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ABSTRACT: The author makes some theoretical reflections on the legal concept of
moral damages and their sources in Mexico; she departs from the collective legal
entity and makes a brief sketch of moral
damage to collective legal entities under
comparative law. She likewise makes an
evaluation of extra-proprietary net worth
from the concept and legal nature of the
collective legal entity.
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I. PRESENTACIN
En esta prestigiosa Revista tuve la oportunidad de publicar un estudio
monogrfico sobre el dao moral en Espaa hace aproximadamente dos
aos. En esta oportunidad comienzo a reflexionar sobre la figura del dao moral en Mxico pero en un proceso de investigacin sistemtico,
donde cada problemtica en s misma es susceptible de un trabajo independiente. De novedosa actualidad, el dao moral aparece como la forma
de responsabilidad ms en boga en estos tiempos, por lo que existe un interesante camino por recorrer. En el presente trabajo realizo algunas reflexiones tericas de la figura jurdica del dao moral y de sus fuentes,
pero esta vez partiendo no de la persona natural, sino de la persona jurdica colectiva. La reflexin doctrinal nace de una reciente sentencia sobre el tema del dao moral que abordo en el trabajo.
II. FUENTES DEL DAO MORAL. REFLEXIN DOCTRINAL. BREVE
VISIN HISTRICA EN MXICO
La indemnizacin por dao moral constituye un principio reconocido
en todos los sistemas jurdicos modernos y democrticos actuales. Sin
embargo, la reciente consideracin definitiva de la figura no ha logrado
ni una denominacin comn en la doctrina jurdica nacional e internacional. En los pases de sistema latino o romano-francs la denominacin
comn es dao moral, as es conocida la figura en Espaa, Francia,
Argentina,1 Chile y, por supuesto, Mxico. En pases como Italia, la denominacin comn es dao extrapatrimonial.2 En Alemania se trata la
institucin como dao inmaterial. Pero el tema no radica en la variedad de denominaciones sino en las diversas fuentes y contenido de la
teora de daos que adquiere la figura. Es imposible reducir el asunto a
la conclusin de: lo que no es dao moral, es patrimonial.
Para definir el dao moral se han seguido una serie de criterios en
evolucin jurdica que abarcan diferentes posiciones, las cuales analizo
someramente a continuacin, y que son las siguientes:
1
En Argentina tambin se utiliza la denominacin agravio moral. Cfr. Llambias, El precio
del dolor, Jurisprudencia Argentina, 1954, t. III, p. 358.
2
Cfr. Cupis, Adriano de, El dao. Teora general de la responsabilidad civil, trad. de Martnez Carrin, Barcelona, 1975, p. 124.
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En la doctrina9 se ha pretendido distinguir el dao moral del patrimonial a partir de la forma de la reparacin en cada uno, y si es cierto que el
concepto del dao moral se encuentra indisolublemente vinculado al problema de su reparacin, no debemos confundir situaciones diferentes en
cuanto a que una cuestin es determinar el contenido de la violacin y
otra distinta es valorar la posibilidad de ser reparado pecuniariamente,
pues es reconocido por jueces y especialistas que la condena en dinero
no es la nica solucin a la violacin del dao moral; tal posicin slo
conllevara a privar de reparacin moral en aquellos casos en que resulte
imposible una valoracin en dinero.
Por otra parte, y esto se vincula con el fenmeno del dao moral en la
persona jurdica colectiva y que se ha visto manifestado, como ms adelante tratar, en la jurisprudencia espaola, cuando no se pueda determinar el lucro cesante, por ejemplo, podrn identificarse stos con los daos morales?
3. Dao moral como pretiun doloris10
En una posicin tambin tpica de un primer momento evolutivo dentro de la teora del dao moral se encuentra la que identifica a ste como
sufrimiento fsico o psquico que causa al perjudicado la lesin.
En Chile, por ejemplo, explica Carmen Domnguez, result la posicin de la jurisprudencia chilena hasta hace unos aos cuando se defina:
dao moral es el dolor, la afliccin, el pesar que causa en los sentimientos o afectos el hecho ilcito, ya sea en la vctima o en sus parientes ms
cercanos.11
En Mxico, es la asumida por la mayora de los Cdigos Civiles, en
los que se incluye el Cdigo Civil del Distrito Federal a partir de la reforma de diciembre de 1982, y los cdigos civiles de Campeche de 1993
y Tabasco de 1997, con ltima reforma del 8 de octubre de 2003.
En posicin contraria, que comparto, se considera que el dao moral
viene determinado por el atentado a ciertos derechos, pues el dolor o su9
Cfr. Santos Briz, La responsabilidad civil. Derecho sustantivo y derecho procesal, Madrid,
1993, p. 162.
10 Domnguez Hidalgo, Carmen, El dao moral, Editorial Jurdica de Chile, 2000, t. I, p. 57.
11 Ibidem, p. 58.
58
Zannoni, Eduardo, El dao en la responsabilidad civil, Buenos Aires, Astrea, 1987, p. 290.
En Mxico, ejemplo de la posicin contraria a que la persona jurdica colectiva resulte protegida por una lesin en sus derechos extrapatrimoniales, es la tesis aislada 183,572, materia civil, novena poca, instancia: tribunales colegiados de circuito, fuente: Semanario Judicial de la Federacin y su Gaceta, t. XVIII, agosto de 2003. Tesis: I.8o.C.252 C. Pgina: 1727. Sobre dicha tesis
existi denuncia de contradiccin de tesis 100/2003, que ha sido resuelta por la Primera Sala y que
por lo interesante de la valoracin, por otra parte vlida en cualquier pas moderno, he decidido la
valoracin del tema en este trabajo. El contenido de tesis ser analizado en el cuerpo final del presente artculo.
14 Al respecto, no coincido doctrinalmente con el tratamiento legislativo y judicial con que se
trata el contenido de los derechos de la personalidad en algunos cdigos civiles de Mxico, ejemplo
clsico el Cdigo Civil Federal y del Distrito Federal en sus artculos 1916 y 1916 bis, pero pudiera
citarse tambin el artculo 2051 del Cdigo Civil de Tabasco, de 1997, donde se confunden derechos
con el contenido de estos derechos. A favor del tratamiento legislativo en este tema, es el Cdigo Civil de Puebla, pero el contenido o concepto de dao moral y su anlisis puede ser objeto de otro artculo de investigacin.
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como una persona que tiene derechos y deberes distintos a los de los individuos que la componen. La sociedad es considerada como persona
porque, en relacin con ella, el orden jurdico estipula ciertos derechos y
deberes relativos a los intereses de los miembros de la misma, pero que
no son derechos y deberes de stos, sino de la sociedad misma; tales derechos y deberes son creados especialmente por actos de los rganos de
las personas colectivas, por ejemplo: se renta un edificio por un rgano
de inters y representacin de una sociedad. El derecho de usar el edificio seala Kelsen es un derecho de la sociedad, no un derecho de
sus miembros.18
As que para la doctrina nacional y extranjera, en el caso de la reclamacin por dao moral, la dificultad surge no por la existencia material
que s real de la persona jurdica, sino por la capacidad de dichas personas jurdicas como sujetos concretos en una relacin. En el mbito legislativo, el artculo 26 del Cdigo Civil Federal dispone al respecto que las
personas morales pueden ejercitar todos los derechos que sean necesarios
para realizar el objeto de su institucin. Otros cdigos de ms reciente
creacin, por su parte, no han reproducido con exactitud este artculo,
pero sus leyes procesales lo complementan. El Cdigo Civil de Tabasco,
por ejemplo, estipula que en el estado de Tabasco se reconoce la capacidad de goce y de ejercicio de las personas jurdicas colectivas creadas o
autorizadas por las leyes federales y por las leyes de los dems estados
de la federacin,19 y por su parte, el artculo 38, sin referirse al fin, seala: Las personas jurdicas colectivas pueden ejercitar los derechos que
no sean incompatibles con su objeto. En el caso de este estado, el Cdigo de Procedimientos Civiles dispone en el artculo 70, fraccin II, que
las personas jurdicas tengan capacidad procesal para comparecer en juicio por conducto de sus representantes legales o sus apoderados.
Pero la cuestin debatida sobre la capacidad de las personas jurdicas
radica en determinar si para garantizar la realizacin del fin puede incluirse la proteccin de los bienes extrapatrimoniales, y ello es lo que
pretendemos dilucidar a continuacin.
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Kelsen, Hans, Teora general del derecho y del Estado, Mxico, UNAM, 1988, pp. 109-128.
La crtica fundamental a este artculo se basa en la no dualidad de la capacidad de las personas jurdicas; esto es, las personas jurdicas colectivas, desde que son constituidas, tienen una capacidad correspondiente al fin para el que fueron creadas, por lo que es imposible establecer una distincin entre capacidad de goce y de ejercicio como en el caso de las personas naturales.
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1994.
21 Los lmites de la libertad de expresin por la prensa deben valorarse por la calidad de la informacin que transmiten, tanto vlido para la afectacin del derecho al honor de las personas fsicas
o naturales como jurdicas, colectivas o morales. Al respecto, en el derecho comparado, la sentencia
del Tribunal Constitucional espaol 6/1988 de 21 de enero sobre el derecho a la informacin, donde
se valora el alcance de la libertad de expresin de los periodistas, en el siguiente sentido: las afirmaciones errneas son inevitables, y si se exigiese la verdad como condicin para el ejercicio de la
libertad de informacin, ni habra libre desenvolvimiento de la tarea del periodista ni, lo que es peor,
libre acceso del ciudadano a la informacin veraz. En segundo lugar, constituyen difamacin los insultos. En tercer lugar, constituyen difamacin las informaciones veraces y hasta las objetivamente
verdaderas, si se ven acompaadas de datos que afecten a la intimidad.
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En contra de la posicin anterior, y que es por cierto la que compartimos, puede alegarse que, efectivamente, en la muy peculiar definicin
del derecho mexicano sobre el contenido del dao moral, no todos los
conceptos definidos en el artculo 1916 pueden identificarse en una persona jurdica colectiva; sobre todo en tratndose de sentimientos y afectos, por no tener figura humana y corprea dicho sujeto de derecho; en
cuanto a la creencia, al no ser que coincida con el fin para el cual fue
creado, pues tampoco podra valorarse como fuente de dao moral en las
personas jurdicas. En el mismo sentido, la integridad fsica o psquica,
por idnticas razones, tampoco podra valorarse como fuente de dao
moral en las personas jurdicas colectivas, pues no hay duda de que son
inherentes a los seres humanos.
Sin embargo, a estas alturas del desarrollo de la ciencia jurdica, los
especialistas no dudan que las personas en su consideracin jurdica,
natural o moral, puedan ser sujetos pasivos de la relacin jurdica que
nace del dao moral, ya que la nica limitacin es que la persona
como colectivo no es titular absoluto de los bienes que enumera el citado
prrafo primero del artculo 1916, sino slo parcialmente, de los que por
su condicin le resulten posible.
Todo ello, en mi opinin, est relacionado con la definicin legislativa
que se le ha dado en el derecho mexicano al contenido del dao moral.
Cabra preguntarse: el dao moral afecta derechos subjetivos o determinados contenidos de esos derechos subjetivos?25 Es obvio que algunas
de la persona se pretenden proteger, son los intrnsecamente determinantes del ser humano, quien
posee estos atributos inherentes a su condicin que son cualidades o bienes de la personalidad que el
derecho positivo reconoce o tutela, mediante la concesin de un mbito de poder y un sealamiento
del deber general de respeto que se impone a los terceros, el cual, dentro del derecho civil, se tradujo
en la concesin de un derecho subjetivo para obtener la reparacin del dao moral en caso de que se
atente contra las legtimas afecciones y creencias de los individuos o contra su honor, prestigio o reputacin. Sin que sea bice a lo anterior, el que se pretenda aducir que se afect la reputacin de una
persona moral, pues no debe soslayarse que sta se refiere a una afectacin patrimonial, que redunda
en un dao o perjuicio meramente patrimonial, pero de ninguna forma una afectacin de ese tipo se
traduce en el menoscabo de sus sentimientos, decoro, honor o cualesquiera de aquellos valores subjetivos que son, como se dijo, intrnsecos del ser humano. La tesis fechada en agosto de 2003, sobre
el tema en debate, provoc contradiccin de tesis, resuelta recientemente.
25 El tema, con enfoque eminentemente terico y doctrinal, tiene una importante implicacin legislativa y por tanto judicial, si consideramos que el dao moral proviene de la violacin de los derechos de la personalidad, y estos derechos forman parte de la primera generacin de derechos fundamentales, por lo que no pueden aparecer en la definicin de derechos de la personalidad creencias,
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personalidad,30 como son la razn social, la titularidad de una marca comercial, la libertad para contratar, el prestigio o la imagen que de dicha
persona jurdica tengan sus clientes, entre otros. De aqu se infiere que si
alguno de estos derechos, como el prestigio y la reputacin comercial,
resulta atacado existir una lesin parcial o total en la realizacin del objeto social al cual se destine la persona jurdica colectiva en cuestin. El
artculo 26 del Cdigo Civil Federal antes citado permite ejercer todos
los derechos que sean necesarios para realizar el objeto de su institucin,
lo cual significa que si judicialmente puede proceder para alegar un perjuicio material, consecuentemente la persona jurdica podr reclamar indemnizacin de un perjuicio extrapatrimonial.
En el caso de las sociedades mercantiles, el Cdigo de Comercio31 establece que son comerciantes las sociedades constituidas con arreglo a
las leyes mercantiles y todas las sociedades a las que se refiere el artculo
1o. de la Ley General de Sociedades Mercantiles, las cuales adquieren
personalidad a travs de su inscripcin en el Registro de Comercio o al
celebrar contratos con terceros. Las personas jurdicas quedan representadas procesalmente a travs de sus rganos o sus representantes, as que
iniciar un procedimiento judicial para defender su patrimonio a travs de
sus representantes o abogados est implcito dentro de la capacidad procesal de las personas jurdicas. Y el patrimonio moral?, se extender la
capacidad procesal a tal posible reclamacin? En un primer momento
despejamos ya este camino, argumentando que cualquier reclamacin
que proteja el fin de la persona jurdica o proceda contra un atentado de
su prestigio (mercantil, social, cultural, etctera), sera vlido. La otra
circunstancia a despejar es la concerniente al planteamiento del tercer
prrafo del artculo 1916, cuando establece que la accin de reparar no
es transmisible a terceros por accin entre vivos, y slo podr ser ejercitada por los herederos de la vctima cuando sta hubiese intentado la accin en vida. Al respecto no hay mucho que argumentar, pues es obvio
que resulta aplicable a las personas fsicas.
30 Puede definirse el derecho al honor de las personas jurdicas colectivas como el deber que
tienen los terceros para no realizar actos que atenten contra su prestigio comercial, su imagen pblica para con sus clientes y la libertad contractual de dichas personas jurdicas colectivas.
31 Cdigo de Comercio publicado en el Diario Oficial de la Federacin del 7 al 13 de octubre
de 1889 (ltima reforma: 13 de junio de 2003).
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y por esa circunstancia le irroga a sta una afectacin que la incapacita permanentemente es induda-
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ca, s considero que el Estado debe responder del dao moral que cause a
los ciudadanos y de forma solidaria y subsidiaria por los causados por
sus funcionarios en el ejercicio de su cargo;35 por otra parte, el artculo
25 del Cdigo Civil Federal menciona a la nacin, estados y municipios,
y la reforma de 1994 permite afirmar que no hay dudas legislativas en
cuanto a considerar que las personas pueden reclamar al Estado, es decir,
tienen accin contra el Estado a travs de sus rganos y dependencias;
pero lo que no considero que pueda hacerse extensivo al razonamiento
de la jurisprudencia es que el Estado pueda considerarse afectado por
dao moral en su carcter de persona moral.
V. EL DAO MORAL DE LAS PERSONAS JURDICAS COLECTIVAS
EN EL DERECHO COMPARADO
Para el autor italiano Adriano de Cupis,36 las personas jurdicas pueden ser sujeto pasivo del dao no patrimonial. ste se produce seala
el autor cuando se compromete el beneficio que dicha persona puede
experimentar en alguno de aquellos bienes no patrimoniales de los que
ostenta la titularidad. Argumenta De Cupis que una sociedad mercantil,
una institucin de beneficencia, por ejemplo, pueden alcanzar un dao
no patrimonial por una campaa difamatoria en su contra, por la violacin al secreto de correspondencia, etctera. El argumento de que la persona fsica es incapaz de sufrimientos fsicos o morales no es decisivo,
dada la posibilidad de comparar tambin un dao no patrimonial distinto
del dolor, sentencia finalmente el jurista italiano.
En el derecho argentino, afirma Brebbia:
Coincidiendo con otros autores que han enfocado este tema del derecho francs, somos de la opinin que las personas morales pueden constituirse en sujetos pasivos de un agravio extrapatrimonial, siempre que el hecho daoso
sea dirigido contra los bienes o presupuestos personales que todo sujeto poble que, aparte del dao material, le ocasiona una afectacin psquica que, evidentemente, se traduce
en un dao moral que altera sus sentimientos y afectos, debindola resarcir en trminos de la ley por
ese motivo, independientemente de la indemnizacin correspondiente al dao material.
35 Al respecto, en el segundo prrafo del artculo 1916 se destaca: igual obligacin de reparar el dao moral tendr quien incurra en responsabilidad objetiva conforme al artculo 1913, as
como el Estado y sus servidores pblicos, conforme a los artculos 1927 y 1928.
36 Cupis, Adriano de, op. cit., nota 2, p. 123.
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see de acuerdo con la particular naturaleza del ente colectivo que sirve de
sustrato de la personalidad.37
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A nuestro criterio, el Poder Judicial de la Federacin ha querido advertir de esta situacin en la tesis aislada 183,864, materia civil, novena
poca, sobre el exceso de valoracin de dao moral. En cuanto a justificar prdidas, no creo que se niegue al menos en esta tesis la existencia de
dao moral sino la valoracin de su alcance, situacin que se ha dimensionado en pases como Espaa en el caso de las personas jurdicas.41
VI. CONCLUSIN
El derecho es ante todo una ciencia social sujeta a evolucin. La consideracin del dao moral en las personas jurdicas colectivas es a no dudar un caso tpico de esa evolucin en el derecho, un camino que ha llevado, en primer lugar, a partir del siglo XIX, a reconocer a la persona
jurdica colectiva como un sujeto real del derecho y no ficticio; en segundo lugar, la necesidad de reconocer la existencia de dao moral, primero subordinado o dependiente al dao patrimonial, ya independiente a
este ltimo, y en una tercera parte, la valoracin del dao moral en las
personas jurdicas colectivas, que segn la jurisprudencia nacional, ha
sido aceptado.
VII. BIBLIOGRAFA
CIENFUEGOS SALGADO, David, Aproximacin a los derechos de la
personalidad en Mxico, Mxico, UNAM, enero de 2000.
CUPIS, Adriano de, El dao. Teora general de la responsabilidad civil,
Barcelona, Bosch, 1975.
41 De la tesis en cuestin conviene destacar el siguiente contenido: DAO MORAL. SU EXISTENCIA TRATNDOSE DE SOCIEDADES MERCANTILES... es claro que la ley concede una amplia gama
de prerrogativas y poderes a las personas, precisamente para garantizarles el goce de sus facultades y
el respeto al desenvolvimiento, mercantil o comercial, consideradas como tales, los bienes o valores
que se protegen en el citado artculo son su reputacin, la razn social, el prestigio y la libertad contractual, pues dichas sociedades al gozar de personalidad tienen el derecho de que les sean respetados los bienes inherentes a la misma, ya que son el fundamento de su existencia y actividad. Sin embargo, no es suficiente que una sociedad mercantil se estime atacada o vulnerada en su prestigio o
crdito comercial, para que se considere titular de la accin judicial y pedir la reparacin del dao
moral, es decir, que la sociedad mercantil tenga slo la creencia subjetiva de la imagen que de s misma tienen los dems, sino que debe justificarse que esa imagen es la que realmente tienen de ella las
otras personas, dado que, como ya se ha puntualizado, lo que se protege por la ley es que los valores
de la personalidad no sufran ninguna afectacin ante la sociedad, de tal manera que la imagen que se
tena de la persona se mantenga intacta y no se vea mermada ante los dems.
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