Universidad Nacional Mayor de San Marcos

From the SelectedWorks of Alan A. Pasco Arauco

December, 2012

Reflexiones en torno a la suma de plazos

posesorios en la prescripcin adquisitiva de
domino
Alan A. Pasco, Arauco

Available at: http://works.bepress.com/alan_pasco/15/

Reflexiones en torno a la suma de plazos posesorios en la prescripcin

adquisitiva de domino

I.

INTRODUCCION

Hace algn tiempo tuvimos la oportunidad de tomar contacto con el siguiente caso:
una empresa pretenda se le declare propietaria por prescripcin adquisitiva de un
determinado inmueble. Revisando los antecedentes nos percatamos que esta
empresa, con anterioridad, haba interpuesto una demanda de prescripcin adquisitiva,
la misma que fue declarada infundada. Lo que nos llam poderosamente la atencin
fueron los fundamentos esbozados por la Corte Suprema para declarar en su
momento - infundado el recurso de casacin interpuesto por la mencionada empresa
contra la sentencia que, confirmando la de primera instancia, desestim la pretensin
de prescripcin adquisitiva. En el considerando sptimo de la Sentencia Casatoria N
887-99, la Corte Suprema seal lo siguiente:
Que, todos los requisitos sealados en los considerandos precedentes deben
concurrir copulativamente en el lapso de diez aos para que se pretenda adquirir la
propiedad a travs de la usucapin, debiendo sealarse que como en la prescripcin
larga no se requiere la existencia de justo ttulo, no es posible la suma de plazos
posesorios, ya que esta adicin solamente es posible cuando exista una transmisin
vlida del bien.
El razonamiento de la Corte Suprema fue el siguiente: (i) para la prescripcin
adquisitiva extraordinaria (larga) el Cdigo Civil nicamente exige una posesin
pblica, pacfica, continua y como propietario, dejando de lado la necesidad de un
justo ttulo; (ii) para que proceda la suma de plazos posesorios es necesario que el
poseedor que quiere valerse de tal suma, cuente con justo ttulo; (iii) en la medida que
un presupuesto para que proceda la suma de plazos posesorios es la existencia de un
justo ttulo, el cual no es requisito para la prescripcin extraordinaria, entonces la suma
de plazos posesorios no puede darse en la prescripcin extraordinaria, sino
nicamente en la prescripcin ordinaria o corta..
La confusin en que incurri la Corte Suprema en aquella oportunidad fue flagrante, y
es que si bien el justo ttulo no es necesario para poder valerse de la prescripcin
extraordinaria, nada impide que aqul est presente en sta. No obstante, el hecho de
que quien invoca la prescripcin extraordinaria cuente con un justo ttulo, no conlleva
necesariamente a que dejemos de estar frente a una prescripcin extraordinaria y
pasemos al terreno de la prescripcin ordinaria. Quien invoca la prescripcin
extraordinaria a su favor podra tener un justo ttulo, lo cual si bien no le bastara para
acceder al mecanismo de la prescripcin corta (en la medida que adems de justo
ttulo se requiere buena fe para acceder a este tipo de prescripcin), s le permitira
acceder a la suma de plazos posesorios (esto ser analizado detenidamente en lo que
sigue).
En tal sentido, si bien el justo ttulo no es requisito para que proceda la prescripcin
extraordinaria, nada obsta a que quien invoque esta clase de prescripcin a su favor
cuente con un justo ttulo y por ende pueda valerse de la suma de plazos posesorios.
De este modo, la prescripcin extraordinaria no requiere del justo ttulo, pero si l est
presente, en hora buena para el poseedor, por cuanto ste por las razones que
detallaremos - podr valerse de la suma de plazos posesorios.
Esto que sealamos encuentra mayor fundamento si se tiene en cuenta que aquello
que diferencia a la prescripcin ordinaria de la extraordinaria no es la sola existencia en la primera - de un justo ttulo, sino tambin la presencia de buena fe en el poseedor

prescribiente. Si el prescribiente tiene justo ttulo mas no buena fe, no podr valerse de
la prescripcin corta, pero s invocar a su favor la suma de plazos posesorios.
En conclusin, si bien nicamente se puede sumar plazos posesorios cuando hay un
justo ttulo, no debe perderse de vista qua la existencia de este justo ttulo es posible
en ambos tipos de prescripcin, motivo por el cual en ambos es posible a diferencia
de lo sealado por la Corte Suprema que el prescribiente se valga de la suma de
plazos posesorios.
Las preguntas a la que corresponde dar respuesta ahora son las siguientes: en qu
casos podr contar el prescribiente con justo ttulo mas no con buena fe? Equivale
esto a decir que un poseedor de mala fe se puede valer de la suma de plazos
posesorios? Varan las exigencias legales cuando quien se quiere valer de tal suma
es un poseedor de mala fe? Cul es la correcta e integral interpretacin del artculo
898 del Cdigo Civil? Antes de absolver estas interrogantes, conviene efectuar
algunas anotaciones (breves) sobre la prescripcin adquisitiva.
II.

BREVES APUNTES SOBRE LA PRESCRIPCION ADQUISITIVA

La prescripcin, en su doble modalidad adquisitiva o extintiva - consiste en la

transformacin, reconocida por ley, de un estado de hecho en un estado de derecho
por el transcurso del tiempo; transformacin que puede consistir en la constitucin o
en la extincin de algn derecho, lo cual a su vez ser lo que determine que se
denomine prescripcin adquisitiva (preferimos el trminos usucapin1) o prescripcin
extintiva2.
La idea de cambio y de transcurso del tiempo son las claves para definir esta
situacin3. Sin embargo, en la prescripcin adquisitiva se le unir como caracterstica
determinante la posesin, de forma tal que el ncleo o la esencia del instituto de la
usucapin se encuentra indisolublemente ligado con la disciplina de la posesin. La
usucapin funciona favore possessionis y, es fundamentalmente un efecto de la
apariencia jurdica. Significa que la apariencia jurdica se transforma en realidad
jurdica cuando ha tenido una prolongada duracin temporal. Es el final del camino de
1

La palabra prescripcin no manifiesta suficientemente, a nuestro parecer, la especialidad y el carcter

de esta institucin. En cambio, usucapin indica ya la finalidad del instituto a travs de su propia
etimologa, porque proviene del verbo capere, que significa adquirir algo y del trmino usus, que
significaba uso (incluso en poca arcaica designaba la posesin). No obstante, por lo comn que resulta
en nuestro medio el uso de la palabra prescripcin; emplearemos ambos trminos de forma
indiferenciada.
2
Es necesario distinguir adecuadamente ambos tipos de prescripcin (adquisitiva y extintiva) pues en un
comienzo se les estudiaba de forma conjunta e incluso compartan el mismo rgimen normativo (como
hasta la actualidad lo hace el Cdigo Civil espaol, conforme se puede apreciar en su artculo 1930).
Ante ello la objecin ms grave se refiere a la impertinencia de reunir en una nica definicin
instituciones que eran claramente distintas: de un lado la usucapin, llamada tambin prescripcin
adquisitiva, como modo de adquirir una categora especial de derechos (los derechos reales, y no de
todos); y de otro la prescripcin adquisitiva, como modo general de extincin de los derechos. En este
sentido: BIGLIAZZI GERI, Lina; BRECCIA, Umberto; BUSNELLI, Francesco; NATOLI, Ugo. Derecho Civil
Tomo I. Vol. 1. Traduccin de Fernando Hinestrosa. Editorial Universidad Externado de Colombia. 1992.
Pg. 488. En nuestro pas un interesante trabajo sobre la prescripcin en su versin extintiva de
situaciones jurdicas puede verse en: MERINO ACUA, Roger. Algunos apuntes en torno a la
prescripcin extintiva y la caducidad. Dilogo con la Jurisprudencia. N 104. Ao 12. Gaceta Jurdica.
2007.
3
Es sabido que la prescripcin, en la doble fase que se la presenta tradicionalmente, es un instituto de
orden jurdico que estabiliza las relaciones del derecho, tornndolas inatacables con el andar del tiempo.
Si aplicamos a la usucapin los fundamentos econmicos y sociales, que comnmente se exponen para
ambas formas de prescribir, es manifiesta la justicia de convertir en titular del derecho a quien durante el
transcurso de muchos aos se ha conducido como si realmente le correspondiera; la de acordar validez y
seguridad a las situaciones de hecho que se dan a travs del tiempo, fomentando el trabajo y el
mejoramiento de los bienes: LAFAILLE, Hctor. Derecho Civil. Tratado de los derechos reales. Volumen
II. Compaa Argentina de Editores S.R.L. Buenos Aires. 1994. Pg. 581.

la legitimacin que la posesin otorga. Con ella no slo se protege al titular aparente
en general y, en especial, a los adquirientes a non domino, sino que se llega a la
conclusin de que la continuada posesin debe transformarse en real titularidad4.
Es esta posesin la que sumada a otros requisitos exigidos por nuestro Cdigo Civil
(en adelante CC) permite la adquisicin del derecho de propiedad a favor del
prescribiente. Tales requisitos pueden ser clasificados en dos grupos:
En el primero estn aquellos requisitos comunes que necesariamente deben estar
presentes tanto en la usucapin ordinaria o corta como en la extraordinaria o larga:
posesin como propietario, pblica, pacfica y continua.
En el segundo grupo se encuentran aquellos requisitos que podramos denominar
especiales y que permiten hacer una diferencia fundamental entre las dos
modalidades de usucapin: el justo ttulo y la buena fe por parte del prescribiente.
Es sobre estos dos ltimos requisitos que centraremos nuestro anlisis.
Si bien nuestro CC no ha definido al justo ttulo, la doctrina nos dice lo siguiente: El
ttulo (de adquisicin) es un acto jurdico. Contrariamente a lo que el trmino sugiere,
no se trata, pues, de un escrito o documento, de un instrumento, sino de un negocio
jurdico, de un negotium. Ese acto jurdico debe ser un acto cuya finalidad consista en
transmitir la propiedad u otro derecho real: un acto traslativo. La venta, la permuta, la
dacin en pago, la donacin, son actos traslativos () As, el justo ttulo, requisito de
la usucapin, es un acto jurdico cuya finalidad consiste en transmitir a ttulo singular
un derecho real5
Pero si el poseedor ha tomado posesin en virtud de un acto, por qu no se ha
convertido en propietario? Si de conformidad con el 949 CC el acto jurdico traslativo
transmite por s solo la propiedad, entonces por qu necesita invocar la usucapin el
beneficiario de tal acto?
Ocurre que el acto no ha logrado su finalidad. El justo ttulo es un acto cuya finalidad
consiste en transmitir la propiedad, pero que no la ha transmitido: se trata de un ttulo
de adquisicin ineficaz, en el sentido de que no ha llevado a adquirir nada; por eso,
privado de su efecto normal, la ley le reconoce otro efecto: permitir la usucapin
abreviada a su beneficiario.6 El defecto est, entonces, en la transmisin del dominio,
que no se ha podido consumar toda vez que quien acta como transferente no es
titular del derecho de propiedad.
Esta falta de titularidad del derecho que se pretende transferir es lo que en doctrina se
conoce como falta de legitimidad para contratar, y con ella se hace alusin a una
particular relacin del sujeto con el objeto del negocio7.

DIEZ PICAZO, Luis. Fundamentos del Derecho Civil Patrimonial. Las Relaciones Jurdico-Reales. El
registro de la propiedad. La posesin. Volumen III. 4. Edicin. Editorial Civitas. Madrid. 1995. Pg. 696.
En igual sentido: HERNANDEZ GIL. La posesin. Espasa-Calpe Editores. Madrid. 1980. Pgs. 345
5
MENENDEZ HERNANDEZ, Jos. La prescripcin y la seguridad jurdica. En: Revista crtica de
derecho inmobiliario. Ao LXXXIII. Julio-Agosto. N 702. 2007. Pgs. 1603-1643
6
HENRY, LEON Y JEAN MAZEAUD. Lecciones de Derecho Civil. Derechos Reales. Traduccin de Luis
Alcal Zamora y Castilla. Volumen IV. Ediciones Jurdicas Europa-Amrica. Buenos Aires. 1960. Pg.
213. En esto coincide unnimemente la doctrina, por lo que carece de sentido hacer un listado
interminable de autores cuyas opiniones coincidirn.
7
Con el trmino legitimidad, se hace alusin a una particular relacin del sujeto con el objeto del negocio,
pudiendo ser definida como la competencia para alcanzar o soportar los efectos jurdicos de la
reglamentacin de intereses a que se ha aspirado, la cual resulta de una especfica posicin del sujeto
respecto a los intereses que se trata de regular. Problema del negocio es el de considerar quin y frente a
quin se puede correctamente concluir para que despliegue los efectos jurdicos conformes a su funcin y

III.

SOBRE LA SUMA DE PLAZOS POSESORIOS

La accesin de posesiones constituye una figura limtrofe a la sucesin universal en la

posesin. Mientras la primera expresa, como su nombre indica, una sucesin a ttulo
universal, la accesin de posesiones constituye una sucesin a ttulo particular. La
distincin entre sucesin a ttulo universal y a ttulo particular radica en que en la
primera se transmite el conjunto de derechos y de obligaciones que integran el
patrimonio como un todo, mientras que en la sucesin a ttulo particular lo que se
transmite es un singular o determinado elemento de ese patrimonio8.
Tambin el derecho romano conoci la figura de la accesin de posesiones para
expresar no la continuacin de la misma posesin, sino la unin de posesiones. En el
derecho romano para la accesin de posesiones no era esencial la idea de
continuacin de la misma posesin, sino la idea de unin de dos posesiones; es decir,
la facultad concedida al sucesor a ttulo particular, que tiene una posesin apta para
conducir a la propiedad a travs de la usucapin, de aprovecharse de la posesin del
anterior titular siempre que sta fuera tambin hbil para la usucapin9.
Nuestro Cdigo Civil recoge la figura de la accesin de posesiones en adelante la
denominaremos como suma de plazos posesorios en el artculo 898 CC, segn el
cual El poseedor puede adicionar a su plazo posesorio el de aquel que le transmiti
vlidamente el bien.
El nico requisito que seala el citado artculo es que la transmisin se d de forma
vlida. En tal sentido, si un usurpador le transfiere a otro (lase, le pretende
transferir) la propiedad de un bien en virtud de un contrato perfectamente vlido,
entonces el adquirente (en realidad no adquiere nada porque su transferente no es
propietario del bien) podr sumar a su posesin el tiempo que estuvo en contacto con
el bien aqul que se lo transfiri.
Esta transferencia vlida a la que hace referencia la norma da lugar al denominado
justo ttulo, en tanto ste consiste como ya se indic en un contrato vlido pero
insuficiente para transmitir el dominio sobre el bien de una parte a favor de la otra.
Entonces cuando el artculo 898 CC establece como condicin para la suma de
plazos posesorios la transmisin vlida del bien, le est exigiendo al prescribiente
que cuente con un justo ttulo.
Adems del justo ttulose le debe exigir al prescribiente buena fe para que pueda
valerse de la suma de plazos? Pinsese en el siguiente caso: X encuentra un
inmueble desocupado y se introduce en l. Lo posee por el plazo de 3 aos y luego de
ello, estando prximo su viaje al interior del pas, decide dejar el bien. Para ello,
contacta con su mejor amigo B, quien - conocedor de la ajenidad del bien se lo
compra a X. En este caso existe un contrato de compraventa entre X y B en virtud
del cual el segundo, no obstante conocer que el bien no le pertenece al primero, se lo
compra.
Se podra sostener que en la medida que el artculo 898 CC slo exige la
transferencia vlida del bien, sin mencionar a la buena fe por parte del adquirente, este
requisito no resultara exigible al poseedor prescribiente que quiere valerse de la suma
congruentes con la intencin prctica normal de las partes (); tales efectos habrn de quedar
circunscritos a la esfera jurdica de las partes, y para que se produzcan debern aquellas estar revestidas
de una especfica posicin respecto a la materia del negocio: BETTI, Emilio. Teora General del negocio
jurdico. Traduccin y concordancias con el derecho espaol por Martn Prez. Editorial Comares.
Granda. 2000. Pg. 203.
8
COVIELLO, Nicols. Doctrina General del Derecho Civil. 4. Edicin. Traduccin de Felipe de J. Tena.
UTEHA. Mxico. 1938. Pg. 337.
9
HERNANDEZ GIL, Antonio. La Posesin. Editorial Civitas S.A. Madrid. 1980. Pgs. 323-324.

de plazos. Por ello, en la medida que la norma no lo exige, la buena fe no sera

necesaria para que un poseedor pueda sumar a su favor el tiempo de posesin de su
transferente.
No obstante que el argumento resulta efectista, consideramos que existe una razn
teleolgica que nos permite arribar a la misma conclusin y que le da un mayor
soporte. Para comenzar, la suma de plazos posesorios tiene fundamentalmente
razn de ser en la prescripcin adquisitiva de dominio10. Por ello todo lo referente a la
suma de plazos posesorios debe ser analizado teniendo como presupuesto que lo que
se busca en la gran mayora de casos - es permitirle al poseedor completar el plazo
prescriptorio que la ley establece. En efecto, si para adquirir por usucapin la ley
exigiera que la posesin hubiese sido ejercida por una sola persona en todo el
perodo, los casos en que esta situacin se presente no slo seran mucho ms
excepcionales de lo que ya son en realidad, sino que se impedira que la usucapin
cumpla su funcin ms importante y que precisamente justifica su existencia, cual es
la prueba de la propiedad.
Si la finalidad de la suma de plazos posesorios es mayoritariamente - facilitarle al
prescribiente completar el plazo prescriptorio y de este modo acceder a la propiedad (o
eventualmente, a la servidumbre11), entonces aquella (la suma de plazos) constituye
un premio a favor del prescribiente. Por qu razn el sistema jurdico concede este
premio cuando hay una transferencia valida entre el antiguo y nuevo poseedor y no
hace lo propio en aquellos casos en los que quien accede al bien lo hace por la fuerza,
arrebatndoselo al anterior poseedor?
Una primera respuesta es que el sistema jurdico, en su rol de garantizar una
convivencia pacfica, califica de forma negativa el despojo del nuevo poseedor en
contra del anterior poseedor y de forma positiva el acuerdo de ambas partes en virtud
del cual una entrega el bien a la otra de manera voluntaria. Si es sta la razn,
entonces al sistema le bastacon que haya una transferencia vlida entre las partes independientemente de la buena o mala fe12 con que pueda actuar el adquirente - para
que el prescribiente se vea premiado con la suma de plazos. La buena o mala fe con
que pueda actuar el adquirente del bien (ahora prescribiente) no desvirtuara el hecho
que consigui el bien a travs de un acuerdo y no por medio de la violencia, siendo
sta la principal razn por la que el sistema opta por premiar al poseedor prescribiente.
10

Decimos fundamentalmente porque si bien el artculo 898 CC es de suma utilidad para el caso de la
prescripcin adquisitiva, su alcance no es exclusivo de este campo. Se pueden sumar posesiones para
efectos distintos, como sera el caso de la defensa posesoria (interdictos). En tal supuesto, el poseedor
actual que quiera repeler el interdicto planteado por quien se vio despojado, podr sumar a su favor el
tiempo que estuvo en posesin del bien aqul de quien lo recibi, a efectos de poder llegar al ao que
exige el artculo para repeler un interdicto (artculo 921 CC). Por ello discrepamos de la posicin de
Martn Mejorada quien, ante la pregunta sobre qu utilidad tiene para el poseedor hacer alarde de
mayor plazo de posesin?, responde sealando que aunque la norma no lo dice expresamente, es
evidente que semejante derecho slo tiene utilidad (por lo menos en el estado actual de la legislacin
peruana) para efectos de la prescripcin adquisitiva (el nfasis es agregado): MEJORADA CHAUCA,
Martn. Adicin del plazo posesorio. En: Cdigo Civil Comentado. 1. Edicin. Lima. 2003. pg. 85.
11
Segn nuestro Cdigo Civil tanto la propiedad como la servidumbre son susceptibles de ser adquiridas
por prescripcin. No obstante, en nuestro medio un sector minoritario sostiene que esta regulacin
positiva no es taxativa, motivo por el cual segn se dice cualquier derecho real poseble sera pasible
de ser adquirido por usucapin. En este sentido se pronuncia: GONZALES BARRON, Gunther. La
usucapin. Fundamentos de la prescripcin adquisitiva de dominio. N 2. Biblioteca Moderna de Derecho
Civil. Jurista Editores. Lima. 2010. Pg. 196: () resulta obvio que en relacin a derechos no posebles,
como la hipoteca, no cabe la prescripcin adquisitiva ya que faltara la base que la sustenta, esto es, la
posesin. Sin embargo, respecto a derechos reales posebles no se advierte obstculo alguno para
admitirlo.
12
Acta de buena fe cuando desconoce de forma excusable (o lo que es lo mismo, cree legtimamente)
que su transferente no es propietario del bien; y acta de mala fe cuando sabe o est en posibilidades de
saber (usando una diligencia que debe ser analizada en cada situacin particular) que su transferente no
es propietario del bien materia del contrato.

Como consecuencia de ello, no habr ningn inconveniente en permitirque se valga de

la suma de plazos posesorios aquel poseedor que recibe el bien de una persona
sabiendo que sta no ostenta ningn derecho sobre dicho bien (es decir, acta de
mala fe).
Alguien podra sealar que no est bien que aqul que no acta de buena fe se vea
beneficiado con la suma de plazos posesorios, en cuanto afectara al propietario frente
al cual se busca prescribir. No obstante, como ya se indic, la suma de plazos
posesorios tiene razn de ser preferentemente - en el mbito de la prescripcin
adquisitiva, y de ella pueden valerse tanto los usurpadores que son conscientes de no
tener ningn derecho de estar en posesin del bien (ellos invocarn la prescripcin
extraordinaria) como aquellos que poseen creyendo tener alguna titularidad (ellos
podran valerse de la prescripcin corta en cuanto cumplan los requisitos del justo
ttulo y buena fe). Por ello, si la suma de plazos posesorios es un medio para acceder
a la prescripcin adquisitiva, y sta puede beneficiar tanto a los usurpadores como a
los que actan de buena fe, no existe ningn inconveniente para concluir que la suma
de plazos posesorios puede ser invocada tanto por quien cree en la eficacia de su
ttulo, como por quien conoce desde un inicio que el contrato que celebra no es
suficiente para adquirir la propiedad del bien.
Entonces, si bien el justo titulo y la buena fe habilitan al poseedor para acceder a
prescripcin corta, la sola existencia del primero (aun en ausencia de buena fe) lo
habilita para valerse de la suma de plazos.Se trata de dos beneficios (la prescripcin
corta y la suma de plazos) que al ser distintos, no requieren iguales exigencias.
Ante ello se podra argumentar que permitir la suma de plazos en una prescripcin
larga implica facilitarle las cosas a los poseedores de mala fe, para que finalmente se
hagan dueos de algo que saben perfectamente no les pertenece (esta pudo haber
sido la razn por la que la Corte Suprema proscribi la suma de plazos en la
usucapin larga; no obstante se trata de una simple conjetura ya que a lo largo de la
sentencia no existe un solo argumento para defender tal posicin). Sin embargo, frente
a este perjuicio individual del original propietario (y correlativo beneficio de los
poseedores de mala fe), se impone la necesidad de que la usucapin cumpla la ms
importante de sus funciones, y que precisamente justifica su existencia como
institucin milenaria: la de ser prueba irrefutable de la propiedad.
En conclusin, en sentido contrario a lo resuelto por la Corte Suprema, no existe
impedimento para que la suma de plazos posesorios se d en un caso de usucapin
extraordinaria, aun cuando el prescribiente no acte de buena fe. La existencia del
justo ttulo es independiente de la buena o mala fe del adquirente. Buena fe y justo
ttulo habilitan al poseedor para valerse de la prescripcin corta; justo ttulo y ausencia
de buena fe habilitan al poseedor para valerse nicamente de la suma de plazos
posesorios y completar los 10 aos que exige la ley.
As lo reconoce tambin autorizada doctrina espaola, segn la cual para la suma de
plazos posesorios encaminada a la adquisicin de la propiedad, slo debe exigirse que
ambas posesiones (la del transferente y adquirente) se ejerzan en calidad de
propietario: () en la denominada accesin o unin, cada una de las dos posesiones,
la del transmitente y la del adquirente, conserva su carcter, su naturaleza, y slo en el
caso de que ambas sean del mismo carcter o naturaleza, se podr lograr con plenitud
de efectos su unin. As, si el poseedor actual, en el sentido del artculo 1960 13,
13

Artculo 1960 del Cdigo Civil espaol.- En la computacin del tiempo necesario para la prescripcin
se observarn las reglas siguientes:
1. El poseedor actual puede completar el tiempo necesario para la prescripcin, uniendo al suyo el de su
causante.

ostenta por s una posesin apta para la usucapin, porque lo sea en concepto de
dueo, puede beneficiarse y unir esta posesin a la del causante, en tanto la de ste
fuera tambin posesin en concepto de dueo apta para la usucapin; de lo contrario
no es posible14
Naturalmente, si uno revisa los sistemas jurdicos extranjeros, se percatar que no
necesariamente en ellos se puede arribar a la misma conclusin planteada por
nosotros.
Por ejemplo, en el caso de Alemania, el pargrafo 943 del BGB regula lo que vendra a
ser el equivalente a nuestro artculo 898 CC:
Si la cosa pasa a ser poseda en concepto de dueo por un tercero por sucesin de
derechos, el tiempo de usucapin transcurrido durante la posesin del anterior
poseedor aprovecha al tercero15
Comentando esta norma, la doctrina germana seala que conforme al pargrafo 943,
en caso de sucesin jurdica en la posesin, el plazo de usucapin del causante se
computa en favor del nuevo poseedor en concepto de dueo, no obstante este
cmputo se perjudica si el adquirente del bien toma conocimiento positivo de la
ajenidad del mismo; es decir, la suma de plazos posesorios se trunca cuando dicho
adquirente acta de mala fe. Se pone como ejemplo que B adquiere de D un
cuadro robado a E. En tanto B tome conocimiento que dicho cuadro fue robado, no
podr sumar a su favor el tiempo que lo posey D16
Entonces, para la doctrina alemana est excluida la suma de plazos posesorios
cuando el adquirente acta de mala fe o, lo que es lo mismo, conoce la ajenidad del
bien que adquiere.
Sin embargo, esta posicin encuentra plena justificacin dentro del BGB en la medida
que ste excluye cualquier posibilidad de que la usucapin beneficie a los poseedores
de mala fe. As, el pargrafo 937 segundo prrafo seala que:
(2) La usucapin est excluida si el adquirente, al tiempo de obtener la posesin en
concepto de dueo, no es de buena fe o si descubre posteriormente que la propiedad
no le corresponde
Como se puede apreciar, el sistema alemn rechaza que la usucapin pueda
beneficiar al poseedor de mala fe, limitando dicha figura nicamente para los
poseedores de buena fe y exigiendo adems, que dicha buena fe se mantenga vigente
durante todo el plazo de 10 aos. Teniendo en cuenta ello, se entiende claramente la
opcin del legislador y de la doctrina en negarle al adquirente que acta de mala fe la
2. Se presume que el poseedor actual, que lo hubiera sido en poca anterior, ha continuado sindolo
durante el tiempo intermedio, salvo prueba en contrario.
3. El da en que comienza a contarse el tiempo se tiene por entero; pero el ltimo debe cumplirse en su
totalidad.
14
HERNANDEZ GIL, Antonio. La posesin. Ob. Cit. Pg. 324.
15
Si bien la doctrina alemana comentando el pargrafo 943 hace referencia a la sucesin jurdica en la
posesin (que para nosotros equivale a la accesin de posesin o suma de plazos), ella no debe ser
confundida con la transmisin posesoria mediante sucesin universal, que nosotros hemos denominado
sucesin universal en la posesin (sobre la diferencia entre una y otra figura puede verse: HERNANDEZ
GIL, Antonio. La posesin. Ob. Cit. Pgs. 323-324). De que el pargrafo 943 regula la suma de plazos y
no la sucesin universal en la posesin, lo demuestra la siguiente cita:Toda la doctrina dominante aplica
el pargrafo 943 pero, no slo en un caso tan particular de sucesin en la posesin, sino tambin en los
casos de transmisin posesoria mediante sucesin universal. Esta aplicacin, ciertamente, no se deduce
de la historia del precepto de forma inequvoca, pero hace posibles resultados adecuados:
WESTERMANN, Harry; WESTERMANN Harm Peter; GURSKY Karl Heinz; EICKMANN Dieter.
Derechos Reales. 7. Edicin. Volumen I. Fundacin Cultural del Notariado. Madrid. 1998. Pgs. 701-702.
16
WESTERMANN, Harry y otros. Derechos Reales. Ob. Cit. Pg. 701.

posibilidad de valerse de la suma de plazos posesorios. En cuanto los alemanes no

regulan los dos tipos de usucapin (extraordinaria y ordinaria), limitndose a plantearla
slo para los casos de buena fe, cualquier actuacin de mala fe por parte del poseedor
carece de relevancia jurdica en lo que respecta ala adquisicin de propiedad por
usucapin. Es ms, en caso el adquirente acte de buena fe, slo podra sumar a su
favor el tiempo en que su transferente fue un poseedor de buena fe, excluyndose el
plazo posesorio en que aqul hubiese actuando sabiendo que no contaba con ningn
derecho que sustente su permanencia en el bien. As lo reconoce autorizada doctrina
alemana:
Debe computarse slo el perodo de usucapin (es decir, de buena fe), por tanto, no
el tiempo en que el antecesor era de mala fe17
Se justifica, entonces, que en el sistema alemn los adquirentes de mala fe no puedan
sumar el plazo posesorio de su transferente. Es la propia regulacin del BGB la que
condiciona tal solucin. En el Per, en cuanto la regulacin de la usucapin (como se
ha podido ver) es muy distinta (se podra decir que hasta contraria, en cuanto en el
Per se reconoce la usucapin de cualquier poseedor18) al sistema alemn, la solucin
no puede ser la misma.

IV.

SOBRE EL TIPO DE TRANSMISION QUE EXIGE LA NORMA

Un anlisis particular merece el tipo de transmisin que exige el artculo 898 CC para
que proceda la suma de plazos posesorios.
La accesin de posesiones requiere una transmisin vlida sumada a la entrega del
bien por parte del transferente a favor del adquirente.
La entrega del bienpodr ser real en algunos casos, y en otros ficta. La entrega real se
producir cuando el adquirente tome efectivo contacto con la cosa. Por el contrario, la
entrega o tradicin ficta se producira en cualquiera de los casos mencionadas en el
artculo 902 CC, y en caso nos encontremos en el supuesto regulado en el inciso 1,
se entender producida la entrega tanto en caso se produzca la denominada traditio
brevi manu como la constituto posesorio. Por ejemplo, transferente y adquirente
acuerdan que aqul permanecer en posesin del bien en calidad de arrendatario
(constituto posesorio). En todos los casos se considerar cumplido el requisito de la
transmisin que, como se puede apreciar, est referido, antes que a la transferencia
de un derecho, a la entrega del bien.
Por su parte, cuando la norma emplea el trmino transmisin vlida se est refiriendo
a la necesaria existencia de un negocio jurdico entre las partes el cual precisamente
sirve de sustento a la entrega del bien - , el cual debe cumplir con todos los requisitos
estructurales para ser considerado, segn nuestro artculo 140, un negocio vlido.
Vale aclarar en este punto que desde nuestra posicin, este negocio jurdico traslativo
17

Ibd.
A esta diferencia entre nuestro cdigo civil y el BGB habra que agregar otra de particular importancia:
el sistema alemn slo reconoce la usucapin de los bienes muebles (pargrafo 937 primer prrafo:
Quien posee una cosa mueble en concepto de dueo durante diez aos adquiere la propiedad). Esta
opcin legislativa, como es obvio, responde a la particular regulacin que tienen los alemanes en cuanto
al mecanismo de transferencia de propiedad sobre bienes inmuebles: La limitacin a la usucapin de
cosas muebles viene derivada de la conexin con las normas sobre posesin: slo es posible la posesin,
en el sentido del pargrafo 90, sobre cosas; y slo sobre las cosas muebles, se produce el derecho al
cambio posesorio, como parte del cambio de atribucin. En el Derecho inmobiliario, por el contrario, el
Registro ocupa el lugar de la posesin: WESTERMANN, Harry y otros. Derechos Reales. Ob. Cit. Pg.
699.
18

entre las partes - necesario para la suma de plazos - no es equivalente al justo ttulo al
cual hace referencia el segundo prrafo del artculo 950 CC. La transmisin vlida del
898 CC es una figura ms amplia que el justo ttulo del 950 CC. Podr haber suma
de plazos posesorios cuando el poseedor cuente con justo ttulo, pero ello no equivale
a decir que slo cuando medio justo ttulo ser pasible la accesin posesoria19.
Qu debemos entender por transmisin vlida es una pregunta cuya respuesta nos
permitir determinar el tipo de negocio jurdico que debe existir entre las partes para
que proceda la suma de plazos20. Es comn escuchar que para la suma de plazos la
transmisin vlida debe estar fundada en un negocio jurdico encaminado a la
transferencia (o en todo caso, al intento de transferencia) del derecho de propiedad.
Con esta forma de ver las cosas se termina identificando a la transmisin vlida de la
que nos habla el 898 CC con el justo ttulo del 950 CC (el justo ttulo, precisamente,
es un negocio cuya finalidad consiste en transmitir la propiedad pero que no llega a
transferir nada por una ineficacia derivada de la falta de legitimidad del transferente).
Por ejemplo, AVENDAO, comentando el artculo 898 CC, seala lo siguiente: Ahora
bien, la trasmisin vlida, deber ser una trasmisin de propiedad o tan slo de
posesin? Hay lo primero, por ejemplo, cuando una persona vende a otra; la venta
conlleva la trasmisin de la propiedad. Hay lo segundo, en cambio, cuando un
arrendatario (mero poseedor) cede a otro su arrendamiento y, como consecuencia de
ello, su posesin. En realidad para que proceda la suma de posesiones se requiere
una trasmisin vlida de propiedad porque la suma slo interesa cuando estamos en
presencia de poseedores plenos o de poseedores mediatos, no as cuando se trata de
poseedores inmediatos21.
Para otro sector doctrinario, en cambio, la transmisin no implica necesariamente
una transferencia de propiedad: Se pueden sumar plazos posesorios para efectos
distintos como sera el caso de la defensa posesoria (lase interdictos) en cuyo caso
no ser necesario, como resulta obvio, que la tradicin se efecte en virtud de un ttulo
que transfiera propiedad22
Aunque parezca contradictorio, ambas posiciones son correctas, en la medida que
todo dependede la finalidad que tenga el poseedor que suma plazos posesorios.
Como ya se indic, si bien mediante la suma de plazos el poseedor - mayoritariamente
busca acceder a la prescripcin adquisitiva de dominio, tambin podra suceder que
dicha suma sea empleada para la defensa del poseedor frente a un interdicto
planteado por aqul que fue despojado del bien.
En este segundo supuesto, est del todo descartado que el negocio de transferencia a
favor del adquirente sea uno en virtud del cual se busca transferir propiedad. Lo mismo
suceder cuando la suma de plazos posesorios sea empleada para adquirir por
prescripcin ya no la propiedad, sino la servidumbre23. Entonces, la conclusin es que
19

Un requisito que si bien no se menciona expresamente en el artculo 898 CC, tiene que estar presente,
es el de la homogeneidad entre las posesiones. Por ello, en caso se quiera emplear la suma de plazos
para adquirir por prescripcin la propiedad, ambas posesiones (la del transferente como la del adquirente)
deben ejercerse en calidad de propietarios.
20
Es precisamente en este punto donde proponemos una lectura distinta del 898 CC, comparada con
aquella nos ofrece la doctrina tradicional en nuestro medio y la propia jurisprudencia.
21
AVENDAO VALDEZ, Jorge. Suma de plazos posesorios. En: Derechos Reales. Seleccin de Textos.
Material de Lectura de la PUCP. Lima. 2004. Pg. 199.
22
BULLARD GONZALES, Alfredo. La prescripcin adquisitiva y la prueba de la propiedad inmueble. En:
Themis. Segunda poca. N 7. 1987. Pg. 80.
23
No se olvide que la suma de plazos posesorios facilita el cumplimiento del plazo prescriptorio, pero esta
prescripcin no siempre va a estar encaminada a la adquisicin de la propiedad (slo por poner un
ejemplo, nuestro CC reconoce expresamente la posibilidad de adquirir por prescripcin una servidumbre).
A la constitucin de qu derecho dar lugar la posesin del bien, depender del concepto posesorio por el
que se posea el bien. Si el poseedor lo hace como propietario entonces la usucapin conducir a la

en todos aquellos casos en que la suma de plazos posesorios sea invocada para
llegar a una finalidad distinta de la prescripcin adquisitiva del dominio, queda
plenamente descartada la exigencia de que el negocio traslativo deba tener como
finalidad la transferencia de la propiedad.
Esto significa que lo sealado por el profesor Avendao, en el sentido que para la
usucapin se requiere indefectiblemente de un negocio traslativo de propiedad, es
correcto? Consideramos que no.
En realidad el tipo de negocio traslativo que se requiere entre las partes, depender de
la buena o la mala fe con que acte la persona a quien se le hace entrega y que
pretende sumar a su posesin el plazo de su transferente.
Si el nuevo poseedor (prescribiente) acta de buena fe, desconociendo que su
transferente carece de la legitimidad necesaria para efectuar un acto de disposicin
sobre el bien, entonces naturalmente entre ambas partes deber existir un negocio
traslativo de propiedad. Si el prescribiente quiere ser reconocido como un poseedor en
calidad de propietario que le permita usucapir, debe acceder a la posesin bajo el
mismo concepto que mantena el transferente: en calidad de propietario. No olvidemos
que como en este caso el prescribiente acta de buena fe y por ende cree de forma
excusable que su transferente posee el bien en calidad de dueo, la nica forma de
que aqul pueda acceder a la usucapin es poseer en calidad de propietario, y para
ello necesita indefectiblemente de un contrato que al menos formalmente funcione
tpicamente como transmisivo de propiedad24.
Cosa distinta sucede cuandoquien quiere valerse de la suma de plazos ha recibido el
bien de manos del anterior poseedor sabiendo perfectamente que ste no cuenta con
ninguna titularidad y por ende que est imposibilitado para transferir derecho de
propiedad alguno. Si el prescribiente sabe perfectamente que su transferente no es
propietario de nada, mal se podra exigir entre ambos la existencia de un contrato
traslativo de propiedad. Sin embargo, ello no significa de ninguna manera que el
prescribiente no posea el bien en calidad de propietario. Todo lo contrario, l poseer
el bien en calidad de propietario de la misma forma como lo posee un usurpador que
se introduce a un inmueble y lo usa de forma objetiva como propietario, no
obstante ser consciente no le asiste ningn derecho.
Entonces, cuando el prescribiente que pretende sumar plazos posesorios acte de
mala fe, no ser necesario que entre l y su transferente exista un negocio vlido que
tpicamente sea traslativo de propiedad; no obstante, ello no significa que aqul pueda
tomar el bien por la fuerza (arrebatndoselo al actual poseedor, por ejemplo), toda vez
que ello excluira de plano la posibilidad de sumar plazos posesorios. Siendo as, entre
el transferente y el nuevo poseedor s debe mediar un acuerdo; la pregunta es de
qu tipo de acuerdo se trata?
Aqu deben distinguirse dos potenciales situaciones:
adquisicin de la propiedad. Si el poseedor lo hace como titular de una servidumbre, la usucapin
conducir a la adquisicin de sta. Es esto lo que la doctrina alemana denominada muy grficamente
como los colores de la posesin. En este sentido: WESTERMANN y otros. Derechos Reales. Ob. Cit.
Pg. 182.
24
Como ya se dijo, el concepto posesorio se colorea con la causa de adquisicin de la posesin.
Asimismo, () en los casos de sucesin en la posesin, se transmite una posesin del mismo tipo que la
que tuviera el causante. No obstante, a travs de la sucesin, puede tambin superponerse o modificarse
una posesin ya existente: si el arrendatario sucede al arrendador propietario, se convertir con ello en
poseedor (inmediato) en concepto de dueo. Sin embargo, volver a ser poseedor en nombre ajeno, si
hace saber claramente, despus de tener conocimiento de la apertura de la sucesin, que considera a un
tercero heredero, y, consiguientemente, su arrendador: WESTERMANN, Harry y otros. Derechos Reales.
Ob. Cit. Pg. 184.

Primer supuesto: el transferente no le informe nada al adquirente respecto de su falta

de titularidad sobre el bien, no obstante lo cual ste conoce perfectamente de esta
situacin.
En este escenario, por ms que el adquirente conoce que su transferente no es
propietario del bien, ser necesario la existencia entre ambos de un negocio traslativo
de propiedad (sobre los mecanismos contractuales traslativo de propiedad regulados
en nuestro CC volveremos en el acpite siguiente).
Segundo supuesto:transferente y adquirente manifiestan ser conscientes de la
ajenidad del bien; es decir, el primero reconoce frente al segundo no estar legitimado
para transferir ningn derecho sobre el bien y este ltimo acepta la condicin del
primero de no propietario. Qu tipo de acuerdo se debe exigir en este caso para que
el nuevo poseedor pueda valerse de la suma de plazos? Podramos estar acaso
frente a un negocio en virtud del cual, reconociendo ambas partes que no detentan
ningn derecho sobre el bien, acuerden nicamente la transferencia de la nuda
posesin?
Si se sostiene que la posesin es un derecho como la gran mayora de autores en
nuestro pas lo hacen - no habra problema en hablar sobre la transferencia de la
posesin por medio de un contrato, as como se habla de la transferencia de cualquier
derecho: transferencia de la propiedad, de la servidumbre, del crdito, etc. No
obstante, particularmente consideramos como ya hemos sostenido en otra sede25 que la posesin, antes que un derecho, es un hecho jurdico.
La posesin ejercicio de hecho de uno o ms poderes inherentes a la propiedad o, si
se quiere, el actuar como propietario- es claramente un hecho jurdico. Los
comportamientos de usar un vehculo o actuar como propietario de un predio son
ambos sucesos que se producen en la realidad. Diferentes son los derechos que se
originan en ese hecho que pueden ser el derecho a usucapir, al rembolso de mejoras,
a la defensa posesoria, etc. Todos estos derechos tienen una existencia abstracta que
no depende de su ejercicio fctico. Por ejemplo, el propietario puede no usar el bien y
sigue siendo propietario; el usufructuario puede no disfrutar el bien por un tiempo y no
deja de ser usufructuario; el que tiene derecho a la defensa posesoria puede no
ejercer ese derecho y eso no significa que no tuvo el derecho. En cambio, la posesin
es, por definicin, una situacin fctica, un ejercicio de hecho, una actuacin como
propietario.
Por ello no debe confundirse la posesin con el derecho que muchas veces le sirve de
sustento (decimos muchas veces porque hay tambin ocasiones en las que la
posesin se ejerce sin ninguna titularidad que la respalde). Cuando la posesin se
ejerce en funcin a un derecho, aquella est referida al ejercicio del derecho mas no al
derecho subjetivo que subyace. La posesin es la puesta en prctica del derecho de
propiedad, del derecho de usufructo, etc. pero el ttulo o justificacin del
comportamiento es un derecho de propiedad, de usufructo, etc.26
Si bien en la Edad Media, en los distintos sistemas jurdicos seculares, se habl de un
derecho de posesin, ello fue una respuesta a las circunstancias particulares
existentes en esa poca, como bien lo explica Harold Berman: El ensanchamiento de
la posesin para incluir la posesin de derechos y no slo de tierra y bienes, y el
25

PASCO ARAUCO, Alan. Sobre la posesin precaria, el desalojo y los intolerantes. En: Actualidad
Jurdica. Febrero. N 219. Pg. 70
26
A tal punto la posesin es un hecho que slo entendindola as podemos hablar de posesin legtima y
posesin ilegtima. Un derecho jams podra ser ilegtimo. Slo por poner un ejemplo, no existen los
propietarios ilegtimos.

ensanchamiento del remedio por desposesin para que incluyera la restitucin, aun
por el verdadero propietario, incluy una transformacin sutil pero importante del
concepto mismo de posesin. Se encontr una nueva palabra para este concepto
transformado, no slo en Inglaterra, sino por toda Europa occidental: seisin (en latn,
saisina). La seisin era ms que la ocupacin o control fctico; era un derecho de
ocupar y controlar, un derecho de ocupar tierras, cosas o derechos incorpreos: se
poda ocupar un cargo o una libertad o un derecho de patronato o servicios feudales
de varias clases. El alcance de este derecho era definido en parte por los remedios
disponibles para aplicarlo, a saber, los remedios posesorios, uno de los cuales, la
nueva disseisin, converta en efecto la cuestin de la propiedad en una cuestin de
dao. Que la seisinsignificaba ms que la ocupacin y el control fsicos es evidente por
el hecho de que un quejoso que fuera en peregrinacin poda, mediante el escrito de
nueva disseisin, recuperar su seisincontra alguien que hubiese ocupado injustamente
sus tierras mientras l estaba ausente. A esto se le llam seisin animo (seisinmental),
en contraste con la seisin corpore (seisinfsica)27.
Segn el reconocido historiador, esta idea de derecho de posesin tampoco fue
reconocida en el derecho romano: En el derecho romano no haba un equivalente al
concepto europeo de seisin. El paralelo ms cercano era la posesin, pero en el
derecho romano era simplemente un hecho o un acto y que, en s mismo, con raras
excepciones, no generaba derechos. En el derecho romano, la fuente de derechos en
tierras y propiedades, incluso el derecho de poseerlas, era la propiedad; sin propiedad
o sin los derechos derivados de la propiedad (como en el caso de un alquiler) la
posesin era, en el mejor de los casos, neutral, y en el peor, ilegal. En cambio, en
Europa en las relaciones de propiedad tanto eclesisticas como feudales, la propiedad
qued tpicamente dividida, a menudo entre muchas partes. Los europeos crearon el
concepto de seisinpara establecer las propiedades del legtimo poseedor, quien no
derivaba de la propiedad su derecho de posesin28
Esas fueron las circunstancias particulares por las que en la Europa de la Edad Media
se comenz a hablar de un derecho de posesin. Hoy en da como ya indicamos
lo correcto es identificar a la posesin antes que como un derecho subjetivo, como un
hecho jurdico29generadorde derechos a favor de la persona que ostenta dicha
situacin fctica. Siendo as,es posible hablar de una transferencia de posesin, o lo
que es lo mismo, de la transferencia de un hecho jurdico? Es posible la celebracin
de unacuerdo en virtud del cual se transfiera la nuda posesin?
La respuesta no es nada sencilla, por lo que resulta oportuno recurrir a la opinin de la
doctrina autorizada:
La pregunta Es un contrato o no es un contrato? puede suscitar respuestas
perplejas frente a muchos otros acuerdos, en razn de su particular materia. Entre el
mbito de los acuerdos que son ciertamente contratos y la de los acuerdos que
ciertamente no lo son, se extiende una amplia zona gris de acuerdos

27

BERMAN, Harold. La formacin de la tradicin jurdica de Occidente. Traduccin de Mnica Utrilla De

Neira. Fondo de Cultura Econmica. Mxico. 2001. Pg. 477
28
Ibid. Pg. 478.
29
La posesin per se no aparece subordinada a los derechos como emanada de ellos y formando
parte de su contenido ni queda circunscrita a requisito para la adquisicin de los mismos. Aunque pueda
ser lo uno y lo otro, mas no porque lo sea, la posesin en cuanto situacin jurdica con significado propio,
es aquella que se muestra sin otro soporte que su propia existencia o presencia. Esta posibilidad de
aislamiento o de replegarse sobre s, dota a la posesin de autonoma. A la realidad de que la posesin
es una situacin de hecho asociamos el valer como tal hecho desligada de otras determinaciones. La
facticidad de la posesin estriba, tanto como en consistir en un hecho, en ser suficiente el hecho con
ms exactitud, necesario y suficiente para tener ingreso en la significacin jurdica: HERNANDEZ GIL,
Antonio. La posesin. Ob. Cit. Pg. 34.

paracontractuales o semicontractuales que no se dejan calificar con facilidad y

seguridad.
()
La exploracin de la zona gris puede continuar. Bajo la premisa de que el contrato se
refiere a una relacin jurdica, desencadena el reflejo condicionado de que este se
refiera a un derecho subjetivo (considerado, por costumbre, como trmino que no se
puede eliminar de la relacin). Y entonces, son contratos los acuerdos que se
refieren no a derechos sino a situaciones de hecho, como la posesin o la
detentacin (por ejemplo, el acuerdo con el que se establece que la posesin de
la cosa sin tocar el derecho correspondiente pase de A a B en un
determinado momento y en determinadas condiciones)?
()
Cuando la duda sobre la naturaleza del acuerdo (no ilcito) se resuelve en el sentido
de su no configuracin como contrato, surge otro dilema. El acuerdo que no es
contrato (ni corresponde a otro acto legalmente tipificado) cae por ello en el abismo de
lo jurdicamente irrelevante? O bien llega a crear entre las partes alguna relacin (no
contractual, pero) legalmente apreciable? La respuesta depende de las
especificidades de los distintos casos concretos30 (el nfasis es agregado).
Como se puede ver, si bien ROPPO pone en duda la naturaleza contractual del pacto
de transferencia de nuda posesin, no niega que sta se pueda dar por medio de un
acuerdo celebrado entre las partes (antiguo y nuevo poseedor). Entonces el ciotado
autor reconoce la posibilidad de que las partes acuerden entre ellas una transferencia
de la nuda posesin, pero siempre poniendo en duda que ese acuerdo tenga
naturaleza contractual (no debe obviarse la diferencia entre acuerdo y contrato).
Entonces, al amparo de dicha opinin no habra ningn problema en aceptar un
acuerdo de partes en virtud del cual una de ellas haga entrega del bien a la otra,
reconociendo ambas que tal entrega no implica el reconocimiento ni la transferencia
de ninguna titularidad.
Esto encuentra pleno reconocimiento en nuestro sistema jurdico, en cuanto la Ley N
29824, Ley de Justicia de Paz (publicada el 03 de enero de 2012), establece la
competencia del Juez de Paz para actuar como notario en ciertos actos, expidiendo
escrituras pblicas de "transferencia posesoria de bienes". As lo reconoce
expresamente el artculo 17 de la referida Ley:
En los centros poblados donde no exista notario, el juez de paz est facultado para
ejercer las siguientes funciones notariales:
1. Dar fe de los actos y decisiones que adopten en asamblea las organizaciones
sociales o comunales dentro de su jurisdiccin.
2. Certificar firmas, copias de documentos y libros de actas.
3. Escrituras de transferencia posesoria de bienes de un valor de hasta
cincuenta (50) Unidades de Referencia Procesal y que se ubiquen dentro de su
jurisdiccin.
Por las consideraciones expuestas (y reconociendo que una materia tan compleja
como la descrita amerita un anlisis mucho ms integral y autnomo) concluimos que
30

ROPPO, Vincenzo. El Contrato. Traduccin de Nelvar Carreteros Torres. A cura de Eugenia Ariano.
Gaceta Jurdica. Lima. 2009. Pg. 41-43.

bajo la normativa del artculo 898 CC, el acuerdo de transferencia de la nuda

posesin no estara excluido como sustento para que el nuevo poseedor pueda
valerse de la suma de plazos posesorios, en la medida que dicha norma no hace
referencia a un contrato entre las partes, sino simplemente a un transferencia vlida, y
sta puede darse o bien en funcin a un contrato (categora dentro de la que no
encajara un acuerdo de transferencia de nuda posesin) o bien en funcin a un
acuerdo de partes que por ms de no gozar de categora contractual s resulta
jurdicamente relevante.
Esta solucin es similar a la que se plantea en el sistema italiano. La segunda parte
del artculo 1146 del Codice regula lo referente a la Accessione del possesso en los
siguientes trminos:
El sucesor a ttulo particular puede unir a su propia posesin aquella de su
transferente para disfrutar de sus efectos.
Doctrina autorizada, comentando este numeral, pone mayor nfasis, antes que en el
tipo de negocio(traslativo o no de propiedad) necesario para que el adquirente acceda
al bien, en el hecho fctico de la toma de posesin: La ley (art. 1146, 2) pone su
atencin sobre aqul que haya tomado el poder de facto a ttulo particular ()Aquello
que crea la sucesin es la entrega, es decir, la intencin comn de transferir y recibir la
posesin31.
La doctrina espaola mayoritariamente tampoco se muestra en contra de la existencia
de un acuerdo en virtud del cual se transfiera la nuda posesin:
() hay diferentes maneras de enfocar o de concebir la traditio: como un mecanismo
jurdico adquisitivo del dominio y constitutivo de los derechos reales y como un simple
traspaso posesorio. La mayor parte de nuestra doctrina parece haber seguido
fundamentalmente la primera lnea al estudiar la tradicin entre los modos de adquirir
el dominio. Existe, sin embargo, una segunda lnea doctrinal, que considera la
tradicin como transmisin de la posesin o como toda adquisicin derivativa de la
posesin que se produce con la intervencin del anterior poseedor. En este ltimo
caso, la tradicin es fundamentalmente transmisin de la posesin, aunque puede
servir tambin para obtener otros efectos jurdicos y singularmente la transmisin de la
propiedad y de los derechos reales, cuando es consecuencia de ciertos contratos32.
Para poner un poco de claridad en la materia, el citado autor seala tres maneras de
configurar la tradicin:
a) La tradicin es un modo de adquirir el dominio o de adquirir y transmitir derechos
reales que es derivativo y singular. Es un modo de adquisicin o de transmisin que
consiste obviamente en la entrega o transmisin de la posesin, pero la entrega o
transmisin de la posesin no constituye la esencia del fenmeno, sino slo un
mecanismo instrumental33.
b) La traditio es una entrega o transmisin de la posesin jurdica realizada con una
estricta finalidad traslativa o con nimo de transmitir la propiedad o el derecho real.
As, la traditio consiste en la entrega de la posesin de la cosa con nimo del que la da
(tradens) y del que la recibe (accipiens) de transmitir y adquirir respectivamente la
propiedad o un derecho real sobre ella. A diferencia de la concepcin anterior, en sta
31

SACCO, Rodolfo y CATERINA, Raffaele. IlPossesso. Secondaedizione.Dott. A. GiuffrEditore. Milano.

2000. Pg. 248.
32
DIEZ PICAZO, Luis. Fundamentos del Derecho Civil Patrimonial. Volumen III. Las relaciones jurdico
reales. El Registro de la propiedad. La posesin. Cuarta Edicin. Editorial Civitas. Madrid. 1995. Pg. 623
33
Ibd.

no se requerir nunca como elemento esencial de la tradicin que el tradente sea

propietario ni que llegue a consumarse la adquisicin34.
Es la tercera acepcin del trmino traditio lo que nos interesa:
c) La tradicin se desvincula casi totalmente del campo de la transmisin de los
derechos y la coloca en el terreno de la posesin. La tradicin o entrega de la cosa es
el modo de adquisicin derivativa de la posesin, producida con la intervencin del
anterior poseedor. Es una entrega de la cosa para trasladar a quien la recibe la
posesin que de la misma el tradente tena. La naturaleza jurdica de la tradicin
estriba precisamente en esta transmisin de la posesin, con independencia de
los efectos jurdicos o de las funciones que pueda cumplir. No es necesario el
nimo o el acuerdo que se produzca la transmisin del derecho, sino
nicamente el traspaso al adquirente de la misma posesin que tena el tradente.
Esta ltima manera de configurar la tradicin, que ampla significativamente su
campo, es a nuestro juicio la ms exacta. La tradicin es traspaso posesorio, con
independencia de los efectos de uno u otro orden que pueda llegar a producir35 (el
nfasis es agregado)
En conclusin, no existe ningn impedimento para que el poseedor de mala fe sume a
su favor plazos posesorios, y para ello, en algunos casos cuando l y su transferente
conocen la ajenidad del bien le bastar con un acuerdo en virtud del cual,
independientemente de la transferencia de cualquier situacin jurdica sobre el bien,
acceda a la posesin del mismo.
Centraremos ahora nuestra atencin en los casos en los que s es necesario entre
transferente y adquirente un negocio traslativo de dominio para que el segundo pueda
valerse de la suma de plazos posesorios. Estos casos pueden ser agrupados en dos
grupos, como ya hemos venido sealando: (i) cuando el adquirente acta de buena fe;
(ii) cuando el adquirente acta de mala fe en cuanto sabe, pese al silencio del
transferente, que ste no es propietario del bien.
En estos dos casos, como ya se dijo, la transferencia vlida a la que hace referencia el
artculo 898 CC s implica un negocio traslativo de propiedad mediante el cual el bien
pasaa manos del nuevo poseedor que intentar valerse de la suma de plazos. La
pregunta a la que corresponde dar respuesta en este punto es, cules son aquellos
negocios que en el Per transfieren propiedad?

V.

SOBRE LOS CONTRATOS QUE TRANSFIEREN PROPIEDAD EN EL PERU

Y QUE PERMITEN ACCEDER A LA SUMA DE PLAZOS

En la presente seccin nos vamos a ocupar de cuatro de los contratos tipo que
permiten la transferencia de propiedad y que por ende en las dos situaciones ya
descritas en el prrafo precedente permiten la suma de plazos posesorios: la
compraventa, la permuta, la donacin y la renta vitalicia (a estas cuatro figuras habra
que agregar la dacin en pago, la transaccin, la aportacin a sociedad y tambin la
sucesin universal como formas de justo ttulo, pero de ellas no nos ocuparemos36).

34

Ibd.
Ibd. Pg. 624.
36
Sobre lo que debe entenderse por ttulo ad usucapionem ver: SANCIENA ASURMENDI, Camino. La
Usucapin Inmobiliaria. 1. Edicin. Editorial Aranzadi. Navarra. 2009. Pgs. 149-208
35

Cuando existe un contrato de transferencia de propiedad vlido y el nuevo poseedor

confa en que est adquiriendo la propiedad, es decir, cuando adems de justo ttulo
acta con buena fe, no existe ningn reparo en permitirle a tal poseedor valerse de la
suma de plazos posesorios. El escenario se torna un poco menos claro cuando el
nuevo poseedor si bien cuenta con un contrato traslativo de propiedad vlido,
conoceque el mismo no es suficiente para que opere una efectiva transferencia de
propiedad, en cuanto sabe que el transferente no cuenta con el poder de disposicin 37
que permita una efectiva transferencia de propiedad sobre el bien.
Como ya se dijo, este conocimiento de la ajenidad del bien puede darse en dos casos:
(i) el adquirente acta de mala fe en cuanto sabe, pese al silencio del transferente, que
ste no es propietario del bien; (ii) el transferente y el adquirente manifiestan ambos
ser conscientes de la ajenidad del bien.
El escenario (i) podra ser descrito con el siguiente ejemplo:
Una persona posee una casa gracias a una compraventa celebrado con el anterior
poseedor. El actual poseedor cree de forma excusable que su contrato es vlido y
eficaz, desconociendo que quien se lo transfiri no tena poder de disposicin sobre el
inmueble. A la fecha existe una persona interesada en tomar posesin de la casa, para
lo cual le formula una tentadora oferta al actual poseedor (que se cree propietario). El
interesado en adquirir el bien sabe muy bien que el ttulo de propiedad con el que
cuenta el actual poseedor es ineficaz, no obstante lo cual celebra con este ltimo un
contrato de compraventa. Supongamos que el transferente se mantuvo en posesin
del bien 8 aos, por lo que al adquirente (que acta de mala fe) le bastar poseer el
bien por 2 aos para aplicando la suma de plazos adquirir el bien por usucapin.
Es este un tpico caso en el que el poseedor de mala fe puede invocar a su favor la
suma de plazos posesorios, para lo cual se le exigira contar con un negocio traslativo
de propiedad (que en este caso ha sido una compraventa).
En el escenario (ii) ocurre algo distinto: no slo el adquirente subjetivamente es
consciente de la ajenidad del bien, sino que ambas partes (transferente y adquirente)
reconocen tal situacin y dejan constancia de ello. De este modo en lo nico que las
partes se ponen de acuerdo es en que el bien pase de manos de una de ellas a favor
de la otra sin que esta transferencia encuentre como sustento ninguna titularidad. Es
un acuerdo de transferencia de nuda posesin sin que el adquirente se haga titular de
ningn derecho sobre el bien.
En este caso, aun si las partes celebraran un contrato traslativo de propiedad, el
mismo no servir para tal fin, en cuanto pasar a regirse por las normas de la promesa
o del hecho de un tercero. Explicaremos esto ltimo analizando uno a uno os contratos
que en el sistema peruano transfieren propiedad.
Si ambas partes reconocen que el bien es ajeno y pese a ello celebran una
compraventa con la finalidad de que el adquirente sume a su favor el plazo posesorio
del transferente, ello no ser posible en cuanto corresponder aplicar a este contratos,
antes que las normas de la compraventa, aquellas que regulan la promesa o el hecho
de un tercero, conforme lo establece el 1537 CC: El contrato por el cual una de las
partes se compromete a obtener que la otra adquiera la propiedad de un bien que
ambas saben que es ajeno, se rige por los artculos 1470, 1471 y 1472 CC.
Ya hemos indicado que si ambas partes conocen la ajenidad del bien y dejan
constancia de ello, el negocio traslativo del que habla el artculo 898 CC deber ser
37

Sobre el poder de disposicin en la venta de bien ajeno ver: CUENA CASAS, Matilde. Funcin del
poder disposicin en los sistemas de transmisin onerosa de los derechos reales. Jos Mara Editor.
Barcelona. 1996.

un acuerdo de transferencia de nuda posesin. Por el contrario, si celebran una

compraventa que en realidad se rige segn el 1537 CC por los artculos 1470,
1471 y 1472, ello implicara que el adquirente reconoce en otro la propiedad del bien,
en cuanto segn el artculo 1470 CC las partes establecen la obligacin del
transferente de hacer que el adquirente en el futuro se haga propietario; esto equivale
a decir que ambas partes reconocen que la propiedad le corresponde a un tercero
(precisamente la obligacin de una de las partes es hacer que este tercero propietario
transmita su derecho de propiedad a la otra), por lo que el nuevo poseedor que toma
contacto con el bien no poseer el bien en calidad de propietario al reconocer a otro
como dueo, por lo que no podr sumar a su favor plazos posesorios para adquirir el
bien por prescripcin.
Para que queda ms claro: el adquirente del bien se reconoce como un no propietario,
en cuanto en su contrato ha logrado que su transferente se comprometa a realizar
las gestiones necesarias para que en el futuro aqul se haga dueo del bien, motivo
por el cual la posesin que ejerza en funcin a dicho contrato no ser en calidad de
propietario, lo cual le impedir acceder sumar plazos posesorios para completar la
usucapin (naturalmente s podr valerse de tal suma a efectos de rechazar el
interdicto que podra interponer el poseedor despojado).
Es por eso que el artculo 1537 CC no regula en sentido estricto la compraventa de
bien ajeno, sino ms bien la promesa de venta de bien ajeno, en virtud de la cual el
supuesto transferente (en realidad se trata de un promitente) garantiza conseguir que
el tercero (que en este caso viene a ser el verdadero propietario del bien) transfiera a
favor del adquirente (que en sentido estricto viene a ser el promisario) o en todo
caso, a su favor - para luego l retransferir al promisario - la propiedad sobre el bien,
bajo apercibimiento de indemnizar a su contraparte38.
Queda del todo claro entonces que cuando las partes celebran un contrato traslativo
de propiedad reconociendo la ajenidad del bien, tal contrato no transferir ningn
derecho de propiedad, sino ms bien crear una obligacin de garanta en cabeza del
promitente transferente, a favor del promisaro adquirente, con lo cual la posesin
que ejerza este ltimo en adelante no ser en calidad de propietario.

38

La promesa del hecho del tercero plantea una cuestin de fondo: la naturaleza del compromiso del
promitente. La respuesta oscila entre dos modelos: el modelo de la obligacin, por el cual el promitente
debe empearse a fin de que el tercero preste su asentimiento; y el modelo de la garanta, por el cual el
promitente est obligado a indemnizar al promisario si el tercero no llegase a prestar su colaboracin. La
eleccin entre el uno y el otro envuelve diversas cuestiones prcticas.
La ms relevante concierne a los presupuestos que activan el deber del promitente de indemnizar al
promisario, que no haya recibido del tercero lo prometido. El modelo de la obligacin lleva a reconstruir la
responsabilidad del promitente segn el rgimen del artculo 1218 del cdigo civil italiano equivalente al
artculo 1317 del cdigo civil peruano - con acentuaciones de mayor o menor rigor, segn que la
obligacin de empearse a fin de que el tercero preste su colaboracin sea concebida como obligacin de
medios o de resultado: derivara para el promitente mayores chances de ofrecer alguna eficaz prueba
liberatoria, alegando elementos que hacen la falta de prestacin del tercero no imputable al promitente.
Por el contrario, el modelo de la garanta implica que el promitente asume todo el riesgo de la falta de
prestacin del tercero, frente a la cual no importa si es imputable a l o no l est obligado a
indemnizar al promisario como lo hara un asegurador () Siguiendo el modelo de garanta diseado por
el legislador alemn y que, como ya se indic, es plenamente aplicable en el sistema peruano - el
promitente (transferente) asume el riesgo de la ausencia del hecho del tercero; es decir, se encontrar
obligado a indemnizar (no resarcir) al promisario (potencial adquirente) en caso no consiga la
transferencia del derecho de propiedad a su favor. De darse este supuesto, el promitente no debera al
promisario el entero dao causado por la ausencia de prestacin del tercero, sino respondera slo en los
lmites del valor de la prestacin ausente. En todo caso, este monto indemnizatorio podr reducirse ex
artculo 1326 CC, si el promitente demuestra un concurso de culpa del promisario: MORALES HERVIAS,
Rmulo. Promesa de la obligacin o del hecho de un tercero. En: Cdigo Civil Comentado. Tomo VII.
Gaceta Jurdica. Lima. 2007. Pg. 559.

Naturalmente y vale la pena recalcarlo la razn por la que el nuevo poseedor no

puede sumar el plazo de su transferente no se debe a que tenga mala fe (conozca la
ajenidad del bien) ni mucho menos al hecho de que el contrato en s no sea traslativo
de propiedad. El nuevo poseedor de mala fe s podr sumar plazos posesorios
siempre que cumpla con un acuerdo de transferencia de nuda posesin.
Y qu pasar cuando el promitente consiga que se produzca la transferencia de
propiedad del verdadero dueo a favor del adquirente promisario? Podr invocarse
la suma de plazos posesorios? En realidad ya no sera necesario, por cuanto el
poseedor ya habr adquirido la propiedad del verdadero titular, en funcin al
compromiso asumido por el promitente, y ya no en funcin a la prescripcin
adquisitiva.
Podra darse el caso que el promisario - poseedor, no obstante haber adquirido la
propiedad del bien en funcin al cumplimiento de la obligacin asumida por el
promitente, quiera valerse igual de la prescripcin adquisitiva, como una especie de
medio de prueba infalible de su derecho de propiedad39. Para completar su plazo
prescriptorio, podr sumar a su posesin, la de aqul que le transfiri el bien? La
respuesta es no, y la razn es muy simple: durante el tiempo de vigencia del contrato
el poseedor - promisario nunca posey en calidad de propietario por lo que no podr
invocar jams a su favor la suma de plazos posesorios para acceder a la usucapin.
Siguiendo con el anlisis, qu suceder si el contrato que celebran las partes ya no
es una compraventa sino una permuta? Si bien tratndose de una permuta no existe
una norma similar al artculo 1537 CC (aplicable a los casos de compraventa), s
existe una norma de remisin que es de mucha utilidad: el artculo 1603 establece
que La permuta se rige por las disposiciones sobre compraventa, en lo que le sean
aplicables. Entonces no existe ningn inconveniente para sostener que al contrato de
permuta le es plenamente aplicable el artculo 1537 CC40, por lo que si al momento de
la celebracin de la permuta ambas partes reconocen la ajenidad del bien, estaramos
en presencia de un compromiso de permuta de bien ajeno,41 por lo cual ninguna de las
partes podr sumar a su favor el plazo posesorio de su transferente para acceder a la
usucapin, por las mismas razones detalladas con relacin a la compraventa.
En el caso de la donacin sucede exactamente lo mismo. As lo establece
expresamente el artculo 1627 CC: El contrato en virtud del cual una persona se
obliga que otra adquiera gratuitamente la propiedad de un bien que ambos saben que
es ajeno, se rige por los artculos 1470, 1471 y 1472. Por ello lo sealado con
relacin a la promesa de venta de bien ajeno es aplicable para el supuesto regulado
39

Sobre el particular, no debe perderse de vista que la prescripcin adquisitiva no cumple nicamente una
funcin traslativa de propiedad, sino tambin funciona como una forma de prueba de la misma. Es por eso
que quien adquiere la propiedad por un contrato de compraventa, no tiene ningn impedimento para
demandar a su favor la prescripcin adquisitiva. De darse este caso, estaremos ante la denominada
prescripcin del propietario, la cual ha sido reconocida por la propia Corte Suprema en el sentencia
casatoria N 672-2001-LIMA, emitida el 13 de julio de 2001 y publicada en el diario oficial el 05 de
noviembre de 2001.
40
De este parecer es: CASTILLO FREYRE, Mario. Normas aplicables a la permuta. En: Cdigo Civil
Comentado. 2. Edicin. Gaceta Jurdica. Lima. 2007. Pg. 313.
41
Debemos admitir que este supuesto resultara plenamente aplicable al caso en el cual nos
encontrsemos frente a un contrato de promesa de la obligacin o del hecho de un tercero sui generis, en
el cual ambos contratantes se formulen una promesa recproca en relacin a la futura celebracin de un
contrato de permuta entre un tercero y alguno de ellos, independientemente de que se trate de dos
terceros distintos y de dos bienes diferentes. En buena cuenta, lo que estoy sealando es que ambas
partes podran tener las calidades de promitente y promisario, y que lo que busquen a travs del contrato
de promesa de la obligacin o del hecho de un tercero que celebren, sea la celebracin de uno o incluso
de dos contratos de permuta distintos, contratos que seran celebrados entre cualquiera de ellos y una
tercera persona, y en los cuales ambos tendran la calidad de permutantes: CASTILLO FREYRE, Mario.
Normas aplicables a la permuta. Ob. Cit. Pg. 314.

en el artculo 1627, que bien podramos denominar promesa de donacin de bien

ajeno.
Un anlisis particular merece el tema de la renta vitalicia celebrada a ttulo oneroso.
La renta vitalicia es aquel negocio de ejecucin peridica que genera una situacin
jurdica en cuya virtud el que ostenta la posicin pasiva se vincula a satisfacer al que
ostenta la posicin activa una renta, en dinero u otras cosas fungibles, por el tiempo de
duracin de un mdulo objetivo (la vida humana)42
La renta vitalicia puede ser a ttulo oneroso, y en este caso constituye un contrato por
el cual un sujeto se obliga a pagar a otro una pensin peridica, una renta, en
contraprestacin de un capital o de un bien mueble o inmueble que se la transmite
().la causa del contrato oneroso de renta consiste en el cambio entre una cosa
determinada (mueble, inmueble o un capital) y las diversas prestaciones peridicas de
una determinada suma de dinero o de una cantidad determinada de cosas fungibles
durante la visa de una persona, que sirve de mdulo objetivo para el contrato43.
En el derecho comparadoel artculo 187244 del Codice italiano establece entre las
distintas clases de renta vitalicia est aquella constituida a ttulo oneroso mediante
enajenacin de un bien mueble o inmueble o mediante la cesin de un capital
(resaltamos el trmino enajenacin porque estara demostrando la vocacin de la
renta vitalicia de ser un medio traslativo del dominio sobre un bien).
En el Derecho alemn, no obstante el BGB no la define45, la doctrina generalmente
concibe a la renta vitalicia (Leibrentenvertrag) como un contrato bilateral. La
contraprestacin consiste ms frecuentemente en un capital del dinero, pero es
siempre posible cualquier otra contraprestacin, como, por ejemplo, la entrega de un
fundo. Para la validez del contrato de renta vitalicia es necesaria46 la declaracin
escrita del deudor de la renta; la forma escrita es requerida slo para tal declaracin y
no para la aceptacin o el restante contenido del contrato.
En el mismo sentido el artculo 1968 del Code Civil francs dice que la renta vitalicia
puede ser constituida a ttulo oneroso mediante una suma de dinero o por una cosa
mueble apreciable o por un inmueble.

42

QUIONERO CERVANTES, Enrique. La situacin jurdica de renta vitalicia. Secretario de

publicaciones. Universidad de Murcia. 1979. Pg. 24.
43
Ibd.
44
Artculo 1872Codice.- La renta vitalicia puede ser constituida a ttulo oneroso, mediante la
transferencia de un bien mueble o inmueble o mediante cesin de un capital.
La renta vitalicia puede ser constituida tambin por donacin o por testamento, y en este caso se
observan las normas establecidas por la ley para tales actos.
45
La regulacin de la renta vitalicia en el BGB se limita nicamente a tres pargrafos. El primero de ellos::
759.- Duracin y cuanta de la renta:
(1)Quin est obligado a satisfacer una renta vitalicia, en caso de duda, debe prestar la renta por la
duracin de la vida del acreedor.
(2)La cuanta determinada para la renta, en caso de duda, es la cuanta anual de la renta
Pargrafo 760.- Pago anticipado
(1)La renta vitalicia debe abonarse por anticipado
(2)Una renta dineraria debe pagarse con una antelacin de tres meses; para otra renta se determina el
perodo por el cual sta debe abonarse por anticipado de acuerdo con la naturaleza y el fin de la renta.
(3)Si el acreedor est vivo al inicio del perodo por el cual la renta debe abonarse por anticipado, le
corresponde la cuanta total del perodo de tiempo.
46
Pargrafo 761 BGB.- Para la validez de un contrato por el cual se promete una renta vitalicia, a no ser
que est prescrita de otra forma, se requiere el otorgamiento por escrito de la promesa. El otorgamiento
de una promesa de renta vitalicia en forma electrnica est excluido, en la medida en que la promesa
sirve a la concesin de alimentos de derecho de familia

Tanto en este artculo como en los que le siguen puede apreciarse que la regulacin
de la renta vitalicia en el Derecho francs es similar a la del cdigo espaol, cuyo
artculo 1802 prescribe que El contrato aleatorio de renta vitalicia obliga al deudor a
pagar una pensin o rdito anual durante la vida de una o ms personas determinadas
por un capital en bienes muebles o inmuebles, cuyo dominio se le transfiere desde
luego con la carga de la pensin.
Qu sucede en la legislacin nacional? El artculo 1923 CC no dista mucha la forma
en que la figura ha sido regulada en la legislacin extranjera: Por la renta vitalicia se
conviene la entrega de una suma de dinero u otro bien fungible, para que sean
pagados en los perodos estipulados
La generalidad de los autores franceses, tratando de buscar semejanzas con otros
contratos, al comentar su artculo 1968 sostienen la posibilidad de que la renta
vitalicia a ttulo oneroso pueda ser constituida de dos maneras: bien mediante una
suma en metlico, bien mediante la enajenacin de una cosa cierta, mueble apreciable
o inmueble. En el primer caso, se asemeja a un prstamo. En el segundo caso, es una
variedad de la venta47
Las semejanzas entre la renta vitalicia a ttulo oneroso constituida mediante la entrega
de un bien y la compraventa han sido ampliamente reconocidas por la doctrina: A
pesar que para nosotros el contrato de renta vitalicia es una figura con plena
sustantividad propia, no podemos ignorar aquellas opiniones que desde antiguo han
pretendido identificarla con otras formas contractuales, singularmente la compraventa.
En Francia, por ejemplo, la constitucin de una renta vitalicia es una compraventa
cuando la renta vitalicia est constituida mediante la cesin de un objeto mueble o
inmueble. En este caso, la renta forma el precio de la enajenacin; el objeto vendido
es la cosa mueble o inmueble. Indudablemente las afinidades son muchas y como
consecuencia de dichas afinidades son de aplicacin al contrato oneroso de renta
vitalicia numerosas normas de las dedicadas a la compraventa48.
Para un sector de la doctrina espaola49 en el contrato de renta vitalicia el dinero es el
precio de una transmisin en propiedad, aunque satisfecho de manera peridica. En
Italia Ruggiero50 advierte que si la renta vitalicia se establece mediante un contrato
oneroso y la contraprestacin es una cosa mueble o inmueble, la relacin est
regulada en parte por las reglas de la renta, vindose as en la renta el precio de la
cosa.
En el mismo sentido se ha dicho que en determinados supuestos la compraventa
puede tener consecuencias prcticas similares a las que se originan en el supuesto del
contrato oneroso de renta vitalicia. Es decir, se produce la transferencia del dominio de
una cosa mueble o inmueble que el vendedor hace a favor del comprador, y surge a
partir de la realizacin del negocio jurdico una obligacin de pago que puede
extenderse en el tiempo y que puede ser convenida en anualidades, que a su vez
podrn estar sujetas a actualizacin monetaria ()ser tarea del intrprete analizar las
connotaciones propias de la relacin causal existente entre las partes celebrantes del
negocio para poder establecer si, bajo la apariencia de una renta vitalicia, en realidad
no se ha llegado a convenir la venta del bien por un precio estimado evaluando
cuantitativamente la posible duracin de la vida humana, que sigue parmetros que en

47

COLIN y CAPITANT. Derecho Civil. Tomo IV. Pg. 789. Madrid. 1949.
QUIONERO CERVANTES, Enrique. La situacin jurdica de renta vitalicia. Ob. Cit. Pgs. 113-114.
49
HERNANDEZ GIL, Derecho de Obligaciones. Tomo I. Madrid. 1960. Pg. 176.
50
Ruggiero-Maroi. Istituzioni di DirittoPrivatto. Tomo II. 1947. Pg. 415.
48

alguna medida pueden marcar hitos de cierto tiempo determinado fijado por las partes
para establecer el posible precio51.
La renta vitalicia encuentra semejanzas con la compraventa y no slo para el caso de
que el capital consista en unas cosas muebles o inmuebles, sino tambin para el
supuesto de que se trate de una suma determinada de dinero. En Derecho histrico,
se hablaba de compra de la renta; y en Derecho Comparado, especialmente el
francs, se emplea todava por parte de la doctrina la expresin de enajenacin a
fondperdu, para significar con ella que a la muerte del vendedor (constituyente de la
renta) sus herederos no hallan capital alguno, quedando privados del derecho a la
renta. Pero, sobre todo en la prctica moderna, lo ms frecuente es que el contrato se
presente con la forma, al menos externa, de la compraventa, viniendo a ser la renta
vitalicia algo as como el todo o parte del precio del capital que se entrega para su
constitucin. De tal modo que si lo entregado es una suma de dinero, se dice que con
ella se compra la renta peridica; y si es una cosa o cosas determinadas, ellas son lo
comprado, cuyo precio se pagar con las pensiones o rditos que tiene que satisfacer
el deudor () Ello quiere decir que, como consecuencia de la similitud, es preciso
aplicar al contrato oneroso de renta vitalicia muchas de las reglas legales del contrato
de compraventa52.
Pero si la afinidad entre ambas figuras es grande, ello no es bice para reconocer sus
diferencias e impedir que una sea subsumida en la otra. Por ejemplo, en la venta la
contraprestacin del bien enajenado es siempre una suma de dinero, mientras en el
vitalicio oneroso puede consistir tambin en otras cosas fungibles. De otro lado el
precio en la venta es determinado, mientras que en la renta vitalicia es
necesariamente indeterminado53.
Las semejanzas que la doctrina rescata entre la renta vitalicia y la compraventa no son
gratuitas. Y es que ms all de las diferencias estructurales ya referidas, ambos son
mecanismos traslativos de propiedad. Como ya se indic, el artculo 1923 establece
que por la renta vitalicia se conviene la entrega de una suma de dinero u otro bien
fungible, para que sean pagados en los perodos estipulados. A ttulo de qu se da
esta entrega? La respuesta nos la proporciona el artculo 1937 del Cdigo Civil: Si

51

ZAGO, Jorge Alberto. El contrato oneroso de renta vitalicia. Editorial Universidad. Buenos Aires. 1990.
Pg. 59
52
BELTRAN DE HEREDIA, Jos. La renta vitalicia. Editorial Revista de Derecho Privado. Madrid. 1963.
Pg. 78.
53
Problema a parte y que merece un anlisis particular, es el de si una renta vitalicia puede formar parte
del precio de una compraventa. La primera aproximacin al tema nos lleva a decir que no, porque en este
caso el precio no se puede tener por cierto; sin embargo, hay numerosas opiniones en contra que vienen
a mantener, ms o menos, que la renta vitalicia puede formar el accesorio de un contrato de venta si se
estipula que una parte del precio sea pagada y la otra permanezca en poder del comprador con la
obligacin de prestar una pensin vitalicia al acreedor o a un tercero. Nosotros creemos que cuando la
causa de un contrato de compraventa es para una de las partes el precio convenido y este precio est
integrado por dos elementos, uno determinado (una cantidad fijada) y otro indeterminado y con carcter
aleatorio, la estipulacin es completamente lcita).
Por su parte, desde el punto de vista estructural, decisiva relevancia asume el hecho de que mientras la
venta es contrato conmutativo, la renta vitalicia es un contrato aleatorio, y la objecin no se supera
comparando a la renta vitalicia con la forma de venta aleatoria, como la emptiospei. En sta la
aleatoriedad viene dada por la incerteza acerca de la existencia futura de la cosa; en la renta vitalicia, sta
atiende a la incierta duracin de la vida contemplada.
Tambin respecto al mutuo presenta significativas diferencias el contrato de renta vitalicia. En el mutuo, el
mutuante entrega al mutuatario una determinada cantidad de dinero u otras cosas fungibles, y ste se
obliga a restituir otras cosas de la misma especie y cantidad, mientras que, por el contrario, el acreedor de
la renta vitalicia entrega al deudor un capital en contraprestacin del derecho a una prestacin peridica
que cesar solamente con la extincin de la vida objetivamente considerada como mdulo de referencia.
Sobre el particular: QUIONERO CERVANTES, Enrique. La situacin jurdica de renta vitalicia. Ob. Cit.
Pgs. 115-116.

muere la persona cuya vida se design para el pago de la renta, se extingue sta sin
que exista obligacin de devolver los bienes que sirvieron de contraprestacin
Si no hay obligacin de devolver tales bienes, eso significa que ellos fueron
transferidos en propiedad como contraprestacin a favor de la persona que otorg la
renta (por ejemplo una renta vitalicia constituida a favor de alguien establecindose
como contraprestacin la transferencia de propiedad sobre un bien). Ante la pregunta
de qu sucedera si en el contrato de renta vitalicia, se establece como
contraprestacin por la renta no la transferencia de propiedad de un bien a favor del
deudor (de la renta) sino la obligacin por parte del beneficiario (acreedor) de
conseguir que el verdadero propietario del bien lo transfiera a favor del deudor,
estaremos frente a un contrato que no es traslativo de propiedad, debiendo aplicarse
por analoga las reglas de la compraventa; especficamente el artculo 1537 CC, por
lo cual poseedor del bien (y deudor de la renta) no podr sumar a su posesin el
tiempo que estuvo en posesin del bien su transferente (acreedor de la renta), por las
mismas razones ya detalladas con ocasin del anlisis de la compraventa.
En sntesis, la compraventa, la permuta, la donacin y la renta vitalicia son (algunos
de) los contratos que permiten al nuevo poseedor sumar a su favor el tiempo de
posesin de su transferente, pero slo en los dos casos ya detallados: (i) cuando el
adquirente acta de buena fe; (ii) cuando el adquirente acta de mala fe en cuanto
sabe, pese al silencio del transferente, que ste no es propietario del bien. Por el
contrario, cuando el transferente y el adquirente manifiestan (ambos) ser conscientes
de la ajenidad del bien, la suma de plazos posesorios no es posible en funcin a un
contrato traslativo de propiedad - en realidad ambas partes reconocen que no opera
transferencia de titularidad alguna - sino por medio de un acuerdo de transferencia
posesoria.
VI.

CONCLUSION

La suma de plazos posesorios es posible tanto en la prescripcin ordinaria como en la

extraordinaria, en la medida que en ambas el poseedor puede contar con un justo
ttulo a su favor. Pero en el caso de la prescripcin extraordinaria la particularidad
consiste en que pese a existir un justo ttulo, el nuevo poseedor prescribiente carece
de buena fe. Es ms, podr haber suma de plazos posesorios incluso cuando entre
transferente y adquirente exista tan solo un acuerdo de transferencia posesoria, el cual
tcnicamente no da lugar a un justo ttulo, en la medida que ste siempre est
encaminado a la transferencia de propiedad (podr ser una compraventa, una
permuta, una donacin o una renta vitalicia a ttulo oneroso) y ello no sucede con la
transferencia de nuda posesin, donde las partes reconocen que lo que se transfiere
(o lo que se intenta transferir) no es la propiedad.
No existe ninguna razn para limitar la suma de plazos a los poseedores que actan
de buena fe ni por ende para restringirla al mbito de la prescripcin ordinaria. El
reparo en que los poseedores de mala fe se valgan de la suma de plazos es que con
ello se facilitaran las cosas para que aquellos se hagandueo de algo que saben
perfectamente no les pertenece. Frente a este perjuicio individual del original
propietario se impone la necesidad de que la usucapin cumpla la ms importante de
sus funciones - precisamente aquella que justifica su existencia como institucin
milenaria: la de ser prueba irrefutable de la propiedad.
El tema, entonces, no pasa por sostener que la finalidad de la suma de plazos
posesorios y por ende de la usucapin seaayudar a quien acta de mala fe. El fin
es sencillamente contribuir a que las situaciones fcticas sean un reflejo de las
situaciones jurdicas vigentes. A ello precisamente contribuye una interpretacin
amplia de los potenciales beneficiados con la suma de plazos posesorios.