DE LAS OBLIGACIONES GENERALES.

Metodologa y significado histrico

La doctrina civil ensea que la metodologa para el estudio de las obligaciones
en el Derecho Civil, se divide en extrema e interna. La externa se encarga de
ubicar las obligaciones del contexto de los cdigos, es decir en qu libro deben
reglarse. Hay quienes piensan que deben estar al inicio de todo cdigo civil,
aunque la mayora los colocan en el ltimo libro, y a veces formando un solo
cuerpo con el derecho de sucesiones. En nuestro ordenamiento civil aparecen
en el libro V , o sea el ltimo. La metodologa interna, en cambio estudia y
define que instituciones debe contener el libro que las trate: disposiciones
generales y contratos en particular.
Si aplicamos dicha metodologa el cdigo civil de Guatemala, encontramos
que, en su aspecto externo, la obligaciones y contratos se tratan en el libro con
finaliza dicho cuerpo legal, y en l se contiene el mayor porcentaje de normas
de nuestro derecho civil positivo; y, en el aspecto interno, el libro V se divide en
dos partes: la primera, norma los temas de la teora general de las
obligaciones: y, la segunda, los contratos civiles en particular, como fuente
principal de tales vnculos. Esta sistematizacin es una expresin de orden,
claridad y coherencia de todas las normas que integran el derecho de las
obligaciones y contratos civiles y sigue la orientacin que aconsejo Pothier, uno
de los grandes autores clsicos del derecho civil francs.
La recordada frase de Eduardo Garcia Maynez, de que lo que se pierde de
libertad natural, la ley lo devuelve como libertad jurdica, permite aseverar que
tambin la voluntad de las personas puede limitar su libertad natural cuando
celebran un negocio jurdico. Por eso, los redactores del cdigo civil francs,
tomando en cuenta un texto de Domat, redactaron el artculo 1134, en donde
se dice:
las convecciones legalmente formadas tiene fuerza de ley aquellos que las
han hecho.
Este articulo paso a cultura jurdica en una especie de adagio que siempre nos
ha enseado que el contrato es ley entre las partes, adagio que, con menos
contundencia, recoge el artculo 159 de nuestro cdigo civil, al establecer que
desde que se perfecciona un contrato obliga a los contratantes al
cumplimiento de lo convenido.
El maestro espaol, Federico Puig Pea, con respecto al origen de las
obligaciones, dice:
No es la ley el nico dispositivo en virtud del cual puede aparecer constreida
la libre actividad humana. Junto a ella, y con fuerza similar, la propia voluntad

del hombre tiene evidente podero para conseguir esos mismos efectos,
aunque, lgicamente, necesite a su vez del derecho para doblegar la voluntad
comprometida, en caso de resistencia a cumplir con su obligacin. Ahora bien,
aquella potestad aunque tiene esta pelan soberana vinculativa, necesita
marchar por los cauces que el ordenamiento jurdico establece, para evitar que
el mundo de las transacciones se convierta en caos sin finalidad ni orientacin.
A ello responde el derecho llamado de obligaciones- quiz como luego
veremos, la rama ms importante del derecho civil- como tratamiento
adecuado prefijado por el legislador, para que el crear de la voluntad humana
no sea un crear sin orden no concierto (1966:5)
El derecho civil, es el soporte ms slido de la cultura jurdica. Saber derecho
civil es indispensable para todo hombre dedicado a cultivar la ciencia del
derecho, como al mdico lo es la medicina interna, cualquiera que sea su
especialidad. No en balde al derecho civil se le llama Derecho Comn, porque
nadie pude ser ajeno a sus preceptos: la persona que est por nacer ay es
sujeto del derecho civil, y ms all de la muerte, si deja patrimonio, l derecho
sucesorio lo segura tomando en cuenta para resolver las relaciones jurdicas
patrimoniales que haya dejado a disposicin. En el caso de la teora de las
obligaciones, Josserand, citado por Puig Pea, dice que ella, la teora,
constituye el substratum de orden jurdico, lo cual resulta cierto, si pensamos
como las dems ramas especializadas del derecho debe auxiliarse de sus
conceptos, para resolver problemas de su competencia sustantiva. Si se da una
nulidad en el derecho constitucional, las constituciones se concretan a decir
que un determinado acto normativo ordinario es nulo, pero no dicen que es la
nulidad; o el caso de la confusin en el derecho tributario, como modo de
extinguir la obligacin tributaria, sin que este derecho tenga que explicar que
es la confusin. Para esos aclarar esos fenmenos, hay que auxiliarse de los
derechos de las obligaciones. Desde luego aqu nos referimos a las
obligaciones civiles que nace del negocio jurdico, especialmente cuando se
dan en un contrato; pero sus conceptos son aplicables a cualquier relacin
jurdica en la que aparezca un deudor y acreedor, no necesariamente por un
derecho de crdito, sino en el sentido amplio con que explica estos trminos la
teora general del derecho.
El antecedente histrico ms remoto del derecho de las obligaciones se
encuentra en el derecho romano, especialmente en las instituciones del
emperador Justiniano, estudiada en ella obra de Ortaln: las instituciones de
Justiniano. Segn esta obra el tema de las obligaciones est tratando en el
libro III de dichas Instituciones, que explica el Derecho de las sucesiones
juntamente con el derecho de las obligaciones, las que fueron concebidas
como derechos de naturaleza personal. Decan las instituciones, en palabras de
Ortaln.

la definiciones del derecho personal, y el lenguajes jurdico que a el se refiere

casi en todas sus palabras, estn tomados, segn ya hemos observado, de la
misma figura. Se trata siempre de una ligadura, de un vnculo (juris vinculum)
que sujeta a una persona a otra. La palabra obligatio no es un trmino del
antiguo derecho de los Quirites, no se encuentra en ningn fragmento de la
doce tablas ni en ningn vestigio del lenguaje jurdico de aquellos tiempos:
pertenece a una poca posterior. La expresin antigua parece haber sido
nexum o nexus (nectere, anudar): la figura es siempre la misma. Sin embargo
nexum no tiene el mismo valor que obligatio; su acepcin en un sentido es ms
limitada, y en otro ms extensa (1873:139)
En principio, en el derecho romano solo se reconoca como vnculos obligatorios
los que regulaba el derecho civil; pero, posteriormente fueron apareciendo los
que provenan de la autoridad del Pretor, adems de los naturales reconocidos
por el derecho de gentes, que rega la situacin jurdica de los peregrinos o
extranjeros. De esta manera, haba una triple divisin: obligaciones civiles,
obligaciones pretorianas y honorarias y obligaciones naturales. Y todas esa
teora jurdica de las instituciones constituyo la matriz del desenvolvimiento
posterior del derecho de las obligaciones.
En el siglo XVII y principios del XVIII, segn Mazeaud, fue influyente el
pensamiento de dos insignes jurista franceses: Domat y Pothier, que inspiraron
y fortalecieron la teora de las obligaciones. Domat, en su libro Las leyes
civiles en su orden natural, basndose en la moral cristiana, estableci una
serie de reglas que exigen el cumplimiento de la obligaciones con apego a la
mas estricta buena fe. Deca Domat:
todo compromiso no es licito sino en la proporcin en que se conforme al
orden de la sociedad; y que aquellos que lo vulneren son ilcitos y punibles,
segn que a ello se oponga por eso las promesa y las convenciones que
violan las leyes o las buenas costumbres no obligan a nada, salvo las penas
que puedan merecer aquellos que las hayan formulado (1969:53)
En cuanto Pothier, razznico le atribuye el mrito de haber su tratado de las
obligaciones, estableciendo una doctrina general aplicable a toda obligacin,
sea o no convencional, para luego tratar de las fuentes, en especial , los
contratos, los cuasicontratos, los delitos y los cuasidelitos, etc. (149: 1-2).
La evolucin de la teora de las obligaciones sigui su curso y el cdigo de
napolen marco un paso importante en los campos del derecho objetivo y de la
doctrina civil. En el libro III de este cdigo, se regula todo lo referente a las
instituciones que forman parte del derecho de la obligaciones, aunque no
estableci disipaciones generales como lo aconsejaba Pothier, salvo para la
convencionales. En materia de obligaciones y contratos, portalis, uno de los

redactores del cdigo civil francs, citado por Mazeaud, en el discurso

preliminar dictado en nombre de la comisin redactora., dijo:
al tratar de los contratos , hemos desenvuelto en primer lugar, los principios
del derecho natural que son aplicables a todos. En general, los hombres deben
poder tratar libremente sobre todo aquello que les interese. Sus necesidades
los aproximan; sus contratos se multiplican tanto como sus necesidades. No
existe ene le mundo una legislacin que haya podido determinar el nmero y
fijar la diversidad de las convenciones de las que resultan susceptibles los
negocios humanos. De ah, esa multitud de contratos conocidos, en las leyes
romanas, con el ttulo de contratos nominados. La libertad de contratar no
puede ser limitada sino por la justicia, por las buenas costumbre, por la utilidad
pblica No obstante no hay que exagerar las precauciones se gobierna mal
cuando se gobierna demasiado. (1969:53-54)
Los pandectista alemanes perfeccionaron el mtodo de Pothier y separaron la
teora general de las obligaciones de la teora general del contrato, lo que se
reflej en un cdigo moderno, como el alemn de 1900, que ha servido de
ejemplo y gua para la redaccin de los cdigos contemporneo, incluyendo el
nuestro de 1963.

Para concluir esta ideas generales sobre la obligaciones civiles, es importante

sealar que la doctrina civil se ha visto influida por factores de orden moral y
tico, as como de naturaleza poltica y econmica, que de alguna manera han
tenido diversos efectos en la filosofa del derecho privado.
En cuanto al fundamento tico y moral del derecho de las obligaciones, no es
una idea nueva. Desde el derecho romano, por influjo de las filosofa griega, se
introdujeron principios como el del enriquecimiento indebido o enriquecimiento
sin causa, que tiene una esencia tica. El principio de la buena fe, que permite
que el dolo sea sancionado. Los contratos deben cumplirse como se celebraron,
obligacin que se inspira en el principio de pacta sunt servanda. En fin, la
teora del abuso de derecho, que obliga a la rectitud en la celebracin de los
negocios jurdicos y en el cumplimiento de las prestaciones.
En el aspecto poltico, tambin el tema de las obligaciones se ha visto
afectado. La doctrina liberal defendi y defiende la libertad individual para
contratar sin mayores limitaciones. Sin embargo, la realidad social de los
negocios vino a demostrar que la igualdad entre las partes no es una frmula
matemtica; y entonces surge la intervencin del estado, para apoyar un
dirigismo contractual que limita el principio de la autonoma de la voluntad,
sobre todo en los llamados contratos por adhesin. Incluso, en la primera mitad

del siglo XX, se puso en boga el tema de la crisis de la autonoma de la

voluntad. Sin embargo, en la actualidad la tendencia es proteger a los
contratantes mediante leyes que garanticen las posiciones de la partes, sin
llegar al grado de dirigir pblicamente la contratacin lo que a veces confunde
es que los intereses polticos interviene en las concepciones del derecho de las
obligaciones.
La economa es otro factor influyente en la teora de las obligaciones. Con el
actual fenmeno de la globalizacin de la economa, los tratados de libre
comercio las uniones de estados, como la unin europea o el comercio
compensatorio, son fenmenos que van cambiando las teoras y las doctrinas
sobre el derecho de las obligaciones. Y no debe pensarse que eso fenmenos
son de la exclusividad del derecho mercantil, porque el rgimen civil de la
obligaciones acta tambin en las relaciones comerciales por la misma
integracin historia del derecho privado. Con solo pensar en la tecnologa de la
informtica, tenemos para definir nuevos conceptos sobre el perfeccionamiento
de los contratos o el de los contratos a distancia, etc.
Cmo se explica nuestra teora general de las obligaciones contenida en el
libro V del cdigo civil? Ese es el objetivo de esta investigacin.
Ttulo II
OBLIGACIONES, SUS MODALIDADES Y EFECTOS
CAPITULO I
1. Generalidades
si el ttulo general del libro V se refiere al derecho de la obligaciones,
porque razn las disipaciones normativas del ttulo I, no dan una idea
general de los debe entenderse por obligacin? En primer lugar, formula
u concepto o una definicin de lo que es la obligacin, no es tarea de la
ley, sino de la doctrina. Por esa razn y como consecuencia del estudio
del ttulo II, si se puede teorizar sobre el concepto de obligacin y sobre
sus modalidades y efectos que produce, lo que nos parece un orden
lgico en el desarrollo de esta materia. En efecto, como vamos ver, las
obligaciones objeto de esta investigacin s las que resultan de los
negocios jurdicos o declaraciones objeto de esta investigacin son las
que resultan de los negocios jurdicos declaraciones de voluntad
contractual, aunque el concepto de la obligacin actu en otros campos
de la realidad jurdica. As hay obligaciones que las personas tienen
razn de su status ciudadano, por ejemplo, la de
respetar las
disposiciones de la constitucin poltica de la repblica; o bien,
obligaciones civiles que no proviene de los negocios jurdicos, como las
que se tiene dentro de ncleo familiar y que no son de contenido
patrimonial. Por esa razn y por encontrarnos en el campo negocial, es

que antes de saber que son la obligaciones, cules son sus modalidades
y que efectos producen, el cdigo civil principia por regular el acto en
que se produce: el negocio jurdico; y despus, lo que del negocio
deviene: la obligacin.
El tema de las obligaciones ha sido fundamental en el contenido de las
instituciones civiles. Es como dice Puig Pea:
la materia ms importante del derecho civil, para que el crear de
voluntad humanos no sea un crear sin orden no concierto (1966:5 tomo
II Vol.1).
Desde las instituciones de Justiniano, explicadas por M. Ortolan, se nos
informa que no los libros III y IV se trataba el tema de las obligaciones
que procedan del delito o cuasicontrato y de las que procedan del
contrato o casi delito y de las acciones. Por otro lado. Rezzonico
(1948:1,2 y3) da cuenta a Domat, en su libro la leyes civiles en su
orden natural, de 1694 , y el gran romanista Pothier su tratado de la
obligaciones, tratan de las obligaciones que proviene de convenciones; y
que, especialmente Pothier, creo una teora general de obligaciones.
Elcodigo de napolen, en el libro III, trata el tema de las obligaciones
convencionales. Por su parte la pandectitas alemanes, dentro de los
cuales debe citarse a Windsheid como el ms grande u genial, separaron
la teora negral de las obligaciones, de la teora general del contrato y de
los contratos en particular, separacin que plasmo en el cdigo civil
alemn de 1900 y que han hecho suya todos lo cdigos civiles
modernos, incluyendo el de Guatemala.
2. Concepto de obligacin
El artculo 1319 del cdigo civil vigente establece que al obligacin
resultante de un acto o de una declaracin de voluntad, consiste en dar,
hacer o no hacer alguna cosa. Este dar hacer o no hacer, constituyen las
prestaciones que deviene de obligacin.
Qu es la obligacin? Segn Baudry-Lacantinerie-Barde, citado por
Ressonico (1948:7)
la obligacin es un vnculo jurdico que liga a dos o ms personas,
por cual una de ellas puede exigir a las otra el cumplimiento de una
presentacin dar, hacer o no hacer algunas cosas.
Observemos la coincidencia de trminos entre lo que die nuestra ley y lo
que dice el jurista francs. Ese vnculo jurdico que enlaza a dos o ms
personas se concepta como una relacin jurdica, relacin que se tiene
como un concepto fundamental dela teora jurdica. En eses orden el
jurista espaol clemente de Diego, citado por Puig Pea (1966
:9) dice que la obligacin es:

 la relacin jurdica constituida,, en virtud de ciertos hechos, entre dos o

ms personas, por local una, denominada acreedor, puede exigir de otra,
llamada deudor, una determinada prestacin.
Y, como la obligacin objeto de este estudio es la que se da dentro de
las convenciones de derecho privado. Puig Pea dice que la obligacin
es:
la relacin jurdica en virtud de la cual una persona, para satisfacer
intereses privados, puede exigir de otra una determinada prestacin
que, caso de ser incumplida, pude hacerse efectiva sobre el patrimonio
de esta. (1966:11)
Las obligaciones de acuerdo con lo que dice la ley y la doctrina, pueden
tener como objeto una conducta positiva de parte del deudor, ya sea
para dar una cosa al acreedor o realizar un acto en su favor. Por eso se
dice que hay obligaciones de dar y obligaciones de hacer. Pero, tambin
puede ser que la obligacin del deudor sea un no dar o un no hacer, en
cuyo caso se trata de una obligacin que tiene por objeto una conducta
negativa. De estas circunstancias surge la doctrina de las obligaciones
positivas y obligaciones negativa.
3. Sujetos de la obligacin
Como ya se dijo, dos son los sujetos o elementos personales de una
relacin jurdica obligatoria; el acreedor, en cuyo favor debe cumplirse la
presentacin y quien tiene el derecho subjetivo de exigir tal
cumplimiento; y, el deudor, sujeto del deber jurdico, quien tiene que
cumplir con la prestacin que implica la obligacin. El acreedor es el
sujeto activo de la relacin obligatoria; y el deudor, el sujeto pasivo.
La posiciones de acreedor o de deudor en una relacin obligatoria pude
ostentarla una sola persona o varias personas individuales o jurdicas y
de esta segunda posibilidad nacen las llamadas obligaciones
pluripersonales que se explicarn ms adelante, dentro del tema de las
obligaciones mancomunadas simples o solidarias.
4. Fuentes de la obligacin
4.1 Fuentes de la obligacin
En nuestro cdigo, y aun cuando en la doctrina pueda asignarse la
categora de fuente de obligaciones a hechos o actos de diversa
naturaleza, solo se reconocen tres fuentes, la que sern desarrolladas
ms adelante, a saber:
a. Obligaciones provenientes de contratos;
b. Obligaciones provenientes de hechos lcitos sin convenio; y,
c. Obligaciones provenientes de hechos y actos ilcitos.

4.2 contenido de la obligacin

En cuanto al contenido de la obligacin, que es la prestacin, ella
puede ser de dar, de hacer o no hacer alguna cosa.
En la doctrina se ha discutido si tal vez prestaciones deben tener o no
un contenido patrimonial; es decir, si deben o no ser apreciables en
dinero o e naturaleza pecuniaria. Segn nuestro cdigo, como
veremos al tratar el tema de cumplimiento de obligaciones, establece
el contenido patrimonial de la prestaciones, pues, estas cumplen
haciendo referencia a un valor pecuniario. Sobre esto, Rezzoncio dice:
segn una doctrina, sostenida por Savigny, Aubri-Rau, Bevilacqua,
Dernburg y la mayora de los pandectistas alemanes, solo los
intereses econmicos pueden ser objeto de la obligaciones. Es decir,
que la prestacin que contribuye el objeto de la obligacin debe
tener un valor patrimonial, una valor econmico, ser valuable en
dinero, y los llamados por Ihering bienes ideales no forman parte de l
patrimonio de una persona, porque son inalienables e inembargables,
carecen de valor de circulacin y de cambio nadien vende ni permuta
su comodidad, su placer, su salud, su honor, como un objeto
cualquiera, y tal vez bienes no tiene cotizacin en el mercado. Asi,
por ejemplo, la promesa dad al vecino, de no tocar ms el piano en el
cuarto contiguo, sale del marco del derecho de las obligaciones, es
pretensin individual que pertenece al dominio de la tica, o es un
derecho personal al que no cabe aplicar las normas que gobiernan las
obligaciones, porque no es apreciable en dinero (1949:11)
5. objeto de la obligacin
el objeto dela obligacin es la prestacin y esta puede consistir en dar,
hacer o no hacer alguna cosa. Veamos cas una de ellas.
5.1 obligacin de dar
Segn Puig Pea:
obligacion de dar es aquella que tiene por objeto la entrega de una
cosa, mueble o inmueble, con el fin de trasmitirla propiedad,
constituir sobre la misma un derecho real, trasferir solamente el uso
o la tenencia de ella o restituirla a su dueo. (1966:101)
Las obligacin de dar, entonces, son aquellas en las que el deudor
debe entregar una cosa al acreedor o permitir que se use o disfrute.
Cosas es sinnimo de bien mueble o inmueble, pues esa es la
clasificacin genrica de los bienes que establece nuestro cdigo
civil. La especie de obligacin de dar esta regula en los artculos
1320,1321 y 1322.

La obligacin de dar, con respecto a las cosa, es objeto de reglas

especiales que normal la vida de la obligacin. La cosa, por ejemplo,
puede ser determinada y, entonces, el deudor cumple con entregarla
tal como ha sido especificada, incluyendo sus accesorios y
pertenencias y desde que se perfecciona la relacin obligatoria. En la
doctrina suele distinguirse entre la perfeccin y consumacin del
negocio. El negocio se perfeccin al celebrarlo y se consuma al
cumplirse realmente la o las prestaciones, dice el jurista
guatemalteco, Fernando Cruz (1888:95). La perfeccin y
consumacin del negocio va depender del tipo de relacin jurdica
que se haya concertado; y, si no se ha cumplido con la entrega real
dela cosa y esta sigue en poder del deudor (consumacin), es su
obligacin conservarla, lo que implica correr con los riesgos a que
est expuesta. Sobre el tema del riesgo, la exposicin motivo, dice:
adoptamos el criterio de que su perdida (se refiere a cosa) corre
a cargo del deudor mientras el acreedor no la reciba, o no se d por
recibido de ella, pues existe, en efecto correlatividad o reciprocidad
entre las obligaciones de ambas partes, ya que ninguno contrata
para dar u no recibir, sino para dar y recibir a cambio , lo que
constituye la causa del contrato en la doctrina tradicional; de tal
manera que no obstante que el consentimiento perfecciona el
convenio, es necesario su consumacin en la obligaciones de dar
para que el acreedor de la cosa cargue con el riesgo de ella. En este
sentido, aceptamos la teora germnica, pues consideramos que las
razones que la explican son aplicables a cualquier de los dos
sistemas en que se inspiran los cdigos civiles para cargar o libar de
los riesgos a las partes contratantes, toda vez que la obligacin de
dar debe realizar su fin propio, que es poner las cosa a disposicin
del adquiriente para que la disfrute y ejercite sus derechos
(1963:111-112).
Podra suceder que la cosa objeto de la obligacin este determinada,
pero solo en cuanto a su especie, sin sealar ninguna caracterstica
singular. En este caso no hay pacto en contrario, el deudor cumple su
obligacin eligiendo la cosa que a su juicio debe entregar. Por
ejemplo, la cosa a entregar es tabla de madera fina. El deudor puede
decidir entregar caoba, conacaste o palo blanco. Si entre estas
especies hay una de calidad media, regular dice la ley, el deudor
cumple con entregar esa especie de calidad regular. En igual forma
de eleccin se conducir el acreedor, si a l le corresponde elegir la
cosa que tiene derecho a que se le entregue.
Cuando se negocia una obligacin de dar una cosa y se seala
nicamente la especie a que pertenece, antes de ser individualizada,

el deudor no pude eximirse de entregarla alegando perdida por caso

fortuito o fuerza mayor, cuando ya fue individualizada, mientras nos
e realice al entrega, el deudor responde de su conservacin, como
sucede en la obligacin de dar cosa determinadas.
La exposicin de motivos sobre la obligacin de dar, dice:
la obligacin de dar la tmanos en el sentido de entregar una cosa
mueble o inmueble, ya para constituir sobre ella un derecho real, o
para trasferir solamente el uso, goce o tenencia, o, para restituirla a
su dueo. Dar pues, significa toda obligacin de entregar, como en la
compraventa en que el comprador tiene que dar al vendedor el
precio y este a que la cosa vendida.
Efectos de la obligacin de dar son los siguientes:
a. entrega de la cosa y de sus accesorios y pertenencia;
b. entrega de los frutos que produzca desde que se contrajo la
obligacin; y,
c. responsabilidad por los daos y perjuicios que sufra la cosa
mientras no se entregada. (1963:110)
por ltimo, recordemos que para comprometerse en una obligacin
de dar, como esta implicad trasferir un bien de la que es titular, el obligado o
deudor tiene que tener la capacidad y poder para disponer de la cosa objeto de
la prestacin.,
5.2 obligacin de hacer y no hacer
se tratan estas dos clases de prestaciones dentro de un mismo
subtitulo, porque estn representadas por actos jurdicos que pueden
darse como una accin (hacer) o bien como una omisin (no hacer).
Este tema est regulado en los artculos 1323 al 1328.
En las obligaciones de hacer, la prestacin consistir precisamente,
en hacer una cosa: construir una vivienda, pintar un cuadro, escribir
una obra cientfica, componer una pieza musical, etc. Puede ser que
estas prestaciones sean afectadas por incumplimiento de deudor u
obligado. En tal caso, el acreedor tendr diversas opciones segn la
naturaleza de la cosa por hacer. En el casos de construir una
vivienda, por ejemplo, el acreedor puede hacerla por si mismo o
encargarse a un tercero, a cuenta del deudor, siempre y cuando las
calidades y cualidades del que ejecute la obra sea indiferente, porque
habr casos, como la prestacin de escribir un libro en donde el
deudor nos e le puede sustituir porque la negociacin se pact con
base a l su distinciones personales y conocimientos cientficos sobre
el tema del libro, si fuere el caso, ya que pudiera tratarse de una obra
literaria. En esta ltima circunstancia, el acreedor puede demandar
los daos y prejuicios que haya causado el incumplimiento.

A las obligaciones de no hacer, el cdigo le dedica los artculos 1326

al 1328 el incumplimiento de la prestacin ocurre cuando el deudor
hace lo que tiene prohibido hacer, siendo responsable de los daos y
perjuicios que su conducta haya causado. Adems, el acreedor tiene
derecho a pretender que se obligue al deudor destruir lo que el
deudor hubiere hecho contraviniendo su obligacin de no hacer o que
se le autorice destruirla por cuenta del deudor. Pudiera suceder en
estos casos que el acto de deudor no se puede revertir, como haber
faltado al deber de no hacer pblico un secreto industrial. En este
caso, la reparacin para el acreedor materializa en pretender el pago
de daos y perjuicios que debe pagar el deudor.
6. Garanta de la obligacin
La s obligaciones personales, por disponerlo as el artculo 1329, goza de
una garanta universal, pues el deudor responde de su cumplimento con
todos sus bienes enajenable al momento en que se le exija. Caso distinto
es aquel en que la obligacin est garantizada con hipoteca o prenda, ya
que entonces solo puede recaer la ejecucin sobre los bienes dados en
esa garantas, que son derechos reales que soporta el bien y que
persisten aunque el deudor los trasfiera a un tercero. Incluso se puede
pactar la no trasferencia del bien hipotecado o dado en prenda, sin la
autorizacin del acreedor, como sucede con los crditos bancarios.
Ahora bien, si se trata de la garanta que llmanos universal, para
responder de las obligaciones personales, los bienes del deudor,
mientras no hayan sido embargados pueden trasladarse a un tercero sin
ninguna limitacin, quedando a salvo derecho del acreedor a demandar
la revocatoria del negocio celebrado si con ellos se es insolvente ante los
derechos del acreedor.
7. Revisin de la obligacin
En la doctrina se estudian las obligaciones de tracto nico y las de
tracto sucesivo. En la primera las prestaciones se consuman al momento
de celebrar el negocio: y, en las segundas, la consumacin se va dando
sucesivamente, dentro del plazo pactado. Pude suceder, entonces, que
durante el plazo, cambien las circunstancias que se tuvieron en cuenta
para negociar, porque han sucedido hechos extraordinarios que no
fueron previstos por las partes y ello hace que le cumplimiento resulte
oneroso para el deudor. Por ejemplo, trasportistas se obliga entregar
arena de rio a una fbrica de construccin, material que acarreara de la
rivera del rio situado a dos kilmetros de distancia. Debido al fuerte
invierno, el rio cambia de cauce y se aleja quince kilmetros. En caso
como el sealado, dice la Exposicin de Motivos, que el negocio:

.. Podr ser revisado mediante declaracin judicial. Esta revisin puede

dar lugar a la modificacin de las condiciones del cumplimiento o a la
suspensin de la obligacin, mientras no desparezcan las circunstancias
que la hacen difcil o demasiado onerosa.
Es, pues dentro del marco de un contrato de ejecucin diferida o de
tracto sucesivo, que sobreviene acontecimientos extraordinarios e
imprevisibles que vuelen excesivamente onerosa la prestacin a cargo
de una de la partes, creando no una imposibilidad de cumplir la
prestacin, sino una dificultad mayor para cumplirla. Se entiende as,
con los razonamientos anterior, porque para hechos como lo expuesto,
existe en la doctrina la llamada Teora de la Imprevisin , ya que se
trata de resolver circunstancias excepcionales que surgen durante el
plazo de cumplimiento de obligacin y que era imposible preverlas por
su carcter de extraordinarias. Por la misma naturaleza de la cosas, la
teora del imprevisin, reiteramos, solo puede aplicarse en los contratos
de tracto sucesivo y nunca en los de tracto nico.
Tampoco puede aplicarse en aquellos negocios en que el riesgo de
perder o gran se da por la misma naturaleza, tal es caso del seguro, en
donde el asegurado no podr pretender que le devolvieran las primas
pagadas si el riesgo previsto en la pliza no ocurre, porque esa es su
esencia: que se d o no el siniestro.
No debe confundir la imprevisin con el caso fortuito o la fuerza mayor,
porque en estos dos casos el resultado sera la imposibilidad de cumplir
con la obligacin en cambio, con la teora de la imprevisin lo que se
pretende no es el incumplimiento, sino que se revisen los trminos del
negocio, para que el cumplimiento de la prestacin no sea onerosa para
el deudor; y si la revisin hace desaparecer la onerosidad, el
cumplimiento de la obligacin recobra su obligatoriedad, o bien, puede
suspenderse mientras prevalezcan tales circunstancia. En el fondo, se
cumple el viejo principio del derecho civil, esbozado por Geny y citado
por Luis Muoz (1952:42), que establece el equilibrio de los intereses
confluentes o repelentes, a fin de hallar una justa y equitativa
conciliacin entre ellos. Sobre esto. La Exposicin de Motivos, dice:
Las graves circunstancia que motivan la imposibilidad de
incumplimiento deben ser probadas en juicio por el deudor a fin de que
el juez pueda hacer declaracin que proceda. Si se declara la suspensin
indefinida pude ser exigida nuevamente la obligacin cuando
desaparezcan los motivos y en tal supuesto se deber al cambio
favorable de circunstancias (1963:114)
Capitulo II

Obligaciones alternativas
Las obligaciones alternativas se rigen por los artculos 1334 al 1340.
Antes de explicar que se entiende por obligacin alternativa, es
conveniente re4cordar lo que dice Diego Espn Cnovas, sobre las
obligaciones complejas, las conjuntas y las alternativas. Para el maestro
y civilistas espaol,
esta clase de obligaciones, mas que una
clasificacin de ellas, lo es de la prestaciones que deviene de las
mismas. Asi, la prestacin puede ser una (simple) o compleja (varias
prestaciones), provenientes del acto o negocio.
En el caso de la obligacin compleja, hay varias prestaciones y su
caractersticas es que todas ellas se hayan ligada por el mismo vinculo,
de manera que el obligado o deudor tiene que cumplirlas todas, para
que se consideres desligado del vnculo. Por ejemplo, si se contrata un
servicio funerario, la empresa puede obligarse a proporcionar la caja
para el enterramiento, organizar el velorio, servir alimentos a los
asistentes y dar el trasporte para el lugar del enterramiento. Todas esa
obligaciones proviene de un mismo contrato que genera obligaciones
(prestacin) complejas.
En cuanto a la conjuntas, dice Espin Cnovas:
distinta de la obligacin compleja es la conjunta o conjuntiva, en que
existen varias prestaciones pero sin que entre ellas se de ese nexo0 que
las reduce a unidad en la obligacin compleja, o lo que puede ser objeto
de cumplimento separado e independiente. Se trata en realidad de
varias obligaciones, aunque aparezcan unificada en su origen
(1961:104)
Establecido lo anterior, la obligacin alternativa existe en aquellos casos
en que, ante varias prestaciones, solo una ha de ser cumplida, segn
eleccin que puede estar a cargo de deudor o del acreedor. Se trata,
entonces, de una obligacin con prestaciones alternativas. En principio ,
se puede decir que hay cierta indeterminacin de la prestacin que en
ltima instancia se resolver cuando se elija con cual ella se da el
cumplimiento de la obligacin; pero, la indeterminacin desaparece
cuando se elige la prestacin que debe cumplirse, dentro de las
posibilidades que forman parte del vnculo.
Tambin est previsto, al igual que en el Cdigo Civil alemn, que la
eleccin pude hacerla varias personas, lo que debe hacerse de comn
acuerdo y dentro del plazo que les fije el juez. Si este acuerdo no se
obtiene, entonces priva la voluntad de la mayora. Si no se elige o no se
obtiene el consenso mayoritario, el juez elegir la prestacin que debe
cumplirse. La posibilidad de que existan varias personas para elegir la

prestacin a cumplir, est regida por la ley porque puede tratarse de

negocios que contienen obligaciones mancomunadas.
Del contenido de los artculos del cdigo que se refieren a las
obligaciones alternativas interesa destacar lo siguiente:
1. Posicin del deudor
El deudor cumple la obligacin ejecutando totalmente una de las
prestaciones. Elegir que prestacin se ejecutara, es una potestad del
deudor, salvo pacto expreso en que esa facultad se hubiere atribuido
al acreedor.
Si una o ms prestaciones son imposibles de cumplir, son ilcitas o no
pueden ser objeto de la obligacin, no podrn ser electas para el
cumplimiento de la obligacin.
Si por diversos motivos, de las diversas prestaciones negociadas solo
una fuera realizable, el deudor pierde el derecho a elegir.
Si el deudor omite elegir la prestacin que de be ejecutar, el juez
debe sealarle un plazo para que lo haga. Si vencido el plazo persiste
la omisin, el derecho a elegir se traslada al acreedor. En la prctica,
creemos que debera pactarse de una vez el plazo, que en su defecto
fijara el juez para hacer la eleccin, pues con eso se evitara recurrir a
un rgano jurisdiccional para fijarlo.
2. Posicin del acreedor
Pude suceder que las cosa objeto de las prestaciones de la obligacin
alternativa, por estar en poder del deudor, desaparezcan o bien se
hubiere hecho imposible el cumplimiento. En este caso, el acreedor
tiene derecho a que se le indemnice por daos y perjuicios. La
indemnizacin se cuantificara en razn de valor de la ltima cosa
desparecida o el del servicio que ltimamente se hubiere hecho
imposible prestar.
Cuando la eleccin de la prestacin corresponde al acreedor, hecha
esta y notificada al deudor, la obligacin deja de ser alternativa,
mientras esa notificacin no se haya hecho, rige lo siguiente:
a. Si alguna de las cosas se perdi sin culpa de deudor, cumple
entregando la que el acreedor elija entre las restantes o la que
haya quedado si solo una subsiste.
b. Si la perdida de la cosa fue por culpa del deudor, el acreedor
tiene derecho a reclamar una de las que subsistan, o el precio
de la que hubiera desaparecido; y,

c. Si todas las cosa se hubieren perdido por culpa del deudor, la

eleccin del acreedor recaer sobre su precio.
Captulo V
Obligaciones divisibles e indivisibles:
Se estableci con anterioridad que cuando la ley habla del objeto o cosa de la
obligacin, que pude ser dar m hacer o no hacer una cosa, se est refiriendo a
la modalidad de la prestacin. Cuando la prestacin se puede cumplir
parciamente nos encontramos
ante las obligaciones divisibles; y, si la
prestacin se debe cumplir por entero, la obligacin es indivisible. Esta
obligacin las regulan los artculos 1373 al 1379.
En principio toda obligacin es indivisible, pues la ley establece que, aunque
sea divisible, el deudor no pude obligar al acreedor a recibir pagos parciales si
no es consecuencia de un convenio. Lo anterior significa que si se quiere
cumplir la obligacin de manera dividida, debe ser mediante un acuerdo de
voluntades.
Aspecto importante a sealar, como ya se advirti en el desarrollo del tema de
las obligaciones mancomunadas, es que las obligaciones divisibles e
indivisibles se refieren al modo de ejecutar la prestacin y no a la forma de
cumplir o demandar el cumplimiento de la obligacin. De esta manera, a mi
juicio, queda desvanecido el aparente parecido ente la indivisibilidad y
mancomunidad solidaria que se refiere la exposicin de motivos, ya que son
dos situaciones distintas. Por eso es que con la claridad establece el artculo
1375 que la mancomunidad solidaria no significa obligaciones indivisibles; y
que la obligacin indivisible tampoco significa mancomunidad solidaria. Sobre
este aspecto, la Exposicin de Motivos, dice:
las obligaciones indivisible, dice el doctor Llerena, citado a Aubry y Rua,
(Cdigo civil argentino tomo III, pagina 1459 como las obligaciones solidarias,
son en verdad, exigibles en su totalidad, de parte de cada uno de los
acreedores contra cada uno de los deudores; pero este efecto, comn a estas
dos especies de obligaciones , procede en la obligacin solidaria del ttulo
mismo que la contribuye como tal, mientras que en la obligacin indivisible ese
efecto no es sino el resultado de imposibilidad de cumplir parcialmente la
prestacin, que es el objeto. En una obligacin indivisible, cada uno de los
deudores no debera pagar y cada uno de los acreedores no podra reclamar
sino su parte, si la prestacin fuese susceptible del cumplimiento parcial,
mientras que en el obligacin solidaria cada deudor debe pagar y cada
acreedor pude exigir el cumplimiento total, aunque sea posible o fcil hacer
pagos parciales (1963:116)

El cdigo, en el artculo 1376, establece tres casos en que la obligacin es

indivisible, a saber:
a. Cuando la prestacin consiste en la entrega de un cuerpo cierto. Por
ejemplo, si se trata de entregar un semoviente, una vivienda, la
prestacin debe cumplirse por entero.
b. Cuando uno solo del deudor est encargado de ejecutar o cumplir la
prestacin.
c. Cuando la partes convienen expresamente en que la prestacin no
pueda ejecutarse parcialmente o cuando por la naturaleza de la
obligacin es imposible cumplirla parcialmente. Rezznico, citando al
autor Machado, pone como ejemplo de esta ltima, la obligacin de
hacer una estatua indivisible, porque la obra no concluida se reputa que
no ha sido hecha.
En el artculo 1377 se insiste en el origen de esta clasificacin, pues si la
obligacin es indivisible, el acreedor no puede demandar el cumplimiento a
uno solo de los deudores, sino que debe demandarlo a todos, salvo que se
haya pactado que un deudor especifico responda de la ejecucin de la
prestacin. En este caso, este deudor puede pedir que se emplace a los dems
deudores para poder repetir contra ellos.
Cuando la obligacin es indivisible y se pact clusula de indemnizacin para el
caso de incumplimiento por culpa de cualquiera de los deudores, todos pueden
ser demandados al pago, aunque los no culpables tiene derecho a que le
deudor culpable les reintegre lo que hubieren tenido que pagar en concepto de
indemnizacin, porque su obligacin consiste en cumplir su parte de la
prestacin.
Efecto contrario sucede si la obligacin es divisible y se pact clusula de
indemnizacin, porque en tal caso de ella solo responde el deudor culpable y
por parte que le corresponde.