vista de la causa si fuere oral.
Este procedimiento aleja la publicidad y acenta la desconfianza en la justicia y el escepticismo del pueblo.
Pero, por encima de todas las cosas, aleja al juez de la
materia viva del pleito, haciendo que no conozca, vea ni interrogue personalmente a las partes, testigos y peritos, de
modo tal que aqul deba ir a buscar su conviccin objetiva
en una cosa muerta y deslucida que es el expediente, donde
ios hechos, los sujetos y las realidades que se debaten en la
causa no aparecen ms que como mscaras o sombras que
deforman la verdad y a veces ni Ja rozan.
67
77. LA ORALIDAD. La ventaja ms destacable del lenguaje y la comunicacin oral reside precisamente en que
constituye un medio que conduce a una ms exacta expresin de la realidad de los hechos, dndole mayor claridad,
viveza, energa y agilidad, a la vez que mayor naturalidad
a la exposicin, sea de las partes, sea de los dems sujetos
que intervienen a cualquier ttulo en el proceso.
Mediante la expresin hablada, en el juicio oral, se obtiene la ms fcil comprensin de la cuestin discutida, pues
en cuanto a las pretensiones y argumentos de las partes o
sus abogados, en el debate se logran las aclaraciones o rectificaciones que disipan muchas dudas y abrevian el contenido
de la discusin. No se lanzan afirmaciones absurdas o temerarias por la fuerza del control personal que inhibe a tales
impulsos incorrectos; y aun se logran muchas conciliaciones.
En lo que respecta a la prueba de los hechos, es all donde la oralidad tiene su mayor campo de aplicacin y xito.
No deben caber dudas de que mediante la exposicin verbal
formulada ante el magistrado, ste se hallar en las ms ptimas condiciones para apreciar la sinceridad o credibilidad
de los dichos de un testigo, o de la confesin afirmativa o
negativa de alguna de las partes, o la seriedad y fundamento
de un peritaje.
Si los documentos, las cosas o los lugares a que se refiere
el pleito pueden ser examinados por el juez en presencia
de las partes, peritos o testigos que deponen sobre ellos, provocando aclaraciones y discusiones al respecto, su alcance o
significado, es innegable, entonces, que la conviccin del magistrado habr de formarse con acierto, o al menos con el
menor riesgo posible de error o confusin.
Se ha d i c h o " que el "juicio oral es un espejo que refleja
los hechos con notable precisin".
ss J O F R , op.
cin: " E l mdico
ausculta, ave igna
"Supongamos
a H denendiente
cit., i. l, p. 49. El mismo aulor hace esta colorida comparaen presencia de un enfermo io observa, le toma e! pulso, lo
sus antecedentes y despus receta o prescribe un rgimen.
que en vez de usar ese mtodo racional, empezase por enviar
o a un colega para cine redacte un memorial con el fin de
68
Entre las desventajas del juicio oral se recuerda el peligro de que las partes poco diestras o no ejercitadas, no expongan con exactitud, acierto o elocuencia sus argumentos;
de que se inhiban por la presencia de los dems asistentes
a la vista; de que en la celeridad o sorpresa del debate no
estn en condiciones de proveerse de los elementos de juicio
o razones legales que permitan impugnar con eficacia, argumentos o pretensiones no previstas.
Se agrega a ello la fugacidad de la impresin de la palabra hablada, la que si bien representa con mayor viveza o
colorido la idea y el estado subjetivo del deponente, es a su
vez efmera en el tiempo, siendo retenida en su integridad
de expresin slo por breves momentos. Por eso se dice desde antiguo: "verba volant, scripta manen" ,
aludiendo a
tales circunstancias inherentes al medio de manifestacin empleado.
Existe tambin el riesgo de que algo importante no fuere odo en el curso del debate o de que fuere muy prontamente olvidado.
Por ltimo, es evidente que este sistema impone mayor
esfuerzo, preparacin, diligencia y capacidad, tanto en los
jueces como en los abogados que intervienen en la causa.
Pero tales exigencias se compensan ampliamente con los beneficios que se obtienen de su aplicacin, entre los cuales
volvemos a sealar como ms valiosos los que significan la
inmediacin y trmite concentrado de! proceso, que conducen al logro de una justicia rpida y eficaz.
9U
69
cit., p. 1 7 1 .
70
93
Estimo que en el proceso escrito puro no puede haber lugar para la inmediacin en su sentido integral, ya que los
documentos y actas que constituyen la fuente de conocimien
lo personal del juez, aunque fueren llevados directamente
al expediente sin intervencin de terceros, no dejarn de
ofrecer las desventajas que hemos descrito.
Faltar a los escritos la intensidad del dilogo vivo y fresco que nutre la conviccin del juez momentos antes de dictar su sentencia. Generalmente el proceso escrito es largo y
complicado en sus formalidades, y las impresiones personales
que hubiera podido recoger el juzgador al recibir los escritos o levantar las actas, se desvanecen con el tiempo, no conservndose ni en su memoria ni en la inerte frialdad de los
legajos.
's Rosr.Nni-.RG, op. til., p. 395, donde dice: "La inmediacin es diferente de
la o r a l i d a d . . . La inmediacin como la mediacin son c o m p a t i b l e s Lauto c o n ta
oralidad l o m o con la escritura; un procedimiento oral puede s e r mediato e i n m e diato uno e s c r i t o . . . Pero p o r lo regular la inmediacin es c o m p a c i a de la
oralidad".
ai W Y N E S S M I L L A R , op. cit., p, 1 7 1 .
71
Esta misma objecin no cabe en los casos en que la oralidad como ocurre normalmente se combina de modo racional con la escritura; y de los materiales recibidos verbalmente en la vista de la causa, slo se reproducen o sintetizan
en piezas escritas los elementos que se desean conservar por
razones de seguridad o para facilitar la revisin del proceso.
Aqu, la protocolizacin, no slo no aleja la inmediacin,
sino que tiende a resguardar sus efectos.
8 0 . IDENTIDAD Y PERMANENCIA DEL JUEZ. Una consecuencia del principio de inmediacin que no lo es a su vez
del de oralidad es aquella norma en virtud de la cual la sentencia slo deben dictarla los mismos jueces que han asistido
a la vista de la causa o conocido del proceso desde su comienzo hasta el fin, segn ya lo hemos explicado oportunamente.
Podr tenerse por vigente el principio de oralidad aun
en los casos en que fueran varios y distintos los jueces que
van conociendo del juicio hasta dictarse el fallo. En cambio, el principio de inmediacin no habr sido satisfecho
sino en el supuesto de asegurarse la identidad de! juez *.
8
72
!18
2.
Concentracin
73
74
titur como un requisito indispensable para que se concreten las aspiraciones del principio de inmediacin.
En efecto, si el dispone asegurar la relacin directa, inmediata y estrecha entre el juez y las partes, testigos, peritos,
cosas y lugares de! proceso, es a fin de provocar en el magistrado una impresin actual, viva, palpitante y profunda
a la vez que acertada, respecto de los hechos discutidos y aun
con relacin al verdadero sentido y alcance de las proposiciones de los contendientes. Se desea formar el convencimiento del juzgador mediante su acceso directo y personal
al material de la causa.
Pero es evidente que de nada o de muy poco valdra
que el propio juez oiga a las partes o participe de sus discusiones aclarando el sentido de la controversia, reciba la confesin, interrogue a los testigos, pida explicaciones a los peritos, etc., si dichos actos los debiera realizar en momentos
aislados, distantes en mucho tiempo unos de otros, interferidos por cuestiones incidentales, y todo ello a tiempo lejano del instante en que se abocara a razonar y pronunciar
su fallo.
En tal caso, las impresiones oportunamente recibidas,
las aclaraciones arduamente logradas, para muy poco serviran, ya que por entonces unas vivencias se habran desvinculado de las otras y todas ellas quedaran, si no olvidadas por
completo, al menos esfumadas o deformadas con prdida de
su sentido unitario y verdadero.
Es decir, entonces, que la concentracin de los actos y
celeridad en el desarrollo del proceso, sirven a la inmediacin para conferirle sus condiciones de real eficacia.
84. INMEDIACIN EN BENEFICIO DE LA CELERIDAD. Peto
a su vez, y recprocamente, la inmediacin, como modo de
conocimiento directo por parte del juez, sirve al logro de
los principios de concentracin y celeridad, ya que en una
causa donde el magistrado interviene directamente en la recepcin de las alegaciones y de las pruebas, es posible adems de necesario obtener que los actos del proceso se desarrollen en forma rpida y concentrada por la abreviacin
75
de dificultades ficticias o fcilmente disipables. E l conocim i e n t o personal del juez sustituye a las actas y relaciones de
terceros, siempre dilatorias.
Se ha d i c h o
q u e la concentracin supone la concesin
al juez de facultades amplias en la direccin del proceso que
le p e r m i t a negar aquellas diligencias que considere innecesarias y disponer, en cambio, ciertas medidas destinadas a
suplir omisiones de las partes o que estime convenientes para
regularizar el p r o c e d i m i e n t o ; c o m o el despacho saneador del
cdigo procesal brasileo o las medidas saneadoras del proc e d i m i e n t o de la provincia de J u j u y (art. 14).
1 0 0
8 5 . CELERIDAD, CONCENTRACIN, ORALIDAD. C o n dichas facultades es posible abreviar los juicios, a u n los tramitados por el procedimiento escrito; p e r o es evidente q u e
la c o n c e n t r a c i n y la celeridad slo podrn ser eficientemente obtenidas en el proceso oral, en el cual, luego de un breve
y d i n m i c o perodo p r e p a r a t o r i o de la instruccin, es posible c o n c e n t r a r en u n a sola audiencia la de la vista de la
causa la p r o d u c c i n de toda la p r u e b a , los alegatos de las
partes y ministerios pblicos, y hasta el m i s m o pronunciam i e n t o del veredicto o de la sentencia, de ser ello factible
segn la ndole de los asuntos.
Es por ello que en las postulaciones doctrinales de los
autores y en los articulados de los modernos cdigos procesales, la oralidad, la concentracin y la inmediacin van indisolublemente u n i d a s .
101
76
Bateralidad
8 6 . CONCEPTO. El ms destacado y excelso de los principios procesales es, sin duda, el de "bateralidad"' , llamado tambin, con buen criterio, de "igualdad"
o de
contrad iccin " ' .
Dice COUTURE que si bien las formas procesales varan
normalmente en el tiempo y en el espacio, lo que no vara
es el sentido dialctico del debate.
Las partes y los jueces formulan sus proposiciones, sus
oposiciones, sus composiciones; sus tesis, sus anttesis, sus
sntesis. De all que el principio dominante en el proceso es
el del contradictorio, que luego identifica como "principio
de igualdad".
Este principio es inseparable de todo procedimiento instituido ante los tribunales en un Estado de derecho. El mismo COUTURE, en la edicin postuma de sus
Fundamentos
( 1 9 5 8 ) , ha escrito un captulo final, " L a tutela
jurdica",
en el cual asienta varias proposiciones lgicas, ontogicas y
axiolgicas respecto de! proceso civil, que encuentran su
apoyo en esa constante necesaria que es el principio de bateralidad, all sublimado a una categora filosfica.
Este principio halla su expresin tradicional en el derecho romano, en el precepto "audiatur et altera pars"', que se
cumple brindando y asegurando a cada una de las partes la
debida oportunidad de que se le oiga. Halla a su vez fundamento y refugio en la garanta constitucional de "inviolabilidad de la defensa en juicio" (art. 1 8 , Const. nacional) y en
la de la igualdad de los individuos ante la ley (art. 1 6 ,
Const. n a c ) .
02
103
105
lumen acin en ta recepcin de la no preconstutida (examen de litigantes, testigos, peritos ) expcilos) y fas conclusiones o alegatos orales, se logra que quien
ha de fallar el litigio en primera instancia, tenga un conocimiento directo,
inmediato y coordinado de la materia, de la postura de las partes y de los
hechos relevantes que aquellos medios de prueba acreditan".
102 W Y N E S S M I L L A R , op. cit-, p. 47.
i3 C O U T U R E , Fundamentos,
p. 79.
io* A L S I N A , op. cit-, t. i, p. 265.
ios Op. cit., p. 3.
77
matines
sol
die
deel verhoeren
beed"'"*
("la alegacin de un solo hombre
no es alegacin; el juez debe or a ambas partes").
La verdad slo surge del "contradictorio de las partes",
se ha dicho con frecuencia. La discusin hace la luz, dice
el pueblo.
87. VINCULACIONES. Y bien, qu vinculacin nos proponemos mostrar entre dicho principio y el de inmediacin?: la razonable y natura! que pasamos a explicar.
88. EN LOS ALEGATOS. Cuando queremos que en satisfaccin de nuestro principio de inmediacin los jueces se
acerquen lo ms posible a los litigantes para conocer a ellos
y sus razones; o cuando pedimos que se permita a los litigantes ir ellos y sus razones al lado mismo de la persona del
juez inmediacin respecto de las alegaciones, no pensis
cit..
47
78
" A propsito de esto, es muy elocuente el dilogo ya recordado de C A L A en De las buenas relaciones
entre los juices y os abogados,
ps. 19 y 20,
cuando registra los siguientes argumentos de sus personajes:
M.iNDBti,
junto a la "contradiccin".
79
80
sadcn" pblico, el ministerio fiscal; sin a d m i t i r simultneam e n t e el contrapeso necesario de la defensa, de la q u e slo
se reciben meras indicaciones q u e n o obligan al instructor
y q u e aqulla formula a ciegas.
Adems, c o m o ya dijimos, esta inmediacin resulta innocua si tenemos en c u e n t a q u e n o es el juez de instruccin
sino el de sentencia quien decide ia causa.
Este ltimo nos ofrece las garantas de su serenidad de
juicio por n o ser al propio t i e m p o el investigador celoso de
sus hallazgos, pero n o aporta al proceso las ventajas reconocidas a la inmediacin c o m o m o d o d e c o n o c i m i e n t o .
P o r lo dicho es q u e slo concebimos r a z o n a b l e m e n t e a
dicho principio c u a n d o imaginamos al juez, l mismo, en
persona, e x a m i n a n d o y recibiendo el material del juicio d e
un m o d o directo y p e r m a n e n t e ; pero siempre q u e en todo
m o m e n t o y j u n t o a l se hallen las partes y sus letrados para
a c o m p a a r l e en ese azaroso c a m i n o en pos de una sentencia justa.
CAPTULO V I I
D I S T I N T O S ASPECTOS DE LA INMEDIACIN
EN E L P R O C E S O C I V I L
9 1 . NOCIN PRELIMINAR. Al comienzo del captulo V
de este trabajo (p. 33) hemos intentado definir el principio
en estudio sealando someramente sus elementos necesarios
o principales. Dijimos que con l se procura "asegurar que
el juez o tribunal se halle en permanente e ntima vinculacin con los sujetos y elementos que intervienen en el proceso, recibiendo directamente las alegaciones de las partes
y las aportaciones probatorias, a fin de que pueda conocer
en toda su significacin el material de la causa, desde el
principio de ella, quien a su trmino ha de pronunciar
la sentencia que la resuelva".
De aqu y de todo lo que hemos explicado en las pginas anteriores resulta fcil comprender que la buscada inmediacin puede y debe realizarse en relacin: a) con las
partes, con motivo de sus alegaciones (demanda, contestacin, conclusiones o alegatos, etc.); b) con las pruebas, con
motivo de su produccin. Examinemos ambos aspectos.
1. Respecto
de las
alegaciones
1 - Eisner.
82
83
84
cia, que no niegan nunca, a quien sabe buscar, alguna hermosa mxima hecha a propsito" .
loa
85
de las
pruebas
96. Su IMPORTANCIA FUNDAMENTAL. Si bien la inmediacin es deseable en cuanto se refiere a las alegaciones
de las partes, ella no es en todo caso imprescindible. Aun es
posible concebir un sistema eficaz si se estatuye que las exposiciones y pretensiones de los litigantes se formulen por
escrito o a travs de otros intermediarios que las comuniquen al tribunal. Las distintas oportunidades que se pueda
conceder a las partes para hacer conocer sus razones y refutar
a las del adversario, han de permitir en cierto modo que el
debate quede claramente planteado.
Lo que no puede admitirse sin desmedro de la eficacia
del proceso, es que se ignore la inmediacin en el recibimiento de las pruebas. Quiz por eso algunos autores consideran que los principios antagnicos de mediacin e inmediacin slo se refieren al modo y mtodo de recepcin de
las pruebas, y que las diferencias entre oralidad y escritura
se refieren nicamente a las alegaciones .
Recordemos, pues, en lneas generales, qu se entiende
por " p r u e b a " en el proceso civil y cul es su necesidad.
108
M I L L A R , op.
cit.,
p.
169.
86
hecho cuya existencia real es la condicin que la norma exige para que sea aplicable la consecuencia jurdica que ella
misma sanciona.
Los que acuden a los estrados de la justicia, como actores
o demandados, invocan en su favor los efectos de una norma
jurdica que les otorgara la proteccin reclamada; mejor
dicho, el bien cuya tutela solicitan.
Para ello deben afirmar como ciertos los hechos concretos cuya concurrencia, debidamente acreditada, permitir al
juez reconocerle los beneficios de la norma citada.
Esta necesidad, en el proceso civil, de afirmar los hechos
en que se funda la pretensin, es lo que se conoce como
"carga de la afirmacin", segn ha dicho CARNELUTTI.
Luego, ser menester acreditar la exactitud de tales afirmaciones. Es decir, ser indispensable provocar en el juez
la conviccin de que los hechos contenidos en la afirmacin
han tenido lugar del modo que en ella se sostena. Se ha de
probar la verdad de las proposiciones para que el juez aplique el derecho que es su consecuencia.
!)8. OPINIONES DOCTRINALES. Dice COUTURE ; "Los
hechos y los actos jurdicos cuando dan motivo a un proceso,
son objeto de afirmacin por parte de aquellos individuos a
quienes afectan. Pero como el juez es normalmente ajeno a
esos hechos sobre los cuales debe pronunciarse, no puede,
lgicamente, pasar por las simples afirmaciones de las partes, y debe disponer de medios de verificar la exactitud de
esas proposiciones. Es menester comprobar la verdad o falsedad de esas afirmaciones con el objeto de formarse conviccin a su respecto.
" T o m a d a en su sentido procesal la prueba es, en consecuencia, un medio de verificacin de las proposiciones que
los litigantes formulan en el j u i c i o " .
ALSINA, ai concretar su concepto de la prueba" , y en
medio de otras explicaciones que nos la presenta como "in110
1 1 0 Fundamentos,
op. til., ps. 124 y 125.
n i AI-STNA, Tratado, t. I, p. 171. Mientras escribimos estas pginas en que
litamos al maestro, nos ha conmovido !a noticia de su muerte, ocurrida de modo
87
vestigacin de los hechos" o modo de "averiguar cmo ocurrieron las cosas", termina por coincidir con la doctrina moderna, sosteniendo que "en su acepcin lgica, probar es
demostrar la verdad de una proposicin, pero en su significacin corriente expresa una operacin mental de comparacin. Desde este punto de vista, la prueba judicial es la
confrontacin de la versin de cada parte, con los medios
producidos para abonarla".
SENTS MELENDO a f i r m a " que en CARNELUTTI hallamos
una exacta nocin lgica de las pruebas, cuando dice (La
prova civile, p. 48, ed. 19-17): "El objeto de la prueba no
son los hechos sino las afirmaciones"; "no pertenece a la
prueba el procedimiento mediante el cual se descubre una
verdad no afirmada, sino por el contrario aquel mediante el
cual se demuestra o se halla una verdad afirmada". Y agrega SENTS MELENDO que "como piedra de toque, ofrece
CARNELUTTI el ejemplo de la operacin aritmtica: mientras
no se ha efectuado la operacin, esto es, mientras no hay una
afirmacin, no puede haber una prueba".
Lo mismo sostena COUTURE cuando deca' : " E l convencimiento del magistrado depende, en el derecho vigente,
en manera muy especial, de la actividad probatoria de las
partes. Ms que a un mtodo cientfico de investigacin, la
prueba civil se asemeja a la prueba matemtica; es una operacin de verificacin de la exactitud o el error de otra
operacin anterior".
Es actualmente cosa admitida por la doctrina procesal
que en materia civil la prueba no es ms que lo antes expresado: "un medio de contralor o comprobacin de las
afirmaciones que los litigantes formulan en el j u i c i o " .
El objeto de la prueba no es de ninguna manera la
"averiguacin" o "investigacin" de la "verdad" de los hechos. En virtud de la vigencia del principio dispositivo en el
1
13
88
proceso civil, el juez no conoce otros hechos que los que las
partes han afirmado, ni otras pruebas que las que ellas mismas han suministrado. En el sistema vigente, y salvo limitadas excepciones, no se le confa al juez la misin de investigar los hechos o averiguar la verdad.
99. DIFERENCIA CON LA PRUEBA PENAL. En esto estriba
su diferencia con el juez en lo penal. ste s que investiga,
puesto que busca y procura conocer hechos ignorados y sus
circunstancias ocurrentes; y para ello tiene amplias facultades de inquisicin.
Ya hemos explicado en el captulo n, 2, que la distinta
intensidad y gravedad de los intereses en juego es la que
justifica que en el proceso civil donde el conflicto suele
no trascender del mbito privado de las partes la prueba
se limite a una verificacin de las afirmaciones, en grado tal
que el reconocimiento del demandado o del actor, en su
caso detiene toda actividad de comprobacin, debiendo
tenerse por ciertos los hechos as admitidos, salvo que fueren
imposibles o inverosmiles o hubiera prueba en contrario.
En cambio, en el proceso penal y en aquellas causas civiles en que se discuten cuestiones que interesan al orden p
blico asuntos de familia, insanias, etc., el mayor inters
comprometido impone una actividad procesal ms empeosa
en el descubrimiento de la verdad.
Un aspecto de esta cuestin ha sido ingeniosamente enfocado por SENTS MELENDO , quien afirma que aquellas
diferencias de mtodo no corresponden a una naturaleza
distinta del proceso civil respecto del penal. Razona as: " E s
que la investigacin o averiguacin se realiza durante el perodo instructorio y por el juez instructor, el cual, como
rgano de la justicia penal, tiene mucho ms de instructor,
que de juez; de igual manera que ese perodo no es una
fase probatoria del juicio penal sino una etapa instructoria
anterior al mismo. . . por qu no existe ese perodo preliminar en el proceso civil? Pues muy sencillo; porque en lo
111
89
civil, la averiguacin, la investigacin de los hechos, la realiza el ciudadano particular, en virtud de que slo a l le
afecta el asunto, en virtud de que slo l tiene inters. Comoquiera que l ya ha cuidado de averiguar, de indagar, de
inquirir, y en su caso, de investigar, puede afirmar los
hechos. Y si no ha averiguado, ni investigado, y no puede
traducir en afirmaciones esas averiguaciones o investigaciones, le ser imposible formular la demanda ' . Solamente
sobre tales afirmaciones se practica la prueba.
" E n lo penal, el sumario es anterior al juicio, no es una
etapa de l; hay averiguacin o indagacin o si se quiere
investigacin; no hay prueba; al procesado se lo indaga o
bien se lo ha indagado como imputado; se le recibe declaracin indagatoria; el procedimiento puede ser inquisitivo sin
que con ello se falte a la esencia del juicio. Las afirmaciones
se contienen en la acusacin y en la defensa; y en el juicio
(plenario) hay prueba".
De todos modos recordemos que la prueba es un modo
de crear la conviccin del magistrado. Tiende a formar en el
nimo del juez un estado de certeza respecto de la realidad
de un hecho controvertido.
Por ello es que, volvemos a insistir, si la prueba est
dirigida al juez para formar " s u " convencimiento, no es posible concebir que l no intervenga personalmente en la realizacin de las diligencias que procuran precisamente mostrarle la verdad de los hechos que " l " deber tener por
acreditados o no.
Sea que los hechos fueran averiguados o investigados por
las propias partes antes de formular sus afirmaciones en el
juicio, sea que tal averiguamiento se practique por el juez
de instruccin en una etapa anterior al " j u i c i o " propiamente
1
90
101. CONCEPTO. Este sentido bajo el cual puede comprenderse el principio de inmediacin respecto de las pruefl J A M E S C O L D S C H M I D T . Derecho
procesal
civil, traduccin por Leonardo
Piicto Castro, con adiciones de Niceto Alcal Zamora > Castillo, Editorial Labor,
Barcelona, 1936, ps. 87 y ss.
91
92
ginales o copia legalizada si se tratara de instrumentos pblicos, a fin de que el tribunal aprecie directamente su
texto, redaccin, tipo de escritura, papel, tinta, modo de impresin utilizado, espacios blancos, dobleces, firmas, signos,
vetustez y tantas otras circunstancias que influyen sobre la
estimacin de su autenticidad material y conceptual o que
denotan las circunstancias particulares de su expedicin.
1 0 4 . DECLARACIONES CONFESURAS Y TESTIMONIALES.
3) La confesin de las partes y las declaraciones de los testigos ha de recibirlas tambin personalmente el propio magistrado.
Dice SARTORIO" : " E l examen ha de adecuarse a la condicin y estado del deponente. Las propias respuestas son
una sugerencia al juez para enderezar su interrogatorio acomodndolo a poner de manifiesto al testigo ladino como a
facilitar las declaraciones sinceras". Y citando a CARAVANTES
{t. i i , p. 218), expresa: " E l juez debe or al testigo con agrado y mansedumbre y mirndole a la cara, pues en el semblante puede a veces conocer la sinceridad o falsedad de su
deposicin".
8
93
hacer constar en el acta tambin el cambio de color del testigo {!). Pero lo peor es que LESSONA no encuentra cosa ms
acertada que recomendar al secretario que refiera cuidadosamente el tono de la voz, los movimientos, etc. Y no es
mejor someter estos signos a la directa observacin del juez
que debe pronunciar la sentencia? En ello est el principio
de la inmediacin". Y agrega el maestro: " E l juez que debe
sentenciar no puede valorar las deposiciones odas por otro,
y ms o menos exactamente recogidas en el acta, tan bien
como aquellas que l mismo ha odo con el espritu de observacin aguzado por el pensamiento y por la responsabilidad de deber juzgar".
105. PRUEBA PERICIAL. 4) Lo mismo decimos en cuanto a la prueba pericial. El juez, adems de procurar asistir
al lugar de la diligencia como ya dijimos, debe estar en
condiciones de poder interrogar personalmente al experto
en presencia de las partes a fin de lograr la debida aclaracin de sus dudas; la explicacin de afirmaciones tcnicas o
sintticas; la armonizacin de conclusiones antagnicas o
aparentemente tales y la satisfaccin de todas las inquietudes
que el caso suscite.
106. CONCLUSIN. De este modo se concretar la inmediacin del juez respecto de los medios de prueba; y como
es lgico, para asegurar sus efectos, el juez debe ser el mismo
durante todo el proceso, y el que asiste a la recepcin de las
pruebas ha de ser el que pronuncie la sentencia. Ya dijimos
que de otro modo los propsitos de la inmediacin se habran frustrado.
b) Sentido objetivo o material
108. PRUEBA DIRECTA. PERCEPCIN. A) En primer lugar tenemos la prueba directa o inmediata, por percepcin,
que nuestra ley procesal conoce bajo el nombre de "inspeccin ocular". Ella consiste en la experiencia actual y viva
que se produce por el contacto personal y sin intermedia1 2 0 G O I J J S C l l l l l D T , Op.
dt.,
T>.
89.
95
96
A su vez se manifiesta de dos maneras: 1) el relato efect u a d o p o r las propias partes, que es la confesin o el juram e n t o . C o m o se trata de la admisin de un h e c h o sostenido
por el c o n t r a r i o y en perjuicio d e ! propio inters, se acoge
c o m o prueba fundamental, pues una firme induccin permite a f i r m a r q u e slo por respeto a la verdad se reconoce aquello q u e nos trae d a o ; 2) el relato efectuado por terceros
ajenos al pleito, a quienes n o les m u e v e ningn inters
personal en l, es la p r u e b a d e testigos. stos, a su vez, pueden deponer sobre hechos cados d i r e c t a m e n t e bajo la accin
de sus sentidos o slo conocidos a travs de simples referencias de terceros.
Se trata, d e todos modos, de una p r u e b a indirecta.
110. PRUEBA POR INDUCCIN. C ) P o r ltimo, a falta d e
los mencionados medios d e prueba, o c o n c u r r i e n d o con ellos,
tenemos la prueba por induccin. P a r t i e n d o de la existencia
real de otros hechos o circunstancias probadas, se llega por
simple r a z o n a m i e n t o a la admisin de un h e c h o desconocido
q u e se infiere a travs de aqullos. Los datos de q u e se parte
se llaman rastros o indicios, y la p r u e b a as obtenida p o r induccin se llama presuncin, que puede ser " l e g a l " si la sanciona la misma ley, y " j u d i c i a l " u "hominis"
si slo es el prod u c t o del raciocinio d e ! magistrado.
E n la formacin de aqulla puede c o n t r i b u i r la labor
de los peritos, q u e con ayuda de su ciencia pueden permitir el c o n o c i m i e n t o de hechos ignorados o dudosos infirindolos de hechos ya comprobados. Sus conclusiones se apoyan
>a
ALMN,
op,
cit..
i. ii, p.
176,
97
S - Ejaner.
98
en
el
tiempo
1 1 3 . CONCEPTO Y EFICACIA. El gran procesalista germano que fue ADOLFO SCHNKE, al ocuparse de nuestro principio *, destaca dos aspectos que son a su vez elementos de l:
a) Inmediacin en el recibimiento de la prueba. Aqu explica
lo que ya hemos analizado respecto de dicho principio, en
cuanto exige una relacin personal y directa del juez con los
12
1 2 * A D O L F O S C H N R E , Derecho procesal
Castio. Bosch. Barcelona, 1950, p. 41.
civil,
99
PARTE TERCERA
E L PRINCIPIO EN LOS DIVERSOS
CDIGOS
CAPTULO V I H
LA I N M E D I A C I N EN LAS L E Y E S P R O C E S A L E S
ARGENTINAS
i 14. ITINERARIO. Despus de haber examinado el principio de inmediacin en su aspecto doctrina!, en su ubicacin en la ciencia del derecho procesal, en su evolucin histrica y en la legislacin de diversos pases extranjeros, creemos llegado el momento de analizar cmo o en qu medida
dicho principio ha hallado o no cabida en los regmenes procesales civiles vigentes en nuestro pas.
Buscaremos sus huellas a travs del Cdigo de Procedimientos de la Capital Federal semejante en esto a los de
varias provincias argentinas; sus recientes leyes de reformas; !a ley federal 50; las ieyes de justicia de paz y la que
instituye el fuero laboral en la Capital Federal; los proyectos Lascano y Podetti; las leyes de Mendoza, La Rioja y
j u j u y , y la que crea los tribunales del trabajo en la provincia de Buenos Aires.
Como ya hemos estudiado con detenimiento las condiciones procesales en que la "inmediacin" puede verse realizada y satisfecha, explicando su repercusin directa en la
eficacia del proceso, en e! examen que a continuacin emprenderemos de las leyes argentinas respecto de esta materia, nos limitaremos a sealar los mtodos adoptados y las
disposiciones legales que de algn modo se refieren a ella.
Los breves comentarios, que en algn caso adosaremos, tendrn por supuesto el conocimiento previo del problema que
dejamos meditado en las pginas que anteceden.
104
Civil y
105
106
107
l i e Op. cit., p. 2 6 4 .
108
no
del
es,
las
128
109
110
111
Cdigo
del proyecto
de cdigo
de
proced
112
i 13
9 - Eisner.
114
115
116
JI7
(28. IMPORTANCIA DE UNA NORMA SUPRIMIDA. La norma del art. 23 de la ley 14.237, que fue suprimida por e
decreto-ley 23.398/56, era la que sin duda ofreca posibilidades ms alentadoras a la prctica y vigencia de la inmediacin.
La predeterminacin de los hechos controvertidos, en un
momento preciso del trmite despus de trabada la litis
y antes de ofrecerse las pruebas, discutida y elaborada con
la intervencin activa y personal de las partes y del juez en
una audiencia especial convocada con tal objeto, representaba la oportunidad ms propicia para que la inmediacin
desempeara su papel en el proceso y en ste rindiera sus
frutos.
129. LA FIJACIN DE LOS HECHOS CONTROVERTIDOS. La
fijacin de los hechos controvertidos a los fines de la ordenacin de la prueba, es materia del mayor inters en la ciencia del proceso. Ella se vincula con varios institutos, como
el de la "preclusin por fases"' , el del "despacho saneador"
o las "medidas saneadoras" que tienden a asegurar la pulcritud y buen orden del juicio en prevencin de nulidades;
incluso con la "sentencia probatoria" del derecho germnico antiguo; y otros igualmente relevantes.
33
118
EL
130. AUGURIOS Y JUSTIFICACIONES. Comentando el referido artculo de la ley de reformas antes de su aplicacin
y de su posterior derogacin, el Dr. CARLOS A. AYARRAGARAY, con su conocido estilo batallador e incisivo, nos anunciaba las virtudes de la norma a la vez que recelaba de su
posible eficacia real en nuestro medio. As, expresaba : "Debern los jueces, por la nueva ley, conocer los pleitos desde
su iniciacin, para poder tomar el comando del proceso.
Esperemos que de ahora en adelante, ver, hablar y cambiar
ideas con el juez en la audiencia a que se refiere el art. 23,
sea tan simple y eficaz como ocurre con la masa annima,
pero comprensiva y til, de los colaboradores de ventanillas
y de mesa de entradas. . . " . Y ms adelante agudiza su escepticismo en estos trminos: " L a audiencia de predeterminacin deber ser tomada por el juez. Confiemos en que
ello sea una realidad. En cuanto a los jueces remisos en hacerlo, desprestigiarn su desempeo y mal podrn despus
hablar de la moralidad del proceso". . . . " N o sabemos cmo
se las arreglarn los jueces, pues por sus tareas estarn impedidos de conocer los pleitos en su secuela. Lo primero que
hay que hacer en materia de procedimientos es crear los
juzgados necesarios para su buen desempeo". . . . "Cre135
terica
y prctica
de la reforma
cesal. Ley 14.217, V. Abcledo editor, 1954, ps. 54, 55, 102 y 103,
pro-
119
Op. cit., p. 193, donde dice: " L a audiencia que regulaba el ar. 23 de
la ley 14,237 representaba ti momento procesal de roajor acercamiento (inme-
120
P e r o sin perjuicio d e l a m e n t a r su fracaso, debemos reconocer que su derogacin fue necesaria e impuesta p o r la
ineptitud del viejo aparato procesal en q u e se quiso introducir, forzadamente, la novedad d e tan delicado mecanismo.
1 3 2 . CONCENTRACIN DE PRUEBA TESTIMONIAL. ABANDONO DE LA INMEDIACIN. E n c u a n t o a la r e f o r m a del art.
1 8 2 del C d i g o d e Procedimientos, dispuesta por el art. 1 2
del decreto-ley 2 3 . 3 9 8 / 5 6 , al i m p o n e r q u e la p r u e b a testimonial se reciba toda ella en una sola audiencia, en un mism o da, salvo q u e el g r a n n m e r o de testigos obligue a fijar
otras en los das inmediatos siguientes; tal previsin indudab l e m e n t e habra de servir al logro de los propsitos d e celeridad y c o n c e n t r a c i n en el t r m i t e de la causa, p e r o n o
rendira servicio a la " i n m e d i a c i n " pudiendo h a b e r l o hec h o en razn de q u e sta ha sido descartada en la recepcin de la prueba testimonia!, al resolver ambos cuerpos d e
reformas q u e sta "ser recibida por el s e c r e t a r i o " en los casos generales, salvo peticin expresa en c o n t r a r i o formulada
p o r las partes al ofrecer su p r u e b a .
Y no slo o c u r r e ya que la referida p r u e b a n o es recibida
por el secretario hacindolo empleados subalternos, sino
q u e despus de un p r i m e r m o m e n t o de respetuoso acatam i e n t o de dicha n o r m a , se ha generalizado otra vez la antigua prctica de fijar numerosas audiencias en das distintos
y a veces lejanos en el t i e m p o .
((acin) cnire las parles y entre stas y el juez. Es la diligencia en que, con
mavor eficacia, pueden producirse esas buenas relaciones entre jueces y abogados
que Calamandrei describi.
"Lo esencial, lo imprescindible, es que 1" audiencia lo hubiese sido verdaderamente y, como la misma palabra exige, lo hubiese sidu para ir a las partes
y no para recibirles escritos.
"La audiencia del art. 25 deba constituir una manifestacin categrica de
inmediacin procesal: en ella ei juez deba conocer el caso discutido, ponerse
en contacto con las paites como verdadero director del proceso".
V replicando a los que objetaron que los jueces no "podran" dar cumplimiento al precepto, manifiesta: "Que no podran o que no querran? Porque,
para dalle fcil y completo cumplimiento slo hacia falta llegar a la audiencia
del art. ''i con un conocimiento completo del caso litigioso; y eso es lo que
pareca imposible para los jueces: prepararse, da a da, minuto a minuto, para
uzgar; estar enterados, en cada momento procesal, del estado del p r o c e s o . . . " .
121
La eficacia probatoria se debilita, pues, de dos maneras: en calidad, por falta del juez, y en cantidad, por falta
de concentracin.
133. E L JUICIO DE INSANIA. ACTUACIN DEL JUEZ. Entre las normas que de algn modo interesan a nuestro estudio sobre la inmediacin en las leyes de reformas, hemos
recordado las que se refieren al procedimiento de declaracin de incapacidad por insania, y en tal sentido citamos
al art. 80 de la ley 14.237 y el art. 7 , in fine, del decretoley 23.398/56. Ambos preceptos se refieren a la necesidad
de que el juez haga comparecer o visite al presunto insano
a fin de examinarlo personalmente antes de dictar sentencia.
Sin entrar aqu a analizar el debatido problema referente a la naturaleza procesal del juicio de insania, que segn
las distintas opiniones pertenece ya a los de jurisdiccin voluntaria, ya a los contenciosos, ya a ambos en sus distintos
perodos, es evidente que se trata de un proceso especial en
cuya eficatia y responsable tramitacin estn interesados no
slo el presunto insano sino y en gran medida la misma colectividad. Por ello, las normas que regulan dicho instituto,
aunque de naturaleza civil, se consideran umversalmente
como de orden pblico, y el proceso en que ellas se aplican
queda ubicado en esa categora avanzada de los juicios civiles
que se ha dado en llamar "procesos civiles penalizados" ' o
"inquisitorios".
Es de tal trascendencia y gravedad la sentencia que habr de pronunciarse en los juicios de insania, que no es razonable admitir que ella pueda dictarse sin imponer con carcter previo el contacto directo y personal entre el presunto
incapaz y el juez que habr de privarlo de su capacidad civil
y quiz hasta de su libertad personal.
Aqu, el principio de inmediacin se presenta en toda su
importancia e inexcusable necesidad.
13
122
123
' 3 a Cmara 2
Civil v Comercial de La Piala. 1 4 / 1 1 / 1 9 4 1 . publicado en
"jurisprudencia Argentina". 1 9 4 2 - 1 , p. H. Ver tambin. A V A R K A O A K A Y , op. cit.,
p. 1 6 4 , donde al referirse al art. 8 0 de la ley 1 4 . 2 3 7 , dice; "El principio que se
consagra en este ttulo es el de la inmediacin, que nuestra jurisprudencia y
especialmente la legislacin bonaerense ya haban consagrado" (se refiere al art.
7 9 1 de! Cd. de Proc. de la provincia de Buenos Aires), igualmente: C O R O N A S ,
O D E R K O y P A Y A , op. cit., p. 3 0 6 ; S E N T S M E L E N D O , op. cit,. ps. 4 0 8 y ss.
A
124
1 3 6 . NORMAS QUE REGULAN ALEGATOS ORALES. Son varias las normas de esta ley que permiten, tericamente, suponer, aun dentro del proceso predominantemente escrito
que regla, instantes de neta inmediacin entre el juez, las
partes y los medios de prueba; y un constante conocimiento
de los problemas y el estado de la litis por parte del magistrado.
Algunas de dichas disposiciones consagran un tmido intento de oralidad respecto de las alegaciones; lo que a su vez
ss La ley 50, op. cit., p. 75, nota I.
* Op. cit., p. 50.
125
implicara inmediacin con referencia a tales actos del proceso. As, el art. 80, con relacin a los alegatos sobre la prueba
en el trmite de las excepciones dilatorias, expresa: "Dentro del da siguiente podrn las partes pedir que se permita
informar in voce a ellos o sus defensores, en cuyo caso se
sealar al efecto el da inmediato".
En las apelaciones libres cabe tambin la comunicacin
oral y directa. Dice el art. 218 en lo pertinente: "Los interesados, sus representantes o sus letrados, pueden informar
verbalmente al tiempo de la vista de la causa, pudiendo tambin los ltimos pedir venia para escribir en derecho, que no
les deber ser otorgada sino cuando a juicio de la Corte, sean
muy arduas las cuestiones jurdicas que se debaten" (l - prrafo).
flr
145
n i S A R T O R I O , op. cit.,
i Supr/i, p. 111.
p. 49.
126
la cantidad de doscientos pesos, los jueces procedern en juicio verbal, levantando acta en que conste la demanda, contestacin, pruebas y sentencia"; y el art. 333, reglando el
procedimiento en los interdictos, expresa: " E n este juicio
oir el juez a las partes o a sus defensores y admitir las
pruebas que adujeren, extendindose acta en que, con claridad y precisin, se consignarn los alegatos, las pruebas producidas y las manifestaciones de los testigos".
Aqu tambin la escritura y su aliada la rutina, devoran
a la palabra hablada y apagan sus ecos.
137. DISPOSICIONES QUE AFIRMAN LA INMEDIACIN EN LA
RECEPCIN DE LAS PRUEBAS. Donde la inmediacin podra
lograr sus mejores efectos, dentro del procedimiento federal, es en materia de prueba. Aqu, la ley asigna una funcin
personal -^dinmica al magistrado especialmente en la testimonial y le impone no slo su intervencin directa en la
recepcin de los materiales probatorios, sino su temprano y
eficaz conocimiento del proceso desde sus comienzos, a los
fines de la debida determinacin de los hechos a probar.
Tales perspectivas surgen de las normas que seguidamente se trascriben:
Art. 9: "Las declaraciones de las partes absolviendo posiciones y las de los testigos que presentaren para probar sus
intenciones, sern recibidas en presencia del juez de la causa y de las partes litigantes. Si estas diligencias hubieren de
evacuarse en diferente pueblo, sern cometidas a la autoridad
judicial all existente".
Art. 111 (2 prrafo): " E n el da sealado para evacuar
las posiciones, el interesado las manifestar; y el juez las mandar extender, e interrogar sobre ellas si fuesen pertinentes
y admisibles".
Art. 112: " L a parte ser examinada sobre cada hecho, y
sobre todas las circunstancias que sean conducentes a la averiguacin de la verdad". . . " E n la Suprema Corte * el exaQ
327
28
141
129
19 - E i s n t r
150
i*a A L S I * * , Tratado.
[. m, p. 905.
31
132
133
134
laboral
de la
144. JUSTIFICACIN. Si bien este trabajo procura concentrar su cometido en las leyes procesales de carcter civil,
consideramos que no nos alejamos an de tal propsito al
intentar un rpido estudio de la ley que regula el procedimiento en ios juicios de trabajo, en la Capital Federal.
De todos modos, el derecho laboral, aunque implica un
conjunto de normas y conceptos especializados a los cuales
135
136
137
139
Era evidente que dicha pieza telegrfica haba sido despachada durante ia
tarde anterior y que el juez ya tena sta, redactada y quiz firmada la sentencia,
antes de entera;sc de! contenido de nuestra exposicin, que habia sido formulada
por escrito del mismo modo como pudo habeie efectuado in voce ante el juez,
que ya habia juzgado al producirse tal acto del proceso.
Era tambin de reconocer la "celeridad" con que se haba dictado el fallo
y cumplido el mandato de la ltima parte del art. 8 9 del decreto-ley 32.347/44.
r^ J, R i M i B O PooF.m, Tratado del proceso laboral, op. cit., t. I, ps. 274 y 275.
140
CAPTULO I X
L A I N M E D I A C I N EN LAS L E Y E S P R O C E S A L E S
A R G E N T I N A S (continuacin)
150. ADVERTENCIA METDICA. Antes de examinar las
leyes procesales de las provincias de Mendoza, La Rioja y
J u j u y como nos lo hemos propuesto, consideramos necesario referirnos previamente a dos de los ms prestigiosos
proyectos que alentaron las recientes reformas y leyes en la
materia: los conocidos como "Proyecto Lascano" y "Proyecto Podetti" (o del Poder Ejecutivo); siendo este ltimo, especialmente, el que con insignificantes modificaciones se
convirti en Cdigo Procesal de Mendoza.
6. "Proyecto
Lascano"
151. FUENTES Y PERSPECTIVAS. Hemos iniciado este trabajo recordando palabras del maestro DAVID LASCANO referentes al estado lastimoso de la legislacin procesal en la
Argentina, en la poca en que las escribi 1935, y la imperiosa necesidad de la reforma a emprender para sanearla *.
En la exposicin de motivos de su proyecto de cdigo
procesal, dice LASCANO que en la redaccin de l no ha
seguido fielmente a ningn otro trabajo de la misma ndole, pero reconoce que en la parte general se ha inspirado en los proyectos que para Italia prepararon CHIOVENDA y CARNELUTTI, quienes tambin sirvieron de gua a JOFR en el que ste redact en el Seminario de la Facultad
de Derecho de Buenos Aires. T a m b i n admite haber aten16
141
dido el fruto de la experiencia judicial respecto de las normas del viejo cdigo de la Capital y las opiniones de profesores, abogados y magistrados emitidas durante aos en diversas fuentes de difusin .
Despus de examinar los beneficios y desventajas que
en los distintos estadios del proceso reportan los sistemas
orales y escritos puros, LASCANO explica las razones que le
llevan a proyectar dos tipos de procedimiento: uno, el oral *
siempre con la racional participacin de la escritura, como
aspiracin preferente para ser realizada cuando la organizacin judicial lo permita: otro, el escrito con la incorporacin de las mejores posibilidades de la oralidad, en vista
a su adopcin inmediata en nuestro medio judicial.
155
Dice el autor: "Como el procedimiento oral exige tribunales colegiados que asistan a la prueba y al debate sobre
la misma para que puedan resolver inmediatamente y bajo
la impresin fresca de lo ocurrido en la audiencia, habr
que reformar la administracin de justicia, organizada-hoy
sobre la base del tribunal unipersonal de primera instancia,
t i l o no parece de inmediata realizacin; . . . e l sistema se
encuentra muy arraigado y costar extirparlo". . . . " A semejanza de lo que dispone la ley alemana de 12 de febrero
de 1924 y el Proyecto Carnelutti. se admiten dos procedimientos; slo que por el nuestro no son optativos como lo
establecen aqullos, sino que su observancia depende de la
organizacin judicial que hubiere: si los tribunales de primera instancia son colegiados, el procedimiento debe ser
oral; si son unipersonales, el procedimiento ser escrito.
Pero el procedimiento que el proyecto llama escrito porque
la discusin de la prueba no se efecta en la audiencia misma, p a r t i c i p a . . . de todos los caracteres del oral: es concentrado, simple, rpido, expeditivo y regido por los mismos principios en cuanto a poderes de! juez, apreciacin de
la prueba, relacin de las partes con el juzgado, e t c . " .
l5a
143
144
145
158
i 5 i Op. cit., p, 182. La opinin que contiene la primera parte de dicha nota
ya la hemos mencionado en el capitulo iv, p. 36, de este trabajo, al resear la de
tos diversos autores sobre la materia.
isa Op. ce, p. 289. Ver tambin lo que sobre "concentracin" c "inmediacin en el tiempo", hemos escrito en el captulo vi, apartado b, y capitulo vil,
apartado 3,
io Consideramos ms exacto hablar de "deber" que de "obligacin", como
lo hace L A S C A N O .
1 1 - Eianer.
146
lado en la resea anterior, expresa: " E l juez asistir inexcusablemente a la prueba que deba practicarse en el lugar
asiento del juzgado, bajo pena de nulidad. . . " ; acotando el
autor en la respectiva nota: "Responde al propsito insistentemente enunciado, de que el juez se ponga en contacto
con las partes y dems elementos de prueba".
De todas las normas proyectadas, como as de las opiniones expresadas en la exposicin de motivos y notas, resulta
con evidencia que para el doctor LASCANO el logro de la
inmediacin era una de las aspiraciones ms anheladas en
procura de una justicia eficaz y rpida como l la deseaba.
Con seguridad que de haber su proyecto contado con la
oportuna adhesin del legislador, sus esfuerzos habran dado
los frutos esperados por el agudo procesalista desaparecido.
7. "Proyecto
Podetti"
11
Cdigo Procesal Civil, Proyecto del Poder Ejecutivo, Direccin de Publicaciones, Biblioteca y Archivo, Buenos Aires. 1 9 4 9 , edicin oficial del Ministerio de Justicia de la Nacin, ps. 1 3 y ss.
Este proyecto se public como obra de la Direccin General de Instituios
jurdicos del mencionado Ministerio, de la cual formaban parte por entonces
dos reputados pro cesa lis tas: los doctores Podetti y Sartorio, director y subdirector, respectivamente, del Instituto de Derecho Procesal.
" i S E N T S M H L F . M X ) , op. cit., p. 3 9 .
1 6 0
147
Pese a la conmocin que provoc en el ambiente especializado , dicho proyecto no lleg a discutirse ni tratarse
en el Congreso nacional.
Pero poco tiempo despus, a los cuatro aos, fue sancionado y convertido en Cdigo Procesal Civil para la provincia de Mendoza, con simples y pequeas diferencias de detalle que fueron necesarias para adecuarlo a la Constitucin
de dicha provincia.
Como dijo SENTS MELENDO a propsito de esta consagracin : " P o r esta vez no tuvo aplicacin el proverbio de
que nadie es profeta en su tierra. PODETTI, cuyano, pudo
hacer el cdigo para la provincia donde haba vivido largos aos".
Por las razones arriba sealadas, limitaremos el anlisis
al proyecto del Poder Ejecutivo, que motiv los primeros
y ms agudos comentarios de la doctrina; y al hacerlo naturalmente, slo con relacin a los principios que estudiamos, daremos tambin por examinado el cdigo mendocino.
102
103
cin,
148
149
la instancia nica en j u i c i o oral como dijimos p a r a aquellos conflictos en que p r e d o m i n a la prueba d e los hechos,
los q u e atribuye al c o n o c i m i e n t o d e tribunales colegiados
que integran la justicia d e paz letrada cuya c o m p e t e n c i a se
ampla.
P e r o , para el p r o c e d i m i e n t o civil ordinario, c o n doble
instancia, se ha p r o c u r a d o asegurar las ventajas d e la inmediacin, limitacin de recursos, concentracin y dems inherentes al de instancia nica, sin privar a las partes del beneficio d e la revisin de las sentencias en segundo grado.
E n el libro segundo se regula el proceso o r d i n a r i o y dos
formas abreviadas d e l q u e llama " s u m a r i o " y "sumarsirao". P o r a c u e r d o de las partes o por disposicin del juez
es posible sustanciar los conflictos p o r dichos trmites sim
plificados.
1 5 9 . E L PROCESO ORDINARIO. A u n q u e el proceso ordinario se basa en la escritura, se han previsto las condiciones
necesarias para lograr como se dijo la c o n c e n t r a c i n e inmediacin en el rgimen de la prueba.
L a d e m a n d a y su contestacin se formulan p o r escrito y
con ellas deben acompaarse todos los d o c u m e n t o s q u e o b r e n
en poder de las partes y se refieran a la cuestin debatida.
N o hay un perodo de prueba, sino que al haber hechos controvertidos se fija un breve t r m i n o de diez das, d e n t r o del
cual las partes deben ofrecer toda la p r u e b a de q u e intenten
valerse, a c o m p a a n d o los pliegos de posiciones, interrogatorios para testigos y puntos d e pericia.
C o n tal a c u m u l a c i n se obtiene q u e desde el comienzo
del j u i c i o el material del proceso quede suficientemente aclar a d o , circunscrito, d e t e r m i n a d o , p e r m i t i e n d o al juez u n cabal c o n o c i m i e n t o de la controversia con todas sus modalidades, y a las partes, los a r g u m e n t o s y armas d e sus contrarios
en un pie d e igualdad.
T o d a la p r u e b a ofrecida de tal m o d o es proveda mediante u n p r o n u n c i a m i e n t o n i c o q u e dispone su produccin, evitndose as las nuevas peticiones y reclamaciones sobre pruebas n o ordenadas.
150
La absolucin de posiciones, declaracin de testigos y explicaciones de los peritos sern, pues, recibidas directa y personalmente por el juez o tribunal, pero tratndose del proceso ordinario, se levantar acta en la que se consignar lo
que aqullos expresen, del modo ms fiel, y si las partes lo
pidiesen en el momento de ofrecer su prueba, se dispondr
a su costa el nombramiento de taqugrafos o del tcnico coifis El Cdigo ce Mendoza
ga al texto del inciso referido
yecto Lascano). De este modo
celebradas sin la presencia de!
litigantes, sino que impone ai
\ cngadas.
es ms concluyeme que el proyecto, ya que agrecon las costas a su cargo" (como el piono slo sanciona con !a nulidad las audiencias
juez lo que en parle slo es castigo para los
magistrado incumplidor la carga de las costas de-
15)
rrespondiente y alquiler del aparato mecnico de reproduccin de la prueba oral que se deseare registrar.
Si al concluir la audiencia de sustanciacin toda la prueba estuviera ya producida y agregada esto, respecto de la
tramitada fuera del tribunal, en tal caso los letrados de las
partes podrn por su orden alegar verbamente en ese mismo acto.
Si as no lo hicieren o al terminar la audiencia hubiera
prueba pendiente de agregacin, entonces los alegatos se producirn por escrito en el plazo de diez das.
No alegndose por las partes o vencidos los trminos respectivos, el proceso quedar en estado de dictar sentencia,
la que deber pronunciarse en el trmino de treinta das.
stas son apelables en cuanto a los hechos y el derecho; y
en los casos en que procede sustanciar pruebas en segunda
instancia hechos nuevos, documentos antes desconocidos,
pruebas no producidas en primera instancia sin culpa del
proponente, entonces se seguirn las normas procesales
ya estudiadas, debiendo recibirse las declaraciones por el tribunal mismo sin intermediarios.
160. JUSTICIA DE PAZ Y JUICIO ORAL. En el libro quinto
se regulan los procedimientos ante la justicia de paz. Como
ya dijimos, se organizan las actuaciones ante tribunales colegiados de instancia nica, determinndose la competencia y
procedimiento de stos y de la justicia de paz lega.
Se atribuye competencia a los primeros en las acciones
por indemnizacin de daos y perjuicios ocasionados por accidentes de trnsito terrestre, cualquiera sea su monto.
Esto es as, dice el mensaje del Poder Ejecutivo, "porque
renen, en general, las caractersticas de ser cuestiones judiciales simples y preponderar la prueba de los hechos, que
los hacen aptos para ser dilucidados en instancia nica y juicio o r a l " .
T a m b i n se adjudica competencia a estos tribunales, en
asuntos civiles y comerciales cuyo monto no exceda de cinco
187
i ' Proyecto
152
153
154
pruebas se concentran y reciben, nuestros temores son mayores porque la experiencia que tenemos del procedimiento
escrito con pretensiones de inmediacin como el de! fuero
laboral y la justicia de paz en la Capital Federal es poco
alentadora.
Por acumulacin de tareas o escaso acatamiento a las exigencias de la ley, los jueces no asisten a las audiencias de
prueba y delegan tales funciones en empleados subalternos,
sin aterrarse por las sanciones de nulidad que la ley promete
para el caso de inasistencia. Y la pretendida concentracin
del trmite probatorio se desvanece en prrrogas, incidentes,
postergaciones sirte die que alejan doblemente al juez, de
las pruebas: a) personalmente, por no recogerlas l mismo;
b) temporalmente, por estudiarlas y apreciarlas mucho tiempo despus de producidas.
Claro est que no conociendo por propia experiencia dicho sistema segn se halla vigente en la provincia de Mendoza nos referimos al proceso ordinario, no estamos en
condiciones de asegurar que tales temores resulten fundados
en este caso.
Nos informa SENTS MELENDO que "funciona sin dificultades". Deseamos que as sea, y a falta de otras noticias
damos por cierto que los jueces mendocinos han sabido interpretar los anhelos de la ley que recogi las enseanzas del
maestro PODETTI.
368
cit.,
p.
41.
155
156
r a n u n a n o r m a ! contemporizacin de la m x i m a publicstica
con la privatstca.
U n a verdadera novedad implic la consagracin plena
de ia perentoriedad de los trminos y de las medidas saneadoras tendientes a o r d e n a r el proceso y evitar nulidades.
165. SOLUCIONES ARBITRADAS. El tipo de procedimiento estatuido: oral, ante tribunal colegiado, en instancia nica; implicaba de por s la seguridad d e que el principio de
inmediacin hallara su c a m p o propicio en el p r o c e d i m i e n t o
civil j u j e o .
P a r a dar mayor nfasis e imperatividad a tal postulado,
el art. 13 del C d i g o dice t e x t u a l m e n t e as: " I n m e d i a c i n :
El juez tiene la obligacin de asistir y dirigir personalmente
las audiencias, bajo pena de nulidad. n i c a m e n t e en los procesos voluntarios podr comisionarse al a c t u a r i o la recepcin
de pruebas".
Es natural q u e exista tal deber de los jueces en un proc e d i m i e n t o oral. Si bien puede darse la oralidad practicada
ante funcionarios q u e n o juzgan, ella c a r e c e d e todo sentido
y eficacia si n o se manifiesta ante el propio juez d e la sentencia.
En el proceso civil escrito, tambin se p r o c u r a p o r la ley
j u j e a alcanzar tales finalidades i m p o n i e n d o especialmente
a los jueces su asistencia personal a la audiencia de p r u e b a ,
en la cual le a t r i b u y e activas funciones d e direccin y en el
r e c i b i m i e n t o d e las declaraciones. De stas se toma versin
escrita, lo ms fiel posible; y a fin de asegurar ese resultado
en las causas q u e as lo exijan, el juez podr disponer q u e
se saque versin taquigrfica o fonogrfica, siendo dicha resolucin inapelable.
T a n t o en el proceso o r d i n a r i o escrito c o m o en el oral,
el periodo llamado instructorio es de actuacin escrita. C o n
la demanda y con su contestacin deben ofrecerse todas las
pruebas, acompaarse los d o c u m e n t o s q u e las partes tuvieren en su poder y adjuntar los pliegos d e posiciones, interrogatorios de testigos y puntos de pericia.
157
El actor puede ofrecer nuevas pruebas a fin de desvirtuar las afirmaciones sobre hechos nuevos que introduzca la
contestacin del demandado. Se establece un trmite sumario para la sustanciacin de las excepciones previas.
Terminado el perodo instructorio, en el juicio oral, uno
de los miembros del tribunal, que es el juez del trmite,
ordena las pruebas y fija audiencia para la vista de la causa.
En sta se da lectura a las piezas escritas acumuladas; se reciben las pruebas orales, por el tribunal; y despus de concederse el uso de la palabra a las partes y ministerio pblico,
se pasa a deliberar y dictar sentencia; todo ello en una sola
y nica audiencia que nicamente se prorrogar hasta el siguiente da o el inmediato venidero despus de cesado el
motivo de la postergacin.
Cuando el asunto fuere complejo, se podr diferir el pronunciamiento y lectura del fallo hasta dentro de seis das.
El secretario del tribunal levantar acta de lo sustancial o de
cualquier circunstancia especial cuando lo pidiere alguna de
las partes y el juez lo creyere pertinente.
166. ACOTACI.N. No tenemos noticias del acierto con
que haya funcionado el sistema introducido por el moderno
cdigo de la provincia de J u j u y . La ley es buena, y las previsiones adoptadas en ella para asegurar su eficacia son dignas de encomio. Claro que en este como en otros casos, podr afirmarse que todo es cuestin de hombres y que de su
dedicacin y capacidad depende la bondad y xito de cualquier disposicin normativa, por acertada que parezca en su
letra. Pero aun as, es indudable que al suministrar un instrumento eficaz a las manos responsables de los jueces, stos
podrn realizar una obra ms provechosa que cuando todo
depende de su valor personal, sin la autoridad de una ley
que facilite su cometido.
9. En el Cdigo de Procedimientos
en lo Civil y
Comercial de la provincia de La Rioja
167. AVANZADA LEGISLACIN; SUS LINEAMIENTOS. Otro
de los cdigos procesales, ms modernos y avanzados del
158
Y comentando ya el resultado de sus primeras experiencias en el foro riojano, nos dice con no disimulado entusiasmo: " A pesar de ser nuestra provincia la ms pobre, la menos poblada y la ms alejada de los centros universitarios,
ha realizado con todo xito la oralizacin de los juicios. Los
resultados obtenidos son favorables en todo sentido. La rei9 La oralidad en el nuevo Cdigo Procesal Civil de IJI Rioja, en '-Revista
de Derecho Procesal", ao xi, 1953, 1 " . trimestre, ps 65 a 80.
159
171
" Repelimos que las llamadas "obligaciones" son propiamente "deberes" del
juez, por ser imperativos de su cargo en el servicio de la justicia y no prestaciones en favor de los particulares que stos puedan reclamar con la respectiva
accin peisonal, contra aqul.
1 7 1 Esto nos recuerda similares propsitos consagrados en el art. 2 ! de la ley
14.237. En cuanto a la intervencin coadyuvante de ios abogados en la "direccin del proceso", sin perjuicio de alentar ideas de inmediacin en las [elaciones entre jueces y abogados - c o m o lo refera Calamandre, nos denota la je
rarquizacin reconocida a nuestra profesin que tambin quiso imponer e) art. 6
del decreto-ley 23.398/56, al agregar al art. 52 del Cdigo de la Capital Federal
un segundo inciso que dice- " E n el desempeo de su profesin, el abogado ser
asimilado a los magistrados en cnanto al respeto y consideracin que debe guardrsele".
Dicha declaracin legal provoc en algunos una tnica estimulante y promisora de una merecida dignidad, mientras que de otros slo obtuvo el comentario irnico, si no desdeoso, basado en la experiencia de la vida forense y en
la reconocida inocuidad de tales declamaciones.
160
escrita del acto (inc. 5 ) " ; y decretar cualquier otra diligencia para el mejor esclarecimiento de los hechos controvertidos, "siempre que no importe suplir las omisiones en que
hubiesen incurrido los litigantes respecto de la prueba ofrecida y no diligenciada (inc. 6 ) . Aqu, vemos respetada la
igualdad y potestad dispositiva de las partes.
1
1 6 9 . NORMAS QUE ASEGURAN LA INMEDIACIN, Consagrando la primera y elemental exigencia del principio de
inmediacin adoptado por el Cdigo, ste en su art. 183,
que se refiere a las audiencias en general, impone: " T e n drn lugar con la presencia de! juez o jueces que seale la
ley y del secretario, bajo pena de nulidad, salvo en las informaciones sumarias en que la presencia del juez n o e s indispensable" (inc. 1),
En cumplimiento de otro de los postulados inherentes a
la efectividad del principio que estudiamos, el art, 3 6 3 , reglando las condiciones de sustanciacin del proceso oral, dispone: "Los jueces que resuelvan deben ser los mismos que
asistieran a la recepcin de la prueba en la audiencia, y si
por circunstancias extraordinarias, como fallecimiento o grave impedimento, hubiere que reemplazar a ms de un juez,
la prueba tendr que reproducirse en una nueva audiencia
que se realizar dentro de los quince das de haberse desintegrado el tribunal".
Esta norma es imprescindible si se quiere ser coherente.
En efecto, de qu vale que se haya obligado a los jueces a
estar presentes y recibir personalmente las pruebas en contacto inmediato con las partes y testigos, si luego fuera posible que tos jueces que recibieron las directas impresiones
sean sustituidos por otros nuevos que se limitaran a dictar
sentencia?
Respecto a los tiles propsitos de conciliacin o abreviacin de la litis, el art. 2 9 0 establece que el juez instruci " Ss trata de materia referente al derecho de familia, minoridad, interdiccin, etc.. en que por razn del orden pblico comprometido, se entiende generalmente que las facultades inquisitivas del tribuna! resultan legitimas y justificadas.
5
16i
12 - Eianer.
162
intentado sin xito la conciliacin, al haber hechosrcontrovertidos el juez de instruccin fijar una audiencia de prueba y ordenar las diversas medidas probatorias propuestas
por las partes o las que creyere necesarias para el "esclarecimiento de los hechos".
Dicho juez tiene poder decisorio para resolver todas las
incidencias que se susciten durante la sustanciacin de la
prueba, sin que sus autos puedan ser recurridos.
Sintetizando tos poderes del juez, ya sealados, y dando a
la vez norma de inmediacin que luego reglamenta en el
capitulo referente a cada medio de prueba en particular,
el art. 301 expresa: "Durante el perodo probatorio de los
juicios de procedimiento escrito y de los juicios de procedimiento oral, el juez o tribunal ejercern con sano criterio
los poderes de investigacin y esclarecimiento de los hechos
controvertidos que les confiere el art. 33, interrogando a los
peritos, testigos, litigantes y decretando todas aquellas medidas de prueba que puedan arrojar luz sobre la contienda"" .
8
!64
los recursos extraordinarios de casacin en cuanto al derecho, de inconstitucionalidad y el de revisin, ante !a Corte
de justicia de la Provincia.
! 7 4 . RESULTADOS. Comentando el doctor DE LA FUENTE las ventajas que se haban procurado y obtenido con el
procedimiento oral implantado en el Cdigo riojano, en la
materia que nos interesa, se expresa en estos vibrantes trminos que consideramos necesario reproducir'": "As como
el aire, la luz y el sol son los elementos vitales en que se
apoya la salud y la fortaleza de las personas, y que hay qi*e
ir a buscarlos en los ambientes naturales donde abundan,
as tambin ocurre con la oralidad, la concentracin y la inmediacin, que son los elementos vitales en que se apoya
la salud y el prestigio de la justicia y hay que ir a buscarlos
en los ambientes jurdicos donde abundan. Si estos principios son nulos en el procedimiento escrito de la doble instancia y en cambio son principios dominantes en el procedimiento oral de la instancia nica, habr que adoptar este
sistema procesal y abandonar el otro. Slo con una reforma
de esta trascendencia habremos roto definitivamente con la
herencia y el atavismo legal de la Colonia, que siempre ha
ejercido una accin retardataria dentro de la organizacin
jurdica del pas".
\ o creemos oportuno agregar nada ms respecto de la
valiente adquisicin del Cdigo riojano.
1 0 . En la Ley Orgnica y de Procedimientos
de los
Tribunales del Trabajo de la Provincia de Buenos Aires
1 7 5 . ACLARACIN. Antes de dar trmino a este recorrido, tal vez montono pero necesario, por las distintas legislaciones procesales que hemos escogido para este estudio,
nos ocuparemos brevemente de la ley 5 1 7 8 , que crea, organiza y regla el procedimiento de los modernos tribunales del
trabajo en la provincia de Buenos Aires. Dicha ley fue promulgada el 1G de noviembre de 1 9 4 7 , y en su art. 5 8 dis-
165
puso que tales tribunales deban estar instalados y en funcionamiento, se entiende dentro del trmino de dos aos
a partir de aquella fecha.
Nos ocuparemos de esa ley, a pesar de no regir en el
fuero civil sino en el especial del trabajo, en razn de ser
para nosotros el ejemplo ms cercano de oralidad e inmediacin que alcanzamos a conocer en nuestra experiencia
profesional, extendida a los foros circunvecinos de esta Capital.
1 7 6 . E L PROCEDIMIENTO. Citaremos las disposiciones
ms interesantes.
El art. 6 de la ley establece que "los tribunales del trabajo conocern: a) en nica instancia y en juicio oral y pblico, de los conflictos jurdicos individuales del trabajo que
tengan lugar entre empleadores y trabajadores o aprendices,
cualquiera sea el valor de lo cuestionado". Aqu queda ubicada, adems de la competencia, la clase de sistema procesal
adoptado para la sustanciacin de tales juicios: oral, pblico y de instancia singular.
En este procedimiento, la demanda y su contestacin se
formulan por escrito, con el cual se acompaan los documentos que obren en poder de las partes y se ofrecen todas
las pruebas de que intenten valerse. Del responde se da
traslado al actor, quien puede ampliar su prueba con respecto a ios nuevos hechos introducidos por el demandado
(arts. 29 y 32).
Cumplidos los actos anteriores y siempre que no se hubieren opuesto excepciones, el presidente del tribunal proveer lo pertinente a la prueba ofrecida y fijar audiencia
para dentro de treinta das, a fin de que en la vista de la causa se reciban las de posiciones, testifical y pericial (art. 3 4 ) " .
5
166
177.
167
168
PARTE CUARTA
CONSIDERACIONES
FINALES
CAPTULO X
CONCLUSIONES Y
PERSPECTIVAS
172
CONSIDERACIONES FINALES
CONCI.USIOXES Y PERSPECTIVAS
173
e) La inmediacin, concentracin y celeridad en el proceso se obtienen sin dificultad en el sistema o tipo de procedimiento llamado " o r a l " por el predominio de la palabra
hablada sobre la escritura; en el cual se ventila la causa, generalmente y con mayor eficacia, en instancia nica respecto de los hechos y ante tribuna! colegiado.
En el proceso " o r a l " del que hemos descrito buenos ejemplos con los de los cdigos alemn y austraco entre los ex
tranjeros y los de las provincias de Jujuy, La Rioja y Mendoza, entre los nacionales, se dan las condiciones propicias
al desarrollo de aquellos principios que aseguran una mejor
administracin de justicia.
/} Si bien puede haber "inmediacin" sin oralidad, ya
que es posible instituir sistemas escritos en los cuales la intervencin personal y directa del juez est impuesta y asegurada por la ley, esa "inmediacin" sufre de varias deficiencias que obstan a su real eficacia: 1) impone la necesidad
de gran nmero de jueces, a fin de ([tic stos se hallen verdaderamente en condiciones de asistir a las audiencias de
prueba; 2 ) poco perduran las impresiones recibidas por el
juez, ya que la sentencia, generalmente, en este sistema se
dicta mucho tiempo despus de producida y recogida la prueba; 3 ) el acta escrita, en la cual se registran las declaraciones, no refleja suficientemente las mltiples circunstancias
que el juez pudo haber observado al ver y or a las partes,
testigos o peritos; y sus personales vivencias, no slo que ya
no subsisten en su originaria intensidad a! momento de juzgar la causa, sino que tampoco son trasmitidas al tribunal
de apelacin, que slo lee las actas.
g) Por todo ello reputamos necesario y urgente instituir
el proceso civil oral en la Capital Federal y provincias que
an no lo han adoptado para los juicios ordinarios; el cual
para la mayor parte de los asuntos debe tramitarse en
instancia nica, respecto de los hechos y ante tribunal colegiado.
Si por razones circunstanciales no se creyere llegado el
momento de instituir tal tipo de proceso, ser de todos mo-
J74
CONSIDERACIONES FINALES
182. IMPULSOS REFORMISTAS. En momentos en que escribimos estas pginas finales de nuestro trabajo, percibimos
con renovadas esperanzas la intensificacin de los impulsos
reformistas, los que en verdad nunca han dejado de actuar
como fuerza de progreso, aunque por momentos parecieron
sosegados.
Entendemos que por fin ha llegado el momento de encarar la implantacin del juicio oral en material civil en la
Capital Federal y Territorios nacionales.
Y no es que lo creemos por simples anhelos o lejanos rumores que nunca faltaron. Ahora, los avisos del cambio han
sido dados con toda solemnidad desde las altas jerarquas del
poder pblico.
183. PROYECTO DE CDIGO PROCESAL CIVIL PARA LA JUSTICIA NACIONAL. En efecto, el Poder Ejecutivo de la Nacin, por decreto de fecha 12 de setiembre de 1958, ha
aprobado un "convenio celebrado por el seor ministro
secretario de Estado en el departamento de Educacin y Justicia con el doctor Rayniundo L . Fernndez para la redaccin de un proyecto de cdigo procesal civil para la justicia
nacional" (art. ]).
Se explica en los fundamentos del decreto que el convenio lo es "para redactar un proyecto de cdigo procesal civil para la justicia nacional a fin de proceder a una reforma
integral que contemple la unificacin de los procedimientos
nacional ordinario con el federal, como as tambin a procurar una ms rpida tramitacin de los juicios y a introducir en lo posible la oralidad en el procedimiento".
CONCLUSIONES Y PERSPECTIVAS
175
176
CONSIDERACIONES FINALES
Vemos que se reconoce a la "brevedad" y a la "inmediacin" como objetivos a alcanzar en procura de una mejor
justicia, los que se esperan lograr con la adopcin del medio
ms apio para ello: el proceso "oral".
184. REFORMA PROCESAL PENAL. Bajo este mismo clima renovador, el doctor ALFREDO VLEZ. MARICONDE, profesor de la Universidad de Crdoba y coautor, junto con el
Dr. Sebastin Soler, del Cdigo Procesal Penal vigente en
la mencionada provincia, ha dado una interesante conferencia en la Facultad de Derecho y Ciencias Sociales de Buenos Aires ', el dia IG de setiembre de 1958, la que vers
sobre el tema: " E l proceso penal oral. Un proyecto de cdigo para la Capital Federal".
En ella, el ilustre disertante no slo demostr su inquebrantable entusiasmo por el proceso ora!, sino que puso de
manifiesto de que manera la inmediacin es el ms provechoso resultado obtenido con dicho sistema que se practica
en su provincia " .
Confiamos en que con tan buenos augurios se llegar
por fin a la meta aspirada por legisladores, estudiosos, profesores, jueces y abogados y. especialmente, por el pueblo
que sulre las anomalas del procedimiento, esc pueblo que
como ha dicho LASCANO, recordado al iniciar este trabajo
"percibe ms fcilmente sus inconvenientes aunque no alcance a precisar sus defectos".
!;
Poco despus de esa conferencia, su autor fue designado por el Poder Ejecutivo de (a \.icin como v.i to hab sirio R a i m u n d o L. Fernandez para prov i n a r ct nuevo cdigo de procedimientos en materia crimina)
P A R T E QUINTA
LAS
13-Eisner.
MS R E C I E N T E S A P L I C A C I O N E S D E L
PRINCIPIO DE INMEDIACIN EN
N U E S T R O PAS
1 8 5 . E L AVANCE IRREVERSIBLE DE LA CIENCIA DEL PROCESO. Nuestro entusiasmo por el principio examinado no es
inslito ni se desvanece ante una realidad hermtica. Por el
contrario, se halla compartido por todos los que forman filas
en la nueva ciencia procesal y gana adeptos entre los estudiosos; ya sean legisladores, jueces, abogados o funcionarios,
que hayan advertido su importancia esencial en la administracin de justicia.
La inmediacin, como mtodo de conocimiento y elaboracin jurisdiccional, se ha abierto camino de tal modo que
no se sanciona ya cuerpo procedimental alguno donde no se
declare, de manera ms o menos enftica, la implantacin y
vigencia de sus postulados y se regule con todo cuidado el
mecanismo apto para su realizacin.
En materia legislativa se acaban de incorporar al acervo
de nuestra disciplina dos creaciones vigorosas; una de ellas
es la ley creadora del T r i b u n a l Fiscal de la Nacin, que se
integra con un minucioso reglamento procesal que ella misma prev. La otra es la que pone en vigor el nuevo cdigo
procesal en lo civil y comercial para la provincia de Santa Fe.
En cuanto al mbito de la jurisprudencia, no ser fcil
hallar pronunciamientos que de modo expreso se refieran
a la inmediacin como criterio forjador de sus conclusiones,
ya que no se trata de una directiva que se confiese seguir,
sino de un modo particular de intervenir el juez en la dinmica del proceso asimilando provechosamente sus materiales
y elementos de juicio.
Pero, en cambio, hemos registrado algn voto judicial
donde el magistrado nos va mostrando en su ms ntima raz,
la fuente de su conocimiento y conviccin, que pone de relieve la eficacia que se logra mediante la directa relacin
personal entre juzgador y justiciables.
180
i. Procedimiento
contencioso
tributario.
El Tribunal
Fiscal
181
Reconociendo nuestra tradicin judicialista que nos induce a concebir el contencioso tributario como una magistratura especializada dentro del Poder Judicial, el doctor
Giuliani Fonrouge explica que la razn que en la actualidad justificara el sistema administrativista es que "la judicatura no ha renovado sus estructuras, resultando inadaptada a la evolucin econmico-social, y bloqueando hasta anularlas, todas las tentativas de modernizacin del proceso"" .
1
181
182
18?
184
qued posteriormente derogado por falta de sincera aplicacin en la justicia civil y comercial de la Capital Federal.
La actividad prevista es similar tambin a la que se confi a! juez de instruccin en lo civil en el nuevo proceso
civil italiano (de 1940), quien asimismo integra la sala y ha
de ser su relator.
191. INTERVENCIN DE LAS PARTES EN LA SUSTANCIACIN
DE LA PRUEBA. Durante el perodo instructorio, segn el
art. 142 de la ley, las diligencias de prueba se tramitarn
directa y privadamente entre las partes o sus representantes
y su resultado se incorporar al proceso. El vocal instructor
prestar la asistencia del T r i b u n a ! para asegurar el efecto
indicado, tomando todas !as providencias que fueren necesarias.
En este estadio, la prueba de testigos y la confesoria se
recibir ante el funcionario designado al efecto o el mismo
vocal si lo creyere conveniente (arts. 42 y 56 de! Reglamento). Los testigos y absolventes sern interrogados directamente por las partes, sin actuacin escrita y cuantas veces
lo consideran necesario. Las mismas partes acordarn los dichos que han de constar en acta, y en caso de desacuerdo
sobre sus versiones, se estar a lo que indique el funcionario
actuante (art. 45, Reglamento).
153
En cuanto a la prueba pericial, las partes y el vocal instructor podrn interrogar al experto antes de! cierre de la
instruccin, solicitndole todas las aclaraciones que consideren oportunas (art. 53 del Reg!.).
Sin perjuicio de las pruebas ofrecidas por as partes, el
vocal podr disponer otras que repute conducentes al esclarecimiento de la verdad (art. 57 del Reg,).
192- CIERRE DE LA INSTRUCCIN. Terminado el perodo que estamos reseando, se convocar a una audiencia para
el cierre de la instruccin (arts. 144 de la ley y 59 del ReLos testigos pueden ser examinados por las partes, fuera del tribunal, si
as lo convinieren (lev, arl. 112: reg., art. 12).
185
glamento), y en ella: a) las partes convendrn sobre los hechos que dan por probados si no lo hubieran hecho antes;
b) si no estuvieren de acuerdo en tener por probados los
hechos invocados o algunos de ellos, o si lo pidieran las partes o lo dispusiera el tribunal o el vocal instructor para que
se debatan las cuestiones en litigio, se fijar la audiencia
para la vista de la causa.
1 9 3 . VISTA DE LA CAUSA. Conforme a las bases sentadas por el art. 1 4 6 de la ley, el captulo xi de! Reglamento
(arts. 6 2 a 7 0 ) establece con minuciosidad el procedimiento
a seguir durante la audiencia en que se sustanciar la vista
de la causa, en la cual se ha de producir la prueba de los
hechos que no se tengan por acreditados con anterioridad.
Aqulla se celebrar bajo la direccin del presidente o
su sustituto, y en ausencia de ambos, por el vocal instructor.
No se suspender su desarrollo por causa alguna, y se tomarn las providencias a cargo de las partes o el tribunal, que
fueren precisas para asegurar la concurrencia de testigos, peritos y dems elementos y sujetos del proceso.
Recibidas las declaraciones que se integrarn con pedidos de explicaciones y careos, a juicio del tribunal, el art. 6 7
del Reglamento regula un momento fundamental del debate, y por su importancia para este estudio lo trascribiremos literalmente. Dice as: "Las partes o sus representantes alegarn oralmente
sobre la prueba producida y expondrn las razones de derecho, en el orden que autorice la
presidencia, que podr limitar el uso de la palabra, cuando
las alegaciones resultaren manifiestamente inconducentes.
El T r i b u n a l podr interrumpir cualquier exposicin para
solicitar aclaraciones, explicaciones y aun para discutir la
tesis que expusiere. En estos casos la intervencin del T r i bunal se reputar siempre hecha bajo la prevencin de que
cualquier posicin que adoptare, lo es en beneficio de! razonamiento y para el esclarecimiento del caso, sin que ello
importe prejuzgamiento".
Tenemos aqu un caso notable de intervencin del T r i bunal en el debate de las cuestiones, que pone de manifiesto
M - Eianer.
IKfi
de la provincia
187
188
189
Se trata, como anticipamos ya, de materias donde predominan las cuestiones de hecho, ms necesitadas del conocimiento oral y participacin directa e inmediata del juez o
tribunal, que slo de este modo han de alcanzar un grado
suficiente de conviccin respecto de la veracidad o falsedad
de las afirmaciones encontradas de las partes.
1 9 9 . NORMAS COMUNES. Antes de referirnos a la tramitacin del proceso oral, daremos cuenta de algunas normas generales implantadas por el Cdigo y valederas para
todos los juicios.
"Las audiencias sern siempre pblicas, a no ser que
causas especiales exijan lo contrario", dice el art. 9 0 .
A fin de asegurar la vigencia del principio que nos ocupa, establece el art. 1 5 1 que "en los tribunales colegiados,
las partes pueden exigir la asistencia de los vocales y stos
intervenir en el acto, haciendo las indicaciones y preguntas
que crean oportunas". Pareciera que la ley teme que los
jueces de sala falten a su deber, y para ello discierne a las
partes la facultad de imponer la asistencia a las audiencias
por parte de los magistrados.
La absolucin de posiciones debe prestarse ante el juez
de la causa, si el absolvenle reside dentro de su jurisdiccin
art. 1 6 2 ) .
El juez procurar, en cuanto sea posible, que el examen
de los testigos de una y otra parte tenga lugar en una sola
audiencia (art. 2 0 8 ) . Esta norma procura la concentracin,
tan conveniente para el eficaz rendimiento de la inmediacin, cuyas virtudes se desvanecen cuando aqulla se dilata
e interrumpe fraccionndose en episodios aislados.
Dispone el art. 2 2 7 del nuevo cdigo santafecino, que
"cuando el tribunal crea necesario el examen judicial de lugares, rosas o circunstancias, idneas y pertinentes, lo ordenar de oficio o a instancia de parte. Podr, si lo creyere
conveniente, disponer la concurrencia de peritos".
2 0 0 . TRMITE DEL PROCESO ORAL. Volviendo al juicio
oral y su regulacin en el cdigo que examinamos, seala-
190
remos que l se ventila ante un tribunal colegiado compuesto de tres jueces (art. 542). que resuelve las causas de su
competencia, en instancia nica respecto de sus conclusiones
sobre los hechos, y cuya sentencia slo admite recurso de
apelacin extraordinaria para- ante el Superior Tribunal de
la Provincia, en los siguientes casos: 1) inobservancia manifiesta de las formas sustanciales prescritas para el trmite
o decisin de la causa; 2) violacin de la ley o doctrina legal
(art. 564).
La demanda y su contestacin se producirn por escrito
y con ellas se ofrecer toda la prueba incluyendo los interrogatorios, pliegos de posiciones, puntos de pericia y documentos que obren en poder de las partes (arts. 545 a 551).
Trabada la relacin procesal y resueltas las excepciones
previas si las hubiera, el juez del trmite que formar
parte de la sala y la presidir dictar resolucin fijando
una audiencia para vista de la causa, dentro de los treinta
das, en la que se sustanciar sta con recept ion de la prueba
y debate sobre su mrito (art. 555).
Simultneamente se loman todas las disposiciones para
asegurar la comparecencia de las partes, testigos, peritos y
producir las pruebas de informes e instrumental que debern hallarse agregadas en oportunidad de la audiencia (arts.
556 y 557).
El trmite es similar al que hemos descrito para otros
procesos orales, pudiendo hacerse mencin por confirmar
los propsitos de la oralidad de las siguientes previsiones:
" E l da y hora sealados para la vista de causa, se reunir el tribunal con tocios sus miembros, presididos por el juez
de trmite, a quien incumbe:
"1) disponer las lecturas pertinentes, ordenar el debate,
recibir ios juramentos, Formular las advertencias necesarias
y ejercer las facultades disciplinarias para asegurar el norma! desenvolvimiento de la misma;
" 2 ) procurar que las partes, testigos y peritos se pronuncien con amplitud, respecto de todos los hechos controvertidos" (art. 558).
Abierto el acto, se dar lectura a las actuaciones y diligencias cumplidas con anterioridad y se recibir la prueba
ofrecida por las partes (art. 560, aps. I y 2), para lo cual
se seguirn las reglas generales ya enunciadas anteriormente.
"Las partes tendrn intervencin en la produccin ilc
las pruebas, pudiendo hacer, con permiso del juez, todas las
indicaciones que estimen conducentes a un mayor esclarecimiento, salvo que sean de manifiesta improcedencia o que
se advierta un propsito de obstruccin" (ap. 3 ) .
"Producida la prueba ofrecida por las partes y la que el
tribunal hubiera dispuesto recibir en esc acto, el presidente
conceder la palabra, por su orden, al ministerio pblico,
si tuviere intervencin, v a las partes, para que aleguen sobre su mrito. La exposicin no podr ser sustituida por
escritos y no exceder de treinta minutos" (ap. ) .
Terminado c! debate, el tribuna! pasa inmediatamente
a deliberar en forma secreta, y dicta sentencia que se leer a
los litigantes presentes, que quedan asi notificados en la mi.ma audiencia.
Slo ante cuestiones complejas se admite diferir el pronunciamiento hasta dentro de los cinco das posteriores, lo
que se notificar a las partes por cdula (aps. 5 y 6 ) .
o
reflejada
a travs de un fallo
judicial
202. NOTICIA. Decamos al comenzar este captulo destinado a registrar las ms recientes aplicaciones del principio de inmediacin en nuestro pas, que no era fcil hallar
J02
en el texto mismo de los fallos judiciales una referencia expresa a la actitud personal del juez en su relacin con las
alegaciones o ios medios de prueba. Los jueces nos dicen en
los considerandos de sus sentencias, cul llega a ser su conviccin sobre los hechos controvertidos y en qu elementos
probatorios se asienta; pero difcilmente nos confiesan cmo
y por qu especiales mtodos de conocimiento han logrado
sus vivencias y en definitiva su conviccin decisoria.
Por ello hemos festejado la aparicin de un fallo, publicado en la revista " L a L e y " (t. 95, p. 605). donde el discurrir
del magistrado nos va exhibiendo en su carne viva la naturaleza de sus impresiones y el modo tan natural y enrgico,
apto para lograrlas, que le brinda su inmediato y personal
contacto con los elementos humanos y fsicos que juegan en
la controversia.
Se trata de un juicio que versaba sobre reconocimiento
de paternidad (negada por el presunto padre, el demandado)' .
01
LA
195
El voto de! doctor FLEITAS demuestra que "la elocuencia del cuerpo" fue la que le permiti ver a travs de las
reacciones emocionales de la actora y de las evasivas y reti>f" ISIDORO E I S K E R , .n inmediacin
en el piocesn
raid ur'uUil), en " L a l e y " , I. 9 9 , p 893.
(Su examen
a rali de un
194
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(3
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