Apuntes de Filiacin, Derecho de la Familia, Tcnico Jurdico, Instituto

Tecnolgico, U.C.S.C.
LA FILIACIN

Concepto: Somarriva la define como la relacin de descendencia que existe

entre dos personas una de las cuales es padre o madre de la otra.
Concepto: La filiacin es un vnculo jurdico entre el padre o la madre y el hijo;
se refiere por tanto a la relacin de paternidad o maternidad respectivamente
Cabe hacer presente que slo la relacin de descendencia de dos personas
se llama filiacin, o sea, cuando el asunto se enfoca desde el punto de vista del
hijo, porque si se invierte, esto es, si se mira desde el del padre o madre ya no
es propio hablar de filiacin sino de paternidad o maternidad respectivamente.
Caractersticas de la filiacin
1) Es un fenmeno jurdico que se funda en un hecho fisiolgico de la
procreacin. Con la salvedad de la filiacin adoptiva creada por el legislador, y
que no supone un vnculo de sangre.
2) La filiacin origina un estado civil
3) Es fuente de fenmenos jurdicos de la ms alta importancia, tales como, la
nacionalidad, la sucesin hereditaria, el derecho de alimentos y el parentesco.
Antecedentes de la Ley N 19.585
Hasta la dictacin de la Ley 19.585, el legislador distingua entre hijos
legtimos ilegtimos y adoptivos. Por ltimo aquellos cuya filiacin no se origina
en la procreacin sino en un acto de voluntad, son los adoptados.
La Ley 19.585 elimin la distincin entre hijos legtimos e ilegtimos,
derogando el artculo 35 del Cdigo Civil.
No obstante, no es posible sustraerse a la realidad de que siempre habrn
hijos que nazcan dentro de un matrimonio, y otros que nacern fuera del
matrimonio, es por ello que ahora existe una distincin entre hijos de filiacin
matrimonial e hijos de filiacin no matrimonial.
Las razones de este cambio de orientacin legislativa fueron las

siguientes:
1) Porque era necesario adecuar la legislacin civil a la Constitucin Poltica de
la Repblica de Chile, la que en su artculo 1 dispone que los hombres nacen
libres e iguales en dignidad y derechos.

2) Por la existencia de numerosos tratados internacionales que prohben en

forma expresa el establecimiento de diferencias entre las personas por razones
de nacimiento. Entre ellos podemos mencionar, el Pacto de San Jos de Costa
Rica, La declaracin universal de los derechos del hombre, Pacto internacional
de los derechos civiles y polticos, La convencin sobre los derechos del nio.

La filiacin se clasifica en:

Clases de filiacin

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1) Natural, la filiacin natural tiene su origen en la procreacin. La filiacin por
naturaleza puede ser determinada o indeterminada.

Es determinada, cuando se ha establecido y se sabe quien es el padre y/o

la madre de la persona. La filiacin determinada puede ser:
a) Matrimonial:
b) No matrimonial:

Es indeterminada, cuando no se ha establecido ni se sabe quienes el padre

y/o quien la madre de la persona.

2) Adoptiva, la filiacin adoptiva tiene su origen en un acto de voluntad. De

acuerdo a los artculos 1 inc 2, y 37 de la Ley 19.620, la adopcin confiere al
adoptado el estado civil de hijo respecto de los adoptantes, con los derechos y
deberes establecidos por la ley.
Filiacin matrimonial y sus elementos
La filiacin es matrimonial en los siguientes casos:
a) Cuando existe matrimonio entre los padres, al tiempo de la concepcin o del
nacimiento del hijo. Es importante, pare este efecto, determinar el momento en
que se produjo la concepcin, para lo cual se aplica la presuncin del artculo
76. (Art. 180cc)
b) La del hijo cuyos padres contraen matrimonio con posterioridad a su
nacimiento, siempre que la paternidad y la maternidad hayan estado
previamente determinadas por los medios que el Cdigo Civil establece. (Art.
180cc)
c) La del hijo cuya filiacin se determine por reconocimiento realizado por ambos
padres en el acto del matrimonio o durante su vigencia, en la forma prescrita en
el artculo 187cc. (Art. 180cc)
d) La filiacin matrimonial podr tambin determinarse por sentencia dictada en
juicio de filiacin, que se subinscribir al margen de la inscripcin de
nacimiento del hijo. (Art. 185cc)
Filiacin no matrimonial
Es la de los hijos que no estn en las situaciones de filiacin matrimonial
precedentemente sealadas. Al respecto el artculo 180 inc. Final dispone que
en los dems casos, la filiacin es no matrimonial
La filiacin no matrimonial se determina por reconocimiento o por
sentencia judicial, art. 186cc.
Efectos de la filiacin
La filiacin, de acuerdo a lo establecido en el artculo 181, produce efectos
civiles cuando queda legalmente determinada, pero stos se retrotraen a la
poca de la concepcin del hijo. Para determinar la poca de la concepcin, se
aplica la presuncin del artculo 76.
No obstante, no se afectarn los derechos adquiridos y las obligaciones
contradas antes de la determinacin de la filiacin, los cuales subsisten.

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Determinacin de la maternidad

son:

El articulo 183 seala las formas de determinar la maternidad,

cuales

A) Por parto, cuando el nacimiento y la identidad del hijo y e la mujer que lo ha

dado a luz constan en las partidas del Registro Civil.
B) Por reconocimiento de la madre
C) Por sentencia judicial ejecutoriada, recada en un juicio de filiacin.
Determinacin de la filiacin matrimonial. Presunciones de paternidad
Se ha dicho que para que haya filiacin matrimonial debe existir
matrimonio.
Ahora bien, la filiacin matrimonial queda determinada:
1) Por el nacimiento del hijo durante el matrimonio de sus padres, con tal que la
maternidad y la paternidad estn legalmente establecidas conforme a los
artculos 183 y 184.
2) Por la celebracin del matrimonio entre los padres cuando se trata de hijos
nacidos antes de casarse sus padres y siempre que la paternidad y maternidad
estn ya determinadas con arreglo al artculo 186, esto es, por reconocimiento
de padre y madre o por sentencia en juicio de filiacin que la establezca respecto
de ambos.
Presuncin de paternidad
Segn el artculo 184 inc 1, Se presumen hijos del marido los nacidos
despus de la celebracin del matrimonio y dentro de los trescientos das
siguientes a su disolucin o a la separacin judicial de los cnyuges.
Determinacin de la filiacin no matrimonial
De acuerdo al artculo 186, hay dos formas para eterminar la filiacin no
matrimonial:
1) Por reconocimiento voluntario del padre, la madre o ambos, y
2) Por una sentencia firme recada en juicio de filiacin. (determinacin judicial)
Hijos que pueden ser reconocidos
Se puede reconocer cualquier clase de hijos, no importando si es mayor o
menor de edad, ni tampoco si esta vivo o muerto. (Arts. 191 y 193 cc)
Reconocimiento voluntario de paternidad o maternidad
El reconocimiento voluntario de maternidad o paternidad puede ser de dos
clases:

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1) Expreso, el que a su vez puede clasificarse en espontneo y provocado;
2) Tcito o presunto.
I) Reconocimiento
maternidad

voluntario

expreso

espontneo

de

paternidad

Reglamentado en el artculo 187, este reconocimiento supone los siguientes

requisitos:
1) Que el padre, la madre o ambos reconozcan al hijo como suyo.
2) Que la declaracin formulada por el padre, la madre o ambos, debe ser con el
objeto de reconocer al hijo.
3) Debe ser solemne siempre, ya que la declaracin debe formularse:
a.-Ante el Oficial del Registro Civil al momento de inscribirse al hijo;
b.-Ante el Oficial del Registro Civil en el acto del matrimonio de los padres.

II) Reconocimiento
maternidad

voluntario

expreso

provocado

de

paternidad

Se produce cuando se entabla la accin de reclamacin de filiacin, la

persona demandada comparece a la audiencia preparatoria y reconoce la
paternidad o maternidad.
Se trata de un reconocimiento voluntario provocado, porque se provoca con
el ejercicio de la accin de reclamacin de filiacin.
III) Reconocimiento voluntario tcito o presunto (Art. 188 inc 1)
En este caso el padre o la madre, no declaran expresamente que reconocen
al hijo como tal, sino que cualquiera de ellos se limita a pedir que se consigne el
nombre del padre o la madre en la inscripcin de nacimiento del hijo, lo que la
ley interpreta como un reconocimiento de paternidad o maternidad.
Requisitos:
1)
Que se consigne en la inscripcin de nacimiento del hijo, el nombre del
padre o de la madre.
2) Que la mencin del nombre del padre o la madre se haga a peticin de
cualquiera de ellos.
Caracteres del reconocimiento:
1) Es un acto jurdico unilateral, ya que queda perfecto por la sola voluntad de
quien reconoce, sin necesidad de aceptacin del reconocido.
2) Es un acto solemne.
3) Es irrevocable.

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4) No puede sujetarse a modalidades.
5) No surte efectos respecto del hijo que tenga legalmente determinada una
filiacin distinta, sin perjuicio de poder ejercer las acciones a que se refieren el
artculo 208 cc.
Repudiacin del reconocimiento
El reconocimiento, queda perfecto por la sola voluntad de quien reconoce, sin
que sea necesaria la voluntad del reconocido.
Pero como nadie puede adquirir derechos contra de su voluntad, y ante el
peligro que los padres otorguen el reconocimiento movidos por fines egostas y
con el nico objeto de beneficiarse a s mismos, el legislador faculta al hijo para
repudiar el reconocimiento de que ha sido objeto, art. 191; incluso puede
repudiarlo aunque la filiacin sea efectiva.
Caractersticas y requisitos de la repudiacin:
a) Slo puede repudiarse el reconocimiento voluntario espontneo,
b) Es unilateral, se perfecciona por la sola voluntad de quien repudia;
c) Es solemne, art. 191 inc. cuarto. La repudiacin deber hacerse por escritura
pblica, la cual debe subinscribirse al margen de la inscripcin de nacimiento
del hijo.
d) No puede repudiar el hijo que durante su mayor edad hubiere aceptado el
reconocimiento en forma expresa o tcita, art. 192 inc. 1.

Personas que pueden repudiar

Art. 191 y 193, pueden repudiar el reconocimiento:
a)
Si el hijo es mayor de edad al momento del reconocimiento , slo l puede
repudiarlo, y debe hacerlo dentro del plazo de un ao contado desde que lo
reconoci.
b)
Si el hijo es menor de edad al momento del renococimiento, slo l puede
repudiarlo y debe hacerlo dentro del plazo de un ao desde llegado a la mayor
edad tom conocimiento del reconocimiento.
c)
Si el hijo reconocido mayor de edad se encuentra en interdiccin por
demencia o sordomudez, puede repudiar por l su curador, pero para ello
requiere de previa autorizacin judicial.
d)
Si el hijo reconocido es disipador declarado en interdiccin, tiene plena
capacidad para repudiar, no requiriendo para ello ni autorizacin de su
representante legal ni de la justicia.
e)
Si se reconoce a un hijo muerto, o a un hijo menor de edad que estaba
vivo y fallece antes de llegar a la mayora de edad, pueden repudiar sus

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herederos, en el plazo de un ao, en el primer caso, contado desde el
reconocimiento, y en el segundo, desde su muerte, art. 193 inc. 1.
f)
Si se reconoci a un hijo mayor de edad y ste muere antes de expirar el
plazo de que dispona para repudiar, pueden hacerlo sus herederos dentro del
tiempo que falte para cumplir el plazo, art. 193 inc. 2.
Efectos de la repudiacin
Se encuentran reglamentados en los artculos 191 inc. 5 y 194.
El inc. quinto del art. 191 establece que la repudiacin opera con efecto
retroactivo respecto del hijo que repudia y sus descendientes, en trminos tales
que debe considerarse que nunca ha existido tal filiacin.
Determinacin judicial de la filiacin:
Es la que se produce por sentencia judicial recada en el que podra
denominarse juicio de filiacin.
El juicio en que se ejercen las acciones de filiacin tiene por objeto la
investigacin de la paternidad o maternidad.
El Cdigo Civil regula esta materia en el Ttulo antes mencionado, que fuera
por la Ley N 19.585, y en el cual se contemplan dos clases de acciones:
a)

Accin de reclamacin de filiacin, matrimonial o extramarimonial, y

b)

Acciones de impugnacin de filiacin.

Acciones de reclamacin de filiacin.

Aquellas que la ley otorga al hijo en contra de su padre o madre, o a stos en

contra de aqul, para que se resuelva judicialmente que una persona es hijo de
otra, cabe hacer una distincin:
a)

Acciones de reclamacin de filiacin matrimonial:

De acuerdo con el art. 204 esta accin corresponde exclusivamente al hijo, al

padre o la madre. Es decir la puede, hacer valer el hijo en contra de los padres,
o los padres en contra del hijo.
En caso que sea el hijo quien ejerce la accin de reclamacin de filiacin
matrimonial, deber intentarla conjuntamente en contra de ambos padres, si la
accin de reclamacin de filiacin es ejercida por el padre o la madre, el otro
debe intervenir forzosamente en el juicio, y si no lo hace se incurre en un vicio
de nulidad, art. 204 inc. 3.
b)

Accin de reclamacin de filiacin no matrimonial:

Puede hacer valer esta accin el hijo, o su representante legal si es incapaz,

en contra del padre o la madre, o de ambos. Tambin la puede intentar el padre
o la madre cuando el hijo tenga determinada una filiacin diferente, para lo cual
deber sujetarse a lo establecido en el art 208, art. 205 inc. 1.

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En el art. 208 se refiere a aquel caso en que teniendo el hijo una filiacin
determinada respecto de una persona, el padre o la madre que demande
ejerciendo la accin de reclamacin de filiacin no matrimonial, deber
impugnar la filiacin que estaba determinada y solicitar se declare que el hijo es
suyo. En este caso se interponen dos acciones: una de impugnacin de filiacin
que estaba determinada y otra de reclamacin de filiacin.
Titularidad de la accin del hijo que fallece siendo incapaz y del hijo
pspumo
En caso que el hijo hubiere fallecido siendo incapaz, pueden ejercer la accin
de reclamacin de filiacin sus herederos, pero debern hacerlo dentro del plazo
de tres aos contados desde su muerte, si el hijo fallece antes de transcurridos
tres aos desde que alcanz la plena capacidad, la accin corresponde a sus
herederos por todo el lapso que falte para completar los tres aos. Este plazo o
su residuo comenzar a correr para los herederos incapaces desde que
alcancen la plena capacidad, art. 207.
En el caso del hijo pspumo, o si alguno de los padres fallece dentro de los
180 das siguientes al parto, la accin puede dirigirse en contra de los herederos
del padre o madre fallecidos. En este caso la accin debe hacerse valer dentro
del plazo de tres aos contados desde su muerte o, si el hijo es incapaz, desde
que ste haya alcanzado la plena capacidad, art. 206.
Caractersticas de la accin de reclamacin de filiacin:
a)
Es un accin imprescriptible e irrenunciable,
b)
Es personalsima, razn por la cual no se puede ceder ni transmitir, hace
excepcin a esto ltimo lo establecido en el art. 207, a que se ha hecho
referencia en el N 252.
c)
Se tramita en un juicio de filiacin.
Caractersticas del juicio de filiacin
El juicio de filiacin, presenta las siguientes caractersticas:
1)
Es de competencia de los Juzgados de Familia y se tramita en conformidad
al procedimiento establecido para ellos, art. 8 N 9, y el art.9 Ley N 19.968.
2)
El proceso tiene el carcter de secreto hasta que se dicte sentencia de
trmino, y slo tienen acceso a l las partes y sus apoderados judiciales, art.
197 inc. 1.
3)
Reglas sobre materia de prueba. Uno de los aspectos ms relevantes del
juicio en que se ejerce la accin de reclamacin es el relativo a la prueba, por
dicha razn la Ley N 19.585 ha establecido precisas reglas al respecto, que
dicen relacin con los siguientes aspectos:
A) El principio en materia probatoria en clase de juicios es que la paternidad o
la maternidad pueden establecerse mediante toda clase de pruebas. Estas
pruebas pueden ser decretadas de oficio por el tribunal o a peticin de parte, es
decir, se faculta al tribunal para actuar de oficio, alterndose el principio de la
pasividad de los tribunales.

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Este principio tiene algunas limitaciones ellas son:
La prueba testimonial es insuficiente por s sola para establecer la
paternidad o la maternidad;
Las presunciones deben reunir los requisitos del art. 1712, esto es, deben ser
graves, precisas y concordantes.
B) Se refiere expresamente el legislador a las pruebas periciales de
carcter biolgico en el art. 199, disponiendo que ellas se practicarn por el
Servicio Mdico Legal o por un laboratorio idneo para ello, designado por el
juez.
La ms importante de las pruebas periciales de carcter biolgicos es
actualmente conocida como prueba del ADN (cido desorribonucleico) la cual da
una certeza del 99,99 %
El legislador reglament la situacin que se produce con la negativa
injustificada de una de las partes a someterse a un peritaje biolgico,
estableciendo que ello har presumir legalmente su paternidad o maternidad o
la de ella segn corresponda.
Entablada la accin de reconocimiento de filiacin, si el demandado no
comparece a la audiencia preparatoria o niega o manifiesta duda sobre su
paternidad o maternidad el juez ordenar de inmediato la prctica de la prueba
pericial biolgica.
C) Posesin notoria de la calidad del hijo, es sta quizs la prueba ms
relevante en esta materia.
Da un concepto de posesin notoria el art. 200 inc. 2 segn el cual la
posesin notoria de la calidad del hijo consiste en que el padre y madre o ambos
le hayan tratado como hijo, proveyendo a su educacin y establecimiento de un
modo competente, y presentndolo en ese carcter a sus deudos y amigos; y que
stos y el vecindario de su domicilio, en general, le hayan reputado y reconocido
como tal. Este concepto contempla los tres requisitos tradicionales de la
posesin notoria, que son: nombre, trato y fama.
Para que la posesin notoria de la calidad del hijo sirva para tener por
suficientemente acreditada la filiacin debe reunir los siguientes requisitos:
Tiene que haber durado a lo menos cinco aos continuos,
Debe probarse los hechos que la constituyen (nombre, trato y fama) por un
conjunto de testimonios y antecedentes o circunstancias fidedignas que la
establezcan de un modo irrefragable.
Debidamente acreditada la posesin notoria de estado civil de hijo; prefiere
incluso a las pruebas periciales de carcter biolgico en caso de haber
contradiccin entre una y otra clase de pruebas. No obstante, no se aplicar
esta norma, tan especial, y preferirn las pruebas de carcter biolgico cuando
existan graves razones que demuestren la inconveniencia de aplicar la
preferencia de la prueba de posesin notoria sobre aqullas.

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El concubinato de la madre con el supuesto padre, durante la poca en que
se ha podido producirse legalmente la concepcin, servir de base para una
presuncin judicial de paternidad.
Sancin al padre o madre que se opone a la determinacin judicial.
Cuando el padre o madre se opone a la determinacin judicial de la filiacin
queda privado de patria potestad y de los derechos que por el ministerio de la ley
se le confieren tanto respecto de la persona como de los bienes del hijo y sus
descendientes.
Alimentos provisionales.
Reclamada judicialmente la filiacin, el juez podr decretar alimentos
provisionales en los trminos del art. 327.
Pero en relacin con dicho peligro es menester tener presente lo siguiente:
A) No es obligatorio para el juez decretar los alimentos provisionales, sino que
facultativo,
B) Hay que recordar que a la demanda deben acompaarse antecedentes
suficientes que hagan plausibles los hechos en que se funda.
Sentencia que acoge la reclamacin de filiacin
La filiacin produce efectos civiles cuando queda legalmente determinada,
pero stos se retrotraen a la poca de la concepcin del hijo.
Acciones de impugnacin de filiacin.
Se encuentra reglamentada en el Ttulo VIII del Libro Primero del Cdigo Civil,
art. 211 al 221.
Improcedencia de la impugnacin.

El art. 220 dispone No proceder la impugnacin de una filiacin

determinada por sentencia firme, sin perjuicio de lo que dispone el art. 320.
Por su parte el art. 320 dice Ni prescripcin ni fallo alguno, entre cualquiera
otras personas que se haya pronunciado podr oponerse a quien se presente
como verdadero padre o madre del que pasa por hijo de otros, o como verdadero
hijo del padre o madre que le desconoce.

Clases de impugnacin.
El Cdigo distingue tres clases de impugnacin, que son:
A)
B)

Impugnacin de la paternidad del hijo concebido o nacido durante el

matrimonio;
Impugnacin de la paternidad determinada por reconocimiento, y

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C)

Impugnacin de la maternidad.

I) IMPUGNACIN DE LA PATERNIDAD DEL HIJO CONCEBIDO O NACIDO

DURANTE EL MATRIMONIO
a) La paternidad del hijo concebido o nacido durante el matrimonio podr
ser impugnada por el marido dentro de:
180 das siguientes a que tuvo conocimiento del parto
1 ao, desde que tuvo conocimiento del parto, si prueba que a
la poca del parto se encontraba separado de hecho de la mujer.
b) Si el marido muere sin conocer el parto, o antes de vencido el trmino
para impugnar, sealado anteriormente
La accin corresponder a sus herederos y a toda persona a
quien la paternidad irrogue perjuicio actual.
El plazo ser igual que en el caso anterior, 180 das o 1 ao
c) Por el representante legal del hijo incapaz, en el plazo de 1 ao contado
desde el nacimiento.
d) El hijo por s, en el plazo de 1 ao contado desde que alcance la plena
capacidad

II)
IMPUGNACIN
RECONOCIMIENTO

DE

LA

PATERNIDAD

DETERMINADA

POR

a) Puede ser impugnada por el propio hijo, 2 aos desde que supo del
reconocimiento
b) Por toda persona que pruebe inters en ello, 2 aos desde que supo del
matrimonio o del reconocimiento que lo producen.
III) IMPUGNACIN DE LA MATERNIDAD
a)
b)
c)
d)
e)
f)

Pueden impugnarla

El marido de la supuesta madre

La supuesta madre
Los verdaderos padre o madre del hijo
El verdadero hijo, o el que se pasa por tal
Toda persona a quien la maternidad irrogue perjuicio en la sucesin de
los supuestos padre o madre.
Si han expirado los plazos establecidos en este artculo, si sale a la luz
un hecho incompatible con la aparente maternidad, podr subsistir o
revivir la accin por 1 ao, contado desde la revelacin del hecho.
EFECTOS DE LA FILIACIN

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Son los derechos y obligaciones entre padre e hijo
1) Autoridad paterna, 2)Patria Potestad, 3)Derecho de alimentos, 4) Derechos
Hereditarios.

I) Autoridad Paterna
Conjunto de derechos y obligaciones de contenido eminentemente moral
entre padres e hijos
I) Deberes de los hijos para con sus padres y ascendientes
a) Respeto y obediencia (Art. 222cc)
b) Deber de cuidado (Art. 223cc)
II) Derecho deberes de los padres para con sus hijos
a) Derecho deber de cuidado de los hijos (Arts. 224 al 228 cc)
Hijos producto de un matrimonio, el cuidado personal
corresponde a ambos padres de consuno.
Hijos de filiacin no matrimonial, el cuidado personal
corresponde al padre o madre que lo haya reconocido.
Pares separados, el cuidado personal lo tiene la madre.
Pero ello no se aplica:
i) Cuando hay un acuerdo de los padres en sentido
diverso. El acuerdo debe constar por escritura pblica o
acta extendida ante Oficial del Registro Civil.
ii) Cuando por resolucin judicial se dispone otra cosa.
Ello ser as cuando el inters del hijo lo haga
indispensable, sea por maltrato descuido u otra causa
justificada.
b) Derecho deber de mantener con el hijo una relacin directa y regular.
(Art. 229cc)
El padre o madre que no tenga el cuidado personal del hijo
no ser privado del derecho ni quedar exento del deber, que consiste en
mantener con l una relacin directa y regular.
Se suspender o restringir el ejercicio de este derecho cuando
manifiestamente perjudique el bienestar del hijo.
c) Crianza y educacin El art. 224 cc, establece que toca de consuno a
los padres o al padre o madre sobreviviente, el cuidado personal de la
crianza y educacin de sus hijos.
d) Gastos de educacin, crianza y establecimiento de los hijos
Si los padres estn casados en sociedad conyugal, los gastos
son de cargo de la sociedad conyugal.
Si no hay sociedad conyugal, ambos padres deben contribuir
en proporcin a sus facultades.
Si el hijo tuviere bienes propios, los gastos reestablecimiento y
en caso necesario, de crianza y educacin, podrn sacarse de
ellos.

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I) Patria Potestad
Concepto: Conjunto de derechos y deberes que corresponden al padre o a la
madre, sobre los bienes de sus hijos no emancipados (Art. 243cc)
Titulares de la patria potestad
El padre
La madre
Ambos
Situaciones que pueden darse en relacin a la patria potestad
a) Si no hay acuerdo entre los padres, la patria potestad la tiene el padre
b) Si hay acuerdo, los padres pueden acordar que la patria potestad la
tenga la madre, o el padre y la madre conjuntamente.
c) Judicialmente, se puede confiar el ejercicio de este derecho, al padre o
la madre que careca de este derecho.
d) Si los padres viven separados, ser ejercida por el padre o madre que
tenga a su cargo el cuidado personal.
e) Si la paternidad y maternidad ha sido determinada judicialmente
contra la oposicin del padre y madre, no corresponde a stos la patria
potestad, por lo que corresponde nombrarle un curador.
Atributos de la patria potestad
a) Derecho legal de goce
b) Administracin de los bienes del hijo
c) Representacin legal del menor
1) Derecho legal de goce
Concepto: Consiste en la facultad de usar los bienes del hijo y percibir sus
frutos, con cargo de conservar su forma y substancia de dichos bienes y de
restituirlos, si no son fungibles; o con cargo de volver igual cantidad y calidad
del mismo gnero, o de pagar su valor, si no es fungible. (Art. 252cc)
Bienes sobre los que recae el derecho legal de goce:
bienes del hijo, salvo los siguientes:

Recae sobre todos los

a) Bienes que integran el peculio profesional o industrial del hijo

b) Bienes adquiridos por el hijo a ttulo de donacin herencia o legado.
c) Herencias o legados que hayan pasado al hijo por incapacidad,
indignidad o desheredamiento.
Administracin de los bienes del hijo
Los bienes del peculio profesional o industrial del hijo, son
administrados por el hijo, con la limitacin del artculo 254cc
Respecto a los otros bienes, Por regla general, son administrados por
el padre o madre que tenga el derecho legal de goce, sujeto a una serie
de limitaciones.
Facultades administrativas del padre o madre:
amplias facultades, salvo las siguientes limitaciones:

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Administra con

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a)Para enajenar o gravar bienes races del hijo, an los
pertenecientes al peculio profesional o industrial, o derechos
hereditarios, en que se requiere autorizacin judicial con conocimiento
de causa. (Art. 254 cc)
b)No podr donar parte alguna de los bienes del hijo, ni darlos
en arriendo por largo tiempo, ni aceptar o repudiar una herencia
deferida al hijo, sino en la forma y con las limitaciones impuestas a los
tutores y curadores.
c)Para provocar la particin de bienes en que tenga inters el
hijo, requiere autorizacin judicial con conocimiento de causa.

2) Representacin legal del hijo menor

Introduccin: El hijo puede ser absoluta o relativamente incapaz, segn sea
impber o menor adulto. En el primer caso no puede actuar por s mismo y slo
podr celebrar actos y contratos o comparecer en juicio a travs de su
representante legal, y en el segundo, puede hacerlo personalmente autorizado
por su representante legal o representado por ste.
Sin embargo, hay algunos actos para los cuales el hijo, si es menor adulto,
tiene capacidad propia, pudiendo actuar por s, ellos son:
1) Actos judiciales y extrajudiciales que digan relacin con su peculio
profesional o industrial, con la limitacin del art. 254cc.
2) Otorgar testamento, art 262cc
3) Reconocer hijos, art. 262cc
4) Contraer matrimonio.
Fuera de estos casos se requiere autorizacin o representacin del
representante legal.
En lo que dice relacin con la representacin legal del hijo, hay que
distinguir entre actos extrajudiciales y judiciales.
A) Actos extrajudiciales El representante legal es el padre o la madre que lo
tenga bajo su patria potestad, que puede ser el padre, la madre o ambos; y si
ninguno la tiene, lo representar el respectivo curador.
Por tanto, para que el menor pueda realizar actos extrajudiciales, es
necesario que el titular de la patria potestad asuma su representacin o que lo
autorice a ejecutar el acto. La autorizacin puede ser expresa o tcita.
Los actos jurdicos realizados por el hijo, que no hubieren sido autorizados
o ratificados por el titular de la patria potestad, o el curador en su caso, obligan
al hijo exclusivamente en su peculio profesional o industrial.
B) Actos judiciales Debe distinguirse:
1) Juicios en que el hijo es demandante o querellante: El hijo no puede
comparecer en juicio como actor, sino autorizado o representado por el padre o
la madre que ejerce la patria potestad, o por ambos si la ejercen conjuntamente.
2) Acciones Civiles seguidas contra el hijo: El actor deber dirigirse contra
el padre o madre que tenga la patria potestad.
Si la patria potestad la tienen ambos, bastar que se dirija contra
uno de ellos.
Si el padre o madre no puede prestar su autorizacin o
representacin, podr el juez suplirla y dar al hijo un curador para la litis

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3) Juicios criminales contra el hijo: No es necesaria la intervencin paterna
o materna para proceder criminalmente contra el hijo, pero el padre o madre
que tiene la patria potestad, ser obligado a suministrarle los auxilios para su
defensa.
4) Juicios del hijo contra el padre o madre que ejerce la patria potestad
Siempre que el hijo deba litigar como actor contra el padre o madre que ejerce la
paria potestad, es necesario obtener la venia del juez, y ste la otorgar y le dar
un curador para la litis.
Expensas para la litis: En el caso de juicios entre el padre o madre que
tiene la patria potestad con el hijo, sea que el padre o madre acten como
demandantes o demandados, deben proveer al hijo de las expensas para el
juicio, que regular incidentalmente el tribunal.
La emancipacin: Es un hecho que pone fin a la patria potestad del padre, de
la madre, o de ambos, segn sea el caso.
Clases de emancipacin:

a) Legal;

b) Judicial

a) Emancipacin Legal Aquella que se produce por el slo ministerio de la ley

en los siguientes casos
Por muerte del padre o madre
Por decreto que da posesin provisoria o definitiva
Por matrimonio del hijo
Por haber cumplido el hijo 18 aos.
b) Emancipacin judicial Es aquella que se produce por sentencia judicial en
los casos taxativamente sealados en el artculo 271
El padre o madre maltrata habitualmente al hijo
Cuando han abandonado al hijo
Cuando el padre o madre han sido condenados por sentencia que
merezca pena aflictiva.
Inhabilidad fsica o moral del padre o madre.
3) Derecho de Alimentos
(Veremos luego)
4) Derechos hereditarios
(Se vio en otra asignatura)

LA ADOPCIN
Como vimos en su oportunidad, la filiacin puede ser natural o adoptiva,
existiendo una diferencia fundamental entre estas. La primera se origina en un
hecho biolgico, y la segunda se origina en un vnculo judicial.
La adopcin como estado civil: Los artculos 1 y 37 de la Ley 19.620,
establecen que la adopcin confiere al adoptado el estado civil de adoptado.

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Rol del Servicio Nacional de Menores: La ley 19.620 da un importante rol al
Servicio Nacional de Menores, estableciendo su intervencin en el proceso de
adopcin, as como de los organismos acreditados ante l.
El Servicio Nacional de Menores y los organismos acreditados ante l, estn
facultados para:
a) Hacerse parte en todos los asuntos que regula la Ley de Menores en defensa
de los derechos del menor.
b) Intervenir en los programas de adopcin, entendiendo por tales, el conjunto
de actividades tendientes a procurar al menor una familia responsable.
El Servicio Nacional de Menores tiene otras funciones:
a) Llevar registros:
De personas interesadas en la adopcin de un menor de edad.
El registro de personas que pueden ser adoptadas.
b) El Servicio debe velar por la actualizacin de estos registros.
c) La circunstancia de no figurar en los registros no impide adoptar ni ser
adoptado.
Personas que pueden adoptar: Slo pueden ser personas naturales, y al
respecto hay que distinguir:
I) Constitucin de la adopcin por personas residentes en Chile.
Aqu no interesa que las personas sean chilenos o extranjeros, lo que importa
es si dicha persona tiene o no residencia permanente dentro del territorio
nacional. Y hay que distinguir:
a) Tienen preferencia los cnyuges chilenos o extranjeros, que renan los
siguientes requisitos:
1.-Dos o ms aos de matrimonio
2.-Evaluados como fsica, mental y psicolgicamente idneos
3.-Mayores de 25 aos y menores de 60 aos y 20 o ms aos de
diferencia con el menor.
4.-Los cnyuges debe actuar siempre de consuno.
b) Si no existen cnyuges que tengan inters en adoptar que cumplan los
requisitos sealados, puede adoptar una persona soltera o viuda que cumpla los
siguientes requisitos:
1.-Ser chilena
2.-Residencia permanente en Chile.
3.-Mayor de 25 aos y menor de 60, y 20 o ms aos de diferencia
con el adoptado.
4.-Evaluado psquica, fsica y moralmente aptos.
5.-Haber participado en un programa de adopcin ante el Sename o
un organismo acreditado ante este.
II) Constitucin de la adopcin por personas no residentes en Chile
Aqu pueden adoptar los cnyuges no resientes en Chile, sean chilenos o
extranjeros, pero slo cuando no existan matrimonios chilenos o extranjeros con
residencia permanente en Chile interesados en adoptar al menor y que cumplan
los requisitos legales.

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Cuando haya cnyuges a los que falte el requisito de la residencia permanente
en Chile, puede optar como adoptante, una persona soltera o viuda, chilena, con
residencia permanente en el pas.
Personas que pueden ser adoptadas: (Slo se pueden adoptar menores de edad)
1) Aquel cuyos padres no se encuentren capacitados o en condiciones de
hacerse cargo responsablemente de l, y que expresen su voluntad de entregarlo
en adopcin ante el tribunal competente.
2) El que sea descendiente consanguneo de uno de los adoptantes.
3) El que haya sido declarado susceptible de ser adoptado por resolucin de
tribunal competente.
PROCEDIMIENTOS PREVIOS A LA ADOPCIN:
Es competente para intervenir en los procedimientos previos de adopcin, el
juez de familia del domicilio del menor.
Si el menor estuviere al cuidado del Servicio Nacional de Menores, o de un
organismo acreditado ante ste, se entiende por domicilio del menor, el de la
respectiva institucin.
1) Menor cuyos padres no se encuentran capacitados o en condiciones de
hacerse cargo de l, y que expresen su voluntad en entregarlo en adopcin.
El procedimiento se inicia por una declaracin expresa de voluntad de los
padres o del padre o de la madre, en orden a dar en adopcin al menor. Esta
declaracin debe hacerse ante el juez competente. Los padres tienen el plazo de
treinta das contados desde que hicieron la declaracin para retractarse.
Para que el menor pueda ser declarado susceptible de ser adoptado, debe
comprobarse que los padres no se encuentran capacitados o en condiciones de
hacerse cargo responsablemente del menor.
El procedimiento previo de adopcin, puede iniciarse respecto a un menor
que an no ha nacido.
Este procedimiento termina mediante una resolucin judicial que declara que
el menor es susceptible de ser adoptado.
2) Menor que es descendiente consanguneo de alguno de los adoptantes
En el caso que uno de los cnyuges que desean adoptar al menor sea su
padre o madre, y slo l o ella lo haya reconocido como hijo, se aplica
directamente el procedimiento de adopcin.
Si el hijo ha sido reconocido por ambos padres o tiene filiacin matrimonial,
es necesario para la adopcin por uno de ellos, el consentimiento del otro padre
o madre.
3) Menor que ha sido declarado susceptible de ser adoptado por resolucin
judicial de tribunal competente
Procede hacer esta declaracin cuando el padre la madre o la persona que lo
tenga a su cuidado est en alguno de los siguientes casos:
a) Inhabilidad fsica o moral

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b) No le da atencin personal
c) Lo entrega a una institucin pblica o privada con el nimo de liberarse
de sus obligaciones legales.

(Hay que distinguir)

PROCEDIMIENTO DE ADOPCIN

I) Adopcin por personas residentes en Chile

Es competente el juez de familia del domicilio de los adoptantes. La
adopcin se tramita como un procedimiento no contencioso en donde no es
admisible la oposicin.
En la misma resolucin en que el juez acoge a tramitacin la solicitud, el
juez de oficio, decretar las diligencias necesarias para comprobar las ventajas y
beneficios que la adopcin trae al menor.
Estas diligencias deben realizarse en el plazo de 60 das, a cuyo trmino se
dictar sentencia sin ms trmite. En todo caso el juez tiene un plazo de 15
das, contados desde el vencimiento de los anteriores 60 das para dictar
sentencia.
La sentencia se notifica por cdula y en su contra procede el recurso de
apelacin, el cual goza de preferencia para su vista y fallo y se tramita de
acuerdo a las reglas de los incidentes.
La sentencia ordena entre otras diligencias, la cancelacin de la antigua
inscripcin de nacimiento del adoptado, y la inscripcin de una nueva
inscripcin de nacimiento del adoptante.
Durante la tramitacin de la adopcin, el juez puede otorgarle
provisoriamente la tuicin del menor al adoptante.
I) Adopcin por personas no residentes en Chile
Se aplican las mismas reglas anteriores, con algunas modificaciones:
1.- Es competente el juez de familia del domicilio del menor o de la persona o
entidad que lo tenga a su cuidado.
2.- Junto con la solicitud de adopcin deben acompaarse los antecedentes
indicados en el artculo 31 de la Ley 19.620, si no se acompaan a dicha
solicitud, el tribunal no la acoger a trmite.
3.- Si la solicitud de adopcin por personas no residentes en Chile, no se
encuentra patrocinada por el Sename, el juez en la resolucin que la acoja a
trmite debe ordenar que se ponga en conocimiento de dicho servicio.
4.- El juez puede autorizar que durante la tramitacin del procedimiento de
adopcin, el menor quede a cargo de uno de los solicitantes, pero no puede salir
del pas sin autorizacin del tribunal.
5.- Para los efectos de la nueva inscripcin de nacimiento del adoptado y la
cancelacin de la existente, se remitir el expediente de adopcin a la oficina del
Servicio de Registro Civil e Identificacin de la comuna de Santiago.
Efectos de la adopcin

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Segn dispone el artculo 37 de la Ley 19.620, la adopcin confiere al
adoptado el estado civil de hijo de los adoptantes. Surgiendo entre ellos, todos
los deberes y derechos que de acuerdo a la ley corresponden entre padres e
hijos.
Correlativamente, se extinguen los vnculos del adoptado con su familia de
origen.
La adopcin produce sus efectos desde la fecha de la inscripcin de
nacimiento del adoptado, ordenada por la sentencia recada en el procedimiento
de adopcin.
La adopcin es irrevocable.
Se puede pedir la nulidad de la adopcin obtenida por medios ilcitos o
fraudulentos. El titular de la accin es el adoptado por s o por curador
especial.

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