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ENCADENAMIENTO DE
CONTRATOS
TEMPORALES
ANLISIS DEL ARTCULO 15.5 ET
Manuel Gmez Alcntara
NDICE
RESUMEN ................................................................................................................................................... 2
OBJETIVOS Y METODOLOGA .............................................................................................................. 3
REQUISITOS NECESARIOS PARA LA CONVERSIN DE CONTRATO TEMPORAL A FIJO POR
ENCADENAMIENTO DE CONTRATOS TEMPORALES ...................................................................... 5
EFECTOS DERIVADOS DE LA SUPERACIN DE LOS PERODOS DE TIEMPO PREVISTOS
LEGALMENTE ........................................................................................................................................... 7
A PARTIR DE QU MOMENTO SE PRODUCE LA TRANSFORMACIN EN INDFEFINDO .......... 8
DISTINTAS REDACCIONES DEL ARTCULO 15.5 ET. Y POR TANTO, DIFICULTAD A LA
HORA DE SU APLICACIN ..................................................................................................................... 9
Redaccin vigente desde el 1 de enero del 2004 hasta el 14 de junio del 2006. Ley 12/2001, de 9 de
julio .......................................................................................................................................................... 9
Redaccin vigente desde el 15 de junio de 2006 hasta el 30 de diciembre de 2006. Real Decreto-Ley
5/2006, de 9 de junio .............................................................................................................................. 10
Redaccin vigente desde el 31 de diciembre del 2006 hasta el 17 de junio del 2010. Ley 43/2006, de 29
de diciembre ........................................................................................................................................... 11
Redaccin vigente desde el 18 de junio de 2010 hasta el 18 de septiembre de 2010. Ley 10/2010, de 16
de junio .................................................................................................................................................. 11
Redaccin vigente desde el 19 de septiembre de 2010 hasta el 11 de febrero de 2012. Ley 35/2010 de
17 de septiembre .................................................................................................................................... 12
Desde el 12 de febrero de 2012 a la actualidad. Misma redaccin, pero importante matiz a tener en
cuenta: suspensin temporal de vigencia. Real Decreto Ley 3/2012, de 10 de febrero ......................... 12
Dificultad a la hora de su aplicacin ...................................................................................................... 13
CONCEPTO DE PUESTO DE TRABAJO A EFECTOS DE APLICABILIDAD DEL ARTCULO
15.5 ET ....................................................................................................................................................... 16
Especial atencin al sector de la construccin ....................................................................................... 19
APLICABILIDAD DEL ARTCULO 15.5 ET MEDIANTE CONTRATOS DE PUESTA A
DISPOSICIN ENTRE LA ETT Y LA EMPRESA USUARIA ............................................................... 21
ESPECIALIDADES DE LO ESTABLECIDO POR EL ARTCULO 15.5 ET PARA EMPLEADOS AL
SERVICIO DE LAS ADMINISTRACIONES PBLICAS ...................................................................... 23
Conversin de contrato temporal a indefinido no fijo ............................................................................ 23
Peculiaridad con respecto a la duracin mxima del contrato temporal en el Sector Pblico ................ 27
Inaplicacin de lo establecido en el artculo 15.5 ET respecto de las Administraciones Pblicas en lo
referente a mismo grupo de empresas. ............................................................................................... 28
Inaplicabilidad del artculo 15.5 ET en Universidades Pblicas o cuando una norma con rango de ley
as lo establezca en el mbito del sector pblico .................................................................................... 30
CONCLUSIONES...................................................................................................................................... 31
BIBLIOGRAFA ........................................................................................................................................ 35
JURISPRUDENCIA .................................................................................................................................. 36
PGINAS WEBS CONSULTADAS ........................................................................................................ 37
RESUMEN
Se pretende la realizacin de un anlisis del artculo 15.5 del Estatuto de los Trabajadores;
precepto que regula la conversin de contrato temporal a fijo por encadenamiento de
contratos temporales cuando concurren una serie de circunstancias que el mismo artculo
establece.
A travs de una exposicin de las ltimas reformas producidas de dicho artculo, se
pretende comprender cul es el objetivo del legislador y entender cmo debe aplicarse el
precepto cuando la sucesin contractual temporal se encuentra durante la vigencia de dos
redacciones diferentes.
Este anlisis debe ser llevado a cabo sin olvidarnos que en concretos mbitos, la
aplicacin del artculo 15.5 ET est sometida a una serie de particularidades, como es el
caso de los trabajadores que prestan servicio en las Administraciones Pblicas o
trabajadores contratados por empresas de trabajo temporal.
ABSTRACT
The aim of this piece of work is to carry out an analysis of Art. 15.5 of the Statue of
Workers Rights (Estatuto de los Trabajadores), which is the legislation governing the
conversion of a temporary contract into a fixed-term contract as a result of the
accumulation of temporary contracts when a number of circumstances established in the
above mentioned article occur.
Through a presentation of the latest reforms made to said article, this thesis seeks to
understand the legislators objective as well as how this precept should be applied in cases
where there is a succession of temporary contracts within the period of validity of both of
the two different versions of the aforementioned article.
This analysis should be undertaken taking into account that in certain areas, the
application of article 15.5 of the Statue of Workers Rights (Estatuto de los
Trabajadores), is subject to a series of particularities, as is the case of employees who
provide services within public administrations or workers employed by temporary
employment agencies.
OBJETIVOS Y METODOLOGA
El objetivo general de este trabajo es conocer cundo nos encontramos ante un
encadenamiento de contratos temporales susceptible de conversin en un contrato fijo.
En cuanto a los objetivos especficos, podemos destacar los siguientes:
Conocer los diferentes efectos que produce la estimacin, por parte de los
Tribunales, de las pretensiones de los trabajadores en lo referente a la conversin
de contrato temporal en fijo.
Es necesario precisar que existen ciertos contratos temporales, que sin existir una causa
de temporalidad, nuestro ordenamiento permite realizarlos por tiempo determinado, como
son los contratos formativos, de relevo, interinidad, o contratos temporales celebrados en
el marco de programas pblicos de empleo-formacin, entre otros. Estos tipos de
contratos temporales llamados acausales, ya que no exigen causa de temporalidad para
su celebracin, no pueden ser objeto de aplicacin por lo establecido en el artculo 15.5
del ET en lo que a la conversin de fijo se refiere.
VALLS, R. 12 febrero, 2013. Cundo un contrato temporal laboral pasa a tener la consideracin de
indefinido?. [Internet] blog AOB Abogados]. [Consultado el 10 de febrero de 2015]. Disponible en:
http:// www.aobabogados.com/blog/cuando-un-contrato-temporal-laboral-pasa-a-tener-la-consideracionde-indefinido/.
1
El apartado quinto del artculo 15 del ET ha sido objeto de numerosas reformas, siempre
encaminadas a incentivar la utilizacin de la contratacin indefinida frente a la temporal.
Tras la reforma laboral del 2012, el primer prrafo del artculo 15.5 ha quedado redactado
del siguiente modo:
Sin perjuicio de lo dispuesto en los apartados 1.a), 2 y 3 de este artculo, los
trabajadores que en un periodo de treinta meses hubieran estado contratados
durante un plazo superior a veinticuatro meses, con o sin solucin de continuidad,
para el mismo o diferente puesto de trabajo con la misma empresa o grupo de
empresas, mediante dos o ms contratos temporales, sea directamente o a travs
de su puesta a disposicin por empresas de trabajo temporal, con las mismas o
diferentes modalidades contractuales de duracin determinada, adquirirn la
condicin de trabajadores fijos [].
Por tanto, para que un trabajador temporal adquiera la condicin de fijo, segn lo
dispuesto en el artculo 15.5 ET, tienen que concurrir los siguientes elementos:2
Lahera Forteza, J. (2009) Duracin, causa y forma del contrato de trabajo entre la empresa de trabajo
temporal y el trabajador en misin. Parte del libro Comentarios a la Ley de Empresas de Trabajo
Temporal, edicin n1, Editorial LA LEY, Madrid.
2
3. Conversin a fijo realizada por el empresario: En este caso nos encontramos con
la solucin ideal, de modo que el empresario le realiza al trabajador un contrato
fijo cuando tras la sucesin de varios contratos temporales, se dan las
circunstancias establecidas en el artculo 15.5 ET, realizando el propio empresario
7
A PARTIR DE QU MOMENTO
TRANSFORMACIN EN INDFEFINDO
SE
PRODUCE
LA
Espaa. Tribunal Supremo (Sala de lo Social, Seccin 1). Sentencia nm. 5342/2013 de 30 de abril de
2013
Redaccin vigente desde el 1 de enero del 2004 hasta el 14 de junio del 2006. Ley
12/2001, de 9 de julio
Entre el 1 de enero del ao 2004, hasta el 14 de junio del 2006, la redaccin del apartado
quinto del artculo 15 ET poco tena que ver con la actual. En l no se estableca ningn
lmite temporal de sucesin de contratos temporales, ni se indicaba a partir de cuntos
contratos temporales se podra considerar como abusivo y, ni mucho menos, se regulaba
la conversin de un contrato temporal en indefinido por encadenamiento de contratos
temporales; siendo la nica finalidad de este apartado, otorgar potestad a los convenios
colectivos para que puedan establecer requisitos dirigidos a prevenir los abusos en la
sucesiva contratacin temporal: Los convenios colectivos podrn establecer requisitos
dirigidos a prevenir los abusos en la utilizacin sucesiva de la contratacin temporal.
Hay que mencionar que durante la vigencia de la Ley 12/2001 de 9 de julio, en el periodo
de tiempo antes sealado, s es posible la conversin de contrato temporal en indefinido;
siempre y cuando se trate de contratos temporales celebrados en fraude de ley, ya que el
apartado tercero del artculo 15 ET, que regula dicha conversin en estos casos, no ha
sido objeto de reforma alguna desde entonces.
9
Aqu nos encontramos ya ante una regulacin detallada, cuyas partes fundamentales no
distan de forma considerable con la redaccin actual, donde se impone un lmite temporal
(24 meses en un periodo de 30), un lmite cuantitativo (2 o ms contratos temporales) y
ciertas condiciones para su aplicacin, como el hecho de que tal encadenamiento se
produzca para el mismo puesto de trabajo con la misma empresa. A simple vista, parece
fcil identificar cundo nos encontramos ante un supuesto de un mismo puesto de trabajo,
pero, cierto es que es un asunto de bastante controversia, que ms adelante en este trabajo
se abordar con detalle.
Redaccin vigente desde el 31 de diciembre del 2006 hasta el 17 de junio del 2010.
Ley 43/2006, de 29 de diciembre
La misma redaccin del precepto presenta la Ley 43/2006, de 29 de diciembre, para la
mejora del crecimiento y del empleo que se mantiene vigente hasta el 17 de junio del
2010.
mientras que ahora se aade con la misma empresa o grupo de empresas; continuando
de esta manera la contabilizacin del lmite temporal cuando a un mismo trabajador se le
realizan sucesivos contratos temporales en distintas empresas que pertenezcan al mismo
grupo empresarial.
12
Por tanto, queda excluido del cmputo del plazo de 24 meses en un periodo de 30, a que
se refiere el artculo 15.5 ET, el tiempo transcurrido entre el 31 de agosto de 2011 y el 31
de diciembre de 2012.4
VALLS, R. 12 febrero, 2013. Cundo un contrato temporal laboral pasa a tener la consideracin de
indefinido?. [Internet blog AOB Abogados]. [Consultado el 10 de febrero del 2015]. Disponible en:
http://www.aobabogados.com/blog/cuando-un-contrato-temporal-laboral-pasa-a-tener-la-consideracionde-indefinido/
5
Espaa. Tribunal Supremo (Sala de lo Social, Seccin 1). Sentencia nm. 2022/2014 de 12 de marzo de
2014
4
13
De la lectura de esta disposicin puede entenderse que para el cmputo del lmite
temporal, tendremos en cuenta la redaccin del artculo 15.5 ET que se encuentre en vigor
en el momento de producirse la contratacin y no en el momento de la extincin.
El problema viene en el contrato celebrado con vigencia de la Ley 43/2006, entrando en
vigor la Ley 35/2010 con anterioridad a su extincin. Ya que, en este caso, no podemos
afirmar categricamente que la Ley aplicable sea la vigente al tiempo de la contratacin
y no la de la extincin.
Al margen de esto, queda claro que a todos los efectos se aplicar la Ley 43/2006 al
conjunto de contratos celebrados y extinguidos durante la vigencia de sta. Lo mismo
ocurre con todos aquellos contratos firmados con posterioridad al 18 de junio de 2010, a
los que resulta de aplicacin la norma vigente al tiempo.
Volviendo ahora con el problema planteado inicialmente, parece confusa cul es la norma
aplicable. Pues bien, hay que centrar la atencin en el ltimo contrato. Con esta
expresin se hace referencia a ese contrato que se halla entre ambas redacciones del
artculo; ya sea, precedido por un encadenamiento de contratos temporales, o como inicio
de esa sucesin de contratos. Es ah donde aparece la solucin. Para ello, hay que
diferenciar varias situaciones.
En primer lugar, cuando ese ltimo contrato haga honor a su nombre, habr de aplicarse
la Ley 43/2006. No cabe aplicar los efectos de la nueva redaccin de 2010.
14
Esta Sentencia de unificacin de doctrina, era necesaria para que el modo de realizar la
contabilizacin del lmite temporal, llegara al conocimiento de todos los rganos
jurisdiccionales. Tanto es as que, con anterioridad a la misma, un alto porcentaje de
dichos rganos, daban una solucin errnea a este tipo de asuntos. Un ejemplo de estos,
entre tantos otros puede ser la sentencia dictada por el Juzgado de lo Social nmero 10 de
Madrid, que en su sentencia de 12 de marzo de 2009 desestim la demanda interpuesta
por un trabajador que, despus del que hemos llamado ltimo contrato contrato que
se halla entre ambas redacciones del artculo 15.5 ET. se le realiz otro contrato, por lo
que en ese caso, a este ltimo contrato le tendramos que aplicar la redaccin dada por
la nueva ley; cumplindose de esta forma el lmite temporal y por tanto, adquiriendo la
condicin de fijo y no indefinido por tratarse de una Administracin Pblica la
contratante.
Hay que decir que esta sentencia fue recurrida, dando soluciones idnticas favorables
para el trabajador, otorgndole la condicin de fijo tanto el Tribunal Superior de Justicia,
como el Tribunal Supremo en su sentencia de 19 de julio de 20106, realizando en ambos
6
Espaa. Tribunal Supremo (Sala de lo Social, Seccin 1). Sentencia nm. 7128/2010 de 19 de julio de
2010
15
En primer lugar, hay que decir que el Estatuto de los Trabajadores no ofrece un concepto
unvoco del puesto de trabajo, pues unas veces atiende al criterio funcional [arts. 5.a),
19.4, 39 y 52 .c)], en otras al locativo [arts. 6.2 y 34.5] y al geogrfico en algunas ms
[arts. 40.3, 46 y 52 .b)], adems de alguna referencia difusa de difcil encuadramiento
[art. 22.5].
La jurisprudencia opta, para la aplicacin del artculo 15.5 ET, por acudir al convenio
colectivo para saber qu se entiende por el concepto puesto de trabajo y en caso de no
existir la definicin de tal concepto, se acudir al criterio funcional, dejando en segundo
plano al locativo para determinar si efectivamente nos encontramos ante un supuesto de
mismo o diferente puesto de trabajo. As se hace ver en la STS de 3 de diciembre de 2013,
donde una trabajadora vena prestando servicios bajo las rdenes y la dependencia del
Excmo. Ayuntamiento de Sevilla, producindose una concatenacin de contratos
temporales. En este caso no exista definicin alguna en el convenio, en lo relativo a
puesto de trabajo. Por tanto, para determinar si la trabajadora realiz funciones en el
16
Por tanto, parece ser que el espritu y finalidad perseguido es el de un criterio funcional
para el concepto el mismo puesto de trabajo del artculo 15.5 ET. As nos lo hace ver
tambin, la Sentencia de 15 de junio de 2011 dictada por la Sala de lo Social del Tribunal
Supremo contra el Recurso de casacin para la unificacin de doctrina 816/2013;
sentencia que tras no existir una definicin para puesto de trabajo en el propio convenio
colectivo, indica que de seguirse el criterio locativo, sera posible que el trabajador
permaneciera en la empresa desarrollando el mismo trabajo, y al momento de encontrarse
prximo el cumplimiento del lmite mximo temporal establecido en el artculo 15.5 ET,
el empresario le cambiara de lugar de trabajo, no cumplindose de esta forma el requisito
Espaa. Tribunal Supremo (Sala de lo Social, Seccin 1). Sentencia nm. 1009/2014 de 3 de diciembre
de 2013
8
Espaa. Tribunal Supremo (Sala de lo Social, Seccin 1). Sentencia nm. 146/2012 de 15 de junio de
2011
17
mismo puesto de trabajo; no pudindose aplicar, por consiguiente, este artculo 15.5
ET.
Debido a que la finalidad de la norma es evitar abusos, esto es, que se utilicen contratos
temporales con un mismo trabajador en la misma empresa para realizar el mismo trabajo,
esta finalidad quedara defraudada de seguirse el criterio locativo. Adems de lo
anteriormente expuesto, la STS de 3 de diciembre de 2013 seala tambin, que el
criterio funcional permite ms adecuado cumplimiento de la Directiva 1999/70/CE, del
Consejo, de 28 de junio (LCEur 1999, 1692), relativa al Acuerdo Marco sobre el trabajo
de duracin determinada. El objeto del Acuerdo es Establecer un marco para evitar los
abusos derivados de la utilizacin de sucesivos contratos o relaciones laborales de
duracin determinada".9
Pues bien, la STS de 3 de diciembre de 2013 unificadora de doctrina nos seala que para
el caso estudiado en esta concreta demanda, nos encontramos ante el mismo puesto de
trabajo criterio funcional ya que las funciones desempeadas por el trabajador son
acordes a la condicin de su titulacin y a la categora con la que siempre haya sido
contratado, de modo que aunque las funciones sean algo diferentes en razn de las
especificaciones formales que pueden reflejar los contratos, si no varan en lo sustancial,
nos encontraremos ante un caso de mismo puesto de trabajo. ARAGN GMEZ, C.
en su artculo doctrinal, nos explica que la interpretacin funcional debe realizarse
mediante criterios amplios, como el de grupo profesional, en los trminos de los arts. 22
y 39 ET; ocupando de esta manera el mismo puesto cuando desempease las funciones
Espaa. Tribunal Supremo (Sala de lo Social, Seccin 1). Sentencia nm. 1009/2014 del 3 de diciembre
de 2013
18
que le pueda encomendar la empresa, sin necesidad de acudir a la aplicacin del art. 41
ET, por modificacin sustancial de las condiciones de trabajo.10
19
claro. De forma que el apartado tercero del artculo 20 del Convenio General del Sector
de la Construccin del ao 2007 queda redactado de la siguiente forma:
Sin embargo, mantenindose el carcter de un nico contrato, el personal fijo
de obra sin perder dicha condicin de fijo de obra, podr prestar servicios a una
misma empresa en distintos centros de trabajo en una misma provincia siempre
que exista acuerdo expreso para cada uno de los distintos centros sucesivos,
durante un perodo mximo de tres aos consecutivos, salvo que los trabajos de
su especialidad en la ltima obra se prolonguen ms all de dicho trmino
[].11
Finalmente, decir tambin que la jurisprudencia acepta la definicin prevista por puesto
de trabajo segn el Convenio Colectivo del sector de la Construccin para la aplicacin
del artculo 15.5 ET como podemos observar en las siguientes sentencias, entre muchas
otras: Sentencia de la Sala de lo Social del Tribunal Supremo, de fecha 30 de abril de
2013, Sentencia de la Sala de lo Social del Tribunal Supremo, de 15 de junio 2011, o
Sentencia de la Sala de lo Social del Tribunal Supremo de fecha 25 de mayo de 2011.
Para concluir con este apartado, decir que como he explicado al comienzo de este punto,
la intencin del legislador en la redaccin del artculo 15.5 del ET, el concepto de el
11
20
mismo puesto de trabajo atiende al criterio funcional, as lo hace ver tambin sentencias,
en las que al no existir definicin de dicho concepto en los convenios colectivos en el
caso que se trata, opta por la aplicacin del criterio funcional; como por ejemplo la
sentencia (RJ/2014/1009) de la que se ha hablado en este punto. Esta sentencia en su
apartado QUINTO de los FUNDAMENTOS DE DERECHO dice textualmente: La
finalidad de la norma es evitar abusos, que se utilicen contratos temporales con un mismo
trabajador en la empresa para realizar el mismo trabajo, finalidad que quedara
defraudada de seguirse el criterio locativo. Entonces cabra ahora una pregunta: Si la
finalidad de la norma queda defraudada de seguirse el criterio locativo Cmo es que se
sigue este criterio en el sector de la construccin despus de la nueva redaccin que
establece la Ley 43/2006? Cierto es que los convenios colectivos pueden desempear un
importante papel en la concrecin de qu entender por puesto de trabajo, pero no hasta el
punto de burlar el propsito del legislador.13 Este tema ha sido objeto de controversia por
parte de los magistrados del Tribunal Supremo en estos tipos de casos, generando
opiniones opuestas en forma de Votos Particulares.
Existen dudas sobre si el lmite legal debe ser contabilizado en los contratos que el
trabajador realiza con la ETT, o en cambio, por el contrato de puesta a disposicin entre
la ETT y empresa usuaria, o incluso cabra la posibilidad de llevar una doble
contabilizacin.
21
Hay que decir que estos puntos de vista segn distintos autores entendidos en la materia,
no es irrelevante segn las distintas redacciones del art. 15.5 ET ya que tanto como con
la redaccin actual como con la anterior, acarreara consecuencias diferentes para el
trabajador, segn qu contabilizacin se realice.
LAHERA FORTEZA, J. en su artculo Duracin, causa y forma del contrato de trabajo
entre la empresa de trabajo temporal y el trabajador en misin, expone su conformidad
con llevar a cabo una doble contabilizacin; una, contabilizar la secuencia contractual
producida entre el trabajador y la ETT y la otra, la sucesin de contratos de puesta a
disposicin en la empresa usuaria, de modo que si el trabajador cumple el lmite mximo
permitido por el repetido precepto, en el mismo o diferente puesto de trabajo, en la
empresa usuaria o dentro de una empresa del mismo grupo de la usuaria, se le hara al
trabajador fijo de plantilla en la empresa usuaria. De igual modo, si el trabajador rene
todas las anteriormente condiciones expuestas en la secuencia contractual entre el
trabajador y la ETT, el trabajador en misin sera fijo en la ETT. En este caso el trabajador
podra hacer valer su condicin de fijo, a travs de una accin declarativa durante la
vigencia de su contrato o tras su expulsin de la empresa, mediante una demanda de
despido improcedente con el objetivo de cobrar una indemnizacin 33/45 das de salario
por ao trabajado. Hay que decir que en este caso la empresa usuaria no respondera de
dicha indemnizacin ya que es la ETT la que en la sucesin de contratos temporales
traspasa la duracin mxima establecida, siendo la nica responsable de las consecuencias
jurdicas del art. 15.5 ET.14
Sin embargo, GORELLI HERNNDEZ, J., discrepa con esta versin presentada por
Lahera Forteza. Este autor seala que la conversin a fijo de un trabajador al que se le
han concatenado contratos temporales, solamente se puede producir en la empresa usuaria
y no en la ETT, por lo que el que debe soportar las consecuencias de la conversin es el
empresario de la empresa usuaria, siempre y cuando se haya cumplido lo exigido por el
artculo 15.5 ET en la propia empresa usuaria. Por otro lado, explica que, a lo que se
refiere a la sucesin de contratos de la ETT con el trabajador, destinndolo en diferentes
Lahera Forteza, J. (2009) Duracin, causa y forma del contrato de trabajo entre la empresa de
trabajo temporal y el trabajador en misin. Parte del libro Comentarios a la Ley de Empresas de
Trabajo Temporal, edicin n1, Editorial LA LEY, Madrid.
14
22
empresas usuarias, no parece que sea de aplicacin lo establecido en el artculo 15.5 ET.
El Profesor entiende que la regulacin de las ETTs constituye una regulacin especial,
sin que pueda ser aplicable la normativa comn de contratos temporales, salvo que se
establezca expresamente.15
Pues bien, de este primer prrafo se desprende que, como hemos dicho, el artculo 15.5
ET tambin es aplicable en el sector pblico y que, ello ser de aplicacin sin perjuicio
de la aplicacin de los principios constitucionales de igualdad, mrito y capacidad en el
acceso al empleo pblico; esto quiere decir que tras la superacin del lmite temporal tras
una sucesin de contratos de un trabajador en una Administracin Pblica, no se puede
producir la conversin del contrato del trabajador en fijo, ya que los trabajadores fijos en
las Administraciones Pblicas han accedido a travs de pruebas que garantizan los
principios constitucionales de igualdad, mrito y capacidad, de manera que si se aplicara
Gorelli Hernndez, J. (2006). La reforma laboral 2006 y la contratacin temporal: lucha contra el
abuso en la contratacin temporal. Un anlisis de urgencia. Actualidad laboral, n 17, Seccin Estudios,
Quincena del 1 al 15 Oct. 2006, pg. 2035, tomo 2. pg. art. 6 y7.
15
23
el artculo 15.5 sin singularidad alguna, transformando el contrato del trabajador en fijo,
se producira un acceso a la funcin pblica sin que sean garantizados los principios
constitucionales referidos.
Hay que decir que hasta hace muy poco, segn reiterada jurisprudencia (STS de 22 de
julio de 2013, o la STS de 15 de octubre de 2013), al producirse la extincin del contrato
indefinido, bien por haberse cubierto la vacante por el correspondiente proceso selectivo
o por amortizacin del puesto, no era necesario recurrir al procedimiento previsto para
las modalidades de despido que contemplan los artculos 51 y 52 del ET; por lo que el
trabajador no perciba la indemnizacin correspondiente a un despido objetivo o por
causas organizativas, sino la indemnizacin correspondiente a la extincin de contrato
24
temporal; indemnizacin que va desde los 8 a los 12 das por ao trabajado segn fecha
de extincin de contrato.18
De manera que podra apreciarse una vulneracin de la Directiva 1999/70/CE (LA LEY
7675/1999). Esta Directiva establece que en caso de que la norma nacional excluya la
posibilidad de contratacin por tiempo indefinido (es decir realizacin de contratos fijos)
en el sector pblico, debe existir otra medida efectiva a fin de evitar y sancionar, en su
caso, el uso abusivo por un empleador del sector pblico de sucesivos contratos de
duracin determinada.19
Concretamente se puede hacer referencia, como hace la STS 13 de mayo de 2014, a dos
clusulas de la referida Directiva (clusula 4 y 5). La clusula 4 establece que: "por
lo que respecta a las condiciones de trabajo, no podr tratarse a los trabajadores con un
contrato de duracin determinada de una manera menos favorable que a los trabajadores
fijos comparables por el mero hecho de tener un contrato de duracin determinada, a
menos que se justifique un trato diferente por razones objetivas". Los Tribunales
espaoles entienden que no existe vulneracin de la clusula ya que sta se refiere a las
condiciones de trabajo, considerando que las condiciones de trabajo son las relativas al
transcurso de tiempo en el que se desarrolla la prestacin laboral, no extendindose estas
condiciones al momento de la extincin del contrato de trabajo.20
La clusula 5 del Acuerdo que incorpora la Directiva establece la obligacin de los
Estados miembros de tomar medidas para prevenir los abusos como consecuencia de la
utilizacin sucesiva de contratos o relaciones laborales de duracin determinada;
concretando que los Estados miembros debern adoptar una o varias de las siguientes
medidas:
1) establecimiento de razones objetivas que justifiquen la renovacin de tales contratos
relaciones laborales;
2) establecimiento de la duracin mxima total de los sucesivos contratos de trabajo o
relaciones laborales de duracin determinada;
3) establecimiento del nmero de renovaciones de tales contratos o relaciones.
Lahera Forteza, J. (2010) La reforma de la contratacin laboral. Relaciones Laborales, N 21/22,
Seccin Doctrina, pg. 139, tomo 2, Editorial LA LEY. pg. art. 6
19
Dilla Catal, M.J. (2007) Contratos temporales encadenados y Administracin. Actualidad Laboral,
N2, Ref. 40, pg. 174, tomo 1, Editorial LA LEY. pg. art. 1
20
Espaa. Tribunal Supremo (Sala de lo Social, Seccin 1). Sentencia nm. 3309/2014 del 13 de mayo
2014
18
25
"aunque las partes hayan pactado que la duracin del contrato queda condicionada a la
provisin de las vacantes mediante la designacin de trabajadores con carcter de fijos,
es obvio que la vigencia de la relacin est vinculada al mantenimiento de la plaza que
ha de cubrirse, por lo que cuando sta se amortiza el contrato se extingue; efecto que
26
Dicho prrafo viene a decir que es obvio que el mantenimiento del contrato vaya ligado
al mantenimiento de la plaza. Por consiguiente, si la plaza se amortiza, causa la extincin
del contrato, sin necesidad de recurrir a ningn procedimiento de despido, ms que al que
le corresponde como finalizacin de un contrato temporal.
Ahora bien, reciente jurisprudencia, considera, como la STS de 24 de junio de 2014, que
la simple amortizacin de la plaza no puede considerarse como extincin normal de
este contrato; debindose considerar esta condicin resolutoria nula, conforme a los
artculos 1115 y 1256 del Cdigo Civil, ya que dejar al arbitrio de una de las partes la
extincin del contrato no es conforme segn estos preceptos. Y con ms motivo aun,
cuando para este tipo de contrato, lo nico que se prev para su extincin es el cubrimiento
de la plaza por la persona que acceda por el procedimiento reglamentariamente
establecido; por ello mismo, estaramos en presencia de un despido objetivo, ya sea
individual o colectivo, para el que hay que acudir al correspondiente procedimiento
establecido legalmente, y no indemnizar al trabajador segn la cantidad correspondiente
a la extincin del contrato temporal como si de su causa prevista se tratase.22
21
Espaa. Tribunal Supremo (Sala de lo Social, Seccin 1). Sentencia nm. 3309/2014 del 13 de mayo
2014
Cruz Villaln, J. (2014) El despido de los trabajadores indefinidos no fijos en la administracin
pblica. Justicia Social N 78. Octubre-Diciembre 2014, pg. 21
22
27
28
No es objeto de aplicacin:
1. El encadenamiento de contratos temporales entre dos o ms Administraciones
Pblicas propiamente dichas sobrepasando los topes legales no produce la
indefinicin contractual.
2. El encadenamiento de contratos temporales entre una Administracin Pblica
propiamente dicha y un ente pblico dependiente o vinculado a la misma, no
provoca la indefinicin contractual.
3. El encadenamiento de contratos temporales entre diversos entes pblicos que no
son propiamente Administracin Pblica no genera indefinicin contractual.
S es objeto de aplicacin:
1. El encadenamiento de contratos laborales temporales en una misma
Administracin Pblica sobrepasando los topes legales de 24 meses de
contratacin en un perodo de referencia de 30 meses.
2. El encadenamiento de contratos laborales temporales en cada uno de los
organismos pblicos, agencias y dems entidades de derecho pblico con
personalidad jurdica propia vinculadas o dependientes de las anteriores
sobrepasando los topes legales mencionados. 25
Marn Alonso, I. (2011) Las nuevas particularidades de la relacin laboral de empleo pblico tras la
reforma laboral de 2010. Relaciones Laborales, N 22 Seccin Doctrina, pg. 703, tomo 2, Editorial LA
LEY. pg. art. 6
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Marn Alonso, I. (2011) Las nuevas particularidades de la relacin laboral de empleo pblico tras la
reforma laboral de 2010. Relaciones Laborales, N 22 Seccin Doctrina, pg. 703, tomo 2, Editorial LA
LEY. pg. art. 6
25
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CONCLUSIONES
-
31
A pesar de los esfuerzos del legislador, con las sucesivas reformas, considero que
nos encontramos ante una regulacin que no es del todo efectiva, pues en muchos
casos, no se llega a conseguir el objetivo pretendido. Entiendo que uno de los
motivos de esa falta de efectividad puede ser debido a su desconocimiento por la
sociedad. Con ello no se quiere decir que la regulacin no sea correcta, sino que
la necesidad de acudir a los Tribunales para reclamar la aplicacin de lo
establecido en el precepto, requiere que el trabajador conozca que la prctica del
empresario conlleva una vulneracin de su derecho. Es cierto que la norma no
impide que sea el propio empresario quien pueda hacer fijo al trabajador por
voluntad propia cuando estime que se haya superado el lmite mximo legal en la
sucesin de contratos temporales, pero lo cierto es que en muchos casos esto no
ocurre.
Considero
que
muchos
empresarios
aprovechan
ese
cierto
Otra de las prcticas llevadas a cabo por los empresarios con el fin de eludir la
aplicacin del artculo 15.5 ET y ante la reticencia a la celebracin de contratos
indefinidos, es la de suceder contratos temporales hasta que la suma de la
prestacin de servicios en todos los contratos se acerque, pero sin pasarse, a 24
meses, tras lo que interrumpen la sucesin contractual durante 6 meses y un da,
consiguiendo la no superacin del lmite mximo temporal permitido de 24 meses
32
por
cobertura
de
la
vacante
mediante
el
procedimiento
34
BIBLIOGRAFA
-
Cruz Villaln, Jess, Compendio del derecho del trabajo, Madrid: Tecnos,
sptima edicin, 2014, pgs. 173-200.
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Editorial LA LEY, Disponible en: http://0-laleydigital.laley.es.fama.us.es/
Lahera Forteza, Jess, Duracin, causa y forma del contrato de trabajo entre la
empresa de trabajo temporal y el trabajador en misin Esta doctrina forma parte
del libro Comentarios a la Ley de Empresas de Trabajo Temporal, edicin n 1,
Editorial LA LEY, Madrid, Noviembre 2009. Disponible en: http://0laleydigital.laley.es.fama.us.es/
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Editorial
LA
LEY.
Disponible
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-
tomo
1,
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LA
LEY.
Disponible
en:
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JURISPRUDENCIA
-
STS
www.aranzadidigital.es.fama.us.es/
-
http://www.fedea.net
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