Nocion de Orden Publico en El Derecho Civil Venezolano

La nocin de orden pblico en el
Derecho Civil venezolano doctrina y jurisprudencia
Mara Petzold Rodrguez
Revista de la Facultad de Ciencias Jurdicas y Polticas, N 110

Universidad Central de Venezuela
Caracas, 1998
INFORME DEL JURADO EVALUADOR, NOMBRADO POR EL CONSEJO DE LA FACULTAD DE CIENCIAS JURDICAS Y POLTICAS EN SU
SESIN EFECTUADA EL DA 06 DE FEBRERO DE 1998, DEL PLAN
DE FORMACIN Y DEL TRABAJO DE INVESTIGACIN DE LA BECARIA ACADMICA ABOGADA MARA PETZOLD PERNA *
Reunido el Jurado integrado por las profesoras Mg. Sc. Laura Garca Leal,
doctora Ana Julia Bozo de Carmona y doctora Nely Vsquez de Pea el da 16
de marzo de 1998 en la sede del Instituto de Filosofa del Derecho "Dr. JOS
M. DELGADO OCANDO", de acuerdo con el artculo 28 del Reglamento para la
Formacin de Docentes e Investigadores de la Facultad de Derecho, y con
base en el Informe presentado por la Tutora Mg. Sc. Laura Garca Leal, se
procedi a analizar el historial de la BecariaAcadmica, pudindose constatar
que se cumplieron con las cuatro partes del artculo 20 del citado Reglamento:
Docencia, Investigacin, Especializacin e Idioma. Se procedi en el mismo
acto, de conformidad con el artculo 23 del citado Reglamento, a la defensa y
discusin del Trabajo de Investigacin intitulado: "LA NOCIN DE ORDEN
PBLICO EN EL DERECHO CIVIL VENEZOLANO-DOCTRINA y JURISPRUDENCIA".
Con base en lo anterior, el Jurado procedi a emitir el siguiente Veredicto:
* Nota del Editor: En el original del Veredicto aparece PETZOLD PERNIA, lo cual es incorrecto. Debe
decir PETZOLD RODRIGUEZ.
208 Mara Pelzold Rodrguez
a.- DOCENCIA:
20 puntos
b.- ESPECIALIZACIN:
20 puntos
c.- IDIOMA:
20 puntos
d.- INVESTIGACIN:
20 puntos
El Jurado consider que el Trabajo de Investigacin presentado por la Becaria

Acadmica constituye un significativo aporte al conocimiento cientfico en
el rea objeto del trabajo. Por ello, este Jurado le imparte su aprobacin
calificndolo como SOBRESALIENTE Y RECOMIENDA SU PUBLICACIN.
Mg. Sc. Laura Garca Leal
Coordinadora del Jurado
Dra. Ana 1. Bozo de Carmona
Dra. Nely Vsquez de Pea
INTRODUCCIN
El Orden Pblico es una nocin variable, dinmica, es decir, que ella va a
estar sujeta a las condiciones sociales, polticas, econmicas, que rijan en una
determinada poca o pas. Y esto es consecuencia del carcter eminentemente
axiolgico de la misma, siendo el reflejo de la comunidad jurdica donde se
encuentre.
Dicha nocin, no ha podido ser delimitada con precisin ni por la doctrina ni
por la jurisprudencia. Se la ha enfocado desde un sentido estricto y desde un
sentido amplio. El primero entendido como aquel conjunto de principios que
se considera parte esencial del bien comn y el segundo como normas no
derogables por la autonoma privada (1. Doral; pp. 47-48).
Con este trabajo se pretende aquilatar la penetracin de estas nuevas corrientes
en la jurisprudencia venezolana durante el perodo 1960-1990, especficamente
en la Sala de Casacin Civil de la Corte Suprema de Justicia y en algunos
Juzgados Superiores sobre la materia referida al Orden Pblico; ms concretamente al mbito de lo procesal, al estado y capacidad de las personas, menores, Orden Pblico internacional, irretroactividad de las leyes y por ltimo
en lo laboral.
Entonces, al realizar el respectivo estudio se podrn vislumbrar con mayor
nitidez las lneas caractersticas de la nueva nocin de Orden Pblico, que se
enuncia en nuestro ordenamiento jurdico.
210 Mara PeIZJJ!d Rodrguez
Pero no solamente nos basaremos en el anlisis jurisprudencial, sino que

tambin examinaremos lo que la doctrina dice al respecto; como por ejemplo
qu han entendido los grandes juristas por Orden Pblico y se dar nuestra
opinin al respecto, estableceremos la relacin existente entre Orden Pblico
y ley imperativa, Orden Pblico y bien comn, Orden Pblico y orden jurdico;
cmo ha evolucionado la nocin de Orden Pblico, cul es la esfera de aplicacin del derecho y el Orden Pblico; qu normas bien sean, constitucionales o legales consagran expresamente la nocin de Orden Pblico; estudiaremos tambin la clasificacin de Orden Pblico interno y Orden Pblico
internacional, cules son las funciones del Orden Pblico, etc.
l. NOCIONES AFINES AL ORDEN PBLICO
a) Orden Pblico y ley imperativa

En la doctrina clsica reciben igual tratamiento, como nociones idnticas, las
reglas de Orden Pblico y los preceptos legales imperativos. Orden Pblico
viene a ser, lo que est fuera de la autonoma privada, el sector de lo inderogable
o irrenunciable, por tratarse de disposiciones genricas que tutelan el "inters
social" o de reglas especficas en defensa de intereses especiales de carcter
moral, econmico, poltico.
Pero las dos nociones -ley imperativa y de Orden Pblico- deben ser adecuadamente discernidas. En efecto, generalmente, las normas de carcter
imperativo, consagran principios de Orden Pblico, pero no todos los preceptos
imperativos tienen ese carcter.
Las leyes de carcter imperativo tienen como objetivo la proteccin de la
persona o de la comunidad por una va impositiva directa; las de Orden Pblico,
ms bien de manera indirecta.
Por ello, las reglas de Orden Pblico son, por una parte, impulsoras del
ordenamiento jurdico, de otra parte defensoras de los principios en que aqul
se fundamenta.
La concepcin clsica encuadra el Orden Pblico, como si se tratase de una
especie concreta, dentro del gnero de las disposiciones legales de carcter
imperativo.
la nocin de Orden Pblico en el Derecho Civil venezolano - doctrina y jurisprudencia
O 2J J
Pero ese criterio no es absolutamente mantenible, ya que la nocin de ley

imperativa ha ido independizndose de la de Orden Pblico y cabria entonces
apelar al Orden Pblico aun cuando esa llamada estuviera al margen y hasta,
si fuera necesario, en contradiccin con otras disposiciones legales consideradas como imperativas. El Orden Pblico no se reduce en todo caso al
"contenido" de determinadas leyes del Estado. (IBIDEM; pp. 28-30)
b) Orden Pblico y bien comn
Todo el Derecho se dirige hacia el bien comn; por lo tanto en el bien comn
concurren las normas juridicas, tanto imperativas como dispositivas. En efecto,
la persona, principal destinatario de las normas juridicas, no se enfrenta a la
sociedad. La dimensin social de la persona es su constitutivo formal y, por
eso el bien comn se apoya ante todo en la proteccin de la persona.
En este sentido, en el mundo del Derecho no existen compartimientos estancos;
decir que la tutela del Orden Pblico es exclusiva del Estado, implicara
confundir la eficacia del ordenamiento juridico con el mbito de lo coercible,
abstraccin hecha de su significacin social.
Debido a que el Orden Pblico es parte integrante del bien comn, y ste no
es abarcable en su conjunto por las funciones que le estn atribuidas al Estado,
la nocin de Orden Pblico tampoco puede ser una nocin yuxtapuesta al
contorno exclusivo de las normas de carcter pblico. Lo que no significa que
la nocin de Orden Pblico no sea susceptible de contemplarse desde diversos
puntos de vista y, por lo tanto, admita distintos matices.
El orden jurdico viene a ser una resultante del bien comn, el fin al que las
normas de un determinado ordenamiento juridico tienden. El Orden Pblico
coopera en la prolongacin de este bien comn como una fuerza ms del
conjunto, como resorte, como medio.
Generalmente se confunden ambas vertientes del Orden Pblico, su contenido
dinmico y su misin de defensa o lmite.
Verbigracia, se admiten sin discusin como medidas del Orden Pblico las
que en nuestro ordenamiento juridico prohiben el divorcio, la legitimacin de
2 J2 Mara Petzold Rodrguez
los hijos ilegtimos, la alterabilidad del rgimen econmico patrimonial

constante matrimonio, etc. Pero se olvida que las relaciones jurdicas -por lo
mismo que las normas componen un orden unitario- no se encuentran aisladas
sino que concurren como bloques compactos de intereses protegidos componiendo o integrando el bien comn. Por eso, en tales casos, el divorcio
atenta contra la unidad familiar y esa perturbacin se impide apelando al
Orden Pblico. Pero dicha reaccin es mera secuela de la indisolubilidad del
matrimonio, que es tambin de Orden Pblico (IBIDEM, pp. 38-39).
c) Orden Pblico y orden jurdico
Por esa doble caracterstica de ser un concepto dinmico y a la vez lmite, el

Orden Pblico entra tambin como uno de los elementos de la eficacia jurdica.
El Orden Pblico no slo determina en el contrato resolutivos, impeditivos,
etc. Es nada menos que uno de los factores en que se fundamenta la eficacia
del ordenamiento jurdico, y por lo tanto no se limita a intervenir como lmite
de la libertad y de la actividad privada.
Entonces, la aplicacin del Orden Pblico no puede contradecir el papel dado
a los principios jurdicos; ms an, se identifica con ellos en esa tarea conformadora del orden jurdico que aquellos cumplen. Los principios inherentes al
ordenamiento jurdico, que estn por arriba de las leyes estatales, son, en
definitiva, el contenido del Orden Pblico. Lo mismo se puede expresar de
esos otros principios que, por razones de conveniencia o de seguridad jurdica,
tienden a que un determinado acto produzca eficacia cuando de ella se generan
mayores ventajas que de la privacin de efectos.
La elasticidad del Orden Pblico se opone a una ineludible privacin de eficacia
por lo que no excluye la funcin reconstructiva determinada a la interpretacin
del negocio. Como tampoco se sancionan normalmente con la ineficacia
absoluta los actos realizados en contravencin de las leyes, aun cuando las
razones sean diferentes en uno y otro supuestos (IBIDEM, pp. 42-43).
2. LA ESFERA DE APLICACIN DEL DERECHO Y EL ORDEN PBLICO

Actualmente la libertad, de la misma forma que la autonoma de la persona,
no se entienden fuera del contexto social y, por lo tanto, no existen acciones
La nocin de Orden Pblico en el Derecho Civil venezolano doctrina y jurisprudencia
D 213
con transcendencia jurdica que sean moral o socialmente irrelevantes. El

Derecho se dirige en tal sentido desde un subjetivismo, fundamentado en la
moral individual, a un objetivismo que se soporta adems en la moral social,
en el ejercicio responsable de la libertad personal y en la participacin activa
de los miembros en las tareas de la comunidad (iBIDEM, pp. 44-45).
Observemos ahora algunas consideraciones de este enfoque:
a) La interpretacin de las leyes y el Orden Pblico

El Orden Pblico tiene relacin con la finalidad pretendida en la norma, no
slo con la materialidad o formalidad en que se expresa una disposicin legal.
En consecuencia, el Orden Pblico no tiene una consistencia formal e invariable. En la medida en que se encuentra adherido al bien comn se trata de una
nocin dinmica, flexible: su misin no slo es coercitiva, paralizante, vlvula
de seguridad. Como el Orden Pblico se inserta en el bien comn, ello no quiere
decir, que va a permitir la arbitrariedad, la inseguridad jurdica, ya que si no se
estara en pugna con la certeza y la eficacia del orden jurdico en su conjunto.
Por eso no siempre excluye una interpretacin correctora que slo se elimina
cuando el negocio sea radicalmente nulo. Se podra combinar la eficacia con
la modificacin del contrato o con la imposicin de una pena; aqu cabe la
aclaratoria de que ante la infraccin de las normas, el Derecho puede reaccionar
para restablecer el Orden Pblico violado de dos maneras distintas, con una
reaccin negativa o positiva. Entre las reacciones de tipo negativo estn la
nulidad del acto que es una medida de carcter coactivo tpica. Pero tambin
hay reaccIones de carcter posi~ivo, de ndole civil o penal, como pueden
serlo la indemnizacin de daos y peIjuicios o la imposicin de una pena al
infractor. Mantener infranqueablemente la nulidad del acto sera perjudicar
en ocasiones, al que ha obrado de buena fe (IBIDEM, p. 45).
b) Su perfil jurisprudencial
La nocin de Orden Pblico se refleja mejor en la jurisprudencia que en la
determinacin legal.
2 J4 Maria Petzold Rodriguez
Pero tampoco el Orden Pblico es slo una nocin jurisprudencial-por eso no

es exacta la denominacin Orden Pblico judicial- como tampoco es solamente
una nocin legal, aunque tome relieve de modo ms marcado al momento de
la aplicacin de las leyes, en el plano de la realidad jurdica; en esa medida, el
rol de la jurisprudencia es relevante y dicha concrecin jurisprudencial resulta
inexcusable para comprender en todo su alcance el desenvolvimiento del Orden
Pblico en cada ordenamiento jurdico.
La jurisprudencia se ajusta mejor a la realidad cambiante, de la que el Orden
Pblico es uno de los componentes. Ferrara, luego de afirmar que el Orden
Pblico es un concepto vago y elstico, y que se incluye entre los "conceptos
mviles", "vlvulas de penetracin de ideas sociales, sentimientos ticos,
exigencias polticas, variables en el tiempo y en el espacio", concluye, "y del
cual el intrprete autorizado es el Juez" (Ferrara citado por 1. A. Doral; pp.
46-47) .
.3. RELATIVIDAD DE LA NOCIN DE ORDEN PBLICO

La nocin de Orden Pblico admite un sentido amplio y otro ms estricto.
a) Sentido amplio
En la doctrina clsica se consideran de Orden Pblico las normas no derogables
por la autonoma privada. En este sentido, la nocin se basa en el principio
bsico de hacer prevalecer en estos casos la voluntad del legislador sobre
cualquier otra fuente del Derecho. Dndole importancia a la proteccin del
inters general y se busque encajarle en el Derecho pblico.
Todas las leyes tienden a la proteccin de los intereses generales, al bien comn
y, en esa medida, tambin al inters particular. De aqu que esta nocin amplia
sea insuficiente. El Orden Pblico incluira en tal caso todo Derecho pblico.
En la medida en que es creciente el intervencionismo estatal, monopolizar
poltica o administrativamente la nocin de Orden Pblico sera tanto como
oponerse a su misma justificacin. Encarados los Derechos pblico y privado
y dada la intervencin administrativa y la ampliacin de las normas de carcter
pblico en un Estado Moderno, industrializado, tecnificado, pudieran peligrar
La nocin de Orden Pblico en el Derecho Civil venezolano - doctrina y jurisprudencia
O 215
la proteccin de la persona y de los grupos sociales dando lugar a que se

rompa el equilibrio de los elementos que en l se contrarrestan y compensan.
Se transformara as en un Orden Pblico quebrado en sectores discordantes,
econmico, administrativo, etc., que, por su propia contextura, tienden a
restringir, el radio de accin de los particulares (lA. Doral; pp 48-49).
b) Sentido estricto
Por eso parece mejor el significado ms estricto de Orden Pblico entendido
como aquel conjunto de principios que se consideran parte primordial del
bien comn, integrante de toda la sociedad o de un grupo social. En conclusin,
son aquellos principios esenciales a la vida social en su conjunto.
c) El carcter dinmico de la nocin

Por formar parte del bien comn, la nocin de Orden Pblico tiene un contenido
dinmico. Por eso es capaz de actualizarse conforme a los criterios que en
cada momento rigen en dicha sociedad o grupo social.
La relatividad de la nocin de Orden Pblico no debe confundirse con un
arbitrario oportunismo poltico o econmico. La realidad social es viva, es
sustancialmente variable. En eso consiste su dinamismo. Pero en esta diversidad, que se proyecta en el tiempo y en el espacio, hay algo que permanece:
una problemtica permanente, constante, a la que se ha dado diferentes soluciones. Lo que cambia, son las diferentes soluciones dadas en el tiempo y en
el espacio a los mismos problemas (IBIDEM; pp. 48-49).
4. DEFINICIN DE LA NOCIN DE ORDEN PBLICO

Tradicionalmente el Orden Pblico ha sido entendido, para decirlo con palabras
de Luis Sanojo, como "el conjunto de instituciones que vienen a formar la
base de la sociedad, y desde que se halle interesado en el cumplimiento de
alguna ley, ya los beneficios que sta acuerda no puedan entenderse como
216 Maria Petzold Rodriguez
propiedad del individuo a quien se concede el derecho" (L. Sanojo; p.33),

razn por la cual Anbal Domnici, expresa que el "Orden Pblico" "significa
en las leyes de este Cdigo el inters general de la sociedad, que sirve de
garanta a los derechos de los particulares y a sus relaciones recprocas" (A.
Domnici; pp. 25 -26).
Denominamos tambin, Orden Pblico al conjunto de condiciones esenciales
de vida social instituidas en una comunidad jurdica, las cuales, por afligir
centralmente a la organizacin de sta, no pueden ser alteradas por la voluntad
de los individuos ni, en su caso, por la aplicacin de normas extranjeras.
Si como conjunto de condiciones de vida social, el Orden Pblico se demuestra
empricamente a travs de la realidad histrica, no hay duda de que, como
nocin orientadora, lleva a cabo tambin una funcin gnoseolgica. Es, una
realidad estimable a tenor de un sistema de valoraciones vigentes en determinado tiempo y lugar, pero, a la vez, una categora del conocimiento jurdico.
Como realidad estimable, el Orden Pblico es una forma de vida, un status
social establecido y limitado por la voluntad formal de una comunidad jurdica,
en funcin de su tradicin histrca, sus convicciones ticas ms arraigadas,
sus costumbres y convencionalismos ms generalizados, sus necesidades y
exigencias ms sentidas.
y esta caracterizacin abarca bien sea a las disposiciones de Derecho pblico

como aquellas de Derecho privado que regulan situaciones esenciales de la
vida social y que, por ello, resultan inderogables tanto por los particulares
como por los rganos encargados de aplicarlas.
El Orden Pblico se presenta, entonces, como un status bsico deseado por la
comunidad jurdica misma y normativamente determinado, unas veces a travs
de la funcin de los rganos legislativos, asambleas constituyentes, rganos
administrativos y judiciales; y otras por medio de la costumbre o lo que es lo
mismo de un modo consuetudinario (Enciclopedia ameba; p. 56). Por ello el
Orden Pblico se basa en principios y valoraciones de la organizacin social,
que todos admiten y observan no obstante a veces no los establezcan ni
investiguen expresamente.
O 2/7
Como categora del conocimiento jurdico, el Orden Pblico se desempea

como un concepto lmite, especificativo de la libertad de los individuos en lo
que respecta a la probabilidad de llevar a cabo ciertos actos u omisiones delante
de determinados supuestos.
Lo que concierne a la identificacin del concepto de Orden Pblico con el de
Derecho pblico no ha sido aceptada por gran parte de la doctrina contempornea debido a la presencia evidente en los diversos ordenamientos jurdicos
positivos de una mayor asiduidad y profusin de normas de Derecho privado
de tal manera inmodificables por la voluntad de los individuos que no pueden
sino ser comprendidas dentro del concepto de Orden Pblico (IBIDEM; p. 57).
Con relacin a lo anterior Baudry-Lacantinerie ha desarrollado una definicin
que ha sido muchas veces considerada como la ms clsica: El Orden Pblico
-dice- es la organizacin considerada como indispensable "para el buen
funcionamiento general de la sociedad". Es la consagracin de ideas sociales,
polticas y morales que el legislador considera primordiales (Baudry-Lacantinerie citado por Enciclopedia Omeba; p. 57)
Planiol busca una caracterizacin del Orden Pblico a travs de una definicin
de las "leyes de Orden Pblico", a las cuales considera motivadas por el inters
general de la sociedad, en contraposicin a las que tienen al objetivo primordial de defender el inters individual (M. Planiol; p. 321). Ripert, sin definirlo,
lo nombra como "la existencia de un inters superior de la colectividad que se
opone en extensin a las convenciones part~culares" (1. Ripert; p. 321-322).
En la actualidad existe la tendencia de vincular la caracterizacin del Orden
Pblico en la de las normas jurdicas que lo establecen, tomando como punto
de referencia, el inters general de la sociedad que aqullas expresan o las
finalidades valiosas (bien comn, defensa de la moralidad pblica, equilibrio
de las desigualdades econmicas, etc.) que se buscan. (Enciclopedia Omeba;
p.58).
Entonces desde nuestro punto de vista el Orden Pblico esta constituido por
un conjunto de condiciones y principios que rigen y son valoradas por determinada comunidad jurdica y que tienen un carcter inderogable, es decir,
que no pueden ser quebrantas por los particulares o por normas extranjeras.
2/8 Maria Petzold Rodrguez
5. DISTINCIN ENTRE ORDEN PBLICO INTERNOY ORDEN PBLICO INTERNACIONAL
a) Orden Pblico Interno

El llamado "Orden Pblico Interno" es un status primordial determinado por
normas jurdicas totalmente obligatorias en el territorio de un Estado; sea,'
normas que exigen o prohiben de una manera inexcusable, delante de
especficos supuestos, la realizacin de determinados actos u omisiones; es
decir, normas que de ninguna manera pueden ser violadas por los particulares
o que no sean aplicadas por los rganos que tienen el deber de hacerlo; o en
otras palabras es aquel que obliga slo a nacionales y domiciliados. Verbigracia,
las que se refieren a la edad de adquisicin de la capacidad, o las que establecen
qu condiciones personales son exigibles y qu procedimientos deben llevarse
a cabo para contraer matrimonio o para celebrar un,contrato de compraventa
de inmueble o para testar, las que se refieren al derecho a la defensa en el
mbito procesal, etc. A pesar de la estricta territorialidad que poseen las normas
determinativas del "Orden Pblico Interno" no prohiben aprobar determinados
actos ejecutados o derechos adquiridos de acuerdo a normas pertenecientes a
otros ordenamientos jurdicos positivos y dentro del mbito espacial compren. dido por estos siempre y cuando las diferencias regulativas existentes entre
los dos ordenamientos se relacionen slo a aspectos formales o a contenidos
no fundamentales o inesenciales de una institucin considerada de Orden
Pblico (IBIDEM; pp. 58-59).
Un principio bsico de orden y de seguridad jurdica exige aceptar la validez

formal y material de los actos realizados o los derechos adquiridos en aprobacin con las leyes extranjeras, aun cuando stas organicen y regulen de
diferente manera las instituciones consideradas de Orden Pblico por una
comunidad, siempre que la estructura social de sta no resulte perjudicada de
una forma directa y primordial.
Para el profesor Vico: "Es un conjunto de ideas y de normas fundamentales,
comprendidas algunas en la legislacin, otras mezcladas con el sentimiento
social, que hace incompatible con la legislacin local el contenido de una
norma jurdica extranjera y exime a los tribunales de su aplicacin, aun en los
casos en que esa aplicacin est indicada por la tcnica del Derecho Internacional Privado (e. Vico. citado por J.M, Rouvier. p. 331).
D 219
b) Orden Pblico Internacional
Denominamos Orden Pblico Internacional, a la nocin que impide la aplicacin del derecho extranjero_ Ciertos autores utilizan la expresin Orden
Pblico absoluto, en sustitucin de Orden Pblico Internacional y Orden
Pblico Interno_
Indudablemente, se trata de una nocin que cambia en el espacio y en el
tiempo, por ejemplo en nuestra Amrica, hay Estados en los cuales no existe
el divorcio, o sea, la indisolubilidad del matrimonio, es una nocin de Orden
Pblico Internacional; por el contrario, en Venezuela tenemos un concepto
totalmente diferente, la disolubilidad del matrimonio, ha sido considerada
entre nosotros como de Orden Pblico InternacionaL
La complej idad del Orden Pblico, no ha permitido que el concepto se exprese
con claridad. Se puede decir, que es una limitacin a la aplicacin del derecho
extranjero. La disposicin de Derecho Internacional Privado, ordena la aplicacin del derecho extranjero, en los casos, en que la relacin jurdica toca la
esfera legislativa de dos o ms Estados, bien sea por las personas que intervienen en ella, bien por razn de los bienes que constituyen su objeto o por
razn del acto mismo. Pero algunas veces, la aplicacin de ese derecho extranjero, puede ser contraria a los principios fundamentales que orientan la legislacin del Estado sentenciador, y no solamente a esos principios, sino que en
ocasiones esa aplicacin ser contraria a la moral, surge entonces la nocin
de Orden Pblico Internacional u Orden Pblico Absoluto, como solucin
que evita la aplicacin de ese derecho extranjero (J.M. Rouvier; pp. 328 - 330).
6. RECEPCIN LEGISLATIVA DEL CONCEPTO DE ORDEN PBLICO

El artculo 6 del Cdigo Civil francs sancionado en 1804, constituye el
punto de inicio de la moderna recepcin legislativa del concepto de Orden
Pblico.
Progresivamente, el creciente proceso intervencionista de los Estados en
materia de economa privada, por una parte, y la finalidad de concordar los
contenidos de los ordenamientos jurdicos con las valoraciones ticas y
220 Mara Petzold Rodrguez
religiosas preponderantes en cada comunidad, por otra, han extendido el

nmero de instituciones jurdicas incluidas en el concepto referdo.
Como consecuencia de este proceso no slo son consideradas de Orden Pblico
las normas relativas al denominado "Derecho pblico" sino tambin las que
regulan la existencia, la condicin jurdica y la capacidad de las personas para
adquirir, mollificar, transmitir y extinguir derechos y obligaciones; las que
precisan el procedimiento y el contenido de la constitucin y la disolucin del
matrimonio; las que regulan las relaciones jurdicas familiares; las que estatuyen y reglamentan los derechos reales (especialmente los inmuebles); las que
asientan nulidades e incapacidades de derecho; las que establecen determinados
contratos cuyo contenido toma, debido a las circunstancias histricas concretas,
una prevalente funcin social (contratos de trabajo, de seguros, de locaciones
de inmuebles, de transporte, etc.); las determinativas de la condicin jurdica
y los derechos y obligaciones de los comerciantes; las que reglamentan
especficos procesos industriales o agropecuarios de produccin de bienes,
determinados actos de comercio y operaciones cambiarias; las que regulan el
ejercicio de profesiones liberales; las que fijan la amplitud y lmites de la
aplicacin de leyes extranjeras, etc.
La nocin de Orden Pblico ha tomado, as, una funcin normativa ms o
menos estricta, ms o menos rigurosa de la libertad individual con base en la
importancia y funcin social de cada instituto regulado. Rara vez aquella
funcin y su amplitud han sido fijadas de antemano por las legislaciones. La
mayora de las veces su determinacin se ha llevado a cabo por va doctrinaria
o jurisprudencial atendiendo las caractersticas esenciales que, dentro de cada
ordenamiento jurdico, adquieren los diversos institutos establecidos en funcin
del concepto de Orden Pblico (Enciclopedia Omeba; p 59).
7. ALGUNAS NORMAS DEL ORDENAMIENTO JURDICO - POSITIVO

VENEZOLANO QUE SE REFIEREN EXPRESAMENTE A LA NOCIN
DE ORDEN PBLICO
a) Normas Constitucionales
El artculo 43 de la Constitucin de 1961, en vigor, declara: "Todos tienen

derecho al libre desenvolvimiento de su personalidad, sin ms limitaciones
La nocin de Orden Pblico en e/ Derecho Civil venezolano - doctrina y jurisprodencia
O 22/
que las que se derivan del derecho de los dems y del orden pblico y social"
(Destacado nuestro).
Conforme al artculo 65, primera parte, de la misma Constitucin: "Todos
tienen el derecho de profesar su fe religiosa y de ejecutar su culto, privada o
pblicamente, siempre que no sea contrario al orden pblico o a las buenas
costumbres" (Destacado nuestro).
El artculo 220 eiusdeD que determina las atribuciones del Ministerio Pblico,
en el ordinal 2 dispone: "Velar por la celeridad y buena marcha de la
administracin de justicia y porque en los Tribunales de la Repblica se
apliquen rectamente las leyes en los procesos penales y en los que estn
interesados el orden pblico y las buenas costumbres" (Destacado nuestro).
Por otra parte, el artculo 244 prev: "Si existieren fundados indicios para
temer inminentes trastornos del orden pblico, que no justifiquen la restriccin
o suspensin de las garantas constitucionales, el Presidente de la Repblica,
en Consejo de Ministros, podr adoptar las medidas indispensables para evitar
que tales hechos se produzcan.
Estas medidas se limitarn a la detencin o confinamiento de los indiciados,
y debern ser sometidas a la consideracin del Congreso o de la Comisin
Delegada dentro de los diez das siguientes a su adopcin. Si estos las declararen no justificadas, cesarn de inmediato; en caso contrario, se las podr
mantener hasta por un lmite no mayor de noventa das. La ley se reglamentar
el ejercicio de esta facultad".
La disposicin transitoria sptima de la Constitucin, en su nico aparte,
declara: "Las personas sometidas a privacin o restriccin de la libertad por
razones de orden pblico debern ser puestas en libertad o sometidas a los
Tribunales de la Repblica dentro de un trmino de dos meses a partir de la
promulgacin de la Constitucin" (Destacado nuestro).
b) Normas legales
En primer trmino tenemos el artculo 6 del Cdigo Civil Venezolano que

establece: ''No pueden renunciarse ni relajarse por convenios particulares las
222 Maria Petzold Radriguez
leyes en cuya observancia estn interesados el orden pblico y las buenas

costumbres" (Destacado nuestro). Dicha disposicin que es igual a la contenida
en el artculo 6 de los Cdigos Civiles de 1922 y 1942, tiene su origen remoto
en el artculo 6 del Cdigo Civil francs, (CDIGO CIVIL DE VENEZUELA.
Antecedentes / Comisiones Codificadoras / Debates Parlamentarios! Jurisprudencia / Doctrina / Concordancias. Art. 1 al 18; pp. 299-300) de la cual
fue tomada, pero sufriendo diversas modificaciones a travs de los diversos
cdigos civiles que ha tenido nuestro pas: Cdigo Civil de 1882 (artculo 13,
Ttulo Preliminar; ... ) 1867 (artculo 12), 1873 (artculo 4), 1896 (artculo
4), 1904 (artculo 4) y 1916 (artculo 7), y que precedieron a los tres citados,
en primer trmino.
Del mismo Cdigo se extrae el artculo 709 que dice: "Por el hecho del hombre
puede establecerse la servidumbre predial que consiste en cualquier gravamen impuesto sobre un predio para uso y utilidad de otro perteneciente a
distinto dueo, y que no sea en manera alguna contraria al orden pblico.
El ejercicio y extensin de la servidumbre se reglamenta por los respectivos
ttulos, y a falta de stos, por las disposiciones de los artculos siguientes"
Artculo 1157: "La obligacin sin causa, o fundada en una causa falsa o ilcita,
no tiene ningn efecto.
La causa es ilcita cuando es contraria a la Ley, a las buenas costumbres, o al
orden pblico.
Quien haya pagado una obligacin contraria a las buenas costumbres no puede
ejercer la accin en repeticin sino cuando de su parte no haya habido violacin
de aqullas" (Destacado nuestro).
En el Cdigo Penal se encuentra el artculo 282 que expresa: "Las personas
a que se refieren los artculos 280 y 281 no podrn hacer uso de las armas que
porten sino en caso de legtima defensa o de defensa del orden pblico. Si
hicieren uso indebido de dichas armas, quedarn sujetas a las penas impuestas
por los artculos 278 y 279, segn el caso, adems de las penas correspondientes
al delito en que usando dichas armas hubieren incurrido".
O 223
El Cdigo de Procedimiento Civil establece en su artculo 11: "En materia

civil el juez no puede iniciar el proceso sino previa demanda de parte, pero
puede proceder de oficio cuando la ley lo autorice, o cuando en resguardo del
orden pblico o de las buenas costumbres, sea necesario dictar alguna providencia legal aunque no la soliciten las partes (Destacado nuestro).
En los asuntos no contenciosos, en los cuales se pida alguna resolucin, los
jueces obrarn con conocimiento de causa, y, al efecto, podrn exigir que se
ample la prueba sobre los puntos en que la encontraren deficiente, y an
requerir otras pruebas que juzgaren indispensables; todo sin necesidad de las
formalidades del juicio. La resolucin que dictaren dejar siempre a salvo los
derechos de terceros y se mantendr en vigencia mientras no cambien las
circunstancias que la originaron y no sea solicitada su modificacin o revocatoria por el interesado, caso en el cual, el Juez obrar tambin con conocimiento de causa".
Tambin se encuentra el artculo 212 eiusdem que expresa: "No podrn
decretarse ni la nulidad de un acto aislado del procedimiento, ni la de los
actos consecutivos a un acto rrito, sino a instancia de parte, salvo que se trate
de quebrantamientos de leyes de orden pblico, lo que no podr subsanarse
ni aun con el consentimiento expreso de las partes; o cuando a la parte contra
quien obre la falta no se le hubiere citado vlidamente para el juicio o para su
continuacin, o no hubiere concurrido al proceso, despus de haber sido citado,
de modo que pudiese ella pedir la nulidad" (Destacado nuestro).
El artculo 320 del Cdigo de Procedimiento Civil dispone: " ... Podr tambin
la Corte Suprema de Justicia en su sentencia hacer pronunciamiento expreso,
para casar el fallo recurrido con base en las infracciones de orden pblico y
constitucionales que ella encontrare, aunque no se las haya denunciado ..."
El artculo 442 del mismo Cdigo expresa: "Si por la declaracin de que se
insiste en hacer valer el instrumento, deba seguir adelante el juicio de impugnacin o la incidencia de tacha, se observarn en la sustanciacin las reglas
siguientes:
"( ... )
"15. - Cualquiera transaccin de las partes necesitar para su validez, adems

del informe el Ministerio Pblico, la aprobacin del Tribunal, si ste no la
encontrare contraria a la moral o al orden pblico" (Destacado nuestro).
y por ltimo el artculo 850 eiusdem manifiesta: "Para que a la sentencia

extranjera pueda darse fuerza ejecutoria en Venezuela, requiere que rena los
siguientes requisitos:
"( ... )
"Que la sentencia no contenga declaraciones ni disposiciones contrarias al

orden pblico o al derecho pblico interior de la Repblica".
Por otra parte, la Ley Orgnica del Ministerio Pblico, en su artculo 6

dice: "Son atribuciones del Ministerio Pblico:
"( ... )
"4 Velar por la celeridad y buena marcha de la administracin de justicia y

porque en los Tribunales de la Repblica se apliquen rectamente las leyes en
los procesos penales y en los que estn interesados el orden pblico y las
buenas costumbres" (Destacado nuestro).
En el artculo 39 eiusdem se consagra: "Son atribuciones del Fiscal General
de la Repblica:
"( ... )
"13.- Exigir de los jueces civiles, cuando en su jurisdiccin no exista un

representante especial del Ministerio Pblico para asuntos de familia, dar
noticia inmediata a los Fiscales del Ministerio Pblico de dicha jurisdiccin,
de todas las causas que inicien en sus juzgados, en las que estn interesados el
orden pblico y las buenas costumbres, e igualmente exigirles la remisin
mensual de una relacin del nmero y estado de esas causas y copia de las
sentencias que dicten" (Destacado nuestro).
La nocin de Orden Pblico en el Derecho Civil venezolano - doctrina y jurisprodencia
D 225
Segn el artculo 41: "Son atribuciones del Fiscal designado ante las Salas de
Casacin de la Corte Suprema de Justicia:
"( ... )
"3 Intervenir en los recursos de casacin anunciados y admitidos contra las
decisiones dictadas en los juicios de nulidad de matrimonio, de divorcio y de
separacin de cuerpos y en cualquier otro de naturaleza civil en que est
interesado el orden pblico y las buenas costumbres" (Destacado nuestro).
El artculo 42 dispone: "Son atribuciones de los Fiscales del Ministerio
Pblico:
"( ... )
"20. - Velar por la buena marcha de la administracin de justicia en los procesos

penales y en aquellos en que estn interesados el orden pblico y las buenas
costumbres y denunciar las irregularidades que observen" (Destacado nuestro).
En la Ley Orgnica del Poder Judicial su artculo 98 establece: "Los Jueces
tienen respecto del Ministerio Pblico, los siguiente deberes:
1._ Enviar mensualmente al Procurador de la Nacin, a los efectos de informacin y control, una relacin pormenorizada del nmero y estado de las
causas penales que cursen en sus respectivos Tribunales y de las sentencias
definitivas que dicten.
2._ Dar noticia inmediata al Fiscal del Ministerio Pblico de su jurisdiccin,
de todos los procesos que se inicien, en los cuales estn interesados el Fisco
Nacional, el orden pblico o las buenas costumbres y pasarle copias de las
actuaciones que soliciten" (Destacado nuestro).
La Ley Orgnica del Trabajo establece en su artculo 10: "Las disposiciones
de esta ley son de orden pblico y de aplicacin territorial, rigen a los
venezolanos y extranjeros con ocasin del trabajo prestado o convenido en el
pas y en ningn caso sern renunciables ni rebajables por convenios particulares, salvo aquellas que por su propio contexto revelen el propsito del
legislador de no darles carcter imperativo. Los convenios colectivos podrn

acordar reglas favorables al trabajador que modifiquen la norma general
respetando su finalidad" (Destacado nuestro).
En relacin al estado Zulia, y ms especficamente al Distrito Maracaibo,
existe una ordenanza de fecha 15 de septiembre de 1983, que se llama Reforma de la Ordenanza de Espectculos Pblicos, que regula todo lo relativo
a la naturaleza, calidad, funcionamiento y moralidad en la presentacin de los
espectculos pblicos.
8. FUNCIONES DEL ORDEN PBLICO

Un anlisis de las funciones que se atribuyen al "Orden Pblico" en la doctrina
venezolana, permite colocar de relieve las siguientes:
a) Servir de lmite al principio de la autonoma de la voluntad, establecido en
el Art. 1159 del Cdigo Civil, en el sentido de declarar ineficaces, con
fundamento en el Art. 6 del Cdigo Civil, todos los actos jurdicos por los
cuales se trate renunciar o relajar alguno de los principios considerados en las
leyes como base fundamental de la organizacin poltica, econmica, social,
moral, etc.
---
b) Servir de lmite a la aplicacin extraterritorial de las leyes, descartando la

aplicacin de las normas del derecho internacional privado cuando ellas se
encuentren en conflicto con el Orden Pblico Interno de Venezuela.
c) Servir de lmite al principio de ir retroactividad de la ley, consagrado por el
Art. 44 de la Constitucin Nacional y 3 del Cdigo Civil.
d) Servir de lmite a las libertades individuales, autorizando a restringir en su
nombre los poderes del ciudadano y aun de los propios rganos de la administracin pblica.
e) Servir a la armonizacin de las relaciones sociales, transformando positivamente la presente estructura socio econmica. En tal sentido, que contrasta
con las funciones meramente "negativas" que se le atribuye en los casos
O 227
precedentes, se habla hoy de un "nuevo Orden Pblico", el cual se tipifica por

su carcter concreto, atento a situaciones que se caracterizan por su singularidad, de donde resulta una tendencia a manifestarse por medio de una
legislacin "de detalles", basada frecuentemente en una pluralidad de fuentes
subordinadas (reglamentos, decretos, resoluciones ministeriales, etc.), en lugar
de apoyarse en la Constitucin y en ciertas leyes bsicas como ocurra con el
Orden Pblico clsico (IBIDEM; pp. 311-312).
9. ANLISIS ruRlSPRUDENCIAL DESDE EL PERODO 1960 - 1990

Seguidamente se realizar el estudio y clasificacin de las sentencias primordiales dictadas por la Corte Suprema de Justicia en Sala de Casacin Civil
bsicamente, y de algunos Juzgados Superiores; durante el lapso comprendido
de 1960 -1990.
a) Concepto de Orden Pblico y aspectos relacionados con el mismo

En sentencia del 12 de mayo de 1977, la Corte expres citando a Humberto
Cuenca:
... el concepto de orden pblico tiene distinto contenido y por ello

persigue varios fines. En su propsito tico fulmina de nulidad los actos
que ofenden la moral y las buenas costumbres. Por sufin social vigila la
tranquilidad ciudadana, el respeto mutuo y la paz colectiva. Polticamente, mantiene el equilibrio de las instituciones y jurdicamente la
seguridad de la justicia.
No existe en nuestro pas una teora exacta acerca del orden pblico.
Creemos... que dicha teora debe estar directamente vinculada con la
elaboracin de la teora de los principios que rigen el proceso civil. En
este sentido, segn el legislador venezolano, los principios formativos
de nuestro proceso civil, establecidos expresa o implicitamente en el
ordenamiento legal seran: la forma escrita de los actos; la contradiccin o bilateralidad de la audiencia; el ser juzgado por Tribunal
competente y regularmente constituido; el poder inquisitivo de las
partes, salvo que la ley autorice al Juez para proceder de oficio; la

igualdad de las partes en el proceso; la debida citacin del demandado
para el acto de la contestacin de la demanda; la garanta de su audiencia, y de que va a ser oido, el dia de dicha contestacin; la irretroactividad legal; la publicidad de los actos; el deber de decir la verdad y
de actuar de buena fe; los plazos y sus trminos de distancia; la
improrrogabilidad de los lapsos; la oportunidadprobatoria y los medios
legales admitidos para la promocin de las pruebas; el derecho auna
sentencia justa y legal, pronunciada segn la tesis de que las partes
estn a derecho en el proceso; el derecho a la ejecucin de la sentencia
dentro de los lmites del dispositivo; el ejercicio de los recursos ordinarios y extraordinarios, y, finalmente el derecho a la cosa juzgada ...
(Negritas nuestras) (Ramrez y Garay; tomo LVI, pp. 167-168).
En sentencia del 24 de febrero de 1983, la Corte manifest qu entenda ella
por Orden Pblico.
La Sala observa:
La resolucin de esta denuncia tiene como presupuesto fundamental la
determinacin acerca de si la reposicin planteada por la formalizacin
interesa o no al orden pblico, cuya invocacin permite plantear ante la
Sala por primera vez una peticin de este tipo, a travs de un recurso de
excepcin, que envuelve una potestad igualmente excepcional en la Sala
para resolverlo. Reconociendo la imposibilidad, yan la inconveniencia,
de establecer una definicin del concepto de orden pblico, que tenga
un valor y alcance permanentes, dado los caracteres de relatividad, de
variabilidad y de graduacin que gravitan sobre este concepto, s puede
al menos admitirse con Emilio Betti, que el concepto de orden pblico
representa una nocin que cristaliza todas aquellas normas de inters
pblico que exigen observancia incondicional, y que no son derogables
por disposicin privada. La indicacin de estos signos caractersticos
del concepto de orden pblico, esto es, la necesidad de la observancia
incondicional de sus normas, y su consiguiente in disponibilidad por
los particulares, permite descubrir con razonable margen de acierto,
cundo se est o no en el caso de infraccin de una norma de orden
pblico, Y por lo consiguiente, cundo est esteAlto Tribunal autorizado
La nocin de Orden Pblico en el Derecho Civil venezolano - doctrina y jun'sprudencia
D 229
para decretar una reposicin que por primera vez le es planteada con
el recurso, sin que medie una decisin de la instancia que la hubiere
negado.
A estos propsitos es imprescindible tener en cuenta que si el concepto
del orden pblico tiende a hacer triunfar el inters general de la
sociedad y del Estado frente al particular del individuo, para asegurar
la vigencia y la finalidad de determinadas instituciones de rango
eminente, nada que pueda hacer o dejar de hacer un particular y aun
una autoridad, puede tener la virtud de subsanar o de convalidar la
contravencin que menoscabe aquel inters, lo que equivaldra a dejar
en manos de los particulares o de las autoridades, la ejecucin de
voluntades de ley que demandan perentorio acatamiento. Son estos
principios los que estn involucrados en la norma del artculo 233 del
Cdigo de Procedimiento Civil, en la que se establece que los quebrantamientos de leyes de orden pblico no pueden subsanarse ni aun con el
consentimiento expreso de los litigantes; y de ello se desprende la
conclusin de que cuando se trata de este tipo de quebrantamiento, es
superflua cualquier indagacin acerca de si la reposicin persigue o
no una finalidad procesalmente til, porque el pragmatismo de este
postulado carece de todo sentido cuando sobre los fines prcticos de la
estabilidad de la causa y de la economa procesal, se encuentran
colocados elfin superior de mantener el Estado de Derecho, y la salvaguarda de las instituciones que le dan vida.
Ninguno de estos signos definidores del concepto de orden pblico
est presente en la denuncia que se examina, pues ni siquiera es posible
descubrir en ella la falta o quebrantamiento en que se habra incurrido,
ni mucho menos a cul de los sujetos del proceso, juez, ejecutante, o
ejecutado, dicha falta o quebrantamiento le sera imputable. No hay
falta en el juez, que muy por el contrario cumpli con su deber al
pronunciar la sentencia ignorando la muerte del litigante, ocurrida
dos das antes; no hay tampoco falta imputable a los herederos y
apoderados del ejecutante, quienes hicieron participacin formal en
los autos delfallecimiento,y al mismo tiempo pidieron la notificacin
de la parte ejecutada, en conformidad con lo previsto en el artculo
158 del Cdigo de Procedimiento Civil; y no hay, por ltimo, falta del
230 Mara Pe/Zo/d Rodrguez
ejecutado, cuyo apoderado se dio por notificado, .v en el mismo acto

anunci el presente recurso, el cual le fue oportunamente admitido y
tramitado. Dnde encontrar, entonces, en este caso, aquel inters general de la sociedady del Estado que es necesario salvaguardar? Dnde
encontrar aquellas normas que exigen en el caso observancia incondicional, que al decir de Betti "cristalizan" la nocin de orden pblico?
Si la denuncia no da respuesta a estas cruciales interrogantes, como
ciertamente no la da ni puede darla, es evidente que falla en el presupuesto fundamental de su planteamiento, que lo es precisamente el
concepto de orden pblico,.v el quebrantamiento que lo viole.
Al no haber entonces un quebrantamiento de leyes de orden pblico,
falla tambin el presupuesto del cual depende la potestad excepcional
que reconoce a este Alto Tribunal el ordinal 2 del artculo 421 del
Cdigo de Procedimiento Civil para decretar reposiciones no pedidas
en la instancia, razn que es por s suficiente para desestimar estas
denuncias, lo que as se declara expresamente. Pero, adicionalmente,
y slo para completar la formulacin de su doctrina, la Sala considera
necesario dejar establecido que, en todo caso, el recurrente carece de
legitimacin y de inters para solicitar esta reposicin, que nicamente
se reconocen en cabeza de la parte agraviada o perjudicada por la
falta, que en la situacin bajo examen lo sera la parte ejecutante y no
la ejecutada; y que, por otra parle, la reposicin solicitada no persigue
una finalidad procesalmente. til, pues la parte ejecutada ejerci el
recurso que ahora se decide. Todo ello indica que la reposicin
solicitada est inspirada en el anticuado dogma de la nulidad por la
nulidad misma, cuyos perjudiciales efectos repugnan al sistema
procesal civil venezolano, y chocan con la doctrina pacfica y reiterada
de este Alto Tribunal en pi punto (Negritas nuestras) (O. Pierre Tapia;
1983 N" 2, pp. 72-74).
En sentencia deJ 9 de junio de 1988, la Corte manifest que para considerar
que una materia es de Orden Pblico requiere que ella as est establecida por
texto legal.
... En tal sentido observa esta Corte, que la decisin del Tribunal de la
CarreraAdministrativa est referida al tiempo til para ejercer la accin
y la declaratoria de inadmisibilidad por haber operado la caducidad.
O 231
El planteamiento anterior, requiere resolver si la materia del desistimiento es de orden pblico a los efectos de la aplicacin del artculo
87 ejusdem, y en tal sentido considera esta Corte necesario precisar lo
que significa orden pblico ... se ha asimilado la nocin de orden pblicQ,
con aquellas situaciones que reguladas por ley no pueden ser contrariadas por las partes o los particulares, nocin que valora en el
mbito judicial aquellas materias que an de oficio pueden ser resut;lts
por el Juez.
En el caso que nos ocupa, la revisin del requisito de validez de laformalizacin de una apelacin, dado que el artculo 162 de la Ley Orgnica de la Corte Suprema de Justicia exige que la actuacin en un proceso
se realice por medio de un escrito, no puede llevar al Juez a la desaplicacin de esa exigencia legal por la consideracin de orden pblico
sealada en el artculo 87 ejusdem, por tanto, la consideracin de que
una materia es de orden pblico requiere que ella as est establecida
por texto legal ... (Negritas nuestras) (Ramrez y Garay; tomo CIV, pp.
370-371).
/
Sentencia del 20 de noviembre de 1991, para decidir la Corte observa:
... El artculo 341 del Cdigo de Procedimiento Civil, dispone que
"Presentada la demanda, el Tribunal la admitir si no es contraria al
orden pblico a las buenas costumbres o a alguna prohibicin expresa
de la Ley... "
En la disposicin legal antes citada se expresan tres co-'ceptos: orden
pblico, buenas costumbres y disposicin expresa de la ley. Por orden
pblico debe entenderse el inters general de la sociedad, que sirve de
garanta a los derechos particulares ya sus relaciones recprocas. Por
buenas costumbres se entiende aquellas reglas tradicionalmente
establecidas conforme a la decencia, la honestidad y la moral. Por ltimo
disposicin expresa de la ley, debe entenderse aquellas normas legales
que se encuentran previstas en las leyes o Cdigos.
Ahora bien, todas las leyes son hechas con un inters social pero
tambin son sancionadas en inters de los particulares. Hay algunas
D 232 Mara PelZo/d Rodrguez

que interesan ms directamente a los particulares que a la colectividad,
y, otras al contrario interesan ms a la sociedad. La primeras pueden
ser renunciadas y relajadas por convenios privados, mientras que las
segundas que son en las que est interesado el orden pblico y las
buenas costumbres, no quedan a voluntad de los particulares, en cuanto
a su cumplimiento ... (Negritas nuestras) (IBIDEM; tomo CXIX, pp.416-417).
En sentencia del 16 de noviembre de 1971, la Corte se pronunci con respecto a

la calificacin de que, en determinado juicio, est interesado el Orden Pblico,
incumbe a los jueces y no depende de lo que arrrme una de las partes.
La Corte observa:
... La solicitada notificacin al Ministerio Pblico, no la hizo esta Alzada,
porque la calificacin de que, en determinado juicio, est interesado el
orden pblico, no depende de la afirmacin unilateral de una de las
partes, sino de la autoridad judicial; y, en el presente caso, la Corte encuentra una mera accin con la que se pretende se declare la inexistencia de un convenio de particin; y as se declara. (IBIDEM; tomo XXXII,
p.l09).
.
En sentencia del 9 de mayo de 1984, la Corte expresa cundo debe considerarse violado el Orden Pblico.
Este Supremo Tribunal ha sostenido en relacin al orden pblico, "que
para que pueda decretarse la nulidad es preciso que efectivamente se
halle lesionado el orden pblico, situacin que se produce cuando la
disposicin violada es esencial a la validez del acto o cuando la nulidad
sea ordenada por la Ley" (Negritas nuestras) (O. Pierre Tapia; 1984 N"
5, pp. 107-108).
b) El Orden Pblico en lo procesal
Competencia judicial
En sentencia del 10 de junio de 1960, la Corte ha expresado que:
La nocin de Orden Pblico en el Derecho Civil venezolano - doctrina y jurispnuiencia
D 233
... cuando se trata de la excepcin dilatoria por incompetencia de los

Tribunales del Trabajo por razn de la materia, pueden ser opuestas
en cualquier estado y grado de la causa, por cuanto se trata de una
incompetencia absoluta que afecta al orden pblico y que ni siquiera
puede ser cubierta por la voluntad de las partes. En consecuencia, no
slo puede alegarse en cualquier estado y grado de la causa, sino que
muy bien puede suscitarse por primera vez como motivo de Casacin,
conforme pautas expresas del artculo 420 del Cdigo de Procedimiento
Civil. De lo expuesto se concluye que la facultad de oponer la excepcin
dilatoria de incompetencia del Tribunal rationae materiae in Iimine
litis o para ser resuelta previa al fondo de la demanda, es potestativa de
la parte a quien le interese alegarla; y mal puede argirse, en forma
absoluta y general, que la excepcin aludida, tratndose de juicios de
trabajo, nicamente puede proponerse como defensa perentoria o de
fondo, por cuanto siempre, en estos procesos, toca directamente elfondo
del problema planteado... (Negritas nuestras) (Ramrez y Garay; tomo
11, pp. 190-191) Criterio ratificado en sentencias del 28 de marzo de
1963 (IBIDEM; tomo l, pp. 263 7264), del 3 de mayo de 1963 (IBIDEM;
tomo l, pp. 288 -289).
En sentencia del 9 noviembre de 1960, se dice lo siguiente:

Ha planteado, en informes de esta instancia, el apoderado de la Compaa apelante, como puntos previos, los siguientes:
A) Incompetencia por la materia de los Tribunales que han conocido el
litigio en primera instancia. Alega el referido apoderado que se trata de
una demanda <... que intenta una persona no comerciante contra quien
s lo es, por presuntos hechos ilcitos, los cuales, segn se manifiesta en
el libelo, estn constatados con el ejercicio del comercio del demandado
y de ellos se pretende derivar su responsabilidad>.
Agrega que el Derecho mercantil contina reconociendo un fuero especial para el comerciante y que nuestra Ley consagra ese fuero especial,
<bien se trate de actos ocurridos en virtud de trfico entre puros comerciantes, como es el caso del ordinal noveno del artculo 1090 del
Cdigo de Comercio, o cuando, por el contrario, el acto de comercio,
D 234 Maria Petzold Rodrguez

objetivo o subjetivo, principal o accesorio, lo sea para una de las partes
solamente>. Que por mandato del artculo J093 del citado Cdigo, todas
las acciones que constituyen acto de comercio corresponden a la
jurisdiccin mercantil, y que tratndose de acciones contra comerciantes,
la Ley, en su artculo J09 J del Cdigo citado, seala cules no pertenecen
a la jurisdiccin comercial, y entre ellas, obvio es decirlo, no figuran las
semejantes a la presente>. Termina el exponente solicitando que se declare la incompetencia ratione material de los Tribunales que han
conocido y fallado en la primera instancia.
En relacin a este primer punto, la Corte considera necesario establecer
previamente su criterio acerca de la oportunidad en que fue suscitada
la cuestin de incompetencia. Segn ya se dijo, el demandado plante
tal cuestin, por primera vez, en informes de esta instancia. Esto significa
que no fue opuesta la excepcin prevista en el ordinal primero del artculo
248 del Cdigo de Procedimiento Civil. Aun cuando la Corte de Casacin resolvi en sentencia de noviembre de 1956 (Gaceta Forense
nmero J4, Segunda Etapa, pgina 104) que la circunstancia de que
la incompetencia por la materia sea de orden pblico no implica que
pueda oponerse en cualquier oportunidad, los sentenciadores prefieren
acogerse al criterio anterior, sostenida por la misma Corte en sentencia
de junio de 1944 (Memoria de 1945, tomo 1/, pgina 373), segn el
cual, <es materia de orden pblico reservada a la Ley la determinacin
de la competencia en razn de la cuanta o de la materia>, no siendo
de la libre voluntad de las partes el someterse a una jurisdiccin distinta
de aquella que corresponde a la naturaleza del acto. Ello, en realidad,
en virtud del principio constitucional de que nadie puede ser juzgado
sino por sus jueces naturales. y, adems, porque la competencia por la
cuanta, por la materia y de grado, al ser de eminente orden pblico,
segn el postulado jurdico privatorum conventionibus jus publicu
infringi non potest, ha de ser relevada hasta de oficio en cualquier
momento del proceso por los Jueces. En tal sentido, pues, la Corte
resuelve que la cuestin pudo ser planteada en la oportunidad de
informes, ... (Negritas nuestras) .
.. .Nuestra Casacin reiteradamente se ha pronunciado de acuerdo con
este criterio. <No ha querido el legislador que en los cuasidelitos mer-
D 235
cantiles influyan otras relaciones que no sean las estrictamente comerciales, y stas de modo recproco y como expresin del comercio de dos
comerciantes> (Gaceta Forense, nmero 2, Segunda Etapa, pgina 457).
De ese modo ratifica sufaUo de 1937, en donde expresa: <Que las
acciones por hechos ilcitos corresponden a la jurisdiccin mercantil
slo cuando ambas partes en litigio sean comerciantes y los hechos
estn relacionados con la especie de comercio que ellos ejerzan>
(Memoria de 1937, tomo 1, pgina 194). Esta Corte Superior, confundamento en lo antes expuesto, declara, por tanto, que s son competentes
los Juzgados de Primera 1nstancia que han conocido del presente juicio
(IBIDEM, pp. 148- 150).
En conclusin podemos decir, que son competentes los Tribunales Civiles
para conocer de reclamaciones por hechos ilcitos cuando slo una de las
partes es comerciante. En este caso, los Tribunales Mercantiles no son
competentes. La competencia por la cuanta, por la materia y de grado es
materia de Orden Pblico, que puede ser relevada hasta de oficio en cualquier momento del proceso por los jueces.
La Corte ha ratificado este criterio en innumerables sentencias entre las cuales

se encuentran; sentencia del 12 de diciembre de 1961, sentencia del 22 de
enero de 1962 (IBIDEM; tomo V, pp.174-176), sentencia del 13 de junio de
1962, sentencia del 4 de agosto de 1964, sentencia del 31 de marzo de 1967
(IBIDEM; tomo XVI, pp.1 17-119), sentencia del 15 de junio de 1967 (IBIDEM;
tomo XVI, pp.485-486), sentencia del 20 de mayo de 1969 (IBIDEM; tomo
XXI, pp. 178-179), sentencia del 31 de julio de 1969, sentencia del 20 de
noviembre de 1969 (IBIDEM; tomo XXIII, pp. 23-25), sentencia del 24 de
noviembre de 1969 (IBIDEM; pp.141-142), sentencia del 22 de abril de 1974
(IBIDEM; tomo XLIII, pp. 126-130), sentencia del 10 de agosto de 1976 (IBIDEM;
tomo LIII, pp.80-84), sentencia del 25 de mayo de 1982 (O. Pierre Tapia; 1982
N 5, pp. 84-86), sentencia del 26 de febrero de 1987 (Ramrez y Garay; tomo
el, pp. 411-413), y sentencia del 21 de septiembre de 1988.
Por ejemplo en la sentencia del 12 de diciembre de 1961 ha dicho:
Sostiene la parte actora en la parte final de su escrito de fecha 31 de

enero de 1961, que "es de observar que ahora encauzada la accin, el
236 Maria Petzold Rodrguez
Tribunal competente, (el Mercantil), en virtud del conflicto de competencia "ratione materiae ", ya resuelto por esta misma Corte, y siendo
de eminente orden pblico las razones que lo informan, no queda otra
alternativa de derecho, que admitir la prueba de testigos en el presente
juicio" (sic) (folio 49, lnea 24 y 29).
En concepto de los sentenciadores, al haberse resuelto el conflicto de
competencia y decidido que el competente para conocer deljuicio era el
Juzgado de Primera Instancia en lo Mercantil, ste, debi decretar la
nulidad de todas las actuaciones por haberse violado disposiciones
que rigen la competencia por la materia, que es de orden pblico. As
lo ha dispuesto la Sala de Casacin, de la Corte Federal y de Casacin
(eliminada), en sentencia de 7 de agosto de 1950.
..... La Ley Orgnica del Poder Judicial, indica cuales son los Tribunales
de jurisdiccin ordinaria en el Ttulo IV, captulo L arto 77. Los Tribunales
de jurisdiccin ordinaria son: La Corte o Juzgados Superiores; los Juzgados de Primera Instancia; los Juzgados de Distrito o Departamento;
los Juzgados de Municipio o de Parroquia; y los Juzgados de Instruccin;
y en el arto 83 se sealan las atribuciones y deberes de los Jueces de
Primera Instancia por razn de sus respectivas materias yen el territorio
de sus respectivas jurisdicciones sealando las atribuciones en materia
civil y en materia mercantil. ...
... Como se observar, el Estado ha dictado normas legales que sealan

las atribuciones de los Juzgados Civiles y de los Mercantiles, las cuales
por ser de orden pblico no pueden ser subvertidas por las partes, ni
por el Juez, y si ste lo hiciere incurrira en abuso de poder.
... El autor patrio, doctor Arminio Borjas, reconoce el carcter de orden
pblico de las disposiciones legales que establecen la competencia
"ratione materiae" y por razn de la cuanta, ya que el tratar esta materia
sostiene que: "caso de no oponer el reo la excepcin de declinatoria, el
Tribunal deber declinar de oficio la jurisdiccin promoviendo la
correspondiente competencia de no conocer; pero si no lo hiciere, claro
es que no quedar cubierta la falta con la presencia de la parte, y que
podr ser reclamada por ella misma en todo tiempo por ser de orden
23~
pblico las disposiciones legales que establecen la competencia "ratione

materiae ", y por razn de la cuanta, criterio que ha sido sustentado
por la Corte de Casacin, Salas Civil, Mercantil y del Trabajo en sentencia de 13 de marzo de 1957, Y por la Corte Superior Primera en lo Civil
y Mercantil del Distrito Federal en sentencia de 1" de junio de 1951.
El mismo autor, en sus Comentarios al Cdigo de Procedimiento Civil
(Tomo IV), afirma: "... El abuso del Juez en el caso concreto se reduce a
haber fallado sobre asuntos que no corresponden a su conocimiento
por incompetencia "ratione materiae ", como si un Tribunal, por ejemplo,
que ejerza la jurisdiccin ordinaria nicamente en lo Civil, conociese
de un juicio de quiebra. Se trata de una incompetencia absoluta, que
afecta al orden pblico, y que no puede, por tanto, ser cubierta por la
voluntad de las partes, de modo que, an cuando no se hubiese reclamado
contra ella en la Instancia, podra ser alegada por primera vez como un
motivo de casacin .... "
.. .En consecuencia, habindose violado normas de orden pblico, como
10 es la competencia por razn de la materia, esta Corte, administrando
Justicia en nombre de la Repblica y por la autoridad de la Ley, de
conformidad con los artculos 229 y 233 del Cdigo de Procedimiento
Civil, declara nulas todas las actuaciones verificadas por ante el
Juzgado Sexto de Primera Instancia en 10 Civil de la Circunscripcin
Judicial del Distrito Federal y del Estado Miranda y por tanto, repone
la presente causa al estado de que se presente la demanda ante el Tribunal competente.
Por ello dado el eminente carcter de orden pblico de las normas
legales que regulan las competencias por "ratione materiae" y por lti
cuanta resuelto el conflicto de competencia son nulas todas las actua~
ciones realizadas, y su efecto, la reposicin al estado de que se presente
demanda ante el Tribunal competente. Dichas normas no pueden ser
suplidas por la aceptacin de las partes (IBIDEM; tomo IV, pp. 87-90).
En concordancia con la sentencia anterior y ms especficamente lo que se
refiere a los efectos de los actos ejecutados por un Juez incompetente la Corte
ha mencionado en sentencia del 4 de agosto de 1964 10 siguiente:
La Corte para decidir observa:

Constituye principio ampliamente confirmado por nuestra jurisprudencia que la competencia en razn a la materia es de eminente orden
pblico. As mismo y con base a disposiciones constitucionales, que lo
actuado fuera del lmite de atribuciones constituye una usurpacin de
autoridad por lo que los actos que de tal manera se ejecutan son nulos.
La amplitud de la norma contenida en el artculo 110 de la Constitucin
Nacional, no justifica atenuaciones o atemperaciones indirectas, pues,
si bien la medida en que la competencia corresponda a determinados
tribunales es cuestin que corresponde a leyes especiales, stas tienen
que ser expresas cuando por va de excepcin acuerdan validez a alguna
actuacin ejecutada por un juez incompetente. En este orden de ideas
nuestro Cdigo de Procedimiento Civil cuando determina los efectos de
la declaratoria con lugar de la excepcin de incompetencia del tribunal, por va de excepcin convalida lo actuado con anterioridad, pues
el efecto de tal decisin es el de pasar las actuaciones aljuez competente
donde continuar su curso la causa, pero el mismo Cdigo ordena al
propio juez que decide sobre su competencia abstenerse a decidir sobre
las otras materias de excepciones que hayan podido surgir junto a la
incompetencia, cuya decisin pasara, consiguientemente al juez
competente, en lgica y oportuna funcin que le cabe en el conocimiento
del proceso....
.. .En otro aspecto, no ignora esta Corte una conocida doctrina, la cual
alguna vez ha tenido acogida por nuestra jurisprudencia, de que decidido
un conflicto de competencia, o decidida la incompetencia en el Tribunal
Supremo, la nulidad de lo actuado por el Juez incompetente debe limitarse
a aquellas actuaciones que no se concilien con el procedimiento que
deba seguirse en el Tribunal competente, tesis que en ltimo anlisis
tiene por justificacin una razn de ndole prctica o sea aprovechar en
lo posible las actuaciones cumplidas ante el Juez incompetente; razones
de economa procesal, a favor de la celeridad que requiere la administracin de justicia; sin embargo esta Corte considera que, si bien el
principio de economa procesal que inspira dicha tesis y a nuestro
procedimiento, el cual principio merece nuestra aplicacin en tesis general, no lo puede aplicar en esta circunstancia cuando se enfrenta a un
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D 239
principio de ndole constitucional que subordina la validez de las

actuaciones del Poder Pblico a que sean cumplidas dentro de los
lmites de atribuciones que le acuerlln la Carta Fundamental y leyes...
(Negritas nuestras) (IBIDEM; tomo X, pp.399-401).
Por ello, los actos ejecutados por un juez incompetente deben ser anulados.
En lo relativo al momento procesal ms oportuno para suscitar la incompetencia por la materia, la Corte se ha pronunciado en sentencia del 13 de
junio de 1962:
De otra parte, se ha opuesto, una excepcin dilatoria, como es la prevista en el
ordinal 10 del artculo 248 del Cdigo de Procedimiento Civil, como perentoria
de fondo; y sabido es que, la tramitacin de estas incidencias, conforme a lo
dispuesto tanto en el Cdigo de Procedimiento Civil como en la Ley Orgnica
de Tribunales y de Procedimiento del Trabajo, debe efectuarse in limine litis.
En conclusin la incompetencia ratione materiae puede suscitarse en todo
estado y grado de la causa, aun, en Casacin, lo que quiere decir, que, si
en verdad el momento procesal ms oportuno para alegarla es el de la
litis-contestacin, para que sea resuelta como incidencia, evitndose as
la prosecusin de un juicio intil caso de prosperar, es lo cierto tambin,
que en consideracin a razones de eminente orden pblico, puede hacerse
valer a todo lo largo del proceso ... (Negritas nuestras) (IBIDEM; tomo VI, pp.
117-118).
En sentencia del 19 de febrero de 1970, la Corte cambia el criterio con respecto a la manera como puede ser opuesta la excepcin de incompetencia
por la materia .
... Al respecto se observa: De conformidad con la Ley adjetiva lo irrvocado
es materia de una excepcin dilatoria como se desprende del ordinal] o
del artculo 248 del Cdigo de Procedimiento Civil. Al respecto esta
Corte transcribe decisin de la Corte de Casacin, Sala Civil, Mercantil
y del Trabajo la cual dice: "Se ha alegado que la incompetencia por
razn de la materia es de orden pblico y puede invocarse en cualquier
oportunidad. Mas, la circunstancia de que dicha excepcin tenga ese
D 240 Mara Petzo/d Rodrguez

carcter, ello no implica que pueda oponerse en cualquier oportunidad
invocando hechos que han debido puntualizarse al oponer la excepcin,
pues tambin es de orden pblico no extralimitar funciones, no violar
normas que garantizan la igualdad de las parles permitiendo sorpresas
que dejen indefenso a uno de los litigantes. Cuando el Juez dirime una
controversia tiene que atenerse a lo alegado y probado oportunamente
y no puede resolver cuestiones o problemas no planteados. Si no es
opuesta la excepcin de incompetencia por razn de la materia, o si
opuesta, no fuera debidamente fundamentada ni comprobada, no puede
el sentenciador, como Juez entre dos partes, ni declarar su incompetencia en el primer caso, ni con lugar una excepcin en su concepto
no precisada ni probada. La Ley seala el camino: promover cuestin
de no conocer para que un tribunal Superior resuelva el problema o
conflicto ".
Por lo tanto se niega la nulidad pedida pues los hechos invocados son
materia de excepcin dilatoria que no fue opuesta en su oportunidad. ..
En consecuencia, segn este faBo, si bien la competencia por la materia es de

Orden Pblico, si la parte que la alegue no opone la excepcin, o si opuesta,
no fuera debidamente fundamentada ni comprobada, no puede el Juez ni
declarar su incompetencia, en el primet caso, ni con lugar una excepcin no
probada, en el segundo caso. Entonces se observa que la Corte cambia el
criterio establecido desde el ao 1960, en donde la excepcin dilatoria por
incompetencia poda ser opuesta en cualquier grado y estado de la causa,
incluso en casacin; y an de oficio por parte del Juez. (IBIDEM; tomo xxv,
pp. 90-91)
En sentencia del 15 de marzo de 1973. La Corte vuelve a cambiar de criterio
con respecto al carcter preclusivo o no de la excepcin dilatoria por incompetencia. Al respecto observa:
... De consiguiente, el hecho de que la sentencia de primera instancia
que declar la competencia del Tribunal para conocer del reclamo
mencionado no hubiera sido apelada por la parte excepcionan te; en
nada le perjudicaba, ya que como lo sostiene la doctrina a que se contrae
el impugnante y que esta Corte acoge, "en atencin al carcter de orden
D 241
pblico que tiene la competencia por la materia, la sentencia que

resuelve sobre una excepcin dilatoria por incompetencia absoluta del
Tribunal, tiene para las partes un valor meramente preclusivo de dicha
alegacin, pero no de cosa juzgada, porque ella no vincula a los Jueces,
los cuales pueden en todo momento, y mucho ms una Corte Superior
que conoce de la alzada de la causa, examinar su propia competencia
por la materia y emitir una declaracin positiva y negativa sobre la
misma "oo. (Negritas nuestras) (IBIDEM; tomo XXXVIII, pp.346-348).
Entonces vemos que aqu s se facultad al Juez, para actuar de oficio en el

caso de no ser opuesta la excepcin dilatoria de incompetencia por parte de
las partes actuantes dentro del juicio.
En sentencia del 11 de agosto de 1975, hay cambio de criterio otra vez, y se va
permitir otra vez a las partes oponer la excepcin de incompetencia aun cuando
segn la sentencia que le precede el tiempo haya "prec1udo".
... Por tanto el sentenciador a quo deber como cuestin previa resolver
esta incidencia, pues la doctrina procesal patria considera que: "caso
de no oponer el reo la excepcin de declinatoria, el Tribunal deber
declinar de oficio la jurisdiccin, promoviendo la correspondiente
competencia de no conocer; pero si no lo hiciere, claro es que no quedar
cubierta lafalta con la presencia de la parte, y que podr ser reclamada
por ella misma en todo tiempo, porque son de orden pblico las disposiciones legales que establecen la competencia ratione materiae y por
razn de la cuanta; y los Tribunales de alzada debern decretar de
oficio la reposicin de la causa "... (IBIDEM; tomo XLVIII, pp. 127-129).
La Corte vuelve otra vez en menos de un ao de diferencia a cambiar de

criterio en sentencia del 23 de octubre de 1975. Se puede extraer del contenido
de la sentencia las seguidas afirmaciones, la incompetencia por razn de la
materia es de Orden Pblico; lo que no implica que pueda ser opuesta en
cualquier oportunidad invocando hechos que han debido puntualizarse al
oponer la respectiva excepcin (IBIDEM; tomo XLIX, p. 101)
En cuanto al desistimiento de la excepcin dilatoria de incompetencia, el
Supremo Tribunal se ha pronunciado al respecto en sentencia del 31 de julio
de 1969:
242 Mara Petzold Rodriguez
En cuanto a la solicitud de! apoderado judicial de la accionada, de que

se diese como no opuesta o alegada la excepcin dilatoria estatuida en
el Numeral 10 del artculo 248 del Cdigo de Procedimiento Civil, o
sea, la dilatoria de incompetencia por razn de la materia, se observa:
Al pedir el apoderado judicial de la querellada, que se tenga como no
opuesta o alegada la referida excepcin, est desistiendo de la misma,
lo cual puede verificarse en cualquier estado y grado de la causa y ante
la jurisdiccin civil, mercantil, administrativa y del trabajo. Mas no
puede desistirse de una demanda o de una excepcin, ni convenirse en
el/as, o desistirse de un recurso ya interpuesto, cuando la materia que
sea objeto de la accin o de la excepcin, corresponda a aquellas en
las cuales tenga inters el orden pblico o las buenas costumbres. Y
por cuanto la excepcin dilatoria de incompetencia del Tribunal en razn
de la materia opuesta por la parte demandada, en el presente juicio, es
cuestin de orden pblico, es obvio, que la parte demandada no puede
desistir de la misma; y as se declara.
Al respecto, se expresa el Dr. Marcano Rodrguez, en su obra "ApuntacionesAnalticas sobre las Materias del Cdigo de Procedimiento Civil
Venezolano". Tomo Il/,pg. 406: ".. De acuerdo con estos principios,
seran ineficaces el desistimiento tanto de la accin como del recurso
de apelacin, o el convenimiento de la demanda, en los juicios de divorcio o de separacin de cuerpos, en los de filiacin, interdiccin, en
los relativos a la capacidad de las personas, a la ciudadana, a la competencia ratione materiae, a la admisin de la prueba testimonial para
probar lo contrario de lo contenido en un documento pblico, y en
multitud de otras materias en las que estn interesados el orden pblico
y las buenas costumbres".
Entonces, por cuanto la excepcin dilatoria de incompetencia del Tribunal en.

razn de la materia, es de orden pblico, no puede la parte demandada que la
opone desistir de la misma.
En este mismo caso, la demandada argumento la excepcin dilatoria de
declinatoria de jurisdiccin por incompetencia del Tribunal en razn de la
materia y a la vez opuso excepciones de inadmisibilidad y contest el fondo
D 243
de la demanda. La Corte, con fundamento en que lo referente a la competencia

es de Orden Pblico, repone el procedimiento al estado de que se conteste la
expresada dilatoria y considera extemporneas las defensas perentorias y de
inadmisibilidad opuestas .
. ,.En consecuencia debe declararse la nulidad de las defensas perentorias y de inadmisibilidad opuestas a continuacin de la excepcin
dilatoria, ya que siendo ellas extemporneas en la oportunidad en que
se opusieron, no pueden viciar o anular la parte til que es lo excepcin
dilatoria opuesta. Y por cuanto esta excepcin no ha sido contestada y
son de orden pblico las disposiciones legales que establecen la competencia ratione materiae y requisito esencial la contestacin a dicha
excepcin, se impone la reposicin del presente juicio, al estado de
que la parte demandante d su contestacin a la excepcin dilatoria
opuesta, en la siguiente audiencia despus de recibido el expediente en
el Juzgado de la causa; ... (Negritas nuestras)(IBIDEM; tomo XXII, pp. 134135).
La Corte se pronunci en sentencia del 4 de junio de 1974 en lo que respecta
al anlisis acerca de la validez y efectos del convenimiento en la excepcin
dilatoria de incompetencia del Tribunal por razn de la materia y sobre la
reposicin de la causa una vez terminada sta.
Al respecto observa:
... Se sostiene en la sentencia recurrida que "el convenimiento en la
excepcin no surti ningn efecto en esta incidencia, porque recay
sobre la competencia por razn de la materia que es de orden pblico,
sin que los particulares puedan renunciar ni relajar por convenios
particulares las disposiciones de esta naturaleza ". Incurre as la Corte
Superior en el error de exagerar el radio de accin del artculo 6 del
Cdigo Civil. En el convenimiento en la excepcin de incompetencia,
no ha habido ningn contrato ni convenio en el sentido que se toman
estas palabras en el artculo 6 de dicho Cdigo. El actor que conviene
en una excepcin de incompetencia de Tribunal, no celebra ningn
convenio con el demandado excepcionante, simplemente reconoce su
error de haber elegido mal al Juzgado para poner su demanda. Entre

las partes lo que ha ocurrido es una uniformidad de criterio en cuanto a
la interpretacin de la ley que rige la competencia ....
En sentencia del 21 de octubre de 1969 la Corte ha dicho: que la afirmacin
del marido demandante de que su domicilio es en Venezuela, es suficiente
para que el Juez se aboque al conocimiento del juicio, mientras no sea
opuesta con xito la correspondiente excepcin .
... Sin entrar a analizar si la constancia de domicilio producida por el

cnyuge demandante prueba el hecho alegado de estar l domiciliado
en Caracas, ...... considera esta Sala que la sola afirmacin del actor de
estar domiciliado en la Repblica es razn suficiente para atribuir
competencia a los tribunales venezolanos para conocer del presente
juicio de anulacin del matrimonio, tanto ms si la causa de pedir ha
sido relacionada con un acto jurdico que se dice haber ocurrido en
nuestro territorio, como es el primer matrimonio celebrado por la cnyuge demandada, y si a todo ello se agrega que el actor extranjero no
pretende la aplicacin de su ley nacional para resolver la controversia,
sino que expresamente se ha sometido a la ley venezolana, la cual, de
todos modos, sera la prevaleciente porque las causales de invalidacin
del matrimonio descansan en razones de orden pblico absoluto que
nunca podrlan ceder ante el estatuto personal del extranjero ...
.. .En el mantenimiento del matrimonio est interesado indudablemente
el orden pblico interno, como ya se dijo, y tal inters se traduce, en el
caso particular de la anulacin del vinculo, en las modalidades legales
previstas para el proceso judicial respectivo, como son la intervencin
del Ministerio Pblico, la consulta obligatoria de la sentencia con el
Tribunal Superior, y adems en la circunstancia de que la accin puede
ser incoada, en el supuesto concreto del artculo 122 del Cdigo de
Procedimiento Civil, por los cnyuges inocentes, por los ascendientes
de los cnyuges, por el Sndico Procurador Municipal y por cualquiera
que tenga inters actual en la nulidad.
Es cierto que en proceso civil, no obstante el predominio del principio
dispositivo, los jueces pueden obrar de oficio en resguardo del orden
pblico; pero no es menos cierto que en el caso concreto no se le est
La nocin de Orden Pblico en el Derecho Civil venezolano doctrina y jun"sprodencia
O 245
arrebatando al pas su jurisdiccin en la esfera internacional, puesto

que el actor, a pesar de su condicin de extranjero, ha hecho sumisin
expresa a la legislacin venezolana para resolver el conflicto, y no ha
pretendido, por lo tanto, la aplicacin de su ley personaL
y por otra parte, con la sustanciacin del proceso en nuestro pas,

justificada por la alegacin, no desvirtuada por la contraparte, de estar
la demandada domiciliada en Venezuela, como consecuencia de la
subordinacin de ella al domicilio del marido, tampoco se est vulnerando el orden pblico internacional o despojando de sujurisdiccin
a algn pas extranjero. (Negritas nuestras) (IBIDEM; tomo XXIII, pp.
277-280).
y para concluir la competencia por la materia la Corte decidi en sentencia
de fecha 21 de septiembre de 1988; ratificando criterios anteriores que la
competencia por la materia es ciertamente de Orden Pblico, y puede en consecuencia, declararse an de oficio, en cualquier estado e instancia del proceso
(lBlDEM; tomo ev, pp.401).
En lo que respecta a la competencia territorial en sentencia del 3 de agosto

de 1962 la Corte ha dicho:
La competencia territorial emana, como lo seala la doctrina, de la
ntima relacin que existe entre la persona del demandado y el lugar o
sitio donde se encuentra el asiento principal de sus negocios e intereses,

a tal punto que el artculo 75 del Cdigo de Procedimiento Civil, precepta que a falta de domicilio la accin deber proponerse ante la autoridad
judicial de la residencia del demandado; y, si el demandado no tuviere
ni residencia conocida, la demanda se propondr en cualquier punto
donde l se encuentra. De esta manera la Ley siempre refiere esta competencia a la persona del demandado con el propsito deliberado de que
ste sea juzgado por sus Jueces naturales. Sin embargo, este favor, que
da la Ley al reo, es renunciable, como todo inters que pertenezca al
patrimonio privado de las personas; ya que la competencia por el
territorio, a diferencia de la competencia "ratione materiae", no tiene
el carcter de institucin de orden pblico, por cuanto el legislador al
reglar la competencia por la cuanta y la materia, ha sido guiado por
246 Mara Petzo/d Rodrguez
motivos de orden pblico, en tanto que para distribuir los asuntos entre
los distintos Tribunales de igual competencia "ratione materiae" y por
la cuanta, solo ha sido orientado por simples razones de inters privado,
como son la de someter al reo a litigar ante el Tribunal ms prximo a
su domicilio, con el propsito de hacer menos incmoda y dispendiosa
a las partes su asistencia ante el Juez y ms fcil la defensa. De all
pues se ha hablado en doctrina de prrroga de jurisdiccin territorial,
cuyo caso tpico lo presenta expresamente nuestra Ley, en el artculo 32
del Cdigo Civil, al dar a las partes, lafacultad de elegir un domicilio
especial para ciertos asuntos o actos, aunque estatuye, que tal eleccin
debe hacerse por escrito... (Negritas nuestras) (lBIDEM; tomo VI, pp. 145146).
Criterio confirmado en sentencias del 1 de febrero de 1963 (IBIDEM; tomo

VIl, pp. 221-223) 11 de diciembre de 1964, sentencia del 19 de diciembre de
1966, sentencia del 29 de noviembre de 1973 (lBIDEM; tomo XLI, pp.65-66)
sentencia del 28 de abril de 1976 (iBIDEM; tomo LIl, pp.433-434).
Sentencia del 11 de diciembre de 1964 que indica lo siguiente:
Surgida la cuestin de competencia en el presente juicio, por razn del
territorio, debe decidirse sobre la misma con antelacin a la cuestin
de fondo propiamente dicha, para lo cual se hacen las consideraciones
siguientes:
La competencia territorial emana, como ensea la doctrina, de la ntima
relacin que existe entre la persona del demandado y el lugar o sitio
donde se encuentra el asiento principal de sus negocios o intereses, a
tal punto que el artculo 75 del Cdigo Procedimiento Civil, ...
... Sin embargo, estefavor que da la ley al reo, es renunciable, como todo
inters que pertenezca al patrimonio privado de las personas; ya que la
competencia por el territorio, a diferencia de la competencia "rationae
materiae", no tiene el carcter de institucin de orden pblico, por
cuanto es sabido que el legislador al reglar la competencia por la cuanta
y la materia, ha sido guiado por motivos de orden pblico, en tanto que
para distribuir los asuntos entre los distintos tribunales de igual competencia rationae materiae y por la cIJanta. s!n ha .<;r!n nri,,,,fnrln "A~
La nocin de Orden Pblico en el Derecho Civil v,enezolano - doctrina y jurisprudencia
D 247
simples razones de inters privado, como son las de someter al reo a

litigar ante el Tribunal ms prximo a su domicilio, con el propsito de
hacer menos incmoda y dispendiosa a las partes su asistencia ante el
Juez y masfcUla defensa ... (Negritas nuestras) (IBIDEM; tomo X, pp.388389).
En sentencia del 19 de diciembre de 1966 :
... En decisiones anteriores, la Sala ha venido sosteniendo el criterio de
que la competencia por el territorio no es de orden pblico, ni tiene
carcter preceptivo,y es, por consiguiente, susceptible de ser prorrogado
por la sola voluntad de las partes, por tratarse de un problema vinculado
al inters matrimonial y privado de los particulares, a cuya eleccin
quedan las acciones, defensas o excepciones que eventualmente se
propongan, para hacer valer los fueros del domicilio ... (Repertorio
Forense; tomo 11, pp.162-l63).
En sentencia del 12 de enero de 1970, la Corte reitera el criterio que vena
manteniendo, relativo a la competencia por el territorio y diciendo que la
misma no es de Orden Pblico ni tiene carcter preceptivo; y que por lo tanto,
son improcedentes los conflictos de esa competencia que susciten los Jueces
de oficio .
... La Corte para decidir observa:
En reiterada jurisprudencia la Sala ha venido sosteniendo que la
competencia por el territorio no es de orden pblico ni tiene carcter
preceptivo, y es, por consiguiente, susceptible de ser prorrogada por la
voluntad de las partes litigantes, particularmente, por la de la demandada, a la cual queda la facultad de someterse o no a la jurisdiccin
del Tribunal donde se haya intentado la demanda, para el caso de que
ste fuere distinto de aquel que seala la ley atendiendo al concepto
territorial de la competencia.
Pero adems se descubre en dicho fallo un interesante voto salvado del
Magistrado Dr. Martn Prez Guevara sosteniendo un criterio opuesto
sobre cmo debe resolverse el conflicto de competencia planteado. Al
respecto expresa:
'" Los artculos 93 y 104 del Cdigo de Procedimiento Civil dispone lo

siguiente: '"
Al interpretar dichos artculos en algunas de sus ltimas decisiones sobre
competencia territorial, la Sala no slo se ha desviado de lo que siempre
fue la jurisprudencia uniforme y reiterada de los tribunales nacionales,
sino tambin de la letra y espritu de los textos legales aplicables al
caso, creando una situacin que permite al demandante escoger el lugar
que ms le convenga para obligar al demandado a aceptar sus pretensiones '"
... De consiguiente, como el artculo 93 del mencionado Cdigo dispone
que, en "cualquier estado del juicio puede un tribunal promover a otro
la cuestin de falta de jurisdiccin o competencia ... con tal de que ambos
Tribunales sean de la misma instancia ", ...
'" y como al establecer de manera tan general la potestad que tienen los
jueces para promover tales conflictos, el legislador no hace distingos
entre los que proceden de la competencia por el territorio y los que
tienen como fundamento la competencia por la cuanta, la materia, las
personas o la conexin o continencia de la causa, la Corte nunca tuvo
en cuenta dichas diferencias al resolver los conflictos de que conoci
hasta fecha reciente por estimar posiblemente que al interpretar el
artculo 93, deba aplicar la conocida regla de hermenutica segn la
cual "donde el legislador no distingue, el intrprete no debe distinguir".
Prueba de ello es la sentencia por la Sala el 25 de junio de 1959...
... la Sala consider procedente el conflicto y procedi a resolverlo en
los siguientes trminos ... Y por cuanto de conformidad con lo dispuesto
en los artculos 75 y 76 del referido Cdigo, la accin personal y la
accin real sobre bienes muebles debe proponerse ante la autoridad
judicial del lugar donde el demandado tenga su domicilio, o ante fa del
lugar donde se ha contrado la obligacin; ...
... En igual sentido ya se haban pronunciado la Corte en sentencias
dictadas por sus diversas Salas el 6 de febrero de 1923, el1 Ode octubre
de 1936, el 23 de octubre de 1936, el JOde noviembre de J939, el JOde
D 249
agosto de 1941, el 30 de junio dejunio de 1943, el 21 de octubre de

1943, el 7 de febrero de 1947, el23 de noviembre de 1950 y 26 de mayo
de 1953 ...
... y an fue ms terminante la Sala en sentencia publicada el 23 de

octubre de 1962, al decidir lo siguiente:
... en el caso concreto la competencia que se debate no es de orden pblico,
pero aun cuando la ley establece a tal respecto un precepto de carcter
general, esa determinacin responde a un concepto susceptible de
prorrogarse o modificarse por convenio de los particulares, conforme
al principio dispositivo que orienta en esta materia nuestro sistema
procesal. En consecuencia, la competencia por el Territorio como es la
del domicilio del demandado, por afectar y referirse slo a intereses
particulares, es de absoluto orden privado, ...
. .. Despus de meditar serenamente sobre el fundamento y las ventajas e
inconvenientes que se derivan en la prctica de tal decisin, considero
que los jueces que concurrieron a su pronunciamiento fueron demasiado
lejos al deducir de la facultad que tienen las personas jurdicas o
naturales de renunciar a su domicilio o de oponer la deftnsa que les
atribuye el ordinal 10 del artculo 248 del Cdigo de Procedimiento
Civil, que la competencia territorial "es de absoluto orden privado, y
por lo tanto, slo puede ser planteada y sustanciada a instancia de parte
y mediante la propia y directa intervencin de stas en el proceso,
haciendo uso de la respectiva excepcin prevista en la ley ", pues ello
constituye una grave restriccin a la potestad de los jueces -por no decir
negacin de esa misma potestad- y un virtual desconocimiento de los
derechos y deberes que corresponden a las partes de acuerdo con las
disposiciones que rigen la competencia en nuestro derecho procesal.
Este criterio fue parcialmente modificado por .Ia Sala, en sentencia

suscrita por los cinco Magistrados que aCtualmente la integramos ... en
la cual se entr a decidir el conflicto y se declar competente al juez del
domicilio del demandado, no obstante que el juicio an no haba llegado
al estado de contestacin de la demanda y era consecuencialmente

imposible plantear la cuestin de competencia por va de excepcin.
'" la Sala Poltico-Administrativa de la Corte Federal y de Casacin
sostuvo en uno de sus fallos (28-3-41) "que todo lo relacionado con el
procedimiento judicial y la competencia de los tribunales es de orden
pblico relevante" y que en razn de ello "los ciudadanos no pueden"
escoger a su antojo el tribunal que ms acomode a sus conveniencias y
designios, pues de esta manera la sociedad no estara garantizada por
las leyes, ya que los ciudadanos quedaran a merced del querer ajeno,
para la satisfaccin de apetencias innobles. Aparte de que esa garanta
constitucional la de "no poder ser juzgado el i'1dividuo sino por los
jueces naturales "; criterio este que es perfectamente compatible con la
libertad de que gozan los habitantes de la Repblica para intentar o
proseguir un juicio, y para desistir de l o valerse o no durante el mismo,
de las excepciones o defensas que les otorga la ley, sin ms restricciones
o limitaciones que las que ella establece expresamente...
... EI legislador confiere a los jueces aquella potestad por razones de
evidente inters general ya que del cumplimiento de las normas de
competencia depende en gran parte que el proceso se desarrolle en las
condiciones legalmente previstas. En cambio, la excepcin de incompetencia es un medio de defensa que se otorga al demandado teniendo
en cuenta exclusivamente su inters particular y constituye unafacultad
o un derecho que puede ejercer o renunciar su titular con entera libertad,
pues es atribucin de los jueces y no de las partes velar por la recta
observancia de las leyes en el mbito de su competencia ...
.. .A la luz de estas consideraciones resulta exagerado el criterio segn
el cual la competencia por el territorio "es de absoluto orden privado y
por lo tanto slo puede ser planteada y sustanciada a instancia de parte
y mediante la propia y directa intervencin de stas en el proceso,
haciendo uso de la respectiva excepcin prevista en la ley... "
... Pero ahora convendra aadir a lo dicho que si esa manera de razonar
fuera correcta, tendramos que admitir que la competencia en general
no es de orden pblico sino de "absoluto orden privado ", puesto que
D 251
conforme a nuestro derecho procesal, las partes pueden mediante un

compromiso arbitral, no slo modificar o prorrogar la competencia de
los tribunales, sino sustraer del conocimiento de stos las controversias
que entre ellas se susciten, sin ms excepciones que las que la ley seala.
. .. Actualmente los demandantes no tienen limitaciones territoriales para

intentar sus acciones. Cualquier tribunal es competente para admitir
una demanda y para dar curso al respectivo juicio hasta sentencia
definitiva, con tal de que no viole las reglas que rigen la competencia
por la materia y la cuanta. Las reglas de competencia territorial slo
tienen la vigencia en la medida en que el demandado pueda invocar su
aplicacin, gracias a circunstancias que, con mucha frecuencia, pueden
escapar a su control ... (Ramrez y Garay; tomo XXV, pp. 352-355).
En conclusin se puede decir, que ha habido un cambio de criterio en esta

sentencia; no en lo que respecta a la consideracin de la competencia por el
territorio como incluida dentro del orden privado, sino en lo que se refiere al
lugar donde se va intentar la demanda, que no sera ya en el domicilio' del
demandado criterio posterior, sino que cualquier tribunal sera el competente
para admitir la demanda siempre y cuando no se violen las normas que regulan
la competencia por la materia y por la cuanta.
La competencia en los juicios de divorcio y separacin, el domicilio
conyugal es de Orden Pblico, y no pueden las partes fijar un domicilio
distinto (del verdadero) para entablar el divorcio. De esta manera se
pronuncia la Corte en sentencia del 12 de marzo de 1968.
En cuanto a la alegada infraccin del artculo 162 del mismo Cdigo, por
haber los jueces suplido una excepcin al declararse incompetente, juzga la
Sala que el articulo 543 del Cdigo de Procedimiento Civil establece en
trminos imperativos una competencia especfica para los juicios de
divorcio o separacin de cuerpos que excluye cualquiera otra de las que
son admisibles para el ejercicio de las acciones personales de carcter
patrimonial. Se trata, pues, de una competencia improrrogable por la
voluntad de las partes, en atencin a que ha sido establecida en consideracin del inters general de la sociedad. A este respecto, la Corte ha
dicho: "En los juicios de divorcio y de separacin de cuerpos el domicilio

conyugal es excluyente y esta regla no admite excepcin y no pueden los
cnyuges modificarla eligiendo unilateralmente o conjuntamente un domicilio
distinto para solicitar el divorcio o la separacin de cuerpos" (Gaceta Forense
N 4,1950, pgina 14).
Sentado lo anterior, debe concluirse que por tratarse de una competencia
determinada por el orden pblico, bien pudieron los jueces de la recurrida
pronunciarse de oficio sobre tal punto sin que con ello supliera una defensa a
la demandada.
No fue, pues, infringido por ese motivo el denunciado artculo 162 del Cdigo
de Procedimiento Civil. (Negritas nuestras) (IBIDEM; tomo XVIII, p. 312).
Ratificacin del criterio en sentencia del 3 de octubre de 1968 .
... La Corte observa:

Segn el artculo 543 del Cdigo de Procedimiento Civil, es Juez competente para conocer de los juicios de divorcio o de separacin de cuerpos
el que ejerza la plena jurisdiccin ordinaria en Primera Instancia en el
lugar del domicilio conyugal.
Ahora bien, aunque es cierto, como se alega, que la competencia por
razn del territorio es de ordinario prorrogable, ello no es absoluto,
pues hay casos en los cuales, razones de orden pblico, ya interno, o
bien internacional, lo impiden.
En el campo del orden pblico internacional, puede ocurrir y ocurre
en la prctica, que, aunque el Juez tenga en principio competencia en
la materia de que se trata, considere sin embargo que carece de jurisdiccin en la esfera internacional, como sucede, por ejemplo, cuando
se demanda ante l el divorcio de dos personas domiciliadas en un
pais extranjero.
Tambin puede ocurrir que haya razones de orden pblico interno
que se opongan a que las partes prorroguen esa competencia, y ello
O 253
sucede en el caso de la competencia que establece el artculo 543 del

Cdigo diProcedimiento Civil para los juicios de divorcio.
Tanto esta Sala Civil del Supremo Tribunal, como la Sala Poltico del
mismo, han seguido este criterio, considerando que la competencia
especfica atribul al Juez del domicilio conyugal para aquella especie
de juicios es de orden pblico y, por tanto, improrrogable por las partes,
ni expresa, ni tcitamente. Esta doctrina mantenida por esta Sala, ha
sido tambin siempre, la de la Sala Poltico expuesta en repetidas
ocasiones, con motivo de conflictos de competencia surgidos entre
jueces de instancia y decididos por ella.
Por consiguiente, los jueces de la recurrida, al encontrar que el presente
juicio se habia tramitado ante Juez que careca de la jurisdiccin
especifica que el articulo 543 citado otorga al Juez del domicilio
conyugal, pudo legalmente declarar, como lo hizo, la incompetencia
del Juez de la causa y la suya propia, y la consiguiente nulidad de todo
lo actuado, por tratarse de materia en que estaba interesado directamente el orden pblico...(Negritas nuestras) (IBIDEM; tomo XIX, pp. 404406).
La Corte expres en un fallo de fecha 8 de diciembre de 1975, que el artculo
543 del Cdigo de Procedimiento Civil, es una norma de Orden Pblico
que determina el fuero competente para el divorcio, tanto en las relaciones
internas como en las internacionales.
La Corte observa:
El artculo 543 del Cdigo de Procedimiento Civil, es una norma de

orden pblico que determina elfuero competente en materia de divorcio
tanto en la esfera de las relaciones internas como en la de las relaciones
internacionales. En tal virtud lo dispuesto en ella es de obligado
cumplimiento as para las partes a quienes concierne, como para los
Tribunales que conocen de las acciones respectivas.
Dicho artculo atribuye competencia para conocer de los juicios de
divorcio o de separacin de cuerpos al Tribunal que ejerza plena
jurisdiccin ordinaria en primera instancia en el lugar del domicilio
conyugal... (Negritas nuestras) (IBIDEM; tomo XLIX, pp. 607-609).
En sentencia del 25 de mayo de 1976, el Supremo Tribunal de la Repblica,

declara sobre la no posibilidad de convenimiento respecto a la competencia
de los Jueces por razn del territorio, cuando ella se funda en consideracin de Orden Pblico, como ocurre en los juicios de divorcio. Ratificando
criterios anteriores .
... La Corte considera errados los argumentos expuestos en el auto antes
transcrito, pues es jurisprudencia reiterada de la Corte, que no puede
haber convenimiento respecto a la competencia de los Jueces por razn
del territorio, cuando el/a se funda en consideracin de orden pblico,
como ocurre en los juicios de divorcio. Por tanto, mal puede las partes
disponer libremente en tales causas acerca de la competencia de los
Jueces, dando o prorrogando la jurisdiccin territorial... (Negritas
nuestras) (iBIDEM; tomo LU, pp.526-527).

En sentencia del 10 de febrero de 1966, se analiza la competencia para
conocer de los juicios de desocupacin .
.. .EI procedimiento especial de los juicios breves contemplados en el
artculo 700 y siguientes del Cdigo de Procedimiento Civil es aplicable
slo a los juicios civiles y mercantiles menor cuanta, cuyo conocimiento
y decisin est atribuida por la Ley Orgnica de los Tribunales en su
artculo 90 a los Juzgados de Municipio o Parroquia. Esta competencia
especfica atribuida rationae materiae a esos tribunales, como todas
las que por razn de la materia se determina dentro de la Organizacin
de la Administracin de Justicia, es de orden pblico. En consecuencia
su aplicacin no puede ser marginada por convenios particulares ...
(IBIDEM;
tomo XIV, pp. 77-78).
En sentencia del 10 de marzo de 1970 la Corte habla sobre la competencia

para decidir si el abogado acta cumpliendo con los requisitos que exige la
Ley de Abogados.
La Corte para decidir expresa:
... En consecuencia si es a los Colegios de Abogados a quien compete
exigir el cumplimiento de los requisitos legales a los que solicitan ante
D 255
ellos la inscripcin, resulta de su exclusiva responsabilidad la omisin

en la exigencia de los mismos; e igualmente la aplicacin de las sanciones
a los profesionales que no habiendo llenado todos los requisitos legales,
se dediquen a la actividad o ejercicio profesional, ya que entonces tal
ejercicio resulta ilegal, y cae bajo la competencia del Tribunal Disciplinario, ...
Entonces en este caso, decide la Corte, no cabe la excepcin de ilegitimidad,

sino slo la correspondiente responsabilidad del profesional ante el Colegio
de Abogados .
... Lo expuesto evidencia que no se puede resolver la cuestin por la va
de la excepcin de ilegitimidad de persona propuesta; pues ello entraa
subvertir reglas de orden pblico en materia de ejercicio de la profesin
de abogado, contenidas en la Ley de Abogados y su Reglamento...
(IBIDEM; tomo xxv, pp. 104-106).
La sentencia del 12 de julio de 1972 fue decidida por la Corte de la siguiente

manera:
Si un Tribunal considera que es incompetente, en razn de la cuanta, para
seguir conociendo de un juicio, debe promover el respectivo conflicto de
competencia pero no enviar sin ms los autos al Tribunal que estime competente. Aqu se observa a un Tribunal de Parroquia al ver su incompetencia
para seguir conociendo del juicio, remiti los autos a uno de Primera Instancia;
la Corte declara que este procedimiento es improcedente pues lo correcto era
promover el oportuno conflicto de competencia.
" ... Ello no es lo ocurrido en el caso de especie, y por tratarse de una cuestin
de tanta trascendencia procesal, como es la de determinar el Juzgado compe. tente para conocer en Primera Instancia en un juicio, su trascendencia es de
eminente orden pblico ..." (IBIDEM; tomo XXXIV, p. 200) .
Citacin
En sentencia del 30 de junio de 1969, la Corte expres que el edicto que se
debe publicar a tenor de lo dispuesto en el artculo 507 del Cdigo de

(
Procedimiento Civil, en los juicios de filiacin o reclamacin de estado,

no exonera de la citacin personal, cuando existen herederos conocidos o
bien, cuando el actor seala a quienes pueden tener inters en el litigio.
Pero a juicio de esta Corte la disposicin que antecede no exonera de la
citacin personal cuando existen herederos conocidos o bien cuando el
mismo demandante seala a quienes puedan tener inters; ya que "es
tan fundamental y de tanta trascendencia en el juicio la citacin del
demandado, que cualquier omisin, descuido o fraude en que se incurra
respecto de ella puede afectar de radical nulidad el procedimiento. La
citacin es el principio y el fundamento del juicio por lo que hay que
extremar en ella las disposiciones de la ley. Es de principio universal
que nadie puede ser juzgado y sentenciado sin haber sido previamente
odo, a fin de que haga uso de su natural defensa. De ese principio
arranca la citacin la cual por regla general, debe ser personal y slo
por excepcin cuando se han agotado los medios de averiguar el
paradero del demandado, es cuando se apela al procedimiento de la
citacin extraordinaria que debe emplearse como ltimo recurso,
despus de haberse agotado los medios para llegar a la notificacin
personal" (o.F. Tomo 2 p. 241, primera etapa) ... (Negritas nuestras)
(IBIDEM; tomo XXI, pp. 146-147)
Criterio ratificado en sentencia del 2 de julio de 1975, en donde el Juzgado

Superior Sexto Civil y Mercantil de la Circunscripcin Judicial del Distrito
Federal y estado Miranda manifest que en los juicios de filiacin la
publicacin del edicto a que se refiere el articulo 507 del Cdigo Civil es
de Orden Pblico, por lo que su omisin hace nulo el procedimiento .
.. .En resumen se puede establecer que la publicacin del edicto est vinculado al orden pblico, pues viene a ser una citacin a los terceros directa
y manifiestamente interesados en el asunto, contra quienes la sentencia
producir cosa juzgada, porque esa publicacin tiende a reducir al minimum la posibilidad de que ocurra la situacin sin duda anormal y de
que un proceso terminado por sentencia definitivamente firme pueda ser,
sin embargo, revisado; porque la sociedad y el Estado tienen inters en
mantener hasta donde sea equitativamente posible la estabilidad de los
juicios y la eficacia de los pronunciamientos judiciales '"
D 257
... Ahora bien, este Juzgado Superior considera que las razones expuestas por
el apoderado actor no estn ajustadas a derecho, pues la Casacin tiene
establecido, al referirse a la nica razn fundada para aplicar y justificar esa
expresa derogacin, "al principio tradicional de la cosa juzgada es el inters
pblico de que estn llenas dichas acciones y las sentencias que las decidan,
inters pblico que se traduce en cuanto se refiere a las constitutivas, en la
intervencin judicial del representante de la sociedad, y en las declarativas,
en la obligacin de emplazar a todas las personas que tuvieran inters directo
y manifiesto en el resultado del asunto, para que se hagan parte en el juicio;
de manera que el efecto de la cosa juzgada valga erga omnes, sea contra los
terceros jurdicamente indiferentes, ya con respecto a los directamente
interesados" (Gaceta Forense N 2, Ira. Etapa, pp. 287 al 290) ...
... Por otra se observa que ese Alto Tribunal en fallo de 1 de julio de 1949
resolvi que "ese edicto es de orden pblico y debe publicarse en el peridico
oficial, en otro de mayor circulacin de la misma localidad y de la ms
inmediata dos veces por semana, durante un lapso prudencial (por analoga a
lo dispuesto en el artculo 146 del Cdigo de Procedimiento Civil)".
Por lo expuesto, habindose verificado en este juicio la contestacin de la
demanda sin publicarse el edicto mencionado (yen la forma ya sealada)
se ha violado una disposicin de orden pblico por lo cual este Tribunal,
administrando justicia en nombre de la Repblica y por la autoridad de
la ley, depone la presente causa al estado de que se cumpla con tal formalidad, ... (Negritas nuestras) (IBIDEM; tomo XLVII, pp. 89-93).
c) Estado y capacidad de las personas
Nulidad de matrimonio y economa matrimonial

En sentencia del 28 de marzo de 1963, la Corte dijo que los juicios de nulidad
de matrimonio aunque se rigen por el juicio ordinario, tienen ciertos matices especiales.
En cuanto a la naturaleza deljuicio de nulidad de matrimonio, dado
el carcter de orden pblico que lo informa, no tiene cabida en l la
confesin con la misma amplitud que en los procesos normales ni las

declaraciones de las partes vinculan forzosamente al Juzgador en el
pronunciamiento que recaiga. Al respecto, la Casacin ha dicho:
Ahora bien, aunque el legislador en el artculo 540 antes mencionado
establece que esta clase de juicios se sustanciarn por todos los trmites
del juicio ordinario, sin embargo existen apreciables diferencias entre
aqullos y ste, diferencias que tienen su fundamento o razn de ser en
la importancia de la materia que se discute y en la cual casi siempre
est interesado el orden pblico por tratarse de situaciones que ataen
al estado y capacidad de las personas. En la especie de proceso que
nos ocupa, es indispensable la intervencin del Representante del
Ministerio Pblico y es obligatoria la consulta e las decisiones que en
ellos recaigan, lo que no ocurre en la otra clase de juicio. En el juicio
ordinario y as lo establece la Ley, se tendr por confeso al demandado
contumaz en todo lo que no sea contrario a derecho la pretensin del
demandante si en el lapso probatorio nada prueba que le favorezca,
pero en la especie de litigios que se analiza, por estar casi siempre
interesado el orden pblico, como ya se ha dicho, la inasistencia del
demandado no es suficiente para declararlo confeso por contumacia;
y la razn es muy sencilla, porque de admitir la tesis contraria habra
un convenimiento tcito en la nulidad solicitada, y por ende, al permitir
a los cnyuges disolver el vnculo por mutuo consentimiento. Es por
ello, que el legislador sabiamente ha establecido que en esta clase de
controversias no puede declararse confeso al demandado no compareciente, sino que su inasistencia al acto de la contestacin de la demanda
se estimar como una contradiccin de sta en todas sus partes, esto es,
se presume que no conviene en la demanda sino que la rechaza ... (Negritas nuestras) (IBIDEM; tomo VII, pp. 165-166).
Criterio ratificado e124 de octubre de 1963, donde la Corte expres que tratndose de nulidad de matrimonio, donde no procede la confesin neta,
carece de toda importancia la inasistencia del demandado al acto de contestacin de la demanda .
... es inaplicable al caso de autos, como lo tiene decidido esta Corte en
otras oportunidades, la sancin de confeSin flcta prevista por el artculo
La nocin de Orden Pblico en el Derecho Civil venezolano - doctrina y jurisprudencia 0259
276 del Cdigo de Procedimiento Civil, pues si bien para la anulacin

del matrimonio no existe norma igual contenida en el artculo 546
ejusdem, aparte nico, es un juicio que versa sobre la materia de
eminente orden pblico, prohibiendo la ley la conciliacin e imponiendo la consulta con el Superior, de lo cual se infiere que no hay
lugar a convenimiento o transaccin y, por ende, tampoco procede la
confesinficta, ya que equivaldra a permitir la ruptura del vnculo por
slo consentimiento de los interesados. En consecuencia, carece de toda
importancia la inasistencia del demandado al acto de contestacin, y
as se declara. (Negritas nuestras) (IBIDEM; tomo VIII, p. 179).
En sentencia del 21 de junio de 1965, la Corte decidi que en razn de que la

nulidad de matrimonio es materia que interesa al Orden Pblico, la apreciacin de las posiciones juradas promovidas en los Juicios de nulidad, no
puede quedar sometida al rgido marco de la confesin Cicta por falta de
comparecencia .
...En esta materia nuestra Corte de Casacin en sentencia que aparece
en la pgina 351 de la Gaceta Forense N 7 de 1951 ha establecido lo
siguiente: Aunque el legislador en el artculo 540 antes mencionado
establece que esta clase de juicios se sustanciarn por todos los trmites
del juicio ordinario, sin embargo, existen apreciables diferencias entre
aqullos y ste, diferencias que tienen sufundamento o razn de ser en
la importancia de la materia que se discute y en la cual casi siempre
est interesado el orden pblico por tratarse de situaciones que ataen
al estado y capacidad de las personas. En la specie de procesos que
nos ocupa, es indispensable la intervencin del Ministerio Pblico y es
obligatoria la consulta de las decisiones que en ellos recaigan lo que no
ocurre en otra clase dejuicios. En eljuicio ordinario, y as lo establece
la Ley, se tendr por confeso al demandado contumaz en todo lo que no
sea contrario a derecho la pretensin del demandante si en el lapso
probatorio nada prueba que lafavorezca. Pero en la especie de litigios
que nos ocupa por estar casi siempre interesado el orden pblico, como
ya se ha dicho, la inasistencia del demandado no es suficiente para
declararlo confeso por contumacia; y la razn es muy sencilla, porque
de admitir la tesis contraria se llegara al caso de un convenimiento
tcito en la nulidad solicitada, y por ende, al permitir a los cnyuge
260 Mara Petzo/d Rodrguez
disolver el vnculo por mutuo consentimiento. Es por ello que el legislador

sabiamente ha establecido que en esta clase de controversia no puede
declararse confeso al demandado no compareciente, sino que su inasistencia al acto de la contestacin de la demanda se estimar como
una contradiccin de sta en todas sus partes esto es, se presume que
no conviene en la demanda sino que la rechaza... (Negritas nuestras) .
... La Corte no ha tomado en consideracin, las posiciones juradas estampadas por el actor a Mara Rosa Rubio el da 21 defebrero de 1961,
fijado para su continuacin porque considera, en primer lugar y como
se ha dejado establecido antes, que en los juicios de esta naturaleza en
que est interesado el orden pblico no procede la confesin ficta, pues
sera admitir que el vnculo matrimonial puede ser disuelto por mutuo
consentimiento, ... (IBIDEM; tomo XII, pp. 202-205).
En sentencia del 10 de noviembre de 1965, la Corte ha hablado de los casos

de nulidad de matrimonio efectuados infringiendo los requisitos pautados
por los artculos 69 y 70 del Cdigo Civil.
... Tales hechos llevan la conviccin a esta Corte, que los justificativos
matrimoniales, fueron hechos en fraude de! funcionario que autoriz el
acto, y que lo hicieron prescindir de los documentos a que se refiere el
artculo 69 del Cdigo Civil, para presenciar el matrimonio con fundamento en los supuestos de hecho establecidos en el artculo 70 ejusdem,
disposicin esta de excepcin y que permite la celebracin del
matrimonio entre dos personas para regularizar uniones ilegales.
Como bien se pregunta e! sentenciador de la Primera Instancia la
falsedad de los supuestos de hecho del artculo 70 del Cdigo Civil ser
causa suficiente de ~ulidad de matrimonio?; correctamente expresa el
a-quo, que la doctrina acepta la prueba de testigos para demostrar en
ltima instancia lafalsedad resultante de un documento pblico, como
sera el acta matrimonial, para lo cual dicha prueba debe ser precisa,
conteste y concatenada. Surge as a juicio de los sentenciadores los
hechos en que fundamenta y ratifica la actora su pedimento de nulidad
del matrimonio contrado por .., y aun cuando en derecho de familia
patrio, concretamente en lo atinente al matrimonio, las nulidades en
O 261
principio son de derecho estricto al caso concreto, estando prohibido

al Juez aplicarla al caso anlogo puesto que el orden pblico y las
buenas costumbres son los dispositivos legales y sociales en que se
basa el legislador para que en caso de su inobservancia declarar la
ilicitud del matrimonio celebrado. Es cierto que en caso de no cumplimiento de los supuestos de hecho del artculo 70 del Cdigo Civil, slo
se prevn sanciones administrativas, concretamente al caso de que carezca el juez "de ese perfecto conocimiento ", pero no es menos cierto que
el caso de autos es sumamente complejo y encierra dentro de s una
compleja problemtica social, puesto que aqu, si los efectos jurdicos
de las ''formalidades que deben preceder al contrato matrimonial" no
siendo de orden pblico son de evidente publicidad para que cualquiera
con inters jurdico para ello, haga oposicin al eventual matrimonio,
al ser falso el supuesto de hecho para contraer matrimonio segn la
disposicin de excepcin que establece el artculo 70 del Cdigo Civil,
con prescindencia de tales ''formalidades previas" mediante fraude al
funcionario que presenci y autoriz el matrimonio, no se hizo otra cosa
que ocultar. tal acto para evitar una segura oposicin de la persona que
ejerca la patria potestad del menor. .. (Negritas nuestras) (IBIDEM; torno
XIII, pp. 219-221).
En Sentencia del 6 de mayo de 1969, la Corte expres que la naturaleza de

Orden Pblico que, como fundamento de la familia, tiene todo lo relacionado con el matrimonio y que en el orden internacional, el matrimonio
corno contrato, debe reglarse por las leyes del primer domicilio conyugal.
... La presente demanda tiene por objeto la nulidad del matrimonio
celebrado entre el actor Jackes Torjs, ciudadano norteamericano y la
seora Clemencia De Mier Garcs, de nacionalidad colombiana, celebrado el2 de octubre de 1957 en la ciudad de Bogot. Sefundamenta dicha
nulidad en los artculos 50 y 122 del Cdigo Civil por haber contrado
la demandada, segn consta de la Copia Certificada expedida por el
Registrador Principal del Estado Miranda, matrimonio anterior con el
seor Elbert Leroy Clotkier.
Todo lo relacionado con el matrimonio es de orden pblico por ser el
fundamento de la familia. Se considera bajo dos aspectos muy dife-
D 262 Mara Petzold Rodrguez

rentes: Como vnculo, que une las voluntades y los afectos personales
de los cnyuges y como un contrato que influye de una manera muy
importante y trascendental sobre sus intereses materiales.
Como un contrato que regla..las relaciones jurdicas entre los cnyuges
en cuanto a intereses materiales, deben seguirse, durante todo el tiempo
del matrimonio, las leyes del primer domicilio conyugal. Tales son los
conceptos consagrados por el Derecho Internacional Privado consagrados por nuestro ilustre tratadista Sanojo en 1873, admitidos, en el
debate que sobre este tema tuvo ocasin en el Colegio de Abogados en
1903 y por los tratados de Montevideo de 1888 y 1940
(Negritas
nuestras) (IBIDEM; tomo XXI, pp. 163-164).
oo'
Sentencia del 12 de noviembre de 1974, la Corte habl sobre lo relativo a la

nulidad del matrimonio y lo referente al artculo 118 del Cdigo Civil.
Establecido lo anterior se observa:
La nulidad de un matrimonio no procede sino por motivos graves y que
correspondan a situaciones que contempla la ley, pues si permitiese
alegarla por cualquier motivo o causa llegara a la ruptura del vnculo
en contra de los principios que rigen la institucin y que tienden a
proteger el vnculo, y slo permite su relajacin por motivos previstos,
al punto de que hay nulidades absolutas y otras convalidables de modo
expreso y aun de modo tcito.
Ahora bien, en el caso se alega la nulidad que estatuye el artculo 118
del Cdigo Civil, conforme al cual procede cuando el matrimonio ha
sido contrado "sin consentimiento libre.
oO'
en el caso de autos, tal como se plantea en la demanda, esas amenazas

las hubo antes del matrimonio, de modo que nada ms se dice ocurrido
despus de celebrado, y entonces es claro que a partir de la celebracin
debe entenderse que el demandante recobr su libertad de accin, dej
de ser amenazado,
oO,
oO,
'oOEnfin, el acta acompaada al libelo revela y pone de manifiesto que

siete meses despus del matrimonio el cnyuge viva en la casa que era
D 263
de su esposa, y por ello es indudable que si algn vicio hubo en su

consentimiento, o sea, si alguna violencia se ejerci, todo qued convalidado por la cohabitacin.
y si bien no se opuso la excepcin de in admisibilidad, tratndose de

materia ligada al orden pblico eminente, la accin resulta, por eso,
contraria a derecho y cabe declararse sin lugar (Negritas nuestras)
(IBIDEM; tomo XLV, pp.153-154).
Sentencia del 29 de mayo de 1975, se decidi que en los juicios de nulidad
de matrimonio, la demandada no incurre en confesin ficta por su inasistencia al acto de contestacin de la demanda .
... No obstante ese silencio, es indudable que los juicios de nulidad del
matrimonio son de orden pblico y es norma legal expresa que "no
pueden renunciarse ni relajarse por convenios particulares las leyes
en cuya observancia estn interesados el orden pblico o las buenas
costumbres" (artculo 6" del Cdigo Civil). En tales procesos, como en
todos los que tienen por objeto el estado y capacidad de las personas,
el libre poder dispositivo de los litigantes sobre la relacin jurdica
sustancial deducida en juicio, est excluido o grandemente limitado.
Dada la importancia que para la sociedad tienen esas relaciones, el
ordenamiento jurdico no se ha preocupado solamente en proteger el
inters privado de los sujetos que las integran, sino que ha reconocido
igualmente en ellas la existencia de un inters pblico primordial en
su conversacin, mantenimiento y vicisitudes, digno de especial proteccin, por parte del Estado, sustrayndolas sin su especial intervencin
a la libre facultad de disposicin de los particulares. Este principio
dogmtico recibe completa aplicacin en los procesos de nulidad de
matrimonio, en los cuales es ineficaz todo posible acuerdo de los litigantes o acto unilateral de alguno de ellos realizado con desconocimiento
o menoscabo de aquel primordial inters pblico. De ah que la prueba
de confesin que tenga porfinalidad demostrar los hechos constitutivos
de la accin de nulidad, ya de manera plena o presumida, sea inadmisible e ineficaz en tales procesos; por lo que lafalta del demandado

al acto de la litis contestacin, no tiene como consecuencia que se le
tenga por confeso en los hechos que sirven de fundamento a la demanda, no encontrando, por tanto, aplicacin la norma contenida en
el artculo 276 del Cdigo de Procedimiento CiviL EsteAlto Tribunal
ha tenido ya ocasin de aplicar esta doctrina en su sentencia de 9 de
abril de 1951, que ahora se reitera.
Con base en los principios que se dejan sustentados, se declara que el
pronunciamiento de la recurrida acerca de que la demanda no incurri
en confesin flcta por su inasistencia al acto de contestacin de la
demanda, est ajustado a derecho, y en consecuencia, que no se infringieron los artculos denunciados ... (Negritas nuestras) (iBIDEM; tomo
XLVII, pp. 379-371).
Sentencia del 20 de noviembre de 1980, a Corte expres que las normas que
reglan el rgimen legal de la economa matrimonial son de Orden Pblico;
su infraccin puede, por tanto, plantearse por primera vez en Casacin .
... La Sala observa:
En primer trmino, debe sealar la Sala que conforme a su doctrina
establecida defecha 20-10-65, G.F No. 50, 2a. Etapa, Vol. Ca., p. 378
"las normas que reglan el rgimen legal de la economa matrimonial
son de orden pblico, por ataer la materia a la organizacin patrimonial de la familia clula fundamental de la sociedad ", por lo cual, bien
poda la formalizante, en todo caso, hacer valer por primera vez en
casacin, como lo hizo, sus denuncias y plantear la reposicin; ... (Negritas nuestras) (IBIDEM; tomo LXXI, p. 521) .
Divorcio
Sentencia del 20 de octubre de 1960, la Corte dice: que no pueden reiniciarse
un juicio de divorcio que se halla paralizado sin citacin del Fiscal del
Ministerio pblico .
... Yes el caso que, estando paralizada la presente causa, se procedi a
continuarla con la sola citacin de la demandada, pero omitindose por
O 265
completo hacer lo propio respecto del Fiscal del Ministerio Pblico, lo

cual, como se ha visto, resulta indispensable por tratarse de una de las
partes del juicio. De ah que se prosigui el asunto sin esta citacin,
violndose con el/o lo dispuesto por el mencionado artculo J 58 del
Cdigo de Procedimiento Civil, en concordancia con el J 96 del Cdigo
Civil; y como quiera que se trata del quebrantamiento de una norma
de eminente orden pblico, cual es la atinente a la necesaria intervencin del nombrado funcionario fIScal en los juicios de divorcio,procede
entonces, de oficio, la nulidad de todo lo actuado a partir del 20 de
julio de J960, inclusive, focha cuando comenz la relacin, y declarar,
en consecuencia, que la causa se encuentra paralizada y en el estado
que tena por ese entonces, o sea iniciarse la relacin, pudiendo procederse a ello luego de ser debidamente citado el Fiscal... (Negritas nuestras) (IBIDEM; tomo lI, p. 132).
En sentencia del 3 de junio de 1987 la Corte reitera el criterio de la necesaria

intervencin del Fiscal del Ministerio Pblico en los juicios de divorcio.
La Corte observa:
"... Con la intervencin de los Fiscales del Ministerio Pblico, la Ley

quiere evitar que los cnyuges de comn acuerdo renuncien o relajen
las normas en cuya observancia estn interesados el orden pblico y
las buenas costumbres" (Negritas nuestras) (O. Pi erre Tapia; 1987 N
6, pp. 255-256).
En relaci6n con la sentencia que precede la Corte tambin ha dicho el 30 de

noviembre de 1964, la contestacin en el juicio de divorcio hay que hacerla
en la tercera audiencia despus del acto reconcilia torio pero debe entenderse que es a la tercera audiencia despus de notificado al Fiscal.
La Corte observa:
... La prctica forense, unnime y pacfica, ha sido fijar el acto para la
tercera audiencia despus de notificado el Fiscal, y el/a se ajusta cabalmente al espritu de la ley, porque de esa manera garantiza la oportuna
intervencin del funcionario, que en muchos casos no podra cumplirse

si el lapso corriera automticamente dada la demora que puede sufrir
esa notificacin, viniendo a resultar que el Fiscal es notificado mucho
despus de ocurrido el acto y entonces quedara frustrada la intencin
del legislador en cuanto quiso y dese que intervinieran ese funcionario
dada la transcendencia de la materia, en la cual se halla envuelto el
orden pblico ... (Negritas nuestras) (Ramrez y Garay; tomo x, p.74).
Sentencia ratificada nuevamente el 7 de abril de 1975.

Con relacin a las sentencias anteriores, la Corte decidi el5 de abril de 1972
con respecto a que si el Fiscal del Ministerio Pblico fue debidamente notificado para la litis-contestacin, dicho funcionario est a derecho, haciendo, en
consecuencia, innecesario un nuevo emplazamiento ea el caso de interponerse
reconvencin .
Constante es la jurisprudencia de este Supremo Tribunal segn la cual

la notificacin del representante del Ministerio Pblico para el acto
de contestacin de la demanda en los juicios de divorcio es un requisito
de orden pblico, cuya omisin vicia de nulidad el procedimiento y da
lugar a la reposicin de la causa al estado de que se cumpla con el
aludido requisito y se contine de nuevo el juicio.
En el caso de autos se observa que para la contestacin de la demanda
de divorcio propuesta por el ciudadano .,. contra su cnyuge '" se notific
oportunamente al ciudadano Fiscal del Ministerio Pblico, quien no
concurri al acto.
Propuesta en esa oportunidad reconvencin por la cnyuge demandada,
el Juzgado de la causa "la admiti cuanto ha lugar en derecho y emplaz
a las partes para un primer acto reconciliatorio de la reconvencin '"
... Tal omisin, sin embargo, en cuanto al emplazamiento del Fiscal del
Ministerio Pblico para el acto de contestacin de la demanda en la
reconvencin, en nada afect la validez del procedimiento en la misma,
O 267
ya que habiendo sido emplazado debidamente para la litis-contestacin

en el juicio principal en la cual se propuso la reconvencin, dicho
funcionario estaba a derecho, lo que haca innecesario su nuevo emplazamiento.
La circunstancia de que no hubiera estado presente en el acto de contestacin de la demanda principal en nada alteraba esa situacin, pues,
como lo ha sustentado reiteradamente esta Corte, lo que vicia aljuicio
de divorcio es lafalta de emplazamiento del nombrado funcionario y no
su inasistencia a la contestacin de la demanda, sin perjuicio desde
luego de las sanciones penales que pudiera merecer por incumplimiento
de sus funciones ... (Negritas nuestras) (IBIDEM; tomo XXXIV, pp. 361-363).
En sentencia del 13 de abril de 1966, la Corte determin las facultades que
deben estar expresas en un poder para divorcio y en especial, para intentar
la reconvencin .
... El criterio expresado encuentra apoyo en la doctrina de los nuevos

procesalistas patrios, pudindose citar entre ellos las consideraciones
que sobre el particular hace el Dr. Humberto Cuenca en su obra Derecho
Procesal Civil, pgina 353, en las cuales asienta: "El poder especial es
aquel que se confiere para actuar en determinado proceso o en ciertos
procesos. Es un poder limitado a una o varias controversias y aqulla o
stas deben identificarse con mencin expresa de las partes, de la causa
o accin, del objeto y dems elementos que sirvan para determinarlas.
El poder puede ser conferido para iniciar una controversia o para
continuarla cuando ya est en curso ...
... Es ya tradicional la costumbre de otorgar poder especial, para
sostener el juicio de divorcio o de separacin de cuerpos, en fuerza del
carcter peculiar de su procedimiento y de la materia que est vinculada
al orden pblico ...... en nuestra opinin, por cuanto no existe texto legal
alguno que lo imponga, el poder general, sin mencin especial, es suficiente para el ejercicio de esta accin, siempre, desde luego, que haya
sido otorgado por el cnyuge interesado ... (Negritas nuestras) (IBIDEM;
tomo XIV, pp. 158 -159).
En sentencia del 30 de marzo de 1960, la Corte expresa que la intervencin

posterior del curador en el juicio de divorcio intentado por una menor de
edad, no convalida el vicio inicial de no haber estado asistida como manda
el Cdigo Civil. Y como todo lo referente al estado y capacidad de las
personas es de Orden Pblico eminente, los Jueces deben subsanar los
vicios en que incurran los litigantes aunque no haya reclamacin de parte .
.. .Ahora bien, la circunstancia de que en el libelo se hubiese solicitado,
corno en efecto se solicit, el nombramiento de tal curador, lo que tambin
se hizo, no basta para convalidar la intervencin de ese curador con
posterioridad a la introduccin de la demanda hecha por la misma
incapaz, pues ello debi efectuarse antes de la promocin del juicio, a
fin de que ese libelo fuese presentado por la actora con la asistencia de
su curador, y en esa forma hubiera quedado completda su capacidad y,
por consiguiente, su aptitud para estar enjuicio corno persona legtima.
r corno quiera que, ello es sabido, todo lo relativo al estado y capacidad
de las personas es de orden pblico eminente, tcale a los Jueces
subsanar los vicios en que ya tal respecto incurran los litigantes, aun
en el silencio de la parte llamada a denunciarlos, pues, corno lo tiene
establecido la Casacin venezolana, <contra la ilegitimidad de persona
del que se presente corno apoderado del actor (en este caso que se analiza,
la actora misma), tiene el demandado el derecho de oponer la excepcin
dilatoria respectiva ...
... <Tratndose de materias de inters pblico, como son por excelencia
todas las relativas a la administracin de justicia, stas no pueden
quedar sujetas a convenimientos tcitos o expresos ni aun entre los
Juzgadores mismos> (Memoria de 1939, tomo 1, pgina 219). <No es
potestativo de las partes, ni siquiera de los Tribunales, subvertir las
reglas legales con que el legislador ha revestido la tramitacin de los
juicios, pues sta es materia de orden pblico que debe ser cumplida
estrictamente. r si esto es as, corno lo es, cualquiera que sea la naturaleza del juicio, con sobrada razn ha de ser en tratndose de los juicios
de divorcio, que son de por s de orden pblico ms elevado> (Memoria
de 1941, torno lI, pgina 213). Y,finalmente, a la pgina 202 de laMemoria de 1916, y en el mismo sentido, se lee lo siguiente: <Aun cuando las
D 269
partes litigantes manifiesten su acuerdo, no es potestativo de los Tribunales subvertir las reglas con que el legislador ha revestido la tramitacin
de los juicios, pues su estricta observancia es materia ntimamente ligada
al orden pblico>. y como quiera que en el caso sub judice no se han
observado los requisitos establecidos en las disposiciones legales
precitadas, que, como ya se ha dicho, son de orden pblico, esta Corte...
... declara la nulidad de todo lo actuado en este juicio a partir de la
introduccin del libelo inclusive, quedando la actora en situacin de
intentar nuevamente su accin, ... " (Negritas nuestras) (IBIDEM; tomo I,
pp. 258-260).
Ratificada la sentencia anterior el25 de junio de 1970, la Corte manifest que
son nulos los actos procesales efectuados mientras la menor no tuvo
nombrado curador que pudiera asistirla .
... Por tanto. es evidente. que en el lapso transcurrido desde el da 16 de

enero de 1970,fecha en que el Curador que vena asistiendo a la demandada. ciudadano Dr. Oswaldo Fuente hasta el23 de Febrero del mismo
ao. en que el Juzgado de mrito imparti su aprobacin al nombramiento
del nuevo Curador y discierne ste. la menor emancipada. no era persona legtima. por cuanto sta. slo es persona legtima. cuando est
asistida de su curador. Por ende. as las cosas. ha debido paralizarse el
juicio hasta que a la citada menor se la hubiese provedo de su curador,
conforme a las disposiciones legales pertinentes.
Por tanto, es evidente que unas de las actuaciones ms interesantes del
juicio. como son las de evacuacin de pruebas. se han efectuado. careciendo una de las partes. esto es, la demandada, de la capacidad para
actuar en l. Siendo la norma que impone la capacidad de las personas, ley donde est interesado el orden pblico, motivo por el cual no
puede relajarse esa disposicin; y, siendo el presente litigio de divorcio,
en que tambin est interesado el orden pblico, considera esta Corte
Superior que no se puede continuar la tramitacin del mismo. ya que
por disposicin expresa del Artculo 39 del Cdigo de Procedimiento
Civil. las partes en estosjuicios deben ser personas legtimas ... (Negritas
nuestras) (IBIDEM; tomo XXVI, pp. 124-126).
270 Mara Petzold Rodriguez
La Corte decidi en sentencia del 10 de noviembre de 1970 de la siguiente

forma: el Protutor del entredicho puede demandar el divorcio, en representacin del enfermo, a la cnyuge tutora de ste .
... segn el texto el artculo 191 del Cdigo Civil, la accin de divorcio
personalsima y, en consecuencia, intransmisible en el sentido de que,
escapa al fuero de los acreedores quienes, ordinariamente, pueden, mediante la accin pauliana u otros remedios, perseguir la satisfaccin de
sus crditos, lo que es incompatible con la indisponibilidad, la in trasmisibilidad, el carcter absoluto y la nocin de orden pblico, nsitas
en las cuestiones relativas al estatuto personal. Pero, el artculo 191
citado nada dispone acerca de cmo se ejerce la accin de divorcio; y,
ante el silencio de la norma sustantiva, deben aplicarse las disposiciones del Cdigo de Procedimiento Civil, cuyo artculo 44 reza que, las
personas que no tengan el libre ejercicio de sus derechos, debern ser
representadas, asistidas o autorizadas, segn las leyes que reglen su
estado o capacidad. Ya se expuso que, en el caso de autos, por la oposicin
de intereses que existe entre el entredicho y su cnyuge, por mandato de
la ley, representa al notado de demencia, el tutor nombrado en lugar de
la cnyuge excusada, quien, segn la norma procesal transcrita, est
legitimado para actuar. .. (Negritas nuestras) (IBIDEM; tomo XXVIII, pp.
34-35).
En sentencia del 12 de marzo de 1976 se reitera el criterio de la anterior; hasta
el punto de que la redaccin es prcticamente la misma la nica diferencia es
que aqu se habla sobre el divorcio intentado por el tutor del entredicho; y
en la anterior es el protutor es quien demanda el divorcio. (Negritas nuestras)
(IBlDEM; tomo LI, pp.86-87).
Con referencia a la condenatoria en costas en los juicios de divorcio se ha
dicho lo siguiente:
La Corte Suprema de Justicia en Sala de Casacin Civil, Mercantil y

del Trabajo, con fecha 13 de diciembre de 1966 dej sentado que en los
juicios de divorcio, el demandado totalmente vencido debe ser condenado en costas, al igual de lo que ocurre en los dems juicios, y que el
D 271
silencio al respecto, debe entenderse como una condenatoria en las

mismas . .... (Negritas nuestras) .
.. .Hemos querido comentar dicha sentencia por cuanto ella viene a
modificar totalmente el criterio que se haba generalizado en los
Tribunales de Instancia, segn el cual, en los juicios de divorcio no
podan condenarse en costas al demandado totalmente vencido, porque
en dichos juicios ste no poda convenir en la demanda . ...
... El carcter de orden pblico del juicio de divorcio y el hecho de que el
demandado no pueda convenir en la demanda -dijo la Corte- no son
argumentos bastantes para que no tengan aplicacin lo dispuesto en el
artculo 172 del Cdigo de Procedimiento Civil, pues el fundamento de
la condena en costas, no es el de si el demandado pudo o no evitar el
juicio, sino "EL HECHO OBJETIVO DE SU DERROTA ", como lo expresa el
procesalista italiano Chiovenda; ...
... Lo antes dicho, no impide que el Tribunal pueda eximir de las costas
al demandado perdidoso, pues, como lo expres la extinguida Corte de
Casacin, en sentenci del 19 de Enero de 1954 (Gaceta Forense N 3
Segunda Etapa - p. 274), "bien est que los jueces consideren motivo
para eximir de costas al demandado perdidoso la circunstancia de que
el juicio de divorcio es de orden pblico y la de que el demandado no
puede evitar el litigio porque no se permite convenir, ni transigir, dndose
por legalmente contradicha la demanda cuando el demandado no
concurra al acto de la contestacin ". Con tal declaracin no quiso la
Corte establecer que necesariamente deber el Juez hacer uso de esa
facultad de exencin de costas, pues, como igualmente lo expres la
antigua Corte Federal y de Casacin, en sentencia del 26 de julio de
1934 (Memoria de 1935 p. 347), "la Ley establece muy claramente que
a la parte que fuere VENCIDA TOTALMENTE, en un juicio se le condenar
al pago de las costas, SIN HACER AL RESPECTO NINGUNA EXCEPCIN ... "
(Repertorio Forense; tomo JI, pp. 11-12).
A continuacin citaremos algunos extractos de la respectiva sentencia:
... Por otra parte, si la justificacin de la institucin de la condenatoria
en costas se encuentra en que "LA ACTUACIN DE LA LEY NO DEBE REPRE-
D 272 Mara Perzold Rodrguez

SENTAR UNA DISMINUCI6N PATRIMONIAL PARA LA PARTE EN CUYO FAVOR SE
como antes se dijo, citando a Chiovenda, es

indudable que ello tiene aplicacin tambin en los juicios de divorcio,
sin que sea necesario explicar la forma en que esa disminucin patrimonial del cnyuge victorioso se verifica por ser ello por dems evidente.
REALIZA ESA ACTUACI6N",
El argumento de la recurrida podra servir, sin embargo, para que el

Juez, EXIMIERA al vencido de las costas, sobre la base de que por el
carcter de orden pblico de losjuicios de divorcio, el vencido tuvo que
litigar hasta el final, sin poder detener el proceso conviniendo en la
demanda en el acto de la litis-contestacin o ms adelante. Pero si esa
exencin de costas no aparece enforma expresa en la sentencia y fundada
en dichos motivos, el silencio del sentenciador debe interpretarse siguiendo la norma general de los dems juicios, como una condenatoria
en costas, pues se repite, las disposiciones especiales que rigen el juicio
de divorcio no hacen ninguna salvedad. '"
.. .En otra sentencia, la Corte expres:
"La Ley establece muy claramente que a la parte que fuere vencida
totalmente en unjuicio se le condenar al pago de las costas, SIN HACER
AL RESPECTO NINGUNA EXCEPCI6N. No cree tampoco la Corte que la
exoneracin de costas debe acordarse necesariamente cuando exista
este o aquel motivo racional para litigar, porque a ms de que, la teora
de la temeridad fue sustituida por el legislador venezolano con la del
VENCIMIENTO roTAL, la e.r:oneracin queda al libre juicio del sentenciador,
a cargo de su conciencia, a su recto arbitrio, y aqul puede o no acordarla, sin que su negativa a hacerlo sea censurable por esta Corte ".
Sentencia del 26-7-1934-Merr:oria 1935, p. 347.
Finalmente, cabe advertir que el argumento del carcter de orden pblico
de los juicios de divorcio y la imposibilidad para el demandado de poder
convenir en la demanda, no es fundamento suficiente para concluir que
en tales juicios no se puede condenar en costas al demandado vencido
totalmente. En efecto, obsrvese que tambin el juicio de interdiccin es
de orden pblico y que el notado de demencia no podra convenir en la
La nocin de Orden Pblico en el Derecho Civil venezolano - doctrina y jurispntdencia
D 273
"demanda" de interdiccin, porque ello equivaldra a que las personas

pudieran disponer libremente de su propio estado civil. De aqu que la
interdiccin no pueda decretarse sino en juicio contradictorio. Pues,
bien, pese a estas circunstancias, vase lo que dice el maestro Borjas
acerca de costas en estos juicios:
"Deben aplicarse en este procedimiento especial las disposiciones
generales referentes a costas? Parcenos que si, en cuanto lo permite la
naturaleza del juicio, considerndose que el notado de demencia ha
sido TOTALMENTE VENCIDO cuando se decrete su interdiccin; y como
tal pronunciamiento redunda en su inters y beneficio, es justo que sean
de su cargo los gastos del procedimiento. Cuando, en cambio, fuere
totalmente vencido el prom oven te, su condenacin en costas ser de
rigor, o menos que el Tribunal, dadas las circunstancias, considere que
tuvo motivos racionales para intentar la accin. Si el Tribunal hubiere
procedido de oficio a instancia del Sndico Procurador, los gastos, sea
cual fuere la decisin, han de correr por cuenta del indiciado de'
demencia, debiendo presumirse la buena fe de dichos funcionarios"
(Borjas - Tomo V pp. 193 Y 194).
Resumiendo: s, pues, en unjuicio de divorcio la parte demandada resulta
TOTALMENTE VENCIDA por la parte en cuyo favor se realiz la actuacin
de la Ley, esta tendr derecho a exigir a aqulla el pago de las costas,
pues, ESA ACTUACIN DE LA LEY EN SU FAVOR NO DEBE SIGNIFICARLE UNA
DISMINUCIN EN SU PATRIMONIO que, como se dijo al principio, es la
justificacin de la institucin de la condena en costas unida al fundamento de la misma que es el VENCIMIENTO TOTAL de la parte contraria...
(Repertorio Forense; tomo I1, pp. 217-219).
En sentencia del 20 de junio de 1972, la Corte ha expresado que el desistimiento de la instancia y de un recurso es procedente en toda especie de
juicios, aun en aquellos en que est interesado el Orden Pblico; en
consecuencia, es procedente el desistimiento de la apelacin de la sentencia
que resolvi una excepcin dilatoria, en juicio de divorcio .
.. .El desistimiento de la "apelacin" no es, en definitiva, sino una manifestacin virtual de que el recurrente ha resuelto conformarse con lo
decidido por la sentencia apelada; y aqu, al igual de lo que acontece

cuando la perencin se verifica estando el juicio en apelacin, la
sentencia de cuya apelacin se desiste, adquirir la fuerza de cosa
juzgada. No queda otra cosa por hacer que la de ejecutar el fallo. En
efecto, si bien el desistimiento de la instancia deja subsistente el derecho
de volverla a promover; el desistimiento de un recurso cualquiera al
igual que el de la accin, implica la renuncia a ese derecho, y ni el uno
ni la otra pueden ser intentados nuevamente.
Conforme a la doctrina y jurisprudencia reiterada, el desistimiento de
la instancia y de un recurso, es procedente en toda especie de juicios,
aun en aquellos en que est interesado el orden pblico y no pueden
ser materia de transaccin, en cambio el desistimiento de la accin,
no cabe nunca en causa de esta clase.
En consecuencia, desistimiento de autos, relativo al recurso de apelacin
interpuesto contra la excepcin dilatoria propuesta en el presente juicio
de divorcio, es procedente en derecho; y as se resuelve ... (Negritas
nuestras) (Ramrez y Garay; tomo XXXIV, pp.165-166).
En sentencia del3 de abril de 1975, la Corte expres que el cnyuge victorioso
no puede desistir de la accin del divorcio, en el caso de haberse dictado
sentencia en la segunda instancia, en virtud de la consulta legal.
... Esta Corte, en sentencia de 11 de marzo de 1968, la cualfue confirmada
por Casacin, dispuso lo siguiente:
"Declarada con lugar la accin por el Juzgado de Primera Instancia y
confirmada tal decisin por esta Corte, qued plenamente satisfecha la
pretensin de la actora, quien, en virtud de la confirmatoria nada ms
tena que perseguir. Ahora bien, colmado el inters procesal de la actora
victoriosa, de nada tena que desistir, porque todo cuanto pretenda lo
obtuvo de los pronunciamientos judiciales de la primera y la segunda
instancia, y, en consecuencia, la Corte declara sin lugar la consumacin
del desistimiento de la accin que formul la demandante. Por ltimo,
la Corte llama la atencin a la desistente en el sentido de que provocada
la actuacin del rgano jurisdiccional; tramitado y sustanciado el
La nocin de Orden Pblico en el Der~cho Civil venezolano - doctrina y jurisprodencia
D 275
proceso, inclusivamente y dado de que es materia que interesa al orden

pblico, participando en l un representante del Ministerio Pblico,
no puede pretender al conducir el juicio, quien ha obtenido todo lo
que ha pedido judicialmente, que cese la eficacia de toda la compleja
actuacin procesal a que dio pie con la interposicin de su accin"
(Negritas nuestras) (IBIDEM; tomo XLVII, p. 15) .
Separacin de cuerpos
Sentencia del 14 de octubre de 1960, la Corte abunda en argumentos
explicando por qu la decisin dictada en la separacin de cuerpos por
mutuo consentimiento no es consultable .
... En concepto de esta Corte, tal consulta no se hace lugar, y ello porque
no hay en la Ley un solo texto que la apoye. En efecto, la Seccin cuarta,
Ttulo IV, Libro III del Cdigo de Procedimiento Civil, relativa a la
separacin de cuerpo por mutuo consentimiento, nada estatuye a ese
respecto, lo cual se explica al considerar que, siendo la separacin as
c01TVenida obra de la voluntad soberana y libre de los cnyuges, mal

podra ninguno de ellos apelar de lo decidido en definitiva por el Juez
en el particular, por impedirlo el artculo J89 ejusdem, que dice: <No
podr apelar de ninguna providencia o sentencia la parte a quien en
ella se hubiere concedido todo cuanto hubiere pedido> .. y no siendo
apelable esta providencia, la consulta no tiene cabida, pues ella no es
otra cosa que una apelacin suplida por la Ley para aquellos casos en
que, por mediar los valiosos y respetables intereses de orden pblico o
de las buenas costumbres, no es conveniente dejar al arbitrio de los
litigantes el que la decisin que en esos casos recaiga pueda quedar
ejecutoriada y hasta firme por su propia voluntad. Pero en la separacin
de cuerpos por mutuo consentimiento no entran enjuego esos intereses,
ya que ese camino se le franquea la Ley libremente a los cnyuges, sin
siquiera exigir que en el caso intervenga el Representante del Ministerio
Pblico, ... (Negritas nuestras) (IBIDEM; tomo 11, p. 128).
En sentencia del 28 de mayo de 1981 la Corte se expresa con relacin a la
naturaleza juridica del procedimiento seguido en la conversin en divorcio
de la separacin de cuerpos.
D 276 Maria Pe/zold Rodriguez

... En primer trmino el planteamiento envuelve una cuestin de orden
pblico y pudo ser alegada por primera vez en Casacin, como parece
ser el presente caso. En segundo lugar no es aceptable la interpretacin
de que el expediente que sigue cuando se quiere convenir en divorcio
una separacin de cuerpos no constituye un juicio. Tal afirmacin del
sentenciador no es vlida, Parece que considera que la naturaleza
sumaria del procedimiento, establecido en los artculos 558,559 y 560
del Cdigo de Procedimiento Civil, relativa a la conversin en divorcio
de la separacin de cuerpos, por mutuo consentimiento, exonera al
sentenciador de dar cumplimiento a los artculos 12, 162, 163, Y 230
del Cdigo de Procedimiento Civil y dems normas pertinentes es una
gran equivocacin. Aparte de que el artculo 569 eiusdem es categrico
al respecto, este Alto Tribunal tiene establecido como imperativo la
aplicacin de todas esas disposiciones a las sentencias interlocutorias
en las incidencias, que puedan surgir de unjuicio principal, no obstante
tener procedimientos sumariales y especiales y nada ms lgico que
tener el mismo criterio en los casos como el que nos ocupa que es sin
duda alguna todo un juicio de divorcio ... (O, Pierre Tapia, 1981 N" 5, pp.
82-83).
En sentencia del 18 de noviembre de 1982, el Supremo Tribunal se manifiesta
sobre la disolucin del vnculo matrimonial por el transcurso del tiempo
entre la declaratoria por el Juez de la separacin de cuerpos y la posterior solicitud de los cnyuges para que se convierta en divorcio esa separacin.
El transcurso de seis meses entre la declaratoria de "que las partes

tienen derecho a disolver su matrimonio ", similar a la causal de separacin de cuerpos prevista en el artculo 185 de nuestro Cdigo Civil,
podra estimarse atentatorio, por breve, contra el orden pblico interno
de nuestro pas. Mas, considera la Corte:
Como en anterior ocasin sentara ese mismo Tribunal, recogiendo la
ms autorizada doctrina patria sobre la materia (S. de 13-8-81, en Sala
Poltico-Administrativa), la imprecisin que envuelve la nocin de orden
pblico, de su naturaleza jurdica, de su extensin y de sus efectos, se
explica por el hecho "de que cada legislador tiene sus ideas particulares
O 277
en estas materias, bajo las influencias infinitamente diversas de los

usos y costumbres, tradiciones, religin, clima, constitucin poltica,
elementos tnicos, necesidades sociales o econmicas ... y no obstante
... los juristas sabemos de qu se trata cuando leemos las dichas
denominaciones empleadas ("orden pblico"; "orden pblico absoluto", "orden pblico internacional'') ... a las cuales podramos darle
el calificativo de "convencionales", casi tanto como a los signos algebraicos n.
Recogiendo esa doctrina sent la Corte en la misma decisin: "en
efecto, el orden pblico, que vara incluso en el tiempo, forma parte de
la conciencia jurdica nacional, lo que finalmente facilita casi intuitivamente al intrprete su determinacin, no obstante la vaguedad e
imprecisin que acompaan" al concepto.
Todo lo cual resulta enteramente aplicable al caso venezolano, donde
el transcurso del tiempo a partir de la declaratoria por el juez de la
separacin de cuerpos, ha sido objeto de una lenta pero progresiva
evolucin, cuya ms reciente etapa la constituye la novisima reforma
del Cdigo Civil sancionada en el curso del presente ao.
Testimonio de lo cual dejan los proyectistas en la Exposicin de Motivos
del Cdigo Civil de 1942 cuando, en ejemplar demostracin de respeto
a la tradicin cuanto de comprensin de los nuevos requerimientos de
la sociedad, descartan la instauracin en nuestro pas del divorcio por
mutuo consentimiento, abogando a favor del procedimiento venezolano
de disolucin del vnculo matrimonial por el transcurso del tiempo entre
la declaratoria por el juez de la separacin de cuerpos y la posterior
solicitud de los cnyuges para que se corrvierta en divorcio esa separacin .. Se declaran sin embargo partidarios de reducir de 5 a 2 aos el
lapso que en esa materia consagraba el precedente Cdigo de 1922,
afirmando, en una implcita descripcin de lo que para ese momento
constitua la nocin de orden pblico interno sobre la materia, lo
siguiente:
"Pareci a la Comisin suficiente el nuevo plazo y no el de cinco aos
requerido all para la corrversin de la separacin de cuerpos en divorcio.
El acortamiento del trmino y la sencillez del procedimiento para

alcanzar el efecto indicado, acerca mucho ste al del divorcio por mutuo
consentimiento que se propuso ... Mediante esta frmula de transicin
podr comprobarse la viabilidad de la causal con tales fines para otra
reforma del Cdigo. Esta puede ser progresiva, pero va ms all de la
evolucin alcanzada, sin que valga en su apoyo la circunstancia de que
la mayor parte de los juicios de divorcio, fundados en las causales
autorizadas por el Cdigo anterior (de 1922) lleven implcito el mutuo
consentimiento; y aun cuando en algunos casos sea verdadera la tesis,
no siempre las idiosincrasias ambientales justifican la reforma de los
ordenamientos para adaptarlos a ellas, pues con frecuencia ciertas
prcticas, por ms universales y cnsonas con el sentir de los conglomerados, son perniciosas para la estabilidad de las instituciones, porque
rompen con tradiciones benficas para la moralidad ciudadana y, en
consecuencia, relajan las costumbres y debilitan la clula familiar,
que es la que da siempre fisonoma, carcter y aspecto a la tica social
de los pueblos en todos los perodos de su desenvolvimiento ...
Puede ser cierto que una minora constituida por sectores ideolgicamente distintos al medio en que viven, o poseedores de normas ticas,
derivadas de su propia ideologa individual, representa esa necesidad
de incluir la nueva causal, pero el legislador, que para elaborar la norma
jurdica mira en el corazn yen el sentimiento del pueblo y de la sociedad
en toda la plenitud de su existencia, no puede dictar esa norma sino
cuando ella es necesaria para la sociedad y til para la patria".
... el divorcio por mutuo consentimiento considerado por los proyectistas,
como implcitamente se desprende de la precedente transcripcin, susceptible de ser atentatorio para ese momento contra el orde" pblico
nacional no ha sido incorporado expresamente ni an a la ms recie"te
reforma del ordenamiento civil ...
... Con tales antecedentes yen las presentes circunstancias considera la
Corte que no choca contra nuestro concepto de orden jurdico interno el
divorcio pronunciado por extranjero despus de transcurrido seis meses
de una declaratoria previa por l mismo realizada, de la separacin de
la vida en comn, que es el caso analizado en autos, y as se declara ...
(Negritas nuestras) (IBIDEM; 1982, N 11, pp. 87-91).
O 279
Comunidad concubinaria
En sentencia deiS de febrero de 1980 la Corte decidi:
De conformidad al artculo 1141 del Cdigo Civil una de las condiciones
para la existencia del contrato es que tenga causa lcita y conforme al
artculo 1157 eiusdem, "la causa es ilcita cuando es contraria a la Ley,
a las buenas costumbres y al orden pblico ". Ahora bien, ambas
disposiciones contribuyen a establecer que la unin concubinaria, bien
sea adulterina o no, carece de causa lcita pues la una es contraria a la
Ley que considera al adulterio como delito, y, la otra es contraria a las
buenas costumbres y al orden pblico, porque la base de nuestra
sociedad es la unin matrimonial, y/a unin concubinaria por extendida
que est, es contraria a ese principio en el cual se asienta la sociedad.
Pero es necesario tener en cuenta, como lo afirma el propio formalizan te,
que la comunidad concubinaria es un estado de hecho, es decir no contractual, y por esta razn as como por la de que tan ilcita sera la
causa de la comunidad concubinaria adulterina como la que no lo es,
es necesario concluir en la no aplicacin al caso de autos de los
principios de orden general contemplados en los citados artculos 1141
y 1157 del Cdigo Civil, pues el artculo 767 eiusdem slo considera
aplicable el caso del adulterio. ...
... Por ello, si bien aceptando la tesis delformalizante de que esa accin
de la concubina adulterina podra tildarse de tener causa ilcita, por
contraria a la Ley, esto destruira slo la presuncin de comunidad que
favorece a la concubina, pero no la realidad de hecho de haber contribuido con su trabajo afavorecer o aumentar el patrimonio del hombre
que fuese demostrada . ... (Negritas nuestras) (O. Pierre Tapia; 1980 N2,
pp.1l3-llS) .
Filiacin
En sentencia del 14 de marzo de 1963, la Corte se pronunci sobre el carcter
nulo de la confesin y del convenimiento en casos relacionados con el
Orden Pblico (en este caso, se trataba de investigacin de la paternidad).
280 Mara Perzold Rodrguez
... As como tambin es correcta la conclusin de que tal convenimiento

no produce efectos jurdicos. pues en asuntos en que estn interesados
el orden pblico y las buenas'costumbres como son. por ejemplo. los
relativos al estado de las personas. al divorcio. inquisicin de paternidad
etc. no es admisible el convenimiento. Ellos no pueden terminar sino
por sentencia de la autoridad judicial competente; y. como bien lo dice
la recurrida. menos an puede perjudicar tal convenimiento a la otra
demandada ....
En lo que se refiere a los efectos de la confesin o convenimiento en juicio

de investigacin de la paternidad iniciado por lo herederos; solamente la
sentencia judicial puede establecer la filiacin en tal caso .
.. .Es de observar adems que la diferenciacin entre convenimiento y
confesin voluntaria carece en realidad de importancia para los efectos
del presente caso. aunque fuera considerado aque! acto como confesin.
Es verdad que no puede declararse en trminos absolutos la inadmisibilidad de la confesin en los juicios de investigacin de la paternidad
natural. aunque la accin de reconocimiento haya sido intentada contra
los herederos del pretendido padre. pero. en el caso concreto. esa
confesin. tal como ha sido hecha. no podra servir para establecer o
reconocer legalmente el hecho fundamental y nico objeto de la demanda.
es decir, la condicin de hijo. pues tal reconocimiento encierra virtualmente e! de los derechos inherentes a esa condicin. aunque no se
mencione expresamente. La condicin de hijo incluye los derechos
correspondientes a ella. Por lo dems, lafiliacin misma, como materia
de eminente orden pblico, no puede ser objeto de reconocimiento
sillo por el presunto padre en persona, pero nunca por sus herederos
despus de desaparecido aqul. El/a tiene que ser materia de sentencia
judicial.
Adems y ell ltimo trmillo. la confesin. aUllque en realidad lo fuera.
y se la considere eficaz podra acaso sufrir efectos contra sus autores.
pero nunca contra la otra demandada . ...
y para concluir el mismo fallo hace alusin a que en los juicios de inquisicin
de la paternidad, la confesin ficta no exime al actor de hacer la prueba.
O 281
... La Corte observa: que en juicios de la naturaleza del presente, de
inquisicin de la paternidad, en que estn interesados el orden pblico

y las buenas costumbres, la confesin fleta no exime al actor de hacer la
prueba de la procedencia de su demanda, pues, si es cierto, sin lugar a
dudas, como lo es, que si la confesin expresa, ni an tampoco el convenimiento en la demanda, surten tal efecto, mucho menos podra producirlo la simple presuncin derivada de la confesinflcta ... (Negritas
nuestras) (IBIDEM; tomo VII, pp. 356-357).
En sentencia del4 de noviembre de 1964, la Corte reitera su criterio de que
en los juicios de inquisicin de paternidad no vale la confesin ficta.
En sentencia del 30 de noviembre de 1964, el Supremo Tribunal manifest
que la accin de reconocimiento de hijo natural no es de estricto Orden
Pblico y cabe por tanto el desistimiento y la transaccin del juicio, as
como la confesin ficta por incomparecencia de~ demandado.
El criterio sustentado por el sentenciador a-qua no lo comparte esta
Corte, por cuanto en el fallo de fecha de fecha 19 de diciembre de
1961 Ouicio Luis Alfonso Ramrez y Beatriz Elena Ramrez de Maldonado
contra Tita Lina Parada, viuda de Luis Antonio Reyes) se decidi que la
accin deducida no era de "estricto orden pblico JI, ya que el ejercicio
de la misma no est rodeado de los requisitos que imperativamente
exige el legislador en los casos en que s est interesado aqul. "En
efecto, no se requiere en la ocasin la intervencin del Representante
del Ministerio Pblico, ni hay limitacin alguna en cuanto a la naturaleza de las pruebas de que quieran valerse las partes, ni tampoco se
ordena que las sentencias que en dichos juicios se dicten en primer
grado, deban ser consultadas con el Superior, como ciertamente s
sucede en otros litigios en que realmente est interesado el orden
pblico, tales como son, por ejemplo, los divorcios y separacin de
cuerpos. Por otra parte, no es exacta la afirmacin de que en asuntos
como este que se juzga, no haya lugar a desistimiento ni a transaccin,
dado que no son ellos, actos prohibidos por la ley, y esto ha hecho
factible factible el realizarlos sin correr el riesgo alguno de nulidad.
Sin ir muy lejos, en fecha reciente fue transigido un juicio que cursaba
ante esta Corte y que versaba sobre materia idntica a la actual, habiendo
sido homologada esa transaccin, se declar terminado el juicio, y el

expediente fue remitido a su origen a los efectos de la ejecucin. De lo
expuesto concluye esta Corte, que la accin deducida no est genuinamente vinculada al orden pblico, por inasistencia al acto de la
contestacin de la demanda, produce la plenitud de sus efectos, por
estar llenos los extremos exigidos para el caso por el artculo 276 del
Cdigo de Procedimiento Civil, dado que la peticin de la parte
demandante no es contraria a derecho y la demandada nada prob
que la favoreciera ... (Negritas nuestras) (IBIDEM; tomo x, pp. 147 -149).
En sentencia de fecha 27 de septiembre de 1989, la Corte expone su posicin

con respecto a la inquisicin de la paternidad y lo relativo al reconocimiento
voluntario del padre. Cambiando radicalmente el criterio anterior.
La Constitucin Nacional al estatuir los Derechos Sociales, estableci
enforma expresa en su artculo 75, que la ley debe proveer lo conducente
para que todo nilio, quien es el destinatario de la norma, sea cual fuere
su filiacin, pueda conocer a sus padres, para que stos cumplan con el
deber de asistir, alimentar y educar a sus hijos.
Por ello, el Cdigo Civil, en sus disposiciones pertinentes, regula la
filiacin legtima y la filiacin natural y las pruebas de ambos tipos de
filiacin. Igualmente dicho instrumento legal, establece las acciones a
favor de quien quiera requerir judicialmente el reconocimiento de la
filiacin, as como tambin regula el reconocimiento voluntario de la
filiacin ...
... La Ley Tutelar del Menor (Gaceta Oficial W 271 Odel 30 d diciembre
de 1980), en el ordinal 1 de su artculo 1~ desarroll el derecho constitucional arriba enunciado, al estatuir que la referida Ley tiene por
finalidad tutelar el inters del menor y establecer el derecho que tiene
ste de vivir en condiciones que le permitan llegar a su normal desarrollo
biolgico, psquico, moral y social. A tal efecto, dispone que el Estado
facilitar los medios y condiciones necesarias:
"Para que goce del derecho de conocer a sus padres y, en consecuencia,

lerralmente el vnculo vaterno filial; o ser reco-
nnrn nllP nllprln innllirir
O 283
nacido por sus progenitores, independientemente del estado civil de los

mismos". ...
... Por lo consiguiente, como quiera que el destinatario de la norma

constitucional del artculo 75 es el nio, desde entonces, por aplicacin
del mismo, cede toda norma de rango legal que establezca limitaciones
en cuanto a la posibilidad de intentar la accin de inquisicin de la
paternidad. ...
... Por lo consiguiente, es a partir de la fecha de la vigencia de la Ley
Tutelar del Menor, cuando ciertamente desapareci en principio, toda
limitacin tanto por lo que respecta al ejercicio de la acciones de
inquisicin de la paternidad natural como con respecto al reconocimiento
voluntario hecho por el padre, en aplicacin del ordinal 1 o del artculo
1 de dicha Ley que, en virtud del principio de la especialidad establecido
en el artculo 14 del Cdigo Civil, vigente hasta el 26 dejulio de 1982.
0
No obstante lo anterior, es cierto, como lo declara la recurrida, que

este Alto Tribunal en sentencia del 18 de diciembre de 1947 (Memoria
1948, p. 424), se pronunci en el sentido de que las leyes que regulan
el estado y capacidad de las personas, por ser de orden pblico, se
aplican inmediatamente a situaciones existentes con anterioridad, y
no por ello puede decirse que obran retroactivamente, porque se trata
de simples estados de hechos y no de derechos adquiridos.
En consecuencia, es del sentir de este Alto Tribunal, conforme a lo
estatuido en esos mismos artculos, y de lo que se viene exponiendo, que
la presuncin del hijo concebido dentro del matrimonio obra y produce
plenos efectos mientras no haya sido desvirtuada, mediante juicio
contradictorio por haberse intentado la correspondiente accin de desconocimiento y que sta por sentencia firme sea declarada con lugar ...
... Por dems, no consta de la recurrida que se hubiera ejercido y hubiese
prosperado la correspondiente accin de desconocimiento de la paternidad para fulminar la presuncin del artculo 201 declarado como
infringido por lo que el derecho en l establecido, se consolid en virtud
de la caducidad operada por la falta de ejercicio de dicha accin ...
(Negritas nuestras) (O. Pierre Tapia; 1989, N" 8-9, pp. 492-498).
Patria potestad
En sentencia del 6 de junio de 1960, la Corte manifest que en la separacin
de cuerpos por mutuo consentimiento y en su eventual conversin en
divorcio, no podrn las partes hacer convenios sobre la patria potestad
por ser esta institucin de Orden Pblico.
Pero esta Corte, adems, toma en consideracin la jurisprudencia de la

Casacin Venezolana, al estimar que si una separacin de cuerpos por
mutuo consentimiento y su conversin a divorcio no aparece culpable
ninguno de los cnyuges, porque discretamente han silenciado cualquier
f!lotivo infamante o desdoroso que pudieran alegar, el que vena ejerciendo la patria potestad por virtud de Ley, generalmente, el padre, tiene
que conservarla, si no se ha comprobado ninguna de las causales por
las cuales se pierde ese derecho. Por convenios particulares, no pueden
los cnyuges derogar definitivamente preceptos de orden pblico, como
son los relativos a la patria potestad (Negritas nuestras) (Ramrez y
Garay; tomo 1, p.122).
En sentencia del \O de mayo de 1967, la Corte expres que el artculo 311
del Cdigo Civil: habiendo nombrado el padre a su hijo un curador especial, tal curador no puede anular el derecho de la madre para representar
legalmente al hijo.
La Corte observa:
... Estos conceptos tienen perfecta y cabal aplicacin para la solucin
de la denuncia planteada, y de ellos resulta claramente que la recurrida
infringi manifiestamente el artculo 311 denunciado, al darle una interpretacin a las funciones del curador especial excluyentes de la patria
potestad que la Ley consagra a cargo de los padres; y que al insistir en
rechazar de plano al apoderado constituido por la madre natural en
ejercicio de dicha patria potestad, en lugar de subsanar la indefensin
en que estaba colocado el menor, incurri en grave quebrantamiento de
evidente orden pblico, con infraccin de los artculos 229 y 230 del
Cdigo de Procedimiento Civil, y as se declara ... (Negritas nuestras)
(IsIDEM; tomo XVI, pp. 453-455)
O 285
En sentencia del 28 de noviembre de 1974 la Corte expresa que la patria

potestad y la guarda corresponden de pleno derecho al cnyuge inocente,
sin que el Juez pueda atribuir una u otra al cnyuge culpable.
La Sala observa:
... Por imperativo consagrado en la primera parte del artculo 192 del
Cdigo Civil, los Jueces que conocen de los procesos de divorcio o de
separacin de cuerpos, no pueden atribuir, en la sentencia definitiva, la
patria potestad y la guarda sobre los menores procreados en el
matrimonio, sino al cnyuge que no haya dado motivo para la ruptura
del vnculo, como de modo terminante lo ordena el legislador al estatuir
literalmente que "en los juicios de divorcio y de separacin de cuerpos,
los hijos quedarn al lado del cnyuge que no haya dado causa al
divorcio o a la separacin de cuerpos, quien ejercer la patria potestad ".
En estos supuestos, ni siquiera sera imprescindible una declaratoria
del Tribunal, porque, como lo ha establecido la doctrina de esta Corte,
la patria potestad y la guarda corresponden de pleno derecho al cnyuge
inocente, sin que el Juez pueda atribuir una u otra al cnyuge culpable,
porque ello colidira con la indicada disposicin que es de evidente
orden pblico.
La nica excepcin a la antedicha regla legal, es cuando se trata de
menores que no hayan cumplido tres aos de edad, pues en este caso
deben mantenerse temporalmente bajo la guarda y custodia de la madre
hasta que cumplan su edad, aunque ella haya dado causa al divorcio o
a la separacin de cuerpos, a menos que graves motivos induzcan al
Juez a disponer otra cosa, tal como lo prev el tercer aparte del mencionado artculo 192 del Cdigo Civil... (IBIDEM; tomo XLV, pp.403-404).
Ratificado el criterio de manera idntica en sentencia del 6 de noviembre de

1980 (O. Pierre Tapia,1980 N' 11, pp. 169-171).
d) Menores
La Corte en sentencia del 13 de enero de 1972 decidi acogiendo el criterio
de Casacin, que la omisin del informe del Consejo Venezolano del Nio
acarrea la nulidad de lo decidido sobre la guarda y custodia de los menores

hijos. Cambio de criterio (vase en el Tomo XVI la sentencia N 137-67
(b .
... Por lo que hace concretamente a la guarda y custodia de los menores,

decretada de conformidad con el artculo 191 del Cdigo Civil, es de
notar que conforme al pargrafo nico del artculo 142 del Estatuto de
Menores, antes de dictar esas medidas debe el Juez que conoce en los
juicios de divorcio y separacin de cuerpos solicitar previamente
informacin del Servicio Social del Consejo Venezolano del Nio y resolver con vista de los datos que ste le suministre.
En anteriores decisiones, esta Corte sostuvo que la omisin de tal
solicitud no acarreaba la nulidad de la actuacin, entre otras razones
porque el propio texto del referido artculo subordina el cumplimiento
del requisito alfuncionamiento de tal servicio social que puede no existir
en el territorio de la jurisdiccin del Tribunal. Circunstancia esta que
parece resta carcter de orden pblico a la regla puesto que literalmente
limita el campo de su aplicacin a unos habitantes del pas y excluye a
otros, no en consideracin a diferencias de sexos, edad, estado, capacidad, profesin u otras anlogas, sino a temporales contingencias
directamente subordinadas a posibilidades de tipo econmico y hasta
burocrtico que permitan al Estado la mayor o menor extensin del
servicio. Se afirmaba este criterio en lo claro del texto comentado cuando
indica que recibido el informe resolver el Juez, con vista de los datos
que ste le suministre, lo que vale decir, que lafuncin del informe no es
compulsiva sino auxiliar.
Sin embargo, la Corte Suprema de Justicia (en sentencia de 14 de diciembre de 1967), se expresa as: "Ha debido el Juez de la causa, en
acatamiento a la previsin contenida en el artculo 142 del Estatuto de
Menores solicitar la previa informacin all requerida, por lo que al
pretermitir en el caso concreto, el cumplimiento de esta norma de inters
social, incurri en evidente infraccin de dicho texto legal, con cuya
falta de aplicacin se solidariz la recurrida al afirmar expresamente
que "no ha advertido esta Corte vicio alguno en el procedimiento susceptible de nulidad ". Al solidarizarse as los sentenciadores de Alzada
La nocin de Orden Pblico en el Derecho Civil venezolano - doctrina y jurisprudencia 0287
con la falta de aplicacin de dicho precepto, lo infringieron tambin

directamente .....
Por los razonamientos expuestos ya fin de evitar una futura reposicin,
esta Corte, administrando justicia en nombre de la Repblica y por
autoridad de la Ley. reforma el auto apelado, as: Se confirma las medidas
sealadas en los ordinales Segundo, Tercero, Cuarto, Quinto, Sexto y
Sptimo; y se revoca, la contenida en el ordinal Primero relativa a la
guarda y custodia de los menores, deferida a la madre, entre tanto se
solicite la informacin del organismo respectivo, en los trminos
expuestos anteriormente.
La Corte cambia el criterio anterior en sentencia del 26 de junio de 1973

cuando expresa que el hecho de que el Juez a quo no haya solicitado el
informe del Consejo Venezolano del Nio, no acarrea la reposicin del
procedimiento. Basta con que la Corte lo pida antes de dictar sentencia .
... En el caso de especie el Juez de la primera instancia determin. en la
sentencia consultada. que la madre ejercer la patria potestad sobre la
menor hija habida en el matrimonio. Las normas precisas que en nuestro
ordenamiento legal dirigen la conducta del Juez en tal materia se hallan
en los artculos 191 y 192 del Cdigo Civil. Pero. conforme a lo previsto
en el pargrafo nico del artculo 142 del Estatuto de Menores. para
dictar las medidas a que se refieren los ordinales 1 y 2 del artculo
191y el artculo 192, ya citados, los Jueces que conozcan de losjuicios
de divorcio y de separacin de cuerpos. solicitarn previamente informacin del Servicio Social del Consejo Venezolano del Nio de la
jurisdiccin, si lo hubiere y resolvern con vista de los datos que ste le
suministre. Del texto mismo del precitado artculo se desprende que la
verificacin del informe a que el mismo se refiere est subordinado a la
existencia del mencionado Servicio Social en la jurisdiccin del Tribunal. Tal circunstancia nos revela que la disposicin en referencia no
es de orden pblico, pues ella limita su propio campo de accin a los
lugares donde exista o haya el tal Servicio Social excluyendo a los
dems, lo que implica que su aplicacin est vinculada a contingellcias
de carcter presupuestarios y hasl burocrticos que permitan la mayor
o menor extensin del Servicio Social del Consejo Venezolallo del Nio.

Confirma el criterio expuesto la claridad del texto comentado cuando
indica que, recibido el informe, resolver el Juez con vista de los datos
que ste le suministre, lo que vale decir que lafuncin del informe no es
compulsiva sino auxiliar. .. (Negritas nuestras) (IBIDEM; tomo XL, pp.
195-196).
La Corte vuelve a cambiar de criterio en sentencia del 16 de junio de 1975,

expresando que si da lugar a la reposicin del juicio, cuando se hace presente
la omisin del Informe del Consejo Venezolano del Nio. Criterio ratificado
en infinidad de sentencias recientes, entre las cuales se encuentran: sentencia
del 20 de mayo de 1981(0. Pierre Tapia; 1981, N" 5, pp. \08- \09) sentencia
del 29 de octubre de 1981 (IBIDEM; N 9, pp. \07-106), sentencia del 28 de
marzo de 1985 (IBIDEM; 1985, N 3, p. 226), sentencia del 10 de diciembre de
1986 (IBIDEM; 1986, N 12, p. 316 -318), estas entre otras.
En sentencia del 24 de abril de 1972, la Corte enumera y estudia las diversas
causas en las que debe intervenir el Procurador de Menores. En el presente
caso se repone de oficio el procedimiento de impugnacin de paternidad,
al estado de que se cite al Procurador de Menores debido a que una de las
demandadas es menor de edad.
La Corte observa:
... La intervencin del Representante del Ministerio Pblico en procesos
donde se ejercen y ventilan acciones de estado, aparece conocidamente
reconocida en los juicios de divorcio, de separacin de cuerpos y de
nulidad de matrimonio. En ellos, lafuncin esencial que es control de la
legalidad del proceso, - pese a su incompleto o defectuoso ejercicio fuerza a reconocer carcter de orden pblico a la norma, y su omisin
motivo que acarrea la nulidad de las actuaciones pasadas cuando aqul
no ha sido notificado, y la consiguiente reposicin al estado de que se le
cite. Sobre esta materia es unnime la jurisprudencia de nuestros Tribunales ... (Ramrez y Garay; tomo XXXIV, pp. 24-26).
La Corte en sentencia de fecha 11 de junio de 1990, expresa la necesaria

intervencin del Ministerio Pblico de Menores en los procesos en los
cuales intervengan como partes menores de edad.
O 289
.. .Entre las atribuciones asignadas a los Procuradores de Menores, estn

las de velar por la recta aplicacin de las normas de proteccin al menor,
las de intervenir en todo procedimiento que se practique en los Tribunales
de Menores, as como toda e/ase de juicio en que tenga inters los
menores y cumplir las instrucciones que les comunique el Fiscal General de la Repblica en todo lo referente al ejercicio del Ministerio Pblico
de Menores (Destacado de la Sala).
En similar sentido se pronuncia el legislador en el artculo 129 del Cdigo
de Procedimiento Civil, al establecer que "En el proceso civil el Ministerio Pblico interviene como parte de buenaj en los casos permitidos
por este Cdigo, por el Cdigo Civil, por la Ley Orgnica del Ministerio
Pblico y por otras leyes especiales, en resguardo de las disposiciones
de orden pblico o de las buenas costumbres ".
Concatenando esta disposicin con el precepto contenido en el artculo
6 de la Ley Tutelar de Menores, que estatuye: "Las disposiciones de la
presente Ley son de orden pblico y se aplicarn con preferencia a las
de otras leyes en la materia de su especialidad", se patentiza la necesaria
intervencin del Ministerio Pblico de Menores en los procesos en los
cuales intervenga como partes menores de edad... (Negritas nuestras)
(O. Pierre Tapia; 1990, N 7, pp. l 73-174).
La Corte decidi en sentencia de112 de mayo de 1977, que el solo hecho de

figurar un menor demandado, no implica que cualquier violacin que
pueda haber en el proceso lesione el principio de Orden Pblico .
... La parte que hoy solicita la nulidad de dicho acto, (aun cuando son
diferentes los abogados que la representan) no slo no reclam de dicho
auto en la oportunidad legal establecida para ello, sino que expresamente
promovi pruebas dentro de la articulacin ... El informante afirma que
la intervencin posterior de la representante de la demandada, no convalidara esta nulidad, ya que en el caso de autos figura un menor como
demandado y dada la naturaleza intrnseca del asunto reclamado, el
juicio sera de orden pblico ...
... De modo, pues, que el solo hecho de que figure un meflOr como
demandado en un proceso y de que la naturaleza intrnseca del asunto
reclamado indique que se trata de una materia de familia, no son

indicativos de que el proceso adquiera una relevancia tan singular
que cualquier violacin pueda lesionar seriamente los principios de
orden pblico antes mencionado. Por otra parte, ... las nulidades no
tienen por finalidad satisfacer pruritos formales, sino enmendar los
perjuicios efectivos que pudieran surgir de la desviacin de los mtodos
del debate judicial y que pudieran lesionar verdaderamente la legalidad
del proceso y la seguridad jurdica de las partes. Y que seria incurrir en
una excesiva solemnidad y en un formalsimo vaco, sancionar con
nulidad todas las desviaciones del texto legal, an aqullas que provocan
perjuicio alguno para la parte que alega posteriormente dicha nulidad.
... lajurisprudencia es unnime en el sentido de sostener que no puede

hacerse valer la nulidad cuando la parte, mediante la infraccin, no
haya sufrido realmente un gravamen. Adems, es principio comn de
todo el Derecho Procesal Civil el de que toda nulidad se convalida con
el consentimiento. Y aunque dicha conclusin aparezca excesiva a
primera vista, tal como lo reconoce un autor patrio, no debe olvidarse
que la moderna tendencia del Derecho Procesal est dominada por
ciertas exigencias de firmeza y de efectividad de los actos, superiores a
las de las otras ramas del orden pblico. Por ltimo, la consagracin de
los recursos de apelacin frente a la ~entencia que no aplica la ley
aplicable, o la aplica mal, o aplica mallos hechos, significa que si la
parte perjudicada con aquellas infracciones de texto legal expreso no
interpone dichos recursos, la injusticia queda cubierta por el consentimiento tcito de esa parte. La nulidad se convalidaria, porque vencido
los plazos de impugnacin, no existe manera de atacar la cosa juzgada,
pues el litigante es libre de impugnar un acto o de acatarlo. Si lo acata
es porque no lo considera lesivo a sus intereses y como el inters es la
medida del recurso, segn ejemplarfrase de Chiovenda, el Juez no podra
vlidamente sustituirse en un acto que incumba slo a la parte y no a l.
Aplicados los anteriores conceptos al caso de autos, el Juzgado de la
causa s resolvi el pedimento de la Dra.... en el auto cuya nulidad hoy
se pide, slo que, segn su criterio, acertado o no, se trataba en el caso
de una excepcin de caducidad, y por ello dispuso abrir la articulacin
D 29 J
probatoria. La parte interesada se alianza dicha solucin y promovi

pruebas dentro de aquellaarJif!:!iacin. Y no caus con su conducta
ningn perjuicio a dicha parte, porque en la sentencia recurrida vuelve
a examinar el aspecto de la caducidad hasta el punto de declarar dicho
pedimento sin lugar. Si bien es cierto que la caducidad interesa al orden
pblico y que las partes no la pueden renunciar, sin embargo ella debe
ser alegada oportunamente dentro del proceso para que en forma expresa
y positiva la resuelvan los sentenciadores. En el caso de autos, planteada
dicha caducidad extemporneamente, porque el Tribunal de la causa ya
haba dicho "vistos" y se encontraba en estado de dictar sentencia de la
excepcin de la excepcin dilatoria, la cual, por cierto, difiri por varias
audiencias, su decisin ha debido ser la de declarar sin lugar el pedimento de caducidad por extemporneamente formulada y no entrar a
decidirlo expresamente en el auto de fecha cinco de febrero del pasado
ao, y, lo ms grave, abrir una articulacin para pruebas de dicha
excepcin, lo cual no se corresponde con las normas que rigen el proceso
civil, pues el orden lgico para las defensas del demandado es el
siguiente: primero, las excepciones dilatorias (en el caso de autos fue
opuesta una por defecto de forma); segundo, las excepciones de inadmisibilidad; y, tercero, las defensas perentorias o de fondo, sin perjuicio
de que las de inadmisibilidad se oponga junto con las perentorias para
ser resueltas en la sentencia como previas.
Ahora bien, la extinguida Corte Federal y de Casacin, en sentencia de
fecha veinticuatro de diciembre de 1915, dej establecido que "no es
potestativo de los Tribunales subvertir las reglas con_que el legislador
ha revestido la tramitacin de los juicios, pus s estricta observancia
es materia ntimamente ligada al orden pblico "oo. (Negritas nuestras)
(Ramrez y Garay; tomo LVI, pp.167-170).
e) Orden Pblico Internacional

En Sentencia del 9 de mayo de 1960, se niega demanda de divorcio a un
italiano porque aunque vive en Venezuela, su domicilio y por tanto el domicilio
conyugal se halla en el extranjero. No basta llegar al Pas para que una persona se considere domiciliada.
Antes de entrar a anajizar al fondo del asunto planteado, la Corte ha considerado

necesario resolver un punto previo, como es de si el demandante est domiciliado en el pas, cuestin sta que, si bien es cierto que no fue expuesta,
es posible su discusin, por tratarse de unjuicio de divorcio, que es de Orden
Pblico .
... Como lo afirma el actor, los hechos en que se fundamenta esta accin
sucedieron en Italia, pues, segn l, su cnyuge le abandono en el mes
de mano de 1953, resultando intiles todas las gestiones para que se
reintegrara al hogar, a fin de hacer nuevamente vida en comn. Si esto
sucedi en aquel pas, no puede venirse a invocar aqu que la mujer no
le sigui y que resultaron intiles Sl/S requerimientos en tal sentido, pues
el abandono estaba consumado, con la consiguiente intencionalidad de
su cnyuge en tal sentido, y, por ende, mal poda ella acatar Sl/S rdenes
de que lo siguiera al lugar donde pensaba fijar su nuevo domicilio.
Entonces, segn la Ley de Extranjeros, no basta con llegar al pas para
que una persona pueda considerarse domiciliada, pues los divide en
domiciliados y transentes, estableciendo expresamente que para determinar el domicilio del extranjero se aplicarn las disposiciones del
Cdigo Civil, y que la simple declaracin que hiciere aqul de fijar su
domicilio en el pas no tendr ningn efecto si con ella no concurren los
dems elementos necesarios para determinar el domicilio.
El Cdigo Civil, en su artculo 29, al tratar del cambio de domicilio,
afirma que l se realiza por el hecho de fijar en otro lugar el asiento
principal de los negocios e intereses, o de ejercer en l habitualmente la
profesin u oficio. Que el cambio se probar con la declaracin que se
haga ante las Municipalidades a que correspondan, tanto el lugar que
se dej como el nuevo domicilio. Que, afalta de declaracin expresa, la
prueba deber resultar de hechos o circunstancias que demuestren tal
cambio. '"
... Si el actor no prob que su domicilio estaba en el pais, no puede
intentar esta demanda, porque los Tribunales no tienen jurisdiccin
para conocer de ella, porque el domicilio conyugal est en Italia. Es
ms, ni siquiera se cumpli con la formalidad exigida por el artculo
La nocin de Orden Pblico en el Derecho Civil venezolano - doctn"na y jurisprudencia 0293
109 del Cdigo Civil, y, por lo tanto, debe tomarse como otra prneba en
contra del domicilio de! demandante en Venezuela; en ese artculo se
exige al matrimonio extranjero que se domiciliare en el pas la presentacin, dentro del primer ao de su venida, a la Primera A utoridad Civil
de la Parroquia o Municipio respectivo de la copia legalizada del acta
de matrimonio, para su insercin en los libros del Registro Civil...
(Negritas nuestras) (IBIDEM; tomo 1, pp. 102-103).
En relacin con la sentencia anterior se encuentra un fallo de fecha 14 de

marzo de 1967 donde la actora demand a su esposo por abandono. Pero al
subir el expediente en consulta a la Corte Superior, sta dict auto de mejor
proveer a Extranjera. Resultando que el demandado nunca haba ingresado al
pas y por tanto, se declara incompetente la jurisdiccin de los tribunales
venezolanos .
.. .por disposicin de los artculos 52 y 54 de la Convencin sobre Derecho
Internacional Privado, suscrita en La Habana el veinte de febrero de
mil novecientos veinticinco (ms conocida por e! nombre de Cdigo de
Bustamante) el derecho a la separacin de cuerpos y al divorcio se regula
por la Ley del domicilio conyugal y las causas de los mismos se someten
a la Ley del lugar en que se soliciten "siempre que en l estn
domiciliados los cnyuges".
Por lo tanto, al haberse propuesto la presente demanda en Venezuela,
sin hallarse aqu el domicilio conyugal (que es el del marido como se
dijo), nuestros Tribunales carecen, por completo, de competencia para
conocer y decidir acerca de ella, pues se infringen los artculos antes
citados, siendo que la materia es de eminente orden pblico. As se
declara. La falta de competencia determina la total y absoluta ineficacia
de este proceso, por lo cual procede declarar la nulidad de todas las
actuaciones cumplidas con la consecuencial declaratoria de no haber
materia sobre que decidir (Negritas nuestras) (IBIDEM; tomo XVI, pp.
101-103).
En sentencia del 14 de diciembre de 1961 la Corte expresa que dado el carcter

de eminente Orden Pblico que tiene la materia de divorcio, no tiene
aplicacin el estatuto personal de los cnyuges, si se hallan domiiliados

en Venezuela .
... De lo anterior se colige entonces que los cnyuges litigantes, a partir
del ao 1955, instalaron su domicilio en Vnezuela, en cuya virtud a
ellos se extiende la autoridad de la Ley, conforme al arto 8 de nuestro
Cdigo Civil, en esas condiciones, es imposible aplicarles su estatuto
personal, pues por encima del mismo se halla el orden pblico interno
de la Nacin Venezolana; y siendo, como efectivamente se reconoce y
admite, la institucin del divorcio materia de eminente orden pblico,
es claro que impor:.tq poco la nacionalidad de los cnyuges y el lugar
donde celebraron su unin; por tanto, hallndose los litigantes en Vnezuela desde 1955, estn plenamente sometidos a nuestra Legislacin y
facultados, por consiguiente, para proceder a la disolucin del vnculo
por las causales previstas en el Cdigo' Civil Vnezolano, aplicable al
caso concreto por ser, se repite, personas aqu domiciliadas y estar en
presencia de una cuestin de orden pblico que, como atinadamente lo
seala el Tribunal de la causa, priva sobre el estatuto personal de los
cnyuges... (Negritas nuestras) (IBIDEM; tomo IV, pp.161-162).
0
En lo tocante a lo relativo a los acuerdos previos entre las partes para

someter las controversias a un Tribunal extranjero, el Supremo Tribunal
ha sealado lo sucesivo en sentencia del 20 de abril de 1965 .
... La excepcin dilatoria de declinatoria de la jurisdiccin del Tribunal
ante el cual se haya propuesto la demanda. por incompetencia de ste,
consagrada en el ordinal 1 o del artculo 248 del Cdigo de Procedimiento
CivilJue opuesta con base a lo estipulado en la Clusula 11 del contrato
celebrado entre el actor y el excepcionante, la cual contiene, entre otras
regulaciones, la siguiente: "... este convenio y todas las dudas que surjan
del mismo se regirn, interpretarn y finiquitarn de conformidad con
la Leyes del Estado de Nueva York ... ".
.. .De acogerse dicha tesis, el principio de la soberana de la nacin
venezolana, o sea, la potestad que tiene de administrar justicia por
intermedio de sus Tribunales a todos los que se encuentren dentro de
los lmites de su territorio, sean, como dice el Cdigo de Procedimiento
O 295
Civil, nacionales o extranjeros, naturales, vecinos, residentes o transentes, siempre que dichos Tribunales sean competentes para el
respectivo asunto, dejaran de ser tal, si es que los particulares pueden
derogarlo a su capricho. Adems las leyes del Trabajo, como lo tiene
decidido la Jurisprudencia de los Tribunales del Trabajo, en numerosas
decisiones son leyes eminentemente territoriales, es decir, de obligatoria
aplicacin para los Jueces en las cuestiones que se susciten entre partes
en reclamacin de algn derecho con motivo del trabajo o con ocasin
de l (Negritas nuestras).
Ahora bien, en el caso de autos, se trata de una controversia entre partes
con motivo de un contrato de trabajo, que, aunque fue celebrado en el
exterior, se ejecut aqu en Venezuela por lo cual es forzoso concluir, de
acuerdo con lo antes expuesto, que s son competentes nuestros Tribunales
y en consecuencia el Tribunal de Trabajo ante quien se introdujo la
demanda para conocer de la misma y as declara (Negritas nuestras)
(IBIDEM; tomo XII, pp. 322 -323).
El mencionado criterio fue confirmado en fallos de fechas 26 de julio de

1965 (IBIDEM; tomo XII, p. 407), 20 de marzo de 1966 y 3 de agosto de 1966
(lBlDEM; tomo xv, pp. 490-491).
Por ejemplo el 20 de marzo de 1966 la Corte se pronunci de la siguiente
forma:
... Sobre tales consideraciones, estima la Corte que imponiendo la Ley
del Trabajo imperativamente en su artculo 8, la territorialidad de sus
disposiciones sujetando a la misma todas las empresas, explotaciones o
establecimientos, de cualquier naturaleza que sean, pblicos o privados,
existentes o que se establezcan en el pas y sometiendo al tenor de su
artculo 235 a la competencia de los Tribunales Federales que prev el
artculo 2 de la Ley del Trabajo, los asuntos contenciosos laborales; y,
siendo dicho cuerpo de leyes de eminente orden pblico; y, estando la
excepcionada domiciliada en elpais como se dej sentado en el Captulo
precedente, no pueden las partes vlidamente de comn acuerdo elegir
como domicilio especial, a Italia para ventilar las divergencias surgidas
con ocasin del contrato de trabajo cursante a los folios 16, 17 Y sus
vueltos del expediente y conforme a la leyes del trabajo italiano, como

acordaron en la clusula 12". de dicho contrato, la cual consideran los
Sentenciadores de esta Segunda Instancia, carece de valor probatorio
en este juicio por estar viciada de nulidad, al tenor del articulo 6 del
Cdigo Civil, conforme al cual, no pueden renunciarse ni relajarse
por convenios particulares las leyes en cuya observancia estn interesados el orden pblico o las buenas costumbres; y as se decide
(Negritas nuestras) (lBlDEM; tomo XIV, p. 354).
En conclusin podmos expresar que no es vlida la convencin de someter
el conocimiento de un contrato de trabajo a la jurisdiccin extranjera si el
conocimiento correspnde a los Tribunales Venezolanos, o lo que es lo mismo,
no se puede mermar la competencia que les corresponde a los Tribunales
Venezolanos.
En una importante sentencia de fecha 16 de enero de 1985, la Corte expres:
Ha sido constante la doctrina de esta Sala, la cual aqu se reitera, la de calificar
como normas de orden pblico, las leyes del Trabajo venezolanas. En efecto,
la Sala, en fallo del 25 de mayo de 1963, dijo:
"Por ser de orden pblico las normas legales concernientes al Derecho

del Trabajo, surten efecto inmediato desde la vigencia de la Ley que
las contenga, aunque la Ley sea una Ley especial posterior, distinta a
la Ley del Trabajo ".
Tal criterio de calificar como de orden pblico las normas laborales, fue
corroborado en sentencia del 26 de julio de 1965 en los siguientes trminos:
"Las leyes del Trabajo, por ser de orden pblico, son de naturaleza
territorial, aunque el/o no excluye la aplicacin objetiva de un precepto
de la Ley extranjera, si sta otorga al trabajador una proteccin mayor
o mejor que la existente en el pas ".
Igualmente, en sentencia del 3 de agosto de 1966, la Corte afirm:
"La legislacin del trabajo tiene carcter de orden pblico, y en consecuencia, dichas leyes son de naturaleza territorial y su vigencia slo
D 297
poda ceder ante una norma de derecho extranjero que conceda al

trabajador una proteccin superior a la otorgada por la norma nacional".
Tal calificacin de orden pblico y su cOllsecuencia territorial, tienen
expresin en los art{culos 1"y 8 de la vigente Ley del Trabajo venezolana, denunciados como infringidos, en razn de que la primera de las
mencionadas disposiciones establece, que esta Ley rige los derechos y
obligaciones de patronos y obreros o empleados con ocasin del trabajo,
sin distingo entre venezolanos o nacionales de otros pases o domiciliados
en el extranjero, o de actos o cOlIVenciones celebrados en otro lugar.
siempre y cuando no estuviera comprometida la soberana nacional; en
tanto, que el artculo 8 referido, impone a la sujecin a las disposiciones
de la Ley del Trabajo, todas las empresas, explotaciones o establecimientos de cualquier naturaleza que sean, pblicos o privados, existentes
o que se establezcan en el territorio de la Repblica, salvo aquellas
disposiciones que de la misma Ley o su Reglamento, declaren aplicables
solamente a determinadas industrias. ...
.. .Las disposiciones de orden pblico, como es sabido, son de obligatoria
aplicacin para la autoridad jurisdiccional, por referirse a supuestos
de hecho legtimos y morales que el Estado tiene inters en mantener
y cuya violacin producira inseguridad y peligro para las personas,
para la familia, para el propio Estado y para cuanto es. esencial a los
derechos inmanentes de estos ....
... No obstante, al ser trasladado el trabajador a Venezuela, por acuerdo
con su patrono, para cumplir en forma estable y permanente en el pas
las obligaciones que le impone el contrato de trabajo, lugar donde
disposiciones de eminente orden pblico regulan las relaciones entre
el trabajador y patrono, preciso es examin.ar si a consecuencias de la
terminacin del contrato de trabajo, hecho este que ocurre bajo la
vigencia de la ley venezolana, tal efecto futuro de ese contrato, es
consecuencia del acto de perfeccionamiento del contrato -hecho pretrito
ocurrido bajo la vigencia de ley distinta a la venezolana en el tiempo y
en el espacio, o bien, tal efecto futuro de la terminacin del contrato, es
consecuencia de la condicin de contratantes -patrono y trabajador-
298 Maria Perzold Rodrguez
hecho que ocurre tambin bajo la vigencia de la normativa de orden

pblico de la Ley del Trabajo venezolana, hasta la misma terminacin
del contrato.
Respecto a este punto, la doctrina distingue lo siguiente: si la nueva
Ley, es una ley de orden pblico en el sentido del articulo 6 del Cdigo
Civil, la cual regula en forma determinada, conforme a un status
objetivo, los derechos y obligaciones de los contratantes, el supuesto
de hecho previsto por ella, segn la doctrina, ser la condicin de
contratante y no el acto de voluntad que dio nacimiento a la relacin
contractual (Destacado de la Sala). Puede objetarse a esta afirmacin,
alegndose que los contratantes, al adquirir por un acto de voluntad
la condicin de tales, no contaron con esos nuevos derechos y obligaciones; mas, se replica, tampoco cont el que adquiri por ejemplo,
por acto de voluntad, la condicin de naturalizado, con el nuevo
rgimen jurdico del nacionalizado . ...
D
... As, en la primera de las situaciones, el supuesto de hecho de la

norma (orden pblico), ser un hecho actual y la nueva ley debe recibir
aplicacin inmediata. Por el contrario, en la segunda de las situaciones,
el supuesto de hecho de la norma (supletoria), ser un hecho pretrito
y la nueva ley no debe aplicarse a las relaciones en curso para no
incurrir en efectos retroactivos.
La doctrina puntualiza estas afirmaciones as:
"Los efectos jurdicos que se produzcan con posterioridad a la entrada

en vigor de una nueva ley y que se deriven de hechos anteriores a ella,
quedan sometidos a la nueva ley, en lo que sta contenga normas de
orden pblico, y quedan sometidas a la ley antigua en todo aquello que
la nueva ley contiene normas de derecho voluntario, que suplen, complementan e interpretan la voluntad de los particulares" (destacado de
la Corte).
El principio enunciado, tiene un lmite en la propia voluntad de la ley.
Con ello quiere significarse que aun cuando una ley de orden pblico
D 299
todas las relaciones en curso, la propia ley tiene plena facultad para
determinar su esfera de accin, indicando ella en forma expresa o
tcita que se aplicar solamente a relaciones que se formen en lo
sucesivo. De all que es la misma ley la que decide en cul medida
debe aplicarse a los efectos futuros de relaciones existentes.
Consecuencia de estas afirmaciones, es que el respecto a los futuras
consecuencias de hechos anteriores rige para el Juez, pero no para el
legislador, ya que ste s los regula a travs de normas de orden pblico,
lo hace no como efectos de hechos anteriores, sino como efectos de
situaciones jurdicas actuales.
Aplicando los criterios antes expuestos al caso de especie, la Sala observa
que la recurrida al declarar que al tratarse de un trabajador nacido en
Portugal, que celebra un contrato de trabajo con una empresa portuguesa,
en la ciudad de Lisboa, comprometindose el asalariado a realizar su
labor en el pas donde se celebr el contrato, y posteriormente realiza
su actividad en otro pas europeo yen un momento determinado es trasladado a Venezuela, para realizar labores que tena dentro de la empresa,
siendo a partir de ese momento cuando recibe la proteccin de la ley
venezolana, ... y tal proteccin le va a durar hasta el da 29 de febrero
de 1980, en que trmino la relacin laboral, infringi por falta de
aplicacin el artculo JO, Y por falsa interpretacin el artculo 8, ambos
de la Ley del Trabajo porque, siendo tales disposiciones de orden pblico,
la recurrida desconoci el efecto jurdico de la terminacin del contrato
de trabajo, hecho futuro ocurrido bajo la vigencia de la ley venezolana
derivado del hecho anterior a ella, constitutivo por la celebracin del
contrato, y como tales, quedaron sometidos en su integridad a la vigencia
de esta ltima ley (la Ley venezolana), la cual debe aplicarse en las
consecuencias, de tal terminacin, a la relacin laboral sin distinguir si
sta se cumpli parcialmente en Venezuela o no, computando todo el
tiempo de la duracin de la relacin laboral, por lo que se declaran
procedentes las denuncias de infraccin de los artculos JO Y 8 de la
Ley del Trabajo. As se decide.
A mayor abundamiento, la Sala observa:
300 Mana Pe/zo/d Rodrguez
En el caso de especie, con las afirmaciones que anteceden, no hay razones

para pensar que se incurre en efectos retroactivos, adems, por lo siguiente:
Primero: Las prestaciones sociales en venezuela, son derechos que tienen
su fuente en la Ley del Trabajo y no en el contrato de trabajo. Se ha
afirmado anteriormente en este fallo, que esta ley lejos de tener un
carcter supletorio de la voluntad de 10$ partes, es como se ha afirmado,
de eminente orden pblico que crea una prestacin de orden social a
favor de quien, siendo trabajador, sin distinguir si se trata de nacional
o extranjero, realiza su prestacin a favor de un patrono en forma estable
en venezuela, al tiempo de la terminacin de tal relacin.
Segundo: El cmputo de los aos servidos es simplemente una medida
de la indemnizacin y, la incursin en el pasado que ello puede implicar,
es simplemente a efectos del clculo de dicha indemnizacin.
Tercero: El derecho a la indemnizacin nace, de acuerdo con la legislacin vigente, durante los aos de servicio, pero se hace exigible, de pleno
derecho, bien a la terminacin del contrato, bien en los supuestos a que
se refiere el artculo 41 de la Ley del Trabajo. As se declara ...
.. .En el caso de autos, por el contrario, siempre hubo una relacin laboral
ininterrumpida, desde su comienzo hasta su terminacin, sin que en ningn
momento se haya discutido que tal relacin no exista. As se declara ...
.. .De manera que tal incursin en el pasado material no modifica la
situacin jurdica objetiva de la relacin laboral nacida bajo el imperio
de la ley distinta a la venezolana, pero finalizada bajo la vigencia de
sta, sin que pueda confundirse la nocin de territorialidad por una
parte, y la de la aplicacin de la ley a efectos o consecuencias jurdicas
futuros de hechos pasados, por la otra ... (Negritas nuestras) (O. Pierre
Tapia; 1985, N" 1, pp. 92-\02).
j) 1rretroactividad de las leyes
En sentencia del 28 de. noviembre de 1974, la Corte se refiri a que por ser de
Orden Pblico las leyes que rigen al estado y capacidad de las personas,
La nocin de Orde~ Pblico en el Derecho Civil venezolano doctrina y jurisprudencia
O 301
son de inmediata aplicacin a situaciones preexistentes sin que ello signifique retroactividad .
... De acuerdo a la legislacin vigente el lapso til para ejercer la accin
contra los herederos, no podr intentarse sino dentro de los cinco aos
subsiguiente a la muerte de los presuntos padres. Fallecido E. C. en el
mes de noviembre del ao de 1907, debi intentarse la accin en noviembre de 1912, pero como se encontraba entonces en vigencia el Cdigo
Civil de 1904, que prohiba la inquisicin de la paternidad, es evidente
que no tuvo la hoy accionan te ni derecho ni accin que deducir. Sin
embargo nuestra Casacin tiene admitido que por ser de orden pblico
las leyes que rigen el estado y capacidad de las personas, su inmediata
aplicacin a situaciones preexistentes, no significa que ellas acten
retroactivamente ''porque se trata de simples estados de hecho y no de
derechos adquiridos. Los elementos del estado existlan bajo la ley
antigua y creaban una situacin social que no tenia ningn miramiento
a los ojos de aqulla, pero a los que la ley nueva, interpretando
claramente el inters social atribuye consecuencias jurdicas. Los
hechos a que se aplica la nueva ley existan entonces, pero la ley derogada no los amparaba en sus previsiones. Es por ello que las leyes
concernientes al estado y capacidad de las personas no son retroactivas
aunque aparentemente obren sobre el pasado... (Negritas nuestras)
(Ramrez y Garay; tomo XLV, pp.61-62).
g) Laboral
En sentencia del 1 de abril de 1960, la Corte se pronuncia entre otras cosas

sobre la realizacin de horas extraordinarias por encima del mximo legal,
llevadas a cabo por el trabajador.
Al respecto opina: ... Ese trabajo realizado ser ilcito, pero que al
realizarse constantemente, como en el caso concreto, adquiri un carcter de regularidad; y aunque contrario a la Ley, debe ser remunerado,
desde el momento en que ha sido ejecutado por el trabajador de acuerdo
con su patrono, quien, indudablemente, se benefici y lucr con la
D 302 Maria Petzold Rodriguez

prestacin de esos servicios. No remunerar el patrono ese trabajo sera
enriquecerse sin causa y aprovecharse de su propio acto ilcito . ...
... Adems, de conformidad con los principios que norman nuestra
legislacin laboral, si bien es cierto que las partes son libres de pactar
el salario que juzguen conveniente (art. 66 de la Ley del Trabajo), cuando
se trata de prestacin de servicios en horas extraordinarias, cesa esa
libertad, y es la propia Ley la que fija el salario (art. 72 ejusdem). Se
trata de una disposicin de orden pblico irrenunciable; y los derechos
del trabajador son irrenunciables (artI ejusdem) ... (Negritas nuestras)
(lBIDEM; torno 1, pp.436 -448).
Este criterio fue ratificado en sentencia del 17 de junio de 1960 (lBIDEM; pp.
488 -493) Y en sentencia 3 de diciembre de 1986, estas entre otras (O. Pierre
Tapia; 1986, N" 12, pp. 301-304).
La Corte se refiere a las vacaciones laborales en sentencia del 8 de junio de
1960. En consecuencia expresa:
.. .El instituto de las vacaciones laborales tiene su raz en la necesidad

pblica de proteger la salud de los trabajadores, pues se supone que el
trabajo ininterrumpido durante largos perodos puede ser foente de males
para ellos. De ah que no slo los patronos estn en el deber de concederlas, sino que los trabajadores estn tambin en la obligacin de
obtenerlas, de tal modo que durante el contrato de trabajo le es vedada
a stos su renuncia, y a aqullos, indemnizarlas, siendo nulo cualquier
convenio que se celebre entre ellos con elfin de eludir el cumplimiento
de la disposicin legal a que se ha hecho referencia, puesto que esta
materia est vinculada al orden pblico . ... Tambin cabe mencionar
que los patronos debe indemnizarlas si al trmino del contrato de trabajo
el trabajador no las hubiere disfrutado, para evitar el enriquecimiento
injusto que ello supondra. (Negritas nuestras) (Ramrez y Garay; torno
1, pp. 247-248).
Fallo ratificado en sentencia del 30 de enero de 1966 en lo referente al carcter
de Orden Pblico que poseen las mismas (lBIDEM; torno XIV, pp. 307-309).
O 303
En sentencia de fecha 30 de abril de 1963 la Corte se pronunci sobre lo

referente a los juicios laborales es requisito esencial hacer antes la reclamacin administrativa, cuando el demandado es un ente moral de carcter
pblico (Artculo 32 de la Ley Orgnica de Tribunales y de Procedimiento
del Trabajo).
En consecuencia, ... esta Corte Superior del Trabajo, administrando
justicia en nombre de la Repblica y por la autoridad de la Ley, declara
la nulidad del acto de la admisin de esta demanda de fecha trece de
agosto de 1962 (folio 28); y por cuanto considera que se han quebrantado
disposiciones de orden pblico, repone la presente ausa al estado de
admitir la demanda, que por cobro de indemnizaciones sociales derivadas de la Ley del Trabajo ... (IBIDEM; tomo VII, pp.282-284).
196~
La Corte en sentencia del 7 de diciembre de

expresa que las reglas
establecidas por la Ley para la tramitacin de loS
juicios
laborales estn
j
ntimamente ligadas al Orden Pblico; los T}:ibunales no pueden por tanto
cambiarlas .
..... Ahora bien: la extinguida Corte Federal y de Casacin, en sentencia
de 24 de diciembre de 1915 estableci que 'no es potestativo de los
Tribunales subvertir las reglas con que el legislador ha revestido la
tramacin de los juicios. pues su estricta observancia es materia
ntimamente ligada al orden pblico '... " (IBIDEM; tomo IV, p. 388).
En sentencia el 14 de julio de 1964 la Corte habla sobre la prrroga y reapertura de los lapsos de pruebas en materia laboral.
.. .Las disposiciones legales aplicables para resolver la cuestin controvertida, son las estatuidas en los artculos 153 del Cdigo de Procedimiento Civil y 70 de la Ley Orgnica de Tribunales y Procedimiento
del Trabajo...
... tambin el legislador por excepcin, en esta materia laboral ha dejado
a los Jueces, en virtud del principio de la inquisicin de la verdad por
todos los medios legales a su alcance y del carcter de orden pblico
de las disposiciones del trabajo, dentro de los lmites de su oficio, la
O'
D 304 Mara Petzold Rodrgl/ez

facultad de actuar oficiosamente en los casos taxativamente en el/a
enumerados; mas, es de advertir, que fuera de esos casos limitativamente
seRalados, no pueden los jueces de esta especialidad, obrar de oficio
sin menoscabo de la magistratura que ejercen y violacin del principio
estatuido en el artculo 11 del Cdigo de Procedimiento Civil, ... (Negritas
nuestras) .
... Por tanto. en el fondo es totalmente correcta la decisin, por cuanto
no se ha pretendido, sino evacuar pruebas promovidas y que conforme
el decir del Juzgador del mrito no fueron evacuadas, por causas no
imputables a los promoventes. La circunstancia de que el auto hubiese
sido dictado en el ltimo da de evacuacin de las pruebas, indica que
el Juez sustanciador se dio cuenta de la imposibilidad de evacuar tales
pruebas dentro del lapso; y, por ello se adelant a proveer lo conducente,
lo que estima la Corte, que es incensurable pues si el legislador lo
autoriza a tomar esa decisin despus de cumplido el lapso, en la
interpretacin inteligible de la norma del artculo 70 citado, mal puede
inferirse que no estaba facultado para ordenar de oficio la evacuacin
de esas pruebas, observada la imposibilidad material de su evacuacin
en el ltimo da del respectivo lapso; antes bien, considera la Corte que
ello va en favor de la brevedad que debe caracterizar las decisiones
laborales; y as lo resuelve. (IBIDEM; tomo x, pp. 230 -232).
Ratificado el criterio expuesto anteriormente en sentencia del 30 de septiembre
de 1965 cuando la Corte se pronuncia acerca de la facultad que tienen los
jueces laborales para ordenar evacuacin de pruebas fuera de los plazos
legales. Y el carcter de Orden Pblico de las disposiciones legales en
materia laboral .
... Concretndonos a los lapsos probatorios, se observa que el artculo

153 del Cdigo de Procedimiento Civil, prohibe la prorrogacin de lapsos
judiciales y su reapertura despus de cumplidos, siendo este principio
la regla general. Sin embargo, la misma norma ha introducido dos
excepciones en las cuales pueden prorrogarse o reabrirse los lapsos, a
saber: cuando lo prescribe expresamente la ley, y cuando una causa no
imputable a la parte que lo solicite, lo haga necesario. Respecto de la
primera, ninguna duda podr ofrecerse, ya que es la ley quien lo ordena
O 305
o lo permite en determinadas oportunidades. El otro caso de prorrogacin

o de reapertura que se da cuando una causa no imputable a la parte que
lo solicite lo haga necesario, es de la soberana apreciacin del Juzgador,
consecuencia de la implcita facultad que a ellos les confiere la ley en
virtud del mandato pblico que han recibido para administrar recta y
eficazmente la justicia. En completa conformidad con el citado artculo,
nuestra Ley Orgnica de Tribunales y de Procedimiento del Trabajo en
su artculo 70, antes estudiado, tambin por excepcin ha dejado a
los jueces laborales, en virtud del principio de la inquisicin de la
verdad por todos los medios legales a su alcance y, del carcter de
orden pblico de las disposiciones del trabajo, dentro de los lmites
de su oficio, la facultad de actuar oficiosamente en los casos taxativamente en ella enumerados; ... (Negritas nuestras) (IBIDEM; tomo XIII,
pp. 297-298).
En un fallo de fecha 31 de marzo de 1966 la Corte emite su opinin sobre la

irrenunciabilidad de derechos establecida en el artculo 16 de la Ley del
Trabajo se refiere a los derechos concedidos por esta Ley, no a los que
nacen de las mejoras obtenidas en contratos colectivos. Entonces, siendo
la leyes del trabajo en general imperativas, resultan ya de por s de Orden
Pblico, y como tales irrenunciables por convenio entre las partes, al tenor
del artculo 6 del Cdigo Civil en concordancia con el artculo 16 de la Ley
del Trabajo (IBIDEM; tomo XIV, p. 493).
En un fallo de fecha 10 de diciembre de 1986 la Corte se manifest en relacin
al principio de extensin de los beneficios del contrato colectivo a los
trabajadores estn o no sindicalizados, hayan o no suscrito el contrato plural.
... El juez no puede declarar excluido de un contrato colectivo a un
trabajador por el solo hecho de que el cargo u oficio desempeado por
el trabajador no aparezca en el tabulador de sueldos y salarios, porque
quebranta la primera parte del artculo 49 de la Ley del Trabajo, que
consagra el principio de la doctrina laboral denominada "poder expansivo del contrato colectivo ", o sea, la obligatoriedad del patrono de
aplicar a los contratos individuales de trabajo, las estipulaciones del
contrato colectivo, salvo que se trate de las personas exceptuadas en la
citada norma legal o que la convencin colectiva haya sido celebrada
D 306 Maria Petzold Roddguez

para regular exclusivamente la actividad o condiciones de trabajo de un
determinado grupo profesional.
El artculo 49 de la Ley del Trabajo es comentado por el autor patrio, Doctor
Rafael Alfonso Guzmn, en los siguientes trminos:
"En otras palabras, una vez celebrado el contrato colectivo, la norma

de orden pblico contenida en el artculo 49 de la Ley del Trabajo lo
erige en pauta mnima forzosa de todo contrato individual, anterior o
posterior a aqul, por las razones anteriormente sealadas de respeto
a la voluntad profesional. Patrono y trabajador se ven de ese modo
colocados por la situacin jurdica de adecuar el respectivo contrato
individual a las estipulaciones del acuerdo colectivo, o desistir de celebrar ese contrato" ... (Negritas nuestras) (O. Pierre Tapia, 1986, N" 12,
pp. 295-296).
En sentencia de fecha 3 de diciembre de 1973 se expone que los conceptos
que no figuren corno pagados en los recibos o finiquitos hay que entender
que no han sido satisfechos .
... Desde el mismo momento en que se asienta que los derechos de los
trabajadores son irrenunciables, todo lo que se le pague al trabajador
debe estar perfectamente determinado, a los fines de evitar que bajo
cualquier pretexto. an lcito. se le prive de lo que le corresponda. La
indeterminacin de los recibos o finiquitos. se interpretan en contra de
los autores de los mismos, vale decir, contra los patronos que lo han
confeccionado. En los recibos debe constar cada uno de los conceptos y
si no figura debe presumirse que no han sido satisfecho. El carcter de
los derechos de los trabajadores, exquisitamente de orden pblico. no
puede conducirnos si no a este conviccin (Negritas nuestras) (Ramrez
y Garay; torno XLI, p. 260).
Dicha sentencia anterior se encuentra concatenada con fallos de fechas 21 de
mayo de 1986 (IBIDEM; tomo xcv, pp. 526-527) Y 12 de diciembre de 1989
(IBIDEM; tomo ex, p. 583), en donde se establece nuevamente el carcter
irrenunciable de los derechos de los trabajadores.
La nocin de Orden Pblico en el Derecho Civil venezolano doctrina y jurisprudencia 0307
En sentencia del 6 de agosto de 1974 se plantea que la norma relativa a que

el pago del salario deba hacerse semanal o mensualmente, segn se trate
de obrero o empleado, es de Orden Pblico; por tanto aun cuando el
trabajador empleado haya admitido que se le pagase por perodos superiores a un mes, puede darse por despedido por esta razn .
... La Corte para decidir observa:
.... Ahora bien, dispone el artculo 68 de la Ley del Trabajo: "Las partes
fijarn el plazo para el pago del salario, pero nunca podr ser mayor de
una semana el que se convenga para el pago a los obreros ni de un mes
el que fije para los domsticos y dems empleados oo.
Esta norma es imperativa, de riguroso orden pblico, orden pblico
absoluto que conforme el artculo 6 del Cdigo Civil, no puede relajarse
por convenios de particulares.... (Negritas nuestras) .
... Este es un freno a la autonoma, un lmite y en consecuencia toda
convencin que viole las condiciones mnimas establecidas por la Ley
del Trabajo es nula.
Debe entenderse que las condiciones establecidas por la Ley del Trabajo,
son un "mnimo de garanta" que trabajador y patrono deben respetar
en todo caso. Ellas estn fuera de su poder y se confunden con la razn
de ser del Estado.
Por lo dicho anteriormente, estamos en grado de entender porque carece
de todo valor jurdico, la circunstancia de que la trabajadora ... hubiese
aceptado a lo largo de la relacin que su pago se le efectuase despus
de un mes. (Se toman aqu en consideracin los dichos de los testigos
promovidos por la parte demandada). Esto no era posible. Ese pacto,
esa aceptacin o hbito dentro de la relacin, por cuanto iba contra un
precepto en cuya observancia est interesado el orden pblico, no tiene
ningn valor, es radicalmente nulo.
La trabajadora ... tiene derecho a cobrar su salario mensualmente o
antes, nunca despus de un mes. La Leyes categrica y por ello, an

cuando aparezca como injusto en algunos casos, ello siempre debe
respetarse. Durax lex sed lex. ... (IBIDEM; tomo XLIV, pp. 205 ~208)
La sentencia recurrida del 31 de mayo de 1977 en la que se decidi que el
pago por concepto de antigedad debe ser hecho, sobre la base del ltimo
salario devengado, siendo las liquidaciones anticipadas meras entregas a
cuenta.
La Corte, para decidir, observa:

Es indudable que los obreros y patronos tienen la libertad para contratar, individual o colectivamente, siempre y cuando tal contratacin no
implique renuncia a los beneficios que la Ley del Trabajo acuerda al
trabajador. Y desde ese punto de vista, establecer como derechos
adquiridos, los beneficios por antigedad y cesanta, y aumentar el monto
de dichos beneficios a un mes por ao, en lugar de la quincena establecida
en la Ley, es algo perfectamente vlido en cuanto favorece el trabajador.
No as pretender que se tome como punto de partida la ltima liquidacin
anticipada de dichas prestaciones, cuando tal ha sido el caso; ello en si
desmejora al trabajador o puede desmejorarlo, pues el clculo se hace
siempre, por mandato de la ley, tomando en cuenta el monto del salario
para lafecha de la terminacin del contrato de trabajo, y lo recibido en
anteriores liquidaciones pudo haber sido recibido con base a un sueldo
inferior, lo que normalmente ocurre tomando en cuenta los normales
ascensos o mejoras que obtenga el trabajador durante la vigencia de su
contrato. ... (Negritas nuestras) (IBIDEM; tomo LVI, p. 442).
Sentencia del 2 de febrero de 1983, la Corte hizo referencia al artculo 80 de
la Ley Orgnica de Tribunales y Procediminto del Trabajo y como el mismo
deroga la sancin establecida en la parte final del artculo 427 del Cdigo de
Procedimiento Civil, para casos de falta de consignacin de porte de correo, y
deroga tambin lo dispuesto en los dos primeros prrafos finales de los artculos
427 y 430. Estableciendo tambin el carcter de Orden Pblico que poseen
las normas laborales.
En efecto, las leyes orgnicas, por la disposicin constitucional transcrita

por el formalizante (artculo 163), no pueden ser vulneradas por las
O 309
leyes especiales, en la materia que regulan. 1'; para el caso de autos,

adems de tratarse de una ley orgnica que regula material laboral,
no debe olvidarse que esa materia es de ndole procesal, que se vincula normalmente al orden pblico: Consiguientemente, lo dispuesto
en los citados artculos 52 y 54 de la Ley especial que estableci el
Instituto Postal Telegrfico de Venezuela, no puede en manera alguna
tener preferente aplicacin a lo dispuesto en el artculo 80 de la Ley
Orgnica de Tribunales y Procedimiento del Trabajo, por cuanto no puede
reformarla, expresa ni implcitamente, y justamente dicha disposicin
derog la sancin establecida en la parte final del artculo 427 del Cdigo
de Procedimiento Civil, para casos de falta de consignacin de porte de
correo y ordena que en todo caso el expediente se remita de oficio...
(Negritas nuestras) (O. Pierre Tapia; 1983, N 2, pp. 129-130).
En sentencia del 24 de enero de 1985 la Corte expres sobre el despido de la
mujer en estado de gravidez .
... Son concluyentes, por lo expuesto, la existencia y el reconocimiento

del derecho a la proteccin de la maternidad, rechazndose por lo mismo
la pretensin de que la falta de legislacin impida su aplicacin.
Reconocida como ha sido la vigencia de tal derecho, pasemos al estudio
de su contenido. Al efecto, las normas sancionadas por el legislador,
relacionadas con la garanta en anlisis, constituyen la direccin interpretativa que ha de adoptarse en el presente caso, puesto que son ellas
la expresin concreta que el legislador ha dado al pensamiento del
constituyente. De ese modo, el legislador ha declarado, reiteradamente,
de orden pblico las disposiciones en favor de las madres, y as lo
establece, entre otras, la Ley Tutelar del Menor, al sealar (artculo 6):
"Las disposiciones en la presente Ley, son de Orden pblico ". Tan
categrica declaracin de la Ley otorga tal carcter a la norma contenida
en el artculo 9 de ese mismo cuerpo legal, del tenor siguiente: "El
Estado garantiza proteccin a la mujer embarazada y a la madre ". A
este respecto la doctrina venezolana ha dicho: "Lafalta de una disposicin de la amplitud descrita, es uno de los inconvenientes prcticos
ms graves con que tropieza nuestro sistema de proteccin a la maternidad: si bien podra estudiarse la posibilidad de restringir en estos
3 lOMara Petzold Rodrguez
casos el derecho de despido, aun sin la norma legal expresa, por el

carcter eminente de Orden Pblico que reiteramente atribuye la ley
misma a sus disposiciones en favor de las madres ... " (destacado de la
Corte). En el mismo orden y corroborando la existencia de la proteccin
en estudio, la Ley Aprobatoria de la Corrvencin sobre la Eliminacin
de todas las formas de discriminacin contra la mujer, del 16 de junio
de 1982 (artculo 11, numeral 2"), dispone: "A fin de impedir la discriminacin contra la mujer por razones de matrimonio o maternidad y
asegurar la efectividad de su derecho a trabajar, los Estados parte,
tomarn la medidas adecuadas para",," (destacado de la Corte). Similar espritu inform la recomendacin que para la proteccin a la maternidad en 1952,formul la Conferencia General de la Organizacin
Internacional del Trabajo.
Bosquejado as el Derecho Social que implica la proteccin a la maternidad, y as aplicados al caso en estudio esos conceptos, se aprecia
que e! artculo 218 del Reglamento a la Ley del Trabajo, no extiende
indebidamente el alcance y contenido que se le ha dado en Venezuela a
tal derecho de rango constitucional; si bien la relacin que se establece
entre la Ley del Trabajo y la norma reglamentaria en anlisis, no es de
conformidad literal, tampoco lo es de contradiccin, y se adecua tanto
al propsito constitucional, como a los principios y contenidos instituidos
por el desarrollo legislativo que protege a las trabajadoras embarazadas.
Cuanto al alegato de! impugnante, relativo a la discriminacin, estima
es ta Corte que para que se configure tal denuncia, debe existir el discriminado o sujeto pasivo de la misma, pero en el caso en anlisis no existen
esa persona o personas sometidas a un trato de inferioridad; la discriminacin supone la negacin de un privilegio o derecho a quien o a quienes
corresponda,frente a otros a los que se acuerda, sin existir razn vlida
para tal diferenciacin. Los elementos anotados no estn presentes en
esta causa; por lo contrario, la proteccin es obstculo para una posible
discriminacin en razn del estado de embarazo, y por consiguiente,
constituye, para la embarazada; garanta de estabilidad en su trabajo.
T.n nr{!t{!min formulada subsidiariamente IJor el imIJuf!nante, referida
O 311
mantener su intencin de despedir a la trabajadora amparada por la

proteccin, es contraria al ordenamiento jurdico vigente, ya que la
misma Ley Contra Despidos Injustificados, artculo 11, establece para
los trabajadores inamovibles, la aplicacin de las normas que los rigen,
en cuanto les sean favorables, excluyndose as aquella pretensin . ...
(Negritas nuestras) (lBIDEM;-1985, N" 1, pp. 29 -33).
CONCLUSIONES
Denominamos Orden Pblico al conjunto de condiciones esenciales de la vida
social instituidas en una" comunidad "jurdica, las cuales, por afectar
intrnsecamente a la organizacin de la misma, no pueden ser modificadas, ni
alteradas por la voluntad de los individuos ni, en su caso, por la aplicacin de
.
las normas extranjeras.
Se considera al Orden Pblico como una forma de vida, un status social
establecido y condicionado por la voluntad formal de una comunidad jurdica,
en funcin de su realidad histrica, sus convicciones ticas ms arraigadas,
sus costumbres y convencionalismos ms generalizados, sus necesidades y
exigencias ms sentidas.
Es entonces, un status fundamental querido por la comunidad jurdica y
normativamente delimitado por la funcin de los rganos legislativos y otros
medios como por ejemplo, la costumbre. Generndose as, algunas de las
caractersticas del Orden Pblico, como lo es, su dinamismo y variabilidad;
es decir, que el Orden Pblico es capaz de actualizarse adecundose a los
criterios que rigen a la sociedad donde el se encuentra colocado; o en otras
palabras, es una realidad estimable que refleja un sistema de valoraciones
vigentes en determinado tiempo y lugar, es una categora del conocimiento
jurdico. Lo que no significa que l mismo va a dar lugar a la arbitrariedad e
inseguridad jurdica.
Por ello como categora del conocimiento jurdico el Orden Pblico tambin
posee una funcin de concepto lmite, especificativo de la libertad de los
individuos en lo que se refiere a la posibilidad de llevar a cabo determinados
actos u omisiones en frente de ciertos supuestos.
3 I 2 Maria Pelzold Rodrguez
Cabe mencionar al mismo tiempo que existen en nuestro ordenamiento

jurdico- positivo normas que se refieren expresamente a las nocones de Orden
Pblico entre las cuales se encuentran:
En nuestra Constitucin Nacional: los artculo 43,65,220,244 Yla disposicin
transitoria Sptima.
Dentro de las normas legales; los artculo 6, 709, 1157 del Cdigo Civil;
282 del Cdigo Penal; 11,212,320,442,850 del Cdigo de Procedimiento
Civil; 6, 39, 41,42, de la Ley Orgnica del Ministerio Pblico; 98 de la Ley
Orgnica del Poder Judicial, 10 de la Ley Orgnica del Trabajo y por ltimo
tambin existe una Ordenanza de Espectculos Pblicos del estado Zulia.
Antes de entrar a analizar las conclusiones extradas de los diferentes fallos
durante el perodo 1960-1990 ; se debe decir que el Orden Pblico se refleja
mejor en la jurisprudencia que en la determinacin legal; es decir, que se
contrapone el Orden Pblico legislativo y el Orden Pblico judicial, entendiendo que el primero tiene un carcter conservador y prudente y el segundo
dinmico y revolucionario.
Resaltando tambin, que el Orden Pblico no es slo una nocin jurisprudencial, como tampoco es solamente una nocin legal, aunque tome importancia de modo ms visible al momento de la aplicacin de las leyes, en el
plano de la realidad jurdica; en esa medida, el papel de la jurisprudencia
resulta evidente para comprender en todo su alcance el desarrollo del Orden
Pblico en cada ordenamiento jurdico.
Siendo vlida la aclaratoria anterior, se comenzar la exposicin de las conclusiones del anlisis jurisprudencial:
En lo que se refiere al concepto de Orden Pblico la Corte se ha pronunciado
de la siguiente forma:
No existe en nuestro pas una teora exacta del Orden Pblico. Asimilndose
la nocin de Orden Pblico con aquellas instituciones que reguladas por ley
no pueden ser contrariadas por las partes o los particulares, nocin que valora
en el mbito judicial aquellas materias que an de oficio pueden ser resueltas
D 3 J3
por el Juez. Basando su criterio desde nuestro enfoque al significado amplio

de la nocin de Orden Pblico; es decir, acogindose a la doctrina clsica.
En el mbito procesal insertando la materia relacionada con la competencia,
la Corte ha observado:
La competencia. por la cuanta, por la materia y de grado es materia de Orden
Pblico, que puede ser relevada hasta de oficio en cualquier momento del
proceso por los jueces.
Debindose decretar la nulidad de todas las actuaciones por haberse violado
disposiciones que rigen la competencia por la materia, que es de Orden Pblico.
Criterio este que fue ratificado constantemente en las sentencias estudiadas.
Empero, no existi un acuerdo en el momento en que puede suscitarse la
incompetencia, por un lado se deca que en todo estado y grado de la causa,
incluso en Casacin, que es el criterio que se sustenta. Y por otro lado, la
Corte se pronunciaba manifestando que la circunstancia de que dicha excepcin
tenga ese carcter, no implica que pueda oponerse en cualquier oportunidad;
pero mayoritariamente el criterio que se observa en los diferentes fallos es el
pnmero.
En cuanto a la competencia por el territorio la Corte reitera su criterio aseverando que la misma no es de Orden Pblico, ni tiene carcter perceptivo, y
es, por consiguiente, susceptible de ser prorrogado por la sola voluntad de las
partes. En donde existe discrepancia, es en el hecho, de donde va ser intentada
la demanda si en el lugar del domicilio del demandado, criterio que se ~poya,
o en el domicilio del demandante, lo cual nos parece ilgico.
Existe una excepcin en la competencia por el territorio, y es, la relativa a la
competencia en los juicios de divorcio y de separacin; en donde las partes no
pueden fijar un domicilio distinto al domicilio conyugal para entablar el
divorcio, en atencin a que ha sido establecida en consideracin del inters
general de la sociedad.
En cuanto a la citacin en los juicios de citacin o reclamacin de estado, no
se exonera de la citacin personal, cuando existen herederos conocidos o bien,
cuando el actor seala a quienes pueden tener inters en el litigio; afectando

de radical nulidad el procedimiento si se presenta su omisin.
En lo referente al estado y capacidad de las personas:
Todo lo relativo a la nulidad y economa matrimonial es de carcter de Orden
Pblico. Por ello tratndose de nulidad matrimonial no procede la confesin
ficta.
En materia de divorcio es necesaria la citacin del Fiscal del Ministerio Pblico
para evitar que los cnyuges de comn acuerdo renuncien o relajen las normas
en cuya observancia estn interesados el Orden Pblico y las buenas costumbres.
De igual manera se consideran materias de Orden Pblico las relativas, a la
separacin de cuerpos y de filiacin. En el estudio realizado se lleg a observar
como la Corte evolucion el criterio cuando en un caso de fecha 30 de noviembre de 1964, expresaba que el reconocimiento del hijo natural no es de estricto
Orden Pblico; cambiando de criterio el 27 de septiembre de 1989 diciendo
lo contrario y otorgndole en consecuencia, el carcter que le corresponde.
Vindose como las condiciones sociales condicionan las decisiones del juez
al momento de sentenciar y evidencindose el carcter valorativo de la nocin.
Entonces, todo lo que regula el estado y capacidad de las personas se considera
de Orden Pblico.
En la materia de menores hay acuerdo en considerarla como de Orden Pblico;
en lo que discrepan es en el carcter obligatorio o no del informe del Consejo
Venezolano del Nio, en los juicios de divorcio en lo relativo a la guarda y
custodia de los hijos menores de edad. Llegando a la conclusin, fundamentndonos en los diferentes fallos, que es de carcter imprescindible.
Se puede mencionar tambin la necesaria intervencin del Ministerio Pblico
de Menores en los procesos en los cuales intervengan como partes menores
de edad, en resguardo de las disposiciones de Orden Pblico o de las buenas
costumbres.
D 3 J5
En materia de Orden Pblico internacional se puede mencionar como ejemplo

la prohibicin de acuerdos previ~s entre las partes para someter las controversias a un Tribunal extranjero.
.
En materia de irretroactividad de la ley la Corte decidi: que por ser de Orden
Pblico las leyes que rigen al estado y capacidad de las personas, son de
inmediata aplicacin a situaciones preexistentes sin que ello signifique retroactividad.
y por ltimo, en materia laboral, cabe resaltar que la Corte reiter constantemente el carcter irrenunciable de los derechos de los trabajadores; por ser
los mismos de absoluto Orden Pblico. Como por ejemplo: el derecho a las
vacaciones, al pago de las horas extraordinarias, la proteccin de la mujer
embarazada, etc.
Finalizando se puede considerar que resulta interesante ver como la Corte

Suprema de Justicia cambia de criterio en algunas circunstancias, y como en
otras copia prcticamente sentencias anteriores sin innovar en lo absoluto.
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D 318 Mara PelZo/d Rodrguez

(febrero 1970),3 (marzo 1970),4 (abriI1970), 5 (mayo 1970),6 (junio 1970),
7 (julio 1970), 8-9 (agosto-septiembre 1970), 1O(octubre 1970), 11 (noviembre
1970),12 (diciembre 1970) 1 (enero 1971),2 (febrero 1971),3 (marzo 1971),
4 (abril 1971), 5 (mayo 1971),6 (junio 1971), 7 (julio 1971),8-9 (agostoseptiembre 1971), 10 (octubre 1971), 11 (noviembre 1971), 12 (diciembre
1971), 1 (enero 1972),2 (febrero 1972),3 (marzo 1972),4 (abril 1972),5
(mayo 1972),6 (junio 1972),7 (julio 1972), 8-9 (agosto-septiembre 1972), 10
(octubre 1972), 11 (noviembre 1972), 12 (diciembre 1972), 1 (enero 1973),2
(febrero 1973), 3 (marzo 1973),4 (abril 1973), 5 (mayo 1973),6 (junio 1973),
7 (julio 1973),8-9 (agosto-septiembre 1973), 10 (octubre 1973), 11 (noviembre
1973),12 (diciembre 1973), 1 (enero 1974),2 (febrero 1974),3 (marzo 1974),
4 (abril 1974), 5 (mayo 1974),6 (junio 1974), 7 (julio 1974),8 - 9 (agostoseptiembre 1974), 10 (octubre 1974), 11 (noviembre 1974), 12 (diciembre
1974), 1 (enero 1975),2 (febrero 1975),3 (marzo 1975),4 (abril 1975),5
(mayo 1975),6 (junio 1975),7 (julio 1975), 8 - 9 (agosto - septiembre 1975),
10 (octubre 1975), 11 (noviembre 1975),12 (diciembre 1975), 1 (enero 1976),
2 (febrero 1976),3 (marzo 1976),4 (abril 1976), 5 (mayo 1976),6 (junio
1976),7 (julio 1977),8-9 (agosto-septiembre 1977), 10 (octubre 1977), 11
(noviembre 1977), 12 (diciembre 1977), 1 (enero 1978),2 (febrero 1978),3
(marzo 1978),4 (abril 1978), 5 (mayo 1978),6 (junio 1978),7 (julio 1978),8
- 9 (agosto - septiembre 1978), 10 (octubre 1978), 11 (noviembre 1978), 12
(diciembre 1978), 1 (enero 1979),2 (febrero 1979),3 (marzo 1979),4 (abril
1979),5 (mayo 1979),6 (junio 1979),7 (julio 1979), 8-9 (agosto-septiembre
1979),10 (octubre 1979),11 (noviembre 1979),12 (diciembre 1979), 1 (enero
1980),2 (febrero 1980),3 (marzo 1980),4 (abril 1980),5 (mayo 1980),6
(junio 1980),7 (julio 1980),8-9 (agosto-septiembre 1980), 10 (octubre 1980),
11 (noviembre 1980), 12 (diciembre 1980), 1 (enero 1981),2 (febrero 1981),
3 (marzo 1981),4 (abril 1981), 5 (mayo 1981),6 (junio 1981), 7 (julio 1981),
8-9 (agosto-septiembre 1981), 10 (octubre 1981), 11 (noviembre 1981), 12
(diciembre 1981), 1 (enero 1982),2 (febrero 1982),3 (marzo 1982),4 (abril
1982),5 (mayo 1982),6 (junio 1982),7 (julio 1982),8-9 (agosto-septiembre
1982), 10 (octubre 1982), 11 (noviembre 1982), 12 (diciembre 1982), 1 (enero
1983),2 (febrero 1983),3 (marzo 1983),4 (abril 1983), 5 (mayo 1983),6
(junio 1983),7 (julio 1983), 8-9 (agosto-septiembre 1983), 10 (octubre 1983),
8-9 (agosto-septiembre 1984), lO (octubre 1984), 11 (noviembre 1984), 12
O 319
(diciembre 1984), 1 (enero 1985), 2 (febrero 1985), 3 (marzo 1985), 4 (abril

1985),10 (octubre 1985), 11 (noviembre 1985), 12 (diciembre 1985), 1 (enero
1986),2 (febrero 1986), 3 (marzo 1986),4 (abril 1986),5 (mayo 1986),6
(junio 1986), 7 (julio 1986),8-9 (agosto-septiembre 1986), lO (octubre 1986),
3 (marzo 1987),4 (abril 1987), 5 (mayo 1987),6 (junio 1987),7 (julio 1987),
(diciembre 1987), 1 (enero 1988), 2 (febrero 1988), 3 (marzo 1988), 4 (abril
1988), 10 (octubre 1988), 11 (noviembre 1988), 12 (diciembre 1988), 1 (enero
1989),2 (febrero 1989),3 (marzo 1989),4 (abril 1989),5 (mayo 1989),6
(junio 1989),7 (julio 1989),8-9 (agosto-septiembre 1989), lO (octubre 1989),
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XXXVI, XXXVII, XXXVIII, XXXIX, XL, XLI, XLII, XLIII, XLIV, XLV, XLVI, XLVII,
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LXV, LXVI, LXVII, LXVIII, LXIX, LXX, LXXI, LXXII, LXXIII, LXXIV, LXXV, LXXVI,
LXXVII, LXXVIII, LXXIX, LXXX, LXXXI, LXXXII, LXXXIII, LXXXIV, LXXXV,
LXXXVI, LXXXVII, LXXXVIII, LXXXIX, XC, XCI, XCII, XCIII, XCIV, XCv, XCVI,
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Nocion de Orden Publico en El Derecho Civil Venezolano

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Nocion de Orden Publico en El Derecho Civil Venezolano

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La nocin de orden pblico en el

Derecho Civil venezolano doctrina y jurisprudencia

Mara Petzold Rodrguez

Revista de la Facultad de Ciencias Jurdicas y Polticas, N 110

Con base en lo anterior, el Jurado procedi a emitir el siguiente Veredicto:

208 Mara Pelzold Rodrguez

El Jurado consider que el Trabajo de Investigacin presentado por la Becaria

210 Mara PeIZJJ!d Rodrguez

Pero no solamente nos basaremos en el anlisis jurisprudencial, sino que

l. NOCIONES AFINES AL ORDEN PBLICO

a) Orden Pblico y ley imperativa

la nocin de Orden Pblico en el Derecho Civil venezolano - doctrina y jurisprudencia

Pero ese criterio no es absolutamente mantenible, ya que la nocin de ley

b) Orden Pblico y bien comn

2 J2 Mara Petzold Rodrguez

los hijos ilegtimos, la alterabilidad del rgimen econmico patrimonial

Por esa doble caracterstica de ser un concepto dinmico y a la vez lmite, el

2. LA ESFERA DE APLICACIN DEL DERECHO Y EL ORDEN PBLICO

La nocin de Orden Pblico en el Derecho Civil venezolano doctrina y jurisprudencia

con transcendencia jurdica que sean moral o socialmente irrelevantes. El

a) La interpretacin de las leyes y el Orden Pblico

2 J4 Maria Petzold Rodriguez

Pero tampoco el Orden Pblico es slo una nocin jurisprudencial-por eso no

.3. RELATIVIDAD DE LA NOCIN DE ORDEN PBLICO

La nocin de Orden Pblico en el Derecho Civil venezolano - doctrina y jurisprudencia

la proteccin de la persona y de los grupos sociales dando lugar a que se

c) El carcter dinmico de la nocin

4. DEFINICIN DE LA NOCIN DE ORDEN PBLICO

216 Maria Petzold Rodriguez

propiedad del individuo a quien se concede el derecho" (L. Sanojo; p.33),

y esta caracterizacin abarca bien sea a las disposiciones de Derecho pblico

La nocin de Orden Pblico en el Derecho Civil venezolano - doctrina y jurisprudencia

Como categora del conocimiento jurdico, el Orden Pblico se desempea

2/8 Maria Petzold Rodrguez

5. DISTINCIN ENTRE ORDEN PBLICO INTERNOY ORDEN PBLICO INTERNACIONAL

a) Orden Pblico Interno

Un principio bsico de orden y de seguridad jurdica exige aceptar la validez

La nocin de Orden Pblico en el Derecho Civil venezolano - doctrina y jurisprudencia

b) Orden Pblico Internacional

6. RECEPCIN LEGISLATIVA DEL CONCEPTO DE ORDEN PBLICO

220 Mara Petzold Rodrguez

religiosas preponderantes en cada comunidad, por otra, han extendido el

7. ALGUNAS NORMAS DEL ORDENAMIENTO JURDICO - POSITIVO

El artculo 43 de la Constitucin de 1961, en vigor, declara: "Todos tienen

La nocin de Orden Pblico en e/ Derecho Civil venezolano - doctrina y jurisprodencia

En primer trmino tenemos el artculo 6 del Cdigo Civil Venezolano que

222 Maria Petzold Radriguez

leyes en cuya observancia estn interesados el orden pblico y las buenas

La nocin de Orden Pblico en el Derecho Civil venezolano - doctrina y jurisprudencia

El Cdigo de Procedimiento Civil establece en su artculo 11: "En materia

224 Maria Petzold Rodriguez

"15. - Cualquiera transaccin de las partes necesitar para su validez, adems

y por ltimo el artculo 850 eiusdem manifiesta: "Para que a la sentencia

"Que la sentencia no contenga declaraciones ni disposiciones contrarias al

Por otra parte, la Ley Orgnica del Ministerio Pblico, en su artculo 6

"4 Velar por la celeridad y buena marcha de la administracin de justicia y

"13.- Exigir de los jueces civiles, cuando en su jurisdiccin no exista un

La nocin de Orden Pblico en el Derecho Civil venezolano - doctrina y jurisprodencia

"20. - Velar por la buena marcha de la administracin de justicia en los procesos

226 Mara Petzold Rodrguez

legislador de no darles carcter imperativo. Los convenios colectivos podrn

8. FUNCIONES DEL ORDEN PBLICO

b) Servir de lmite a la aplicacin extraterritorial de las leyes, descartando la

La nocin de Orden Pblico en el Derecho Civil venezolano - doctrina y jurisprudencia