JURISPRUDENCIA

ABOGADOS. SECRETO PROFESIONAL. VIGENCIA POST MORTEM DEL CLIENTE (EE.UU.).

1. Antecedentes del caso: Vincent W. Foster era asesor presidencial en 1993,

cuando se despidi a varios empleados de la Oficina de Viajes de la Casa Blanca. Poco
despus se investig la regularidad de estos despidos. En julio de 1993, Foster se reuni
con el peticionante Hamilton -que trabajaba como abogado en el tambin peticionante
estudio jurdico Swindler & Berlin- para pedirle que lo representara en caso de que se
realizara otra investigacin. Hamilton tom notas manuscritas en esa reunin. Nueve das
despus, Foster se suicid. Posteriormente el Independent Counsel comenz a investigar
la posible comisin de ciertos delitos durante la anterior investigacin de los despidos. A
solicitud del Independent Counsel, un gran jurado orden en 1995 a los dos peticionantes
que presentaran las mencionadas notas manuscritas. Entonces, estos ltimos solicitaron
la revocacin de la orden alegando que las notas estaban amparadas por el secreto
profesional del abogado (attorney-client privilege). El tribunal de distrito comparti este
criterio y se neg a ordenar la ejecucin de la orden. La Cmara de Apelaciones revoc
este fallo, reconociendo que si bien la mayor parte de los tribunales presume que el
secreto profesional sobrevive a la muerte, son raras las sentencias que reconocen fuerza
pstuma a este derecho. Agreg que la mayora de las referencias judiciales a la
aplicacin pstuma del secreto profesional se hacen en el contexto de la bien reconocida
excepcin que permite acceder a la informacin amparada para resolver las disputas entre
los herederos del cliente del abogado que invoca la defensa. La Cmara juzg que la
difusin pstuma, circunscripta al mbito penal, tiene poco o ningn efecto desalentador
en la comunicacin entre abogado y cliente, pero que la solucin contraria tiene un alto
costo. Lleg a la conclusin de que el deber del secreto profesional no es absoluto en
esas circunstancias, y que deben balancearse este deber y el derecho del cliente a la
confidencialidad. En consecuencia, declar que existe una excepcin pstuma al secreto
profesional para la informacin que tiene una importancia sustancial para un proceso
penal determinado. En este estado, los peticionantes presentaron un writ of certiorari
ante la Suprema Corte.
2. Sentencia: las notas del peticionante estn amparadas por el secreto profesional.
Nuestro anlisis debe guiarse por los principios del common law... tal como han
sido interpretados por los tribunales... a la luz de la razn y la experiencia. Fed. Rule
Evid. 501. La jurisprudencia relevante demuestra que, durante mucho ms de un siglo,
casi universalmente se ha aceptado que el secreto profesional sobrevive a la muerte del

cliente, incluso en casos criminales.

Al alegar contra la supervivencia pstuma del secreto profesional, el Independent
Counsel manifest que la existencia de una excepcin al secreto profesional en las
sucesiones brinda sustento a la terminacin pstuma del secreto profesional, porque en la
mayor parte de los casos los tribunales no han permitido oponer la excepcin del secreto
profesional luego de la muerte del cliente, y porque esto refleja una decisin poltica de
que el inters en determinar el haber sucesorio prevalezca sobre cualquier inters
pstumo en la confidencialidad. Razonando por analoga, afirm que el inters en
determinar la comisin de un crimen tambin debera prevalecer sobre el deber de
confidencialidad hacia el cliente, particularmente cuando no se genera un riesgo
econmico para el haber sucesorio.
Si bien esta interpretacin no resulta frvola, lo cierto es que el Independent
Counsel no ha cumplido la carga de demostrar que la razn y la experiencia exigen
apartarse de la regla del common law. Su interpretacin no cuadra con la implcita
aceptacin jurisprudencial de la supervivencia del secreto profesional, ni con la
naturaleza de excepcin o de renuncia implcita que, en las sucesiones, tiene la ya
mencionada transmisin de informacin confidencial. Por otra parte, la analoga del
Independent Counsel parte de una premisa incorrecta, ya que la jurisprudencia ha
reconocido en forma consistente que la excepcin al secreto profesional en las sucesiones
persigue la satisfaccin del inters del cliente, y no hay razn para suponer que lo mismo
pueda afirmarse de la transmisin de informacin confidencial a un gran jurado. La
subsistencia de la confidencialidad de las comunicaciones entre cliente y abogado
despus de la muerte persigue la satisfaccin de un inters importante ya que alienta a los
clientes a comunicarse de lleno y francamente con su asesor; la difusin pstuma de esa
informacin puede generar tanto miedo como la que se realiza durante la vida del cliente.
La sugerencia del Independent Counsel de que la transmisin pstuma slo desalentara a
los clientes que tienen la intencin de cometer perjurio, pero no a los veraces ni a los que
invocan los derechos que les acuerda la Quinta Enmienda, equipara incorrectamente el
derecho a no autoincriminarse con el secreto profesional aqu cuestionado, el cual
persigue la satisfaccin de objetivos mucho ms amplios. Los clientes consultan a los
abogados por una gran variedad de razones, muchas de las cuales les exigen hacer
confidencias que no incluyen la admisin de la comisin de un delito pero que no desean
ver difundidas. La sugerencia de que la excepcin propuesta tendra un efecto mnimo si
se la restringe a los casos penales o a la informacin que tiene una importancia sustancial
en ciertos casos penales, resulta ineficaz porque no hay jurisprudencia que sustente la
afirmacin de que el secreto profesional se aplica de una forma distinta en los casos
civiles que en los penales, y porque al transmitir informacin a su abogado, una persona
puede no saber que ella posteriormente va a ser relevante -y mucho menos

sustancialmente importante- para un caso civil o penal. El balance ex post de la

importancia de la informacin con el inters del cliente, an en ciertos casos penales,
genera una inseguridad sustancial en la aplicacin del secreto profesional y por lo tanto
debe rechazarse. El argumento de que la existencia de otras excepciones -como la
oponible en las sucesiones- hace marginal el reconocimiento de una nueva excepcin
resulta inadmisible, porque carece de sustento emprico, y porque las ya existentes -a
diferencia de la que se propone- son consistentes con el bien jurdico tutelado por el
secreto profesional. Las declaraciones formuladas en United States v. Nixon (418 US
683, 710 -1974-) y Branzburg v. Hayes (408 US 665 -1972-) en el sentido de que el
derecho a mantener reservada cierta informacin debe ser interpretado en forma
restrictiva cuando resulta inconsistente con la bsqueda de la verdad, son inaplicables en
estos autos, porque aquellos casos se referan a la creacin de supuestos no reconocidos
por el common law en que se tiene derecho a mantener reservada cierta informacin,
mientras que aqu el Independent Counsel intenta limitar un derecho bien arraigado.
SUPREMA CORTE DE LOS ESTADOS UNIDOS, sentencia del 25-6-98, Swindler Berlin et
al. v. United States, 66 LW 4538.

ALLANAMIENTOS Y REGISTROS. DERECHO A LA INTIMIDAD (SUDFRICA).

1. Antecedentes del caso: a partir de una denuncia, y fundndose en la Sec. 28.1 de

la Medicines and Related Substances Control Act 101 de 1965, que faculta a los
inspectores a ingresar y revisar cualquier inmueble, lugar, vehculo, embarcacin o
aeronave en donde razonablemente crean que se encuentran medicinas u otras sustancias
reguladas por la ley mencionada, el Interim National Medical and Dental Council de
Sudfrica (Consejo) orden a dos investigadores la inspeccin del quirfano de un
mdico. Antes de cumplir la medida, uno de los investigadores notific la inspeccin
planeada a un inspector del Departamento de Salud. Al realizar la diligencia, los
investigadores y el inspector ingresaron al quirfano del mdico, en ausencia de ste,
examinaron el lugar y secuestraron diversos elementos. En tales condiciones, el mdico
impugn la constitucionalidad de la citada Sec. 28.1 y, tambin, la regularidad de la
diligencia, ante la Corte Constitucional, en ejercicio del derecho que le otorga la Constitucin Interina.
2. Sentencia:
2.1. Una de las caractersticas que distinguen a las democracias constitucionales de

los estados policiales es la existencia de garantas sobre la forma en que los funcionarios
del gobierno ingresan en los inmuebles privados; la experiencia sudafricana en materia
de controles estatutarios al poder de la polica para hacer exmenes y requisas ha
resultado de lo ms diversa. Si bien Sudfrica tiene una historia admirable de fuertes
controles a dicho poder, lo cierto es que durante muchas generaciones las leyes
discriminatorias en funcin de la raza y las normas de seguridad han dado lugar a
sistemticas violaciones a la privacidad personal de los ciudadanos, filtrndose en la
administracin pblica y facilitando hbitos y prcticas inconsistentes con los estndares
de conducta que ahora exige la Declaracin de Derechos.
Las inspecciones reglamentarias peridicas son necesarias para mantener los
estndares profesionales y para proteger a la ciudadana en general. Empero, la Sec. 28.1
ahora impugnada transgrede el lmite permisible ya que, al ser tan amplia e irrestricta,
autoriza a un inspector a ingresar a cualquier domicilio privado slo con base en la
sospecha de que all se encuentran aspirinas o jarabe para la tos.
2.2. El mdico fund la impugnacin constitucional a la regularidad de la diligencia
en la circunstancia de que uno de los investigadores del Consejo haba comentado la
denuncia con el inspector, violando las normas estatutarias relativas a la confidencialidad
y, en consecuencia, su derecho constitucional a la privacidad. Empero, no se ha
producido la violacin a dicha garanta porque la denuncia fue formulada por una
persona del pblico, la sustancia de la informacin transmitida se relacionaba con la
prctica profesional del mdico y no era de naturaleza personal, y no se haba transmitido
a la prensa o al pblico sino a otro inspector encargado de proteger la salud pblica.
2.3. En consecuencia, corresponde declarar la invalidez de la Sec. 28.1 de la
Medicines and Related Substances Control Act. Por otro lado, dado que esta decisin no
tiene efecto retroactivo y no afecta los exmenes y requisas realizados antes de la fecha
de la sentencia, corresponde rechazar la pretensin del recurrente de que se le devuelvan
los elementos secuestrados, con base en que la diligencia se realiz conforme a una ley
que en ese momento era vlida, y en que el mdico no invoc fundamentos alternativos
para declarar la invalidez de la diligencia.
CORTE CONSTITUCIONAL DE SUDAFRICA, sentencia del 29-5-98, Mistry v. Interim
National Medical and Dental Council of South Africa and Others, Universidad sudafricana de
Wits.

CALUMNIAS E INJURIAS. CAUSAS DE JUSTIFICACIN (ITALIA).

1. Antecedentes del caso: ante la Corte Constitucional se plante una cuestin de

ilegitimidad constitucional basada en el art. 3 de la Constitucin, respecto del art. 599.2
del Cdigo Penal en cuanto no prev que la causa de justificacin del acceso de clera
provocado por un hecho injusto del otro (fatto ingiusto altrui) y producido
inmediatamente despus del hecho, se aplique tambin al delito de injuria o difamacin
de un oficial pblico. Dicha cuestin fue formulada por el Pretore di Latina al considerar
que la aplicabilidad de la mencionada causa de justificacin a dicho delito, segn que la
persona ofendida fuese privada o un oficial pblico, originaba una disparidad de
tratamiento irrazonable ante un comportamiento provocativo anlogo del sujeto pasivo.
2. Sentencia:
La interpretacin del juez en el caso concreto -segn la cual, a pesar de la extrema
animosidad y la incorreccin patente demostrada por el oficial pblico, no era
necesario investigar si estaban reunidas las condiciones del hecho justificativo de la
reaccin del particular ante los actos arbitrarios cometidos por dicho oficial- no puede ser
compartida.
Incluso sobre la base de la reglamentacin en vigor -relativa a la manera de actuar
de los empleados pblicos y a las relaciones entre los ciudadanos y la funcin pblica,
fundada tanto sobre las motivaciones histrico-polticas que llevaron al legislador a
reintroducir en el sistema penal, desde 1944, la causa de justificacin de la reaccin
frente a los actos arbitrarios, cuanto sobre los pronunciamientos de la Corte
Constitucional misma, tendientes a que la reglamentacin en el Cdigo Penal de los
delitos de las personas privadas contra la funcin pblica resulte compatible con la
organizacin de las relaciones entre autoridad y ciudadanos, autoridad propia de un
sistema democrtico- la orientacin predominante hasta el presente en la Corte de
Casacin, segn la cual las conductas de los oficiales pblicos, incluso de resultar
inconvenientes o incorrectas, no deben ser calificadas de actos arbitrarios, puede ser
considerada superada por la orientacin opuesta expresada en determinados
pronunciamientos no aislados de la misma Corte de Casacin y en la gran mayora de las
decisiones de los jueces de mrito. Segn esta ltima orientacin, la adecuacin y la
cortesa en las maneras deben ser apreciadas como un deber de comportamiento de parte
de los oficiales pblicos. En consecuencia, la simple inadecuacin y la grosera de las
maneras con que son realizados los actos de un oficial pblico -incluso si formalmente no
estn en contradiccin con la ley- entraan un traspaso de los lmites de las atribuciones
que le han sido conferidas, por lo que dichos actos deben considerarse como arbitrarios.
Entre la ilegitimidad-arbitrariedad del comportamiento de un oficial pblico que
caus una reaccin ofensiva del particular, y el hecho injusto del otro (art. 599 cit.),
surge una sustancial coincidencia. En tal sentido, es significativo que la jurisprudencia de

legitimidad defina el hecho injusto del otro como todo comportamiento contrario a las
reglas sociales que incide sobre la convivencia social, al margen de su contrariedad con
las normas jurdicas, por medio de la adopcin de expresiones en las que puede
encontrarse un significativo nexo con la incorreccin, la inconveniencia, la agresividad
que denotan, en trminos de arbitrariedad, el comportamiento de un oficial pblico
contrastante con sus deberes especficos atinentes al desenvolvimiento de sus
atribuciones.
Luego, los casos de ofensa a un oficial pblico, en los cuales el hecho justificativo
de la provocacin sera aplicable, la causa de justificacin de la reaccin frente a actos
arbitrarios del oficial pblico es aplicable con las mismas consecuencias.
Establecida la relacin entre provocacin y reaccin ante actos arbitrarios, resulta
evidente que la presente cuestin de ilegitimidad constitucional debe ser resuelta
mediante una interpretacin diferente de la planteada por el juez remitente, idnea para
superar los denunciados vicios de inconstitucionalidad.
CORTE CONSTITUCIONAL DE ITALIA, sentencia del 23-4-1998, nE 140, en Giurisprudenza Constituzionale, ed. A. Giuffr, Miln, nE 2, marzo-abril 1998, p. 1097, con nota de
GALLO, Ettore, pp. 1105/1109. V., asimismo: Bulletin de jurisprudence constitutionnelle,
Comisin de Venecia, Estrasburgo, Edicin 1998, 1, p. 76.

CALUMNIAS E INJURIAS. PROVOCACIN. PRINCIPIO DE PROPORCIONALIDAD (FRANCIA).

Es justificada, respecto del art. 33.3 de la ley del 29-7-1981, la decisin de la

Cmara de Apelacin que, despus de haber admitido que la expresin gros zeb fou
(ceb gordo y demente) pronunciada por el responsable de un partido poltico durante
una conferencia de prensa celebrada con motivo de la profanacin de un cementerio
judo, presenta el carcter de una injuria racial, descart la excusa de provocacin que el
procesado fund en que, el da anterior, la vctima lo involucr -al sealar una
responsabilidad directa o indirecta de su partido en los hechos- y le imput tener las
manos ensangrentadas. En efecto, la Cmara sostuvo, por un lado, que dado el tenor y
carcter racial de la injuria incriminada no hubo proporcionalidad entre el ataque y la
respuesta y, por el otro, que dicha injuria, proferida durante una conferencia de prensa
organizada por el acusado, sobre un tema preciso, no fue una respuesta inmediata e
irreflexiva.
CORTE DE CASACION DE FRANCIA (Sala Criminal), sentencia del 13-4-1999, X..., en

Recueil Dalloz, Pars, 1999, nE 21, p. 143.

CONDENADOS. CUMPLIMIENTO DE CONDENA EN UN ESTADO RECEPTOR. CONDENA CONDICIONAL

Y REDUCCIN O CONMUTACIN DE PENA. AUTORIDAD COMPETENTE. TRATADO DE EJECUCIN DE
SENTENCIAS PENALES (MXICO).

El artculo V., fraccin 2, del tratado celebrado entre Mxico y los Estados Unidos
de Amrica sobre Ejecucin de Sentencias Penales, establece que el cumplimiento de la
sentencia de un reo trasladado se someter a las leyes y procedimientos del Estado
receptor, incluyendo la aplicacin de las disposiciones relativas a la condena condicional
y a la reduccin del perodo de prisin por libertad preparatoria o cualquier otra forma de
preliberacin. Por su parte, el art. 553 del Cdigo Federal de Procedimientos Penales
dispone que el condenado puede solicitar la conmutacin o la reduccin de la pena ante
la autoridad jurisdiccional o ante el Poder Ejecutivo. Por tanto, si el cumplimiento de la
sentencia de un reo sentenciado con pena de prisin en los Estados Unidos de Amrica
debe someterse a las leyes y procedimientos de Mxico al purgar su pena en un
reclusorio de este pas, incluyendo lo relativo a la aplicacin de sustitutivos y
reducciones de la pena, y si conforme al Reglamento Interior de la Secretara de
Gobernacin, compete al Director General de Prevencin y Readaptacin Social ejecutar
las sentencias en el mbito federal, otorgar y revocar el tratamiento preliberacional y
resolver lo procedente en los casos de conmutacin de la pena, se concluye que dicho
director resulta competente para resolver la solicitud del reo recluido en una crcel del
pas que purga una pena de prisin impuesta por una autoridad judicial de los Estados
Unidos de Amrica, y no la Suprema Corte de Justicia de la Nacin de Mxico, pues no
basta que sta sea el rgano supremo del Poder Judicial para que conozca de la solicitud
aludida si no hay precepto legal que la faculte para ello, ya que en el rgimen de derecho
mexicano la autoridad slo puede hacer aquello que las leyes le autoricen.
SUPREMA CORTE DE JUSTICIA DE MXICO (Sala Segunda), sentencia del 3-7-1998,
caso Daniel Sosa Chvez (Reclamacin 81/98), en Semanario Judicial de la Federacin y su
Gaceta, Mxico, 1998, tomo 8, agosto, p. 508.

CONTRATOS. CRDITO PBLICO. CLUSULAS. INMUNIDADES. DE JURISDICCIN DEL ESTADO.

RENUNCIA. INTERS PBLICO (VENEZUELA).

La inclusin en los contratos de crdito pblico de la clusula de renuncia expresa

por el Estado Venezolano del privilegio de inmunidad de jurisdiccin, es contrario a la
Constitucin de la Repblica.
En efecto, al ser las operaciones de crdito pblico contratos de inters pblico inters ste que en el caso queda an ms de manifiesto por el fin ltimo cuando la
operacin es el financiamiento para la adquisicin de material blico por el Ministerio de
Defensa- estn sujetas al mandato contenido en el art. 127 de la Constitucin (En los
contratos de inters pblico, si no fuere improcedente de acuerdo con la naturaleza de los
mismos, se considerar incorporada, aun cuando no estuviera expresa una clusula segn
la cual las dudas y controversias que puedan suscitarse sobre dichos contratos y que no
llegaren a ser resueltas por las partes contratantes sern decididas por los Tribunales
Competentes de la Repblica, en conformidad con sus leyes, sin que por ningn otro
motivo ni causa puedan dar origen a reclamaciones extranjeras -texto segn la Constitucin de 1961-). En consecuencia, es improcedente y de dudosa constitucionalidad la
inclusin en los contratos en cuestin de clusulas en las cuales la Repblica hace
renuncia expresa a su inmunidad soberana.
Por lo tanto, resulta evidentemente inconstitucional la clusula mediante la cual se
pretende que la Corte Suprema de Justicia o cualquier otro Tribunal de la Repblica de
Venezuela aplique, con respecto a las operaciones de crdito pblico, las leyes
imperantes en el pas del acreedor, prestamista o vendedor.
PROCURADURIA GENERAL DE VENEZUELA, dictamen del 19-12-1996, 4211, en Revista
de la Facultad de Ciencias Jurdicas y Polticas, Universidad de Caracas, 1997, nE 102, p. 293,
con comentario de GIRAL PIMENTEL, Jos Alfredo, p. 311. V., asimismo, de MAEKELT,
Tatiana, y Hernndez-Bretn, Eugenio, Jurisdiccin y derecho aplicable en materia de
contratos de emprstito pblico, dem, p. 323.

CONTRATOS.

CONTRATOS DE ADHESIN. CONTRATO DE TRANSPORTE. RESPONSABILIDAD DEL

TRANSPORTISTA POR PRDIDA DE MERCADERA (ECUADOR).

1. Antecedentes del caso: el actor demand a una empresa comercial por prdida
de mercadera (una caja que contena agroqumicos), as como al conductor que la
transport y al dueo del vehculo, solicitando la entrega del mencionado cartn o el
valor de su contenido. El juez de primera instancia desech la demanda por falta de
prueba. La demandada, ante la revocacin de este ltimo decisorio por la segunda

instancia, recurri ante la Corte Suprema.

2. Sentencia:
El Tribunal estima que: a) el certificado conferido por la empresa justific la
prdida de una caja de agroqumicos, as como su valor; b) de acuerdo con el art. 236 del
Cdigo de Comercio, la responsabilidad del porteador termina una vez que la mercadera
ha sido entregada a satisfaccin del consignatario, en tanto que, de acuerdo con el art.
243 del mencionado cdigo, el porteador es responsable hasta de la culpa leve; c) el
demandado reproduce como prueba la gua, que resulta un contrato de adhesin puesto
que ha sido pre-redactada por la compaa transportista; y d) la clusula de limitacin de
responsabilidades de la empresa se encuentra dentro de lo que la doctrina moderna
conoce como contratos con condiciones generales, que son el conjunto de reglas que el
particular ha establecido para fijar el contenido de los contratos.
Por lo expuesto, de conformidad con el art. 1521 del Cdigo Civil, se declara nulo
el contrato, ya que pretender darle validez sera ir contra la buena fe y la equidad, toda
vez que ha sido elaborado a gusto de la empresa para descargar sobre el cliente la
responsabilidad. En consecuencia, se tiene por no escrita la clusula mencionada en el
acpite d), pues implica condonacin de dolo o culpa grave y es contraria a la buena fe
que debe haber en los negocios jurdicos.
CORTE SUPREMA DE JUSTICIA DEL ECUADOR (Primera Sala de lo Civil y Comercial),
sentencia del 9-4-1998, Juan Jos Bustamante c/ Hernn Guamn y otros, en Gaceta Judicial,
Corte Suprema de Justicia del Ecuador, Quito, serie XVI, nE 11, enero-abril 1998, p. 2973.

CONTRATOS. TRANSPORTE AREO. CONVENCIN DE VARSOVIA

VIENA SOBRE EL DERECHO DE LOS TRATADOS (ARGENTINA).

DE

1929. CONVENCIN

DE

1. Antecedentes del caso: una empresa transportista fue condenada a indemnizar el

dao producido por la prdida de mercadera en un envo derivado de un contrato de
transporte areo. La Cmara Nacional de Apelaciones en lo Civil y Comercial Federal, al
confirmar el fallo de primera instancia, afirm que no deba tratar los planteos de la
demandada fundados en la falta de protesta del actor y en la limitacin de responsabilidad del transportista, fundados en los arts. 26.2 y 22 de la Convencin de Varsovia
de 1929 -modificada por el Protocolo de La Haya de 1955-, pues no haban sido
formulados en el momento procesal correspondiente. La demandada, entonces, present
un recurso extraordinario ante la Corte Suprema, en el que sostuvo que dichos planteos

no eran defensas sino elementos sustanciales del sistema establecido por la ley
internacional que rige el caso, de manera que, al fundarse el fallo apelado en el derecho
procesal interno, violaba la Convencin de Viena sobre el Derecho de los Tratados de
1969.
2. Sentencia:
La Convencin de Varsovia de 1929 -modificada por el Protocolo de La Haya de
1955- no contiene disposicin alguna por la que sus normas sobre el rgimen de protesta
y lmite de responsabilidad, deban aplicarse si el interesado no formula defensas con base
en dichas normas en el momento procesal oportuno.
Asimismo, la mencionada Convencin no modific los lineamientos bsicos del
ordenamiento procesal interno, mxime cuando su art. 28.2 establece que el
procedimiento se regir por la ley del tribunal competente.
Por ende, la sentencia apelada no viola la Convencin de Viena sobre el Derecho de
los Tratados de 1969, pues no hubo interpretacin de mala fe ni medi pretericin de una
norma internacional por un interna, sino que sta se aplic de acuerdo con lo
expresamente previsto por aqulla.
CORTE SUPREMA DE JUSTICIA DE LA ARGENTINA, sentencia del 15-10-1998,
L.378.XXXIII, La Meridional Ca. Argentina de Seguros c. Iberia Lneas Areas de Espaa y
otros s/ faltante y/o avera de carga transporte areo.

CORTE INTERAMERICANA DE DERECHOS HUMANOS. REGLAMENTO. REFORMA.

SENTENCIA. NOTIFICACIN. SESIONES PBLICAS (CONVENCIN AMERICANA SOBRE DERECHOS
HUMANOS).

La obligacin establecida en el art. 57.1 de la Convencin Americana sobre

Derechos Humanos, de celebrar una sesin pblica para notificar las sentencias que la
Corte Interamericana de Derechos Humanos emite en los asuntos que penden ante ella,
adems de no representar una obligacin de carcter convencional, puede ser suprimida
para atender los principios de economa y celeridad procesales.
Por su parte, el art. 69 de la Convencin asegura los derechos de las partes en los
asuntos ante la Corte, al establecer el trmite de notificacin de los fallos de sta, que
puede ser realizado por la Corte sin convocar a una audiencia exclusiva para esos efectos.
Luego, la Corte resuelve reformar el artculo 57.1 de su Reglamento de la manera
siguiente: Llegado el estado de sentencia, la Corte deliberar en privado, tomar una

decisin mediante votacin y aprobar la redaccin de la sentencia, la cual ser

comunicada a las partes por la Secretara.
CORTE INTERAMERICANA DE DERECHOS HUMANOS, resolucin aprobada durante su
XXXIX Perodo Ordinario de Sesiones celebrado del 19 al 21 de enero de 1998, en Revista del
Instituto Interamericano de Derechos Humanos, San Jos, nE 27, enero-junio, 1998, p. 239.

CORTE INTERNACIONAL DE JUSTICIA. JURISDICCIN. MEDIDAS PROVISIONALES.

DERECHO INTERNACIONAL HUMANITARIO. LEGALIDAD DEL USO DE FUERZA (NACIONES
UNIDAS).

1. Antecedentes de los casos: el 29 de abril de 1999, Yugoslavia promovi diez

acciones independientes ante la Corte Internacional de Justicia (Corte), contra los
Estados miembros de la OTAN por violacin de la obligacin de no usar la fuerza,
acusndolos de bombardear el territorio yugoslavo. En la misma fecha, present otras
tantas solicitudes de medidas provisionales, a fin de que la Corte ordenara a dichos
Estados cesar inmediatamente sus actos de fuerza y abstenerse de todo acto de
amenaza o uso de fuerza contra Yugoslavia. En todos los casos, Yugoslavia fund la
jurisdiccin de la Corte en las declaraciones a travs de las cuales dicho Estado y los
demandados haban aceptado la jurisdiccin obligatoria de la Corte en relacin a
cualquier otro pas que hubiera asumido la misma obligacin (art. 36, pargrafo 2, del
Estatuto de la Corte), y en el Art. IX de la Convencin para la Prevencin y Represin
del Crimen de Genocidio (Convencin). Esta ltima norma dispone que los conflictos
entre las Partes contratantes relativos a la interpretacin, aplicacin y cumplimiento de la
Convencin se sometern a la Corte.
2. Sentencias:
2.1. Yugoslavia v. Belgium; Yugoslavia v. Canada; Yugoslavia v. Francia;
Yugoslavia v. Germany; Yugoslavia v. Italy; Yugoslavia v. Netherlands; Yugoslavia v.
Portugal; Yugoslavia v. United Kingdom: estamos profundamente preocupados por la
tragedia humana, prdida de vidas y enorme dolor de Kosovo que dieron lugar a este
conflicto, y por la continua prdida de vidas y sufrimiento humano que existen en toda
Yugoslavia. Tambin, por el uso de la fuerza en Yugoslavia, lo cual, en esas
circunstancias, plantea serias cuestiones de derecho internacional. Si bien tenemos
presentes los objetivos y principios de la Carta de las Naciones Unidas (Carta) y la
responsabilidad que nos otorgan dicha Carta y nuestro Estatuto para el mantenimiento de

la paz y la seguridad, todas las Partes que comparecen ante este Corte deben actuar
conforme a las obligaciones que les imponen la Carta y otras normas del derecho
internacional, incluso el derecho humanitario.
Esta Corte no tiene automticamente jurisdiccin para resolver los conflictos
jurdicos que se susciten entre los Estados. Uno de los principios fundamentales de
nuestro Estatuto es que no podemos resolver diferendos entre Estados sin que stos
consientan nuestra jurisdiccin. No podemos dictar medidas provisionales sin que prima
facie tengamos jurisdiccin para resolver el caso.
En relacin al primer fundamento invocado por Yugoslavia para justificar nuestra
jurisdiccin, es de destacar que conforme a los trminos de su declaracin, dicho Estado
limit su aceptacin de la jurisdiccin obligatoria de esta Corte a los diferendos que se
susciten o que puedan suscitarse con posterioridad a la firma de la presente Declaracin,
en relacin a situaciones o hechos posteriores a esa firma. Basta, entonces, decidir si la
cuestin que se nos plantea se suscit antes o despus del 25 de abril de 1999, fecha en
que se firm dicha declaracin. A este respecto, encontramos que los bombardeos
comenzaron el 24 de marzo de 1999 y continuaron durante un perodo que se extendi
ms all del 25 de abril de 1999. Consideramos que se suscit una disputa entre
Yugoslavia y cada uno de los Estados demandados bastante antes del 25 de abril de 1999.
Por lo tanto, las declaraciones formuladas por las Partes no constituyen una base en que
fundar prima facie nuestra jurisdiccin.
En consecuencia, no juzgamos necesario considerar los argumentos formulados por
cada uno de los Estados demandados en el sentido de que Yugoslavia no es miembro de
las Naciones Unidas en razn de las resoluciones 757 y 777 de 1992 del Consejo de
Seguridad de las Naciones Unidas y de las resoluciones 47/1 (1992) y 28/88 de la
Asamblea General, ni parte del Estatuto de la Corte, y que por lo tanto no podra
formular vlidamente una declaracin aceptando la jurisdiccin obligatoria de esta Corte.
En relacin la Art. IX de la Convencin, es necesario establecer si las violaciones a
dicho instrumento denunciadas por Yugoslavia caen dentro del mbito de aplicacin de
dicha Convencin y si, en consecuencia, tenemos jurisdiccin ratione materiae para
resolver el diferendo. En su solicitud, Yugoslavia aleg que el litigio se funda, entre otras
cosas, en los actos de los Estados demandados mediante los cuales violaron su obligacin
internacional de no infringir deliberadamente condiciones de vida destinadas a causar la
destruccin de un grupo nacional. Manifest tambin que el intensivo y constante
bombardeo de todo su territorio, incluso de su rea ms poblada, constituye una seria
violacin al Art. II de la Convencin; que la nacin yugoslava como un todo y como tal
fue el blanco de dichos actos; que el uso de ciertas armas que generan riesgos a largo
plazo para la salud y el medioambiente eran bien conocidos; que la destruccin de la
mayor parte del sistema energtico del pas tuvo efectos catastrficos que los Estados

demandados deban conocer; y que todo esto demuestra la intencin de destruir, en todo
o en parte, al grupo yugoslavo como tal. Por su parte, los Estados demandados hicieron
referencia a la definicin de genocidio que contiene la Convencin, destacando la
importancia del elemento intencional, esto es, la intencin de destruir todo o parte de un
grupo tnico, racial o religioso y manifestaron que Yugoslavia no podra acreditar de
ningn modo dicha intencin. Juzgamos que, conforme a la Convencin, la caracterstica
esencial del genocidio es la bsqueda de la destruccin de un grupo nacional, tnico,
racial o religioso y que la amenaza o uso de la fuerza contra un Estado no puede en s
mismo constituir un acto de genocidio en trminos del Art. II de la Convencin.
Consideramos que en este estadio del proceso, no podemos afirmar que los bombardeos
en que se funda la solicitud presentada por Yugoslavia realmente conlleven el elemento
intencional, dirigido a un grupo como tal, requerido por la Convencin. Por lo tanto, no
estamos en condiciones de encontrar que los actos que Yugoslavia imputa a los Estados
demandados caigan dentro del mbito de aplicacin de dicha Convencin, y, en
consecuencia, concluimos que el Art. IX de este instrumento no puede fundar prima facie
nuestra jurisdiccin para resolver el caso.
Por todo ello, concluimos que carecemos de jurisdiccin para entender en la
solicitud de Yugoslavia y que no podemos indicar ninguna medida provisional. Sin
embargo, estas conclusiones en modo alguno prejuzgan la cuestin de la jurisdiccin de
esta Corte para entender en el mrito de la causa ni alteran el derecho de los Gobiernos
de los Estados Partes en estos procesos para alegar en relacin a esas cuestiones.
Finalmente, es de destacar que existe una distincin fundamental entre la cuestin
de la aceptacin por parte de un Estado de la jurisdiccin de esta Corte y la
compatibilidad de ciertos actos con el derecho internacional. La primera requiere
consentimiento; la segunda, slo puede tratarse cuando esta Corte analiza el mrito del
caso, luego de haber establecido su jurisdiccin y haber recibido alegatos completos de
todas las partes. Tanto si aceptan o no nuestra jurisdiccin, los Estados siguen siendo
responsables por los actos violatorios del derecho internacional que les sean imputables,
y cualquier controversia vinculada a la legalidad de dichos actos debe resolverse por un
medio pacfico, cuya eleccin corresponde a las partes, en virtud de lo dispuesto por el
art. 33 de la Carta. Cuando una de dichas controversias genere una amenaza para la paz,
una ruptura de la paz o un acto de agresin, el Consejo de Seguridad puede ejercer las
atribuciones especiales previstas en el Captulo VII de la Carta.
2.2. Yugoslavia v. Spain y Yugoslavia v. United States of America: carecemos
manifiestamente de jurisdiccin para entender en estos dos casos, y por lo tanto no
podemos indicar en ellos ninguna medida provisional. En un sistema de jurisdiccin
consensual, mantener en la Lista General casos cuyo mrito ciertamente no vamos a
poder resolver, no contribuye a la buena administracin de justicia. Por lo tanto,

ordenamos suprimirlos de dicha Lista.

En el caso promovido contra Espaa, es de destacar que la declaracin mediante la
cual dicho Estado acept la jurisdiccin obligatoria de esta Corte contiene una reserva
mediante la cual Espaa no la reconoce en los diferendos en los cuales la contraparte
haya aceptado nuestra jurisdiccin obligatoria menos de 12 meses antes de iniciar un
proceso ante este tribunal. Dado que Yugoslavia present la declaracin de aceptacin de
la jurisdiccin obligatoria de esta Corte ante el Secretario General de las Naciones
Unidas el 26 de abril de 1999 y promovi el caso el 29 de abril de ese mismo ao, no
existe duda de que se encuentra configurada la condicin de exclusin de nuestra
jurisdiccin. Por lo tanto, concluimos que las declaraciones hechas por las Partes,
manifiestamente, no pueden constituir la base de nuestra jurisdiccin para entender en
este caso, ni siquiera prima facie.
Por otra parte, se observa que el instrumento por el cual Espaa accede a la
Convencin contiene una reserva en relacin a todo el Art. IX y que, como la
Convencin no prohbe la formulacin de reservas y Yugoslavia no objet las formulas
por aquel Estado, el Art. IX tampoco puede constituir la base de nuestra jurisdiccin.
En el caso promovido contra los Estados Unidos, se aprecia que segn la reserva
formulada por dicho Estado en relacin al Art. IX al ratificar la Convencin, antes de que
cualquier diferendo en que los Estados Unidos sea parte resulte sometido a la
jurisdiccin de esta Corte, se debe contar con el consentimiento norteamericano expreso.
Dado que en este caso Estados Unidos no dio el mencionado consentimiento, la
Convencin no prohbe la formulacin de reservas y Yugoslavia no objet las formulas
por aquel Estado, el Art. IX no constituye la base de nuestra jurisdiccin.
CORTE INTERNACIONAL DE JUSTICIA, rdenes del 2-6-1999, Legality of the Use of
Force. Requests for the Indication of Provisional Measures, casos: Yugoslavia v. Belgium,
Yugoslavia v. Canada, Yugoslavia v. France, Yugoslavia v. Germany, Yugoslavia v. Italy,
Yugoslavia v. Netherlands, Yugoslavia v. Portugal, Yugoslavia v. Spain, Yugoslavia v. United
Kingdom, Yugoslavia v. United States of America.

CORTES CONSTITUCIONALES Y SUPREMAS. SUPERINTENDENCIA. JUECES. SANCIONES.

CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD. DE OFICIO (CHILE).

El art. 79 de la Constitucin otorga a la Corte Suprema la superintendencia

directiva, correccional y econmica sobre todos los tribunales de la Nacin, con la sola
excepcin de aquellos que el mismo precepto enumera. Concordantemente, los arts. 96.4

y 98.6 del Cdigo Orgnico de Tribunales establecen que corresponde al Pleno del
Tribunal la facultad de aplicar las medidas disciplinarias con motivo del ejercicio de las
indicadas atribuciones.
Por su parte, el inciso final del art. 545 del Cdigo Orgnico cit. seala que: En
caso de que un tribunal de justicia, haciendo uso de sus facultades disciplinarias, invalide
una resolucin jurisdiccional, deber aplicar la o las medidas disciplinarias que estime
pertinentes. En tal caso, la sala dispondr que se d cuenta al tribunal pleno de los
antecedentes para los efectos de aplicar las medidas disciplinarias que procedan, atendida
la naturaleza de las faltas o abusos, la que no podr ser inferior a amonestacin privada.
La aplicacin del citado inciso del art. 545 resulta, evidentemente, violatoria del art.
79 de la Constitucin, por cuanto la expresada ley no puede disminuir las atribuciones
constitucionales privativas de la Corte limitando o constriendo su amplia facultad de
imponer o no medidas disciplinarias en los supuestos de darse acogida a un recurso de
queja.
En las materias de que conozca, le est permitido a la Corte, de oficio, declarar
inaplicable para casos particulares todo precepto legal contrario a la Constitucin (art.
80, Constitucin).
Si bien el Tribunal Constitucional estim constitucional el art. 545 cit. (fallo del 1
de febrero de 1995), ello fue en el entendido de que se dejan a salvo las facultades que,
por la va de la superintendencia directiva, correccional y econmica, le concede el art.
79 de la Constitucin Poltica a la Corte Suprema y, por lo que puede advertirse en el
presente caso, el sealado art. 545 no deja a salvo y, por el contrario, disminuye y
restringe, facultades constitucionales propias de la Corte.
Por lo expuesto, se decide no aplicar sanciones a los Ministros recurridos por no
haber mrito para ello.
CORTE SUPREMA DE CHILE (dos jueces formularon un voto concurrente y seis uno en
disidencia), sentencia del 26-6-1996, PR-11.951, en Ius Publicum, Escuela de Derecho,
Universidad de Santo Toms, Santiago de Chile, 1999, vol. 2, NE 2, p. 213, con comentario de
SOTO KLOSS, Eduardo, pp. 216/221.

DERECHO A LA IGUALDAD. APLICACIN DE LA LEY (ESPAA).

Para que pueda hablarse de desigualdad en la aplicacin de la ley se necesita que un

mismo rgano judicial, en supuestos sustancialmente anlogos, resuelva en sentido

distinto, basndose, para ello, en criterios que supongan un voluntarismo selectivo a

partir de argumentos ad personam o ad casum, es decir, no fundados en criterios de
alcance general sino en las concretas circunstancias del caso.
TRIBUNAL CONSTITUCIONAL DE ESPAA (Sala Primera), sentencia del 15-7-1997, nE
132/1997, en Jurisprudencia Constitucional, Boletn Oficial del Estado, Madrid, tomo 48, mayoagosto de 1997, p. 552.

DERECHO A LA IGUALDAD. DISCAPACITADOS. DISCRIMINACIN. SIDA. LEY.

INTERPRETACIN. PRECEDENTES JUDICIALES Y ADMINISTRATIVOS (EE.UU.).

1. Antecedentes del caso: la apelada se encontraba enferma de SIDA, pero la

enfermedad an no haba manifestado sus sntomas ms serios cuando se produjeron los
incidentes que dieron lugar a este caso. En ese entonces, concurri al consultorio del
odontlogo apelante para realizarse un control dental y le inform la enfermedad que
padeca. Cuando el odontlogo descubri que la paciente tena una caries, le hizo saber
su poltica de no rellenar, en su consultorio, caries de personas infectadas de SIDA, y le
ofreci realizar el trabajo en un hospital, sin cobrarle honorarios adicionales, pero
aclarndole que en ese caso debera pagar por el uso de las instalaciones del hospital. La
apelada rechaz la oferta y promovi una accin fundada en la Americans with
Disabilities Act de 1990 (ADA) que prohbe que la persona encargada... de cualquier
lugar en que se brinden un servicio pblico... discrimine a otra, con base en su
discapacidad... en relacin a la provisin de esos servicios, 42 U.S.C. Sec. 12182(a),
pero que restringe el alcance de esta prohibicin al declarar que: nada de lo aqu
dispuesto exige que una entidad permita que una persona participe o se beneficie... de los
servicios que all se proveen cuando dicha persona genere un riesgo directo a la salud o
seguridad de otras, Sec. 12812(b)(3). El tribunal de distrito resolvi la cuestin como de
puro derecho, a favor de la apelada. La Cmara confirm esta decisin, coincidi en que
el SIDA constituye una incapacidad en trminos de la ADA aun cuando todava no se
hubiera manifestado en sntomas, y en que la curacin de la apelada en el consultorio del
apelante no hubiera generado un riesgo directo para la salud o seguridad de otras
personas. Esta ltima afirmacin estaba fundada en las Dentistry Guidelines of the
Centers for Disease Control and Prevention de 1993 (CDC) y en la American Dental
Association Policy on HIV de 1991. En este estado, el apelante interpuso un writ of
certiorari ante la Suprema Corte.

2. Sentencia: aun cuando el SIDA no haya llegado a la denominada fase

sintomtica, constituye una incapacidad en trminos de la Sec. 12012(2)(A), esto es,
una incapacidad fsica que limita sustancialmente una o ms de las principales
actividades vitales de una persona.
(a) La definicin de incapacidad que contiene la ADA est tomada casi
textualmente de las incluidas en la Sec. 504 de la Rehabilitation Act de 1973 y en otras
leyes federales. Dado que la ADA declara expresamente que nada de lo aqu dispuesto
debe interpretarse de forma de imponer un estndar menos riguroso que... el previsto... en
la Rehabilitation Act... o en las medidas reglamentarias dictadas en su consecuencia,
Sec. 12201(a), esta Corte debe interpretar que la ADA otorga un grado al menos igual de
proteccin al que brindan las normas que implementan la Rehabilitation Act.
(b) Desde el momento de la infeccin y en cualquier estadio de la enfermedad, el
SIDA satisface la definicin estatutaria y reglamentaria de incapacidad fsica. Las
reglamentaciones de la Rehabilitation Act aplicables a estos autos definen la
incapacidad fsica o mental como cualquier desorden o condicin fisiolgica... que
afecta... los... sistemas hemtico y linftico. El SIDA cae dentro de esta definicin. La
literatura mdica revela que la enfermedad tiene una evolucin predecible e inalterable
desde la infeccin hasta la muerte inevitable. Causa anormalidades inmediatas en la
sangre, y el recuento de glbulos blancos de la persona infectada sigue disminuyendo
durante la evolucin de la enfermedad, incluso durante el estadio intermedio en que est
concentrada en los ganglios linfticos. Por lo tanto, el SIDA debe considerarse un
desorden fisiolgico que tiene un efecto inmediato, constante y perjudicial, en los
sistemas hemtico y linftico.
(c) La actividad vital en que busca sustento la apelada -su capacidad para procrear y
para criar hijos- constituye una actividad vital principal en trminos de la ADA. El
claro significado de la palabra principal (major) denota un nivel de importancia
relativa y sugiere que el estndar es la importancia que tiene una actividad. La
procreacin y la dinmica sexual resultan centrales en el proceso vital. La pretensin del
apelante de que la intencin del Congreso slo consista en alcanzar aquellos aspectos de
la vida de una persona que son de naturaleza pblica, econmica o cotidiana, contradice
el texto estatutario. No hay nada en la definicin que sugiera que las actividades que
carecen de dicha dimensin puedan considerarse tan poco importantes o insignificantes
como para no ser principales. Esta interpretacin se ve confirmada por la inclusin de
ciertas actividades -como el cuidado propio, la realizacin de tareas manuales, el trabajo,
y el aprendizaje- en la lista ilustrativa de las principales actividades vitales que contiene
la reglamentacin de la Rehabilitation Act, que contradice la sugerencia de que la
actividad debe ser de naturaleza pblica o econmica. Por el contrario, la reglamentacin
brinda sustento a la inclusin de la procreacin, que no puede ser considerada menos

importante que el trabajo o el aprendizaje.

(d) El SIDA que padece la apelada limita sustancialmente sus principales
actividades vitales en trminos de la ADA. Si bien la reglamentacin de la Rehabilitation
Act brinda pocas pautas a este respecto, la evaluacin que esta Corte hace de la evidencia
mdica demuestra que la capacidad de procreacin de una mujer infectada de SIDA est
sustancialmente limitada en dos formas: si ella trata de concebir un nio, corre un riesgo
estadsticamente importante de infectar a su pareja, y tambin de infectar a su hijo
durante el embarazo y parto. Si bien es relevante la evidencia que sugiere que la terapia
antirretroviral puede disminuir, aproximadamente, al 8% el riesgo de transmisin
perinatal, lo cierto es que esta prueba no beneficia al apelante porque no puede afirmarse,
como una cuestin de derecho, que un riesgo del 8% de transmitir una enfermedad
terrible y fatal a un hijo no represente una limitacin importante a la procreacin. La
decisin de procrear adoptada por una mujer infectada de SIDA tambin tiene efectos
econmicos y jurdicos ya que conlleva la de hacer grandes erogaciones para obtener
terapia antirretroviral, cobertura de seguros, y cuidados a la salud a largo plazo para el
futuro nio, que debe ser controlado y tratado. Adems, algunas leyes estaduales
prohben que las personas infectadas con SIDA tengan relaciones sexuales, aun con
consentimiento del otro partcipe. Al revisar una sentencia de puro derecho, debemos
considerar veraz el testimonio no impugnado de la apelada de que su infeccin de SIDA
defini su decisin de no tener un hijo.
(e) El cuerpo uniforme de precedentes administrativos que interpretan un texto
similar de la Rehabilitation Act confirma nuestra decisin. Todas las agencias y
tribunales que consideraron la cuestin en trminos de la Rehabilitation Act han resuelto
que esta ley alcanza a las personas que tienen SIDA asintomtico. La uniformidad de
estos precedentes es importante. Cuando las interpretaciones administrativas y judiciales
establecen el significado de una disposicin estatutaria existente, la repeticin de ese
texto en una nueva ley, indica la intencin del Congreso de incorporar tambin dichas
interpretaciones. V., e.g., Lorillard v. Pons (434 US 575, 580-581 -1978-).
(f) Nuestra decisin tambin se ve reforzada por las pautas dictadas por el
Departamento de Justicia y por otras agencias autorizadas a aplicar la ADA, que
sustentan la conclusin de que las personas con SIDA asintomtico se encuentran
comprendidas en la definicin de incapacidad de dicha norma. Los criterios adoptados
por las agencias encargadas de la aplicacin de una ley merecen deferencia. Ver Chevron
U.S.A. Inc. v. Natural Resources Defense Council, Inc. (467 US 837, 844 -1984-).
(g) Al confirmar la sentencia de puro derecho, la Cmara no cita suficiente material
que conste en estos autos para determinar, como cuestin de derecho, que la infeccin de
la apelada no genera un riesgo directo a la salud y seguridad de otros. La disposicin de
la ADA relativa al riesgo directo, Sec. 12182(b)(3), fue tomada de School Board of

Nassau City v. Airline (480 US 273, 287 -1987-), donde conciliamos intereses
contrapuestos para interpretar que la Rehabilitation Act no exige la contratacin de una
persona que genera un riesgo significativo de transmitir una enfermedad infecciosa a
otras, prohibiendo de ese modo la discriminacin e impidiendo la difusin de una
enfermedad (d., p. 287 y nE 16). La existencia de un riesgo significativo se determina
desde la ptica del profesional de la salud que se niega a brindar el tratamiento o
servicio, y la evaluacin de dicho riesgo se basa en los objetivos -mdicos o no-, en la
evidencia cientfica con que cuentan dicho profesional y el conjunto de su profesin, y no
simplemente en la creencia de buena fe del profesional de que existe un riesgo
significativo (v. d., p. 288; d., p. 288, nE 18, distinguindolos). La Cmara de
Apelaciones aplic el estndar adecuado y realiz una rigurosa evaluacin de la prueba.
Sin embargo, pudo haber cometido un error al buscar sustento en las 1993 CDC Dentistry
Guidelines, que recomiendan la adopcin de ciertas precauciones universales para
combatir el riesgo de transmisin de SIDA en un contexto odontolgico, pero que no
evalan realmente el nivel de dicho riesgo, y en la 1991 American Dental Association
Policy on HIV, que es el trabajo de una organizacin profesional -no de una autoridad de
salud pblica-, del cual surge que su principal sustento es la evaluacin hecha por dicha
Asociacin de los deberes ticos y profesionales de los dentistas y no las evaluaciones
cientficas. En estos autos se han producido otras pruebas que podran autorizar la
confirmacin de la sentencia, y existen razones para dudar de que la presentada por el
peticionante resulte suficiente para plantear una cuestin de hecho justiciable en relacin
a la importancia del riesgo, pero nuestra evaluacin se ve limitada por la circunstancia de
que no hemos recibido presentaciones ni alegatos de las partes en relacin a todos los
hechos de la causa. La devolucin de la causa permitir una completa exploracin de las
cuestiones a travs del proceso contradictorio.
SUPREMA CORTE DE LOS ESTADOS UNIDOS, sentencia del 25-6-1998, Randon Bragdon
v. Sydney Abbot et al., 66 LW 4601.

DERECHO A LA INTIMIDAD. FOTOGRAFAS (FRANCIA).

La publicacin de la fotografa de una persona (especialmente de un prefecto

asesinado) durante el perodo de duelo de sus parientes cercanos, sin contar con la
autorizacin de estos ltimos, constituye una profunda afrenta a sus sentimientos de
dolor y, por lo tanto, a la intimidad de su vida privada.

CAMARA DE APELACIONES DE PARIS (Sala 1a. A), sentencia del 24-2-98, SNC VSD et
autres c/ Cts. Erignac, en Recueil Dalloz, Pars, 1999, nE 13, p. 123, con nota de HASSLER,
Tho, pp. 123/124.

DERECHO A LA INTIMIDAD. INTERCEPTACIONES TELEFNICAS. ABOGADOS. SECRETO

PROFESIONAL. LEY. REQUISITOS (CONVENCIN EUROPEA DE DERECHOS HUMANOS-SUIZA).

1. Antecedentes del caso: en el marco de una instruccin derivada de la sospecha

de que la esposa (miembro del Consejo Federal suizo) del abogado requirente haba
transmitido a ste informaciones secretas en beneficio de uno de sus clientes, las lneas
telefnicas de dicho abogado fueron puestas bajo escucha, mediante una decisin judicial
que indicaba que deban ignorarse las conversaciones mantenidas por aqul en su
calidad de abogado. Levantadas las sospechas contra el abogado y su esposa, fueron
suspendidas las escuchas, e informado el primero de que sus lneas haban estado bajo
vigilancia y que todos los registros haban sido destruidos. Las acciones iniciadas con
posterioridad por el requirente fueron desestimadas, en ltimo trmino, por el Tribunal
Federal suizo. Planteado el caso ante la Comisin Europea de Derechos Humanos, sta
consider, por unanimidad, producida una violacin del art. 8 de la Convencin Europea
de Derechos Humanos (Convencin) y someti el caso ante la Corte Europea de
Derechos Humanos.
2. Sentencia:
2.1. Las comunicaciones telefnicas, dirigidas o provenientes de locales
profesionales, como es el caso del estudio de un abogado, pueden encontrarse
comprendidas en las nociones de vida privada y de correspondencia previstas en el
art. 8.1 de la Convencin.
2.2. La interceptacin de dichas comunicaciones constituye una ingerencia de la
autoridad pblica en el sentido del art. 8.2 de la Convencin, en el ejercicio de un
derecho garantizado en el prrafo 1 de este artculo, siendo irrelevante, al respecto, la
utilizacin posterior del registro.
Esta ingerencia desconoce el citado art. 8 salvo que est prevista por la ley,
persiga fines legtimos a la luz del prrafo 2 cit. y, adems, sea necesaria en una
sociedad democrtica para alcanzar dichos fines.
La expresin prevista por la ley requiere que la medida en juego tenga una base
en el derecho interno, pero tambin se vincula con la calidad de la ley en cuestin: dicha
expresin exige que la ley sea accesible a la persona y, adems, que sta deba poder

prever las consecuencias que se sigan para s y su compatibilidad con la preeminencia del
derecho.
2.3. En el caso, estn satisfechas las exigencias relativas a la base legal en el
derecho interno y a la accesibilidad de la ley, pero no ocurre algo anlogo con la
previsibilidad de sta.
2.4. Las lneas telefnicas del estudio del abogado del requirente fueron puestas
bajo escucha y ste fue vigilado en tanto que tercero. A primera vista, la norma nacional
aplicada resulta clara y parece prohibir la vigilancia de las mencionadas lneas cuando el
abogado no es sospechado o inculpado. La norma tiende a proteger las relaciones
profesionales entre un abogado y sus clientes mediante la confidencialidad de las
comunicaciones telefnicas.
Las sealadas escuchas y otras formas de interceptacin de conversaciones
telefnicas representan un menoscabo grave al respeto de la vida privada y de la
correspondencia. De ah que deban fundarse en una ley de particular precisin. La
existencia de reglas claras y detalladas en la materia resulta indispensable, mxime
cuando los procesos tcnicos no cesan de perfeccionarse.
Si bien no cabe minimizar el valor de determinadas garantas previstas en la ley en
juego, cabe advertir una contradiccin entre el texto legislativo claro, protector del
secreto profesional del abogado cuando es vigilado en tanto que tercero, y la prctica
seguida en la especie. Incluso si la jurisprudencia consagra el principio, por lo dems
generalmente admitido, que el secreto profesional del abogado no cubre sino las
relaciones con los clientes, la ley no explicita cmo, en qu condiciones y por quin deba
realizarse la seleccin entre lo que se corresponde especficamente con el mandato del
abogado y lo que lo hace con otras actividades. Sobre todo, en la prctica, es al menos
llamativo confiar esa tarea a un funcionario del servicio jurdico de las PTT,
perteneciente a la administracin, sin control por parte de un magistrado independiente.
Y esto con mayor razn si se sita en el delicado mbito de la confidencialidad de las
relaciones entre un abogado y su cliente, que tocan directamente los derechos de la
defensa.
2.5. En suma, el derecho suizo aplicable, escrito o no escrito, no expresa con
claridad suficiente los alcances y modalidades del ejercicio del poder de apreciacin de
las autoridades en el mbito considerado. Luego, el abogado en juego no ha gozado del
grado mnimo de proteccin requerido por la preeminencia del derecho en una sociedad
democrtica, lo que viola el recordado art. 8.
2.6. No procede la indemnizacin por dao material al no haber probado el
reclamante el nexo de causalidad entre las escuchas y el perjuicio alegado. Y, en cuanto
al dao moral, cabe juzgar que se encuentra suficientemente compensado por la
comprobacin del menoscabo del art. 8.

CORTE EUROPEA DE DERECHOS HUMANOS (Sala compuesta por nueve jueces; un juez
formul un voto concurrente), sentencia del 25-3-1998, Kopp c. Suiza, en Communiqus du
greffier de la Cour europenne des Droits de l'Homme, Estrasburgo, marzo 1998, p. 2.

DERECHO A LA SALUD. OBLIGACIONES DEL ESTADO.

TOPES EN REINTEGROS. DERECHO A LA VIDA (INDIA).

ALCANCES. LMITES PRESUPUESTARIOS.

En decisiones anteriores, esta Corte ha declarado que el derecho a la vida no slo

incluye el derecho a sobrevivir o a tener una existencia animal, sino tambin el derecho a
vivir con dignidad humana.
El Estado debe garantizar el derecho a la vida reconocido por el art. 21 de la
Constitucin, obligacin que se ve reforzada por la de asegurar -como deber primario- la
salud de sus ciudadanos (art. 47 de la Constitucin). Para cumplir con dichas
obligaciones el Estado no slo debe habilitar hospitales y centros de salud pblicos, sino
tambin poner a stos a disposicin del pueblo reduciendo, en cuanto sea posible, las
listas de espera, brindar all todos los servicios prestados en instituciones privadas,
tenerlos intachablemente limpios y bien mantenidos, y contratar a los mdicos ms
notables y socialmente sensibles.
Dado que el derecho a la vida es uno de los derechos humanos ms sacrosantos que
impone una obligacin igualmente sacrosanta del Estado, cada ciudadano de este Estado
de bienestar pone sus ojos en el Estado para que cumpla esta obligacin tan prioritaria
incluso al fijar las partidas presupuestarias.
Sin embargo, ningn derecho u obligacin constitucional es absoluto, y debe ser
balanceado con la necesidad de mantener la equidad y con la cantidad de recursos
disponibles.
Ningn pas tiene recursos ilimitados para gastar en uno de sus proyectos, ni
siquiera para proveer servicios mdicos a sus ciudadanos. Por lo tanto, todo proyecto
gubernamental de brindar un mejor servicio de salud est directamente correlacionado
con las finanzas pblicas. El art. 41 de la Constitucin reconoce esta circunstancia, ya
que dispone que el Estado debe, dentro de los lmites de su capacidad econmica y
desarrollo, adoptar las medidas adecuadas para garantizar el derecho a trabajar, a la
educacin y a la asistencia pblica en casos de desempleo, ancianidad, enfermedad e
incapacidad, y en otros casos de carencia.
La poltica gubernamental aqu impugnada, de fijar topes al reembolso de los
aranceles abonados a clnicas privadas, resulta razonable ya que tiene por objeto impedir
que el Estado se vea obligado a devolver cualquier monto -aun exorbitante- que decidan

cobrar dichas clnicas. Por lo tanto, la existencia de estos topes no viola los arts. 21 47
de la Constitucin de la India.
SUPREMA CORTE DE LA INDIA, sentencia del 26-2-98, State of Punjab v. Ram Lubhaya
Bagga.

DERECHO A LA VIDA. DERECHO A LA LIBERTAD. GARANTAS JUDICIALES. LIBERTAD DE

EXPRESIN. LIBERTAD DE CIRCULACIN Y RESIDENCIA. DESAPARICION FORZADA DE
PERSONAS. SECUESTRO. DELITOS DE EJECUCIN PERMANENTE. HOMICIDIO. RESPONSABILIDAD DEL ESTADO. COMISION INTERAMERICANA DE DERECHOS
HUMANOS. RECOMENDACIONES (CONVENCIN AMERICANA SOBRE DERECHOS HUMANOSGUATEMALA).

1. Antecedentes del caso: la Comisin Interamericana de Derechos Humanos

(Comisin) someti ante la Corte Interamericana de Derechos Humanos (Corte) un caso
contra la Repblica de Guatemala, a fin de que aqulla decidiera si hubo violacin de los
siguientes artculos de la Convencin Americana sobre Derechos Humanos
(Convencin): 4 (derecho a la vida), 7 (derecho a la libertad personal), 8 (garantas
judiciales), 13 (libertad de pensamiento y de expresin), 22 (derecho de circulacin y
residencia) y 25 (proteccin judicial), todos ellos en concordancia con el art. 1.1 de la
misma Convencin, por el supuesto secuestro y asesinato del seor Nicholas Chapman
Blake por agentes del Estado guatemalteco el 28 de marzo de 1985, y la desaparicin que
se prolong durante un perodo mayor de siete aos, hasta el 14 de junio de 1993.
Asimismo, la Comisin solicit a la Corte que declarara que el mencionado Estado viol
el art. 51.2 de la Convencin por haberse negado a dar cumplimiento a las
recomendaciones que le formul la Comisin. Adems, pidi que declarara que
Guatemala debe reparar plenamente a los familiares de Nicholas Blake por el dao
material y moral sufrido como consecuencia de las mltiples violaciones de derechos
protegidos en la Convencin. Por ltimo, solicit que la Corte condenara al Estado a
pagar las costas de este proceso, incluyendo los honorarios de los profesionales
actuantes, tanto en las gestiones realizadas ante las autoridades del Estado como en la
tramitacin del caso ante la Comisin y ante la Corte.
2. Sentencia:
2.1. Consideraciones previas sobre el fondo
La Corte, en la sentencia sobre excepciones preliminares del 2 de junio de 1985,

resolvi que la privacin de la libertad y muerte del seor Nicholas Blake se consumaron
en marzo de 1985, que dichos hechos no podan considerarse per se de carcter
continuado y que careca de competencia para decidir la responsabilidad del Estado
respecto de los mismos. A su vez, indic que si bien algunos de los hechos ya se
consumaron, sus efectos podan prolongarse de manera continua o permanente hasta el
momento en que se establezca el destino o paradero de la vctima. Como dicho paradero
no se conoci hasta el 14 de junio de 1992, con posterioridad a la fecha en que
Guatemala reconoci la jurisdiccin contenciosa de la Corte, sta estim que tiene
competencia para conocer de las posibles violaciones que le imputa la Comisin al
Estado en cuanto a dichos efectos y conductas.
La Corte ha dicho en otros casos de desaparicin forzada de personas que sta
constituye una violacin mltiple y continuada de varios derechos protegidos por la
Convencin. Adems, la desaparicin forzada supone el desconocimiento del deber de
organizar el aparato del Estado para garantizar los derechos reconocidos en la
Convencin.
La desaparicin forzada o involuntaria constituye una de las ms graves y crueles
violaciones de los derechos humanos, pues no slo produce una privacin arbitraria de la
libertad sino que pone en peligro la integridad personal, la seguridad y la propia vida del
detenido. Adems, le coloca en un estado de completa indefensin, acarreando otros
delitos conexos. De ah la importancia de que el Estado tome todas las medidas
necesarias para evitar dichos hechos, los investigue, sancione a los responsables y,
adems, informe a los familiares el paradero del desaparecido y los indemnice en su caso.
La Corte considera que la desaparicin del seor Nicholas Blake marca el inicio de
una situacin continuada, sobre cuyos hechos y efectos posteriores a la fecha del
reconocimiento de su competencia por Guatemala, procede pronunciarse.
2.2. Imputabilidad
En la sentencia sobre excepciones preliminares, la Corte decidi que en el fondo del
caso procedera determinar si las patrullas civiles deberan o no considerarse como
agentes del Estado y, en consecuencia, tambin lo sera determinar si los hechos
sealados por la Comisin pueden ser o no imputables al Estado o si, por el contrario,
constituyen delitos comunes.
Corresponde considerar que, al contrario de lo que aleg Guatemala, las patrullas
civiles actuaban efectivamente como agentes del Estado durante la poca en que
ocurrieron los hechos relevantes del caso.
Con fundamento en las pruebas examinadas y teniendo en cuenta los alegatos de las
partes, se considera probado que, en la poca de los mencionados hechos, las patrullas
civiles tenan una relacin institucional con el ejrcito, realizaban actividades de apoyo a

las funciones de las fuerzas armadas y, an ms, reciban recursos, armamento,

entrenamiento y rdenes directas del ejrcito guatemalteco y operaban bajo su supervisin, y a esas patrullas se les atribuan varias violaciones de derechos humanos,
incluyendo ejecuciones sumarias y extrajudiciales y desapariciones forzadas de personas.
En consecuencia, se declara que la aquiescencia del Estado de Guatemala en la
realizacin de tales actividades por parte de las patrullas civiles permite concluir en que
stas deben ser consideradas como agentes del Estado y, por lo tanto, imputables a ste
los actos por aqullas practicados.
2.3. Artculos 7 y 4 de la Convencin
La detencin del seor Nicholas Blake, a partir de la cual se dio inicio a su
desaparicin forzada, y su muerte ocurrida durante dicha desaparicin, fueron actos que
se consumaron, de acuerdo con determinadas pruebas, el 28 29 de marzo de 1985, es
decir, antes de la fecha del reconocimiento por Guatemala de la competencia de la Corte.
Como en su sentencia de excepciones preliminares del 2 de julio de 1996, la Corte
decidi que slo tiene competencia para pronunciarse sobre los efectos y los hechos
posteriores a aquella fecha de reconocimiento de su competencia, no puede pronunciarse
sobre la detencin del seor Nicholas Blake de conformidad con el citado art. 7, ni sobre
su muerte de conformidad con el citado art. 4.
2.4. Violacin del art. 8.1 de la Convencin
En virtud del reconocimiento parcial de responsabilidad hasta 1995, por parte del
Estado de Guatemala en este caso, se presumen verdaderos todos los hechos relativos al
retardo en la justicia hasta entonces. Adems, la Corte no tiene por qu limitarse a aquel
ao, pues como la obstaculizacin de la justicia tiene efectos hasta el presente, una vez
que el asesinato del seor Nicholas Blake y la causa continan pendientes ante la
jurisdiccin interna, la responsabilidad de Guatemala sigue subsistiendo, sin que pueda
limitrsela al citado ao.
El art. 8.1 debe interpretarse de manera amplia, de modo que dicha interpretacin se
apoye tanto en el texto literal de esa norma como en su espritu, y debe ser apreciado de
acuerdo con el art. 29, inc. c), de la Convencin, segn el cual ninguna disposicin de la
misma puede interpretarse con exclusin de otros derechos y garantas inherentes al ser
humano o que se derivan de la forma democrtica representativa de gobierno.
As interpretado, el citado art. 8.1 comprende tambin el derecho de los familiares
de la vctima a las garantas judiciales, por cuanto todo acto de desaparicin forzada
sustrae a la vctima de la proteccin de la ley y le causa graves sufrimientos, lo mismo
que a su familia. En consecuencia, dicha norma confiere a los familiares del seor
Nicholas Blake el derecho a que su desaparicin y muerte sean efectivamente

investigadas por las autoridades de Guatemala; a que se siga un proceso contra los
responsables de estos ilcitos; a que en su caso se les impongan las sanciones pertinentes,
y a que se indemnicen los daos y perjuicios que han sufrido dichos familiares. Por lo
tanto, la Corte declara que Guatemala viol el art. 8.1, en perjuicio de los familiares del
seor Nicholas Blake en relacin con el art. 1.1 de la Convencin.
2.5. Artculo 25 de la Convencin
En el presente caso los familiares del seor Nicholas Blake no promovieron
instancia judicial alguna, como habra sido el recurso de exhibicin personal (hbeas
corpus), para establecer la desaparicin y lograr, de ser posible, la libertad del propio
seor Nicholas Blake. En tales circunstancias, no es posible concluir en que se priv, a
los familiares de las vctimas de la proteccin judicial a que se refiere este precepto, pues
no se cumpli el requisito necesario para la aplicacin del art. 25.
2.6. Artculos 13 y 22 de la Convencin
La Comisin aleg la violacin en perjuicio del seor Nicholas Blake de los
derechos consagrados en los arts. 13 -Libertad de Pensamiento y de Expresin- y 22 Derecho de Circulacin y de Residencia- de la Convencin. Cabe estimar que las
supuestas violaciones son consecuencia accesoria de la comprobada desaparicin y
muerte del seor Nicholas Blake, de acuerdo con el criterio ya establecido en casos
anteriores (casos Castillo Pez y Surez Rosero).
2.7. Artculo 51.2 de la Convencin
La Corte, de acuerdo con el criterio ya establecido (caso Loayza Tamayo), concluye
que la infraccin del art. 51.2 no puede plantearse en un caso que, como el presente, ha
sido sometido a su consideracin, por cuanto no existe el informe sealado en dicho
artculo. Sin embargo, en relacin con el art. 50, ya ha sealado que el art. 33 de la
Convencin dispone que la Comisin es un rgano competente, junto con la Corte, para
conocer de los asuntos relacionados con el cumplimiento de los compromisos contrados
por los Estados Partes, por lo que, al ratificar dicha Convencin, los Estados Partes se
comprometen a atender las recomendaciones que la Comisin aprueba en sus informes
(caso Loayza Tamayo).
2.8. Artculo 5 de la Convencin
El hecho de que la alegacin de violacin del art. 5 no fue incluida en el escrito de
la demanda de la Comisin, sino tan slo en su alegato final, no impide a este Tribunal
analizar, de conformidad con el principio iura novit curia, dicha alegacin en el fondo de
este caso.

Esta cuestin que plantea la Comisin, slo puede ser examinada en relacin con
los familiares del seor Nicholas Blake, ya que la violacin de la integridad psquica y
moral de dichos familiares es una consecuencia directa de la desaparicin forzada. Las
circunstancias de dicha desaparicin generan sufrimiento y angustia, adems de un
sentimiento de inseguridad, frustracin e impotencia ante la abstencin de las autoridades
pblicas de investigar los hechos.
Adems, la incineracin de los restos mortales del seor Nicholas Blake, para
destruir todo rastro que pudiera revelar su paradero, atenta contra los valores culturales,
prevalecientes en la sociedad guatemalteca, transmitidos de generacin a generacin, en
cuanto al respeto debido a los muertos. La incineracin de los restos mortales de la
vctima, efectuada por los patrulleros civiles por orden de un integrante del ejrcito
guatemalteco intensific el sufrimiento de los familiares del seor Nicholas Blake.
Por lo tanto, se estima que tal sufrimiento, en detrimento de la integridad psquica y
moral de los familiares del seor Nicholas Blake, constituye una violacin, por parte del
Estado, del art. 5 de la Convencin en relacin con el art. 1.1 de sta.
2.9. Artculo 6.1 de la Convencin
La Corte considera que Guatemala debe utilizar todos los medios a su alcance para
investigar los hechos denunciados y sancionar a los responsables por lo ocurrido al seor
Nicholas Blake.
Es evidente que, en el presente caso, no es posible disponer que se garantice a los
lesionados en el goce de sus derechos conculcados. En cambio, es procedente la
reparacin de las consecuencias de la situacin que ha configurado la violacin de los
derechos especficos en este caso, que debe comprender una justa indemnizacin y el
resarcimiento de los gastos en que los familiares hubieran incurrido en las gestiones
pertinentes con este proceso.
CORTE INTERAMERICANA DE DERECHOS HUMANOS (un juez vot en disidencia
parcial, otro formul un voto razonado, y un tercero un voto concurrente), sentencia del 24-11998, caso Blake, en Revista del Instituto Interamericano de Derechos Humanos, San Jos, tomo
27, enero-junio, 1998, p. 251.

DERECHO COMUNITARIO. CUESTIONES PREJUDICIALES. ADMISIBILIDAD .

REQUISITOS. TRIBUNAL DE JUSTICIA DE LAS COMUNIDADES EUROPEAS (COMUNIDAD EUROPEA).

1. La necesidad de ofrecer una interpretacin del Derecho Comunitario eficaz para

el Juez nacional, exige que ste defina el contexto fctico y el rgimen normativo en que
se inscriben las cuestiones que plantea o que, al menos, explique los supuestos de hecho
sobre los que se basan tales cuestiones. A este respecto, la informacin que proporcionan
las resoluciones de remisin sirve no slo para que el Tribunal de Justicia pueda dar
respuestas tiles, sino tambin para que los gobiernos de los Estados miembros y las
dems partes interesadas puedan tener la posibilidad de presentar observaciones
conforme al art. 20 del estatuto del Tribunal de Justicia.
2. Con arreglo al art. 177 del Tratado, basado en una clara separacin de las
funciones entre los rganos jurisdiccionales nacionales y el Tribunal de Justicia, toda
apreciacin de los hechos del asunto es competencia del Juez nacional. Por tanto, el
Tribunal de Justicia est nicamente habilitado para pronunciarse sobre la interpretacin
o la validez de una norma comunitaria a partir de los hechos que le proporcione el rgano
jurisdiccional nacional. Adems, la modificacin material de las cuestiones prejudiciales
sera incompatible con la funcin que el art. 177 del Tratado confiere al Tribunal de
Justicia, as como con su obligacin de garantizar que los gobiernos de los Estados
miembros y las partes interesadas tengan la posibilidad de presentar observaciones
conforme al art. 20 del Estatuto del Tribunal de Justicia, habida cuenta de que, con
arreglo a esa disposicin, a las partes interesadas slo se les notifican las resoluciones de
remisin.
3. En el marco del procedimiento prejudicial previsto en el art. 177 del Tratado,
corresponde exclusivamente a los rganos jurisdiccionales nacionales que conocen del
litigio -y que deben asumir la responsabilidad de la decisin jurisdiccional que debe
adoptarse-, apreciar, a la luz de las particularidades de cada asunto, tanto la necesidad de
una decisin prejudicial para poder dictar sentencia, como la pertinencia de las cuestiones que plantean al Tribunal de Justicia.
Una peticin presentada por un rgano jurisdiccional nacional, slo puede ser
rechazada si resulta evidente que la interpretacin del Derecho Comunitario solicitada no
tiene relacin alguna con la existencia real o el objeto del litigio principal.
Nota de Secretara: respecto del punto 1, v. en igual sentido, sentencias del 14-7-1998, asunto
284/95, Safety Hi-Tech Srl contra S. & T. Srl y asunto C-341/95, Gianni Bettati contra Safety HiTech Srl, en op. cit. infra, pp. 4301 y 4355, respectivamente.
TRIBUNAL DE JUSTICIA DE LAS COMUNIDADES EUROPEAS, (1) Auto del 8-7-1998,
asunto C-9/98, Ermanno Agostini y Emanuele Agostini contra Ligue francophone de Judo et

disciplines Associes ASBL y Ligue belge de Judo ASBL; (2) (Sala Sexta), sentencia del 16-71998, asunto C-235/95, AGS Assedic Pas-de-Calais contra Franois Dumon y Froment; y (3)
sentencia del 16-7-1998, asunto C-264/96, Imperial Chemical Industries plc (ICI) contra Kenneth
Hall Colmer (Her Majesty's Inspector of Taxes), en Recopilacin de la Jurisprudencia del
Tribunal de Justicia y del Tribunal de Primera Instancia, parte I, Luxemburgo, 1998-7, pp. 4261,
4531 y 4695, respectivamente.

DERECHO COMUNITARIO. DERECHOS HUMANOS (ORGANIZACIN

CENTROAMERICANOS).

DE LOS

ESTADOS

La competencia de la Corte no se extiende a la materia de Derechos Humanos, la

cual corresponde exclusivamente a la Corte Interamericana de Derechos Humanos.
CORTE CENTROAMERICANA DE JUSTICIA, resolucin del 13-1-1995, NE 1.1.1.95, en
Gaceta Oficial, Corte Centroamericana de Justicia, Managua, nE 1, junio 1995, p. 27.

DERECHO COMUNITARIO. INTERPRETACIN (COMUNIDAD EUROPEA).

Los textos del derecho comunitario deben interpretarse, en la medida de lo posible,

a la luz del derecho internacional, en particular cuando dichos textos tienen por objeto,
precisamente, la aplicacin de un acuerdo internacional celebrado por la comunidad.
Nota de Secretara: v., en igual sentido, sentencia del 14-7-1998, asunto C-341/95, Gianni Bettati
contra Safety Hi-Tech Srl, en op. cit. infra, p. 4355.
TRIBUNAL DE JUSTICIA DE LAS COMUNIDADES EUROPEAS, sentencia de 14-71998, asunto C-284/95, Safety Hi-Tech Srl contra S. & T. Srl, en Recopilacin de la
Jurisprudencia del Tribunal de Justicia y del Tribunal de Primera Instancia, parte I, Luxemburgo,
1998-7, p. 4301.

DERECHO DE DEFENSA. AGENTES ENCUBIERTOS. INCITACIN AL DELITO (CONVENCIN

EUROPEA DE DERECHOS HUMANOS-PORTUGAL).

1. Antecedentes del caso: el requirente fue arrestado cuando se aprestaba a

entregar veinte gramos de herona a dos policas, vestidos de civil; stos haban entrado
en contacto con el primero por intermedio de V.S, al sospechar que se dedicaba al trfico
menor para subvenir a su consumo personal y que, supuestamente, poda conducirlos, por
la circunstancia antedicha, a su proveedor. El requirente, puesto bajo detencin
preventiva por el juez de instruccin, solicit su liberacin por ilegalidad de la detencin,
con base en los arts. 3, 6 y 8 de la Convencin Europea de Derechos Humanos
(Convencin), y en el hecho de que haba sido incitado a cometer el delito. Rechazado el
pedido, el procesado termin siendo condenado a seis aos de prisin. La Corte Suprema,
finalmente, desestim el recurso del condenado, al considerar que los policas haban
actuado en el marco de la ley y que su comportamiento no traduca un medio de prueba
prohibido. Llevado el caso ante la Comisin Europea de Derechos Humanos, sta
consider violado el citado art. 6.1 de la Convencin (treinta votos contra uno), mas no el
art. 3 (unanimidad), as como que no corresponda estudiar el menoscabo relativo al art. 8
(treinta votos contra uno); posteriormente, la citada Comisin someti el asunto a la
Corte Europea de Derechos Humanos.
2. Sentencia:
2.1. El requirente se queja de no haberse beneficiado del debido proceso en la
medida en que fue incitado por los policas, vestidos de civil, a cometer el delito del que
fue reconocido como culpable.
La admisibilidad de las pruebas atae, primeramente, a las normas de derecho
interno y, como principio, pertenece a las jurisdicciones nacionales apreciar los
elementos reunidos por stas. La tarea de la Corte consiste en considerar si el proceso,
tomado en su totalidad, lo que comprende el modo de presentacin de los medios de
prueba, revisti un carcter equitativo.
La Convencin no impide basarse, en el estadio de la instruccin preparatoria y
cuando la naturaleza del delito pueda justificarlo, en fuentes tales como los delatores
ocultos; empero, su empleo ulterior por el juez de sentencia para justificar un condena
plantea un problema diferente.
La intervencin de agentes infiltrados debe estar circunscripta y rodeada de
garantas, incluso cuando est en juego la represin del trfico de estupefacientes. Las
exigencias generales de equidad consagradas en el art. 6 se aplican a los procesos
concernientes a todo tipo de delitos, de los ms simples a los ms complejos. El inters
pblico no justifica el empleo de elementos producidos a consecuencia de una
provocacin policial.

En este caso, corresponde determinar si la actividad de los dos policas traspas o

no la de un agente infiltrado. Cabe destacar que el Gobierno no aleg que la intervencin
de dichos policas se situaba en el marco de una operacin represiva del trfico de
estupefacientes ordenada y controlada por un magistrado. Tampoco surge que las
autoridades competentes dispusieran de buenas razones para sospechar que el requirente
era un traficante de drogas; por el contrario, no se registran a su respecto antecedentes
judiciales y no ha sido abierta ninguna investigacin preliminar en su contra. Los policas
no lo conocan pues slo tomaron contacto con l por intermedio de otras dos personas.
Adems, la droga no se encontraba en el domicilio del requirente, que la haba procurado
en el de un tercero que la habra obtenido de otro individuo. Tampoco surge de la
sentencia de la Corte Suprema que el requirente, al momento de su arresto, poseyera ms
droga que la pedida por los policas, y que haya ido ms all de la provocacin policial.
Ninguna prueba sostiene la tesis del Gobierno, segn la cual el requirente tena
propensin a cometer delitos. Luego, corresponde deducir que los dos policas no se
limitaron a examinar de una manera puramente pasiva la actividad delictiva del
requirente sino que ejercieron sobre ste una influencia suficiente para incitarlo a
cometer el delito.
Finalmente, es de notar que, para motivar la condena, las jurisdicciones internas
tuvieron en cuenta, esencialmente, las declaraciones de los dos policas.
Por ello, cabe concluir en que la actividad de los dos policas traspas la de un
agente infiltrado pues provocaron el delito, y nada indica que, sin su intervencin, ste se
habra perpetrado. Esta intervencin y su utilizacin en el proceso penal privaron al
requirente, ab initio y definitivamente, el derecho al debido proceso, con violacin del
art. 6.
2.2. La prueba permite considerar que la prisin cuestionada no habra tenido lugar
a falta de la intervencin de los dos policas. La prdida, por el requirente, de su salario
durante la privacin de libertad y en ocasin de su salida de la crcel son reales -adems,
el Gobierno no formula impugnaciones al respecto- y dan lugar a la concesin de un
reparacin equitativa (art. 50 de la Convencin). Asimismo, el requirente sufri un dao
moral indiscutible que no compensara la simple comprobacin de la violacin antes
mencionada.
CORTE EUROPEA DE DERECHOS HUMANOS (Sala compuesta por nueve jueces; un juez
expres una opinin disidente), sentencia del 9-6-1998, Teixeira de Castro c. Portugal, en
Communiqus du greffier de la Cour europenne des Droits de l'Homme, Estrasburgo, 20 de
mayo/29 junio de 1998, p. 32.

DERECHO DE DEFENSA. AUTOINCRIMINACIN. ALCANCES. TEMOR AL PROCESAMIENTO EN UN

ESTADO EXTRANJERO (EE.UU.).

1. Antecedentes del caso: el apelado Balsys es residente extranjero en los Estados

Unidos. La Oficina de Investigaciones Especiales de la Divisin Criminal del
Departamento de Justicia (OSI) lo cit para que prestara declaracin sobre las
actividades de guerra que haba desarrollado entre 1940 y 1944, y sobre la forma en que
haba inmigrado a los Estados Unidos. Ante ello, Balsys invoc el derecho a no
autoincriminarse que le acuerda la Quinta Enmienda, con base en su temor a ser
procesado por un Estado extranjero. A solicitud de la OSI, un tribunal federal de distrito
dict una orden exigiendo a Balsys que cumpliera con la citacin, pero la Cmara de
Apelaciones anul dicha orden, resolviendo que un testigo que tiene un temor real y
sustancial a ser procesado por un Estado extranjero puede invocar en un proceso
domstico el derecho a no prestar testimonio, aun cuando no tenga un temor vlido a ser
procesado penalmente en los Estados Unidos. En estas circunstancias, los Estados
Unidos interpusieron un writ of certiorari ante la Suprema Corte.
2. Sentencia: la preocupacin que genera un procesamiento en el extranjero cae
fuera del mbito de aplicacin de la Clusula de la Autoincriminacin.
(a) Como residente extranjero, Balsys es una persona que, en virtud de lo
dispuesto por dicha Clusula, no puede ser obligada, en ningn caso penal, a declarar
contra s misma. Ver Kwong Hai Chew v. Colding (344 US 590, 596 -1953-). Sin
embargo, aqu se nos solicita determinar si el procesamiento criminal en un Estado
extranjero no obligado a observar las garantas constitucionales norteamericanas
constituye un caso penal a los fines del privilegio de no autoincriminarse.
(b) En primer lugar, Balsys alega que ningn caso penal significa exactamente
eso, con indiferencia de la jurisdiccin en que tramite. A esos fines, se funda en el
contraste que existe entre los textos de la Sexta Enmienda -norma que, claramente, slo
se aplica a los procesos penales domsticos- y de la Quinta, que contiene una referencia
ms amplia a ningn caso penal. Pero este argumento pasa por alto la regla cardinal
segn la cual las normas deben interpretarse dentro de su contexto. Ver King v. St.
Vincent's Hospital (502 US 215, 221 -1991-). Dado que las otras disposiciones de la
Quinta Enmienda slo limitan el accionar del Gobierno obligado por dicha Clusula, no
se puede aplicar solamente la parte de sta que permite dar un mayor alcance a esta
norma. Por otra parte, su mbito de aplicacin puede determinarse mediante una
interpretacin ms modesta, segn la cual la expresin ningn caso penal distingue la
Clusula de la Autoincriminacin de esta Enmienda de aquella que dispone que los
jurados slo pueden acusar cuando se trata de crmenes que tienen prevista la pena

capital, o de otros delitos infamantes. En verdad, no existe ningn precedente claro o

prctica del common law, contemporneo a la redaccin de la Constitucin, para
considerar que la posibilidad de un procesamiento extranjero autorice a invocar este
privilegio.
(c) En United States v. Murdock (284 US 141 -1931-) resolvimos que el miedo a ser
procesado ante una jurisdiccin distinta de aquella que est exigiendo la declaracin del
testigo no autoriza a ste a invocar el mencionado privilegio. Nos apartamos de esta
doctrina en Malloy v. Hogan (378 US 1, 3 -1964-), caso en que aplicamos a la Clusula
de la Autoincriminacin la doctrina de la incorporacin del debido proceso de la
Decimocuarta Enmienda a fin de que los Estados quedaran obligados a observar la
mencionada Clusula de la Autoincriminacin tanto como el Gobierno Federal. Ese
mismo da, en Murphy v. Waterfront Comm'n of N.Y. Harbor (378 US 52, 57 -1964-),
considerando que Malloy exiga una reconsideracin de la regla formulada en Murdock,
declaramos que el derecho constitucional a no autoincriminarse protege frente al
procesamiento federal a quienes prestan declaracin testimonial en sede estadual, y a los
testigos federales frente a un procesamiento en sede estadual. A partir de Malloy, la
Quinta Enmienda dej de estar redactada slo para una de las jurisdicciones, y ahora
tanto la estadual como la federal estn sujetas a la invocacin del mismo privilegio
fundado en la misma fuente. Dado que el miedo al procesamiento en una jurisdiccin
ahora permite la invocacin de un privilegio idntico al oponible en otra, la decisin
adoptada en Murphy reconoci sensatamente que, aun cuando el privilegio rigiera en
ambas jurisdicciones, existan ciertas circunstancias en que se poda inducir a un testigo a
autoincriminarse en trminos de la ley federal y de la ley estadual: el Gobierno puede
canjear la renuncia al privilegio por la inmunidad frente al uso con fines acusatorios de
alguna declaracin incriminatoria. Como resultara intolerable permitir que un fiscal de
una u otra jurisdiccin, obtuviera la renuncia a dicho privilegio a cambio de una
inmunidad de menor alcance, formulamos una regla de exclusin que prohbe al gobierno
federal usar una declaracin testimonial obtenida de este modo, o sus frutos. En la
medida que en Murphy limitamos, por motivos histricos, el fundamento de Murdock, el
argumento formulado en este ltimo precedente de que los casos ingleses autorizan una
interpretacin ms amplia de la Clusula resulta defectuoso y no puede aceptarse ahora.
(d) En Murphy comenzamos analizando una lista de las Polticas del Privilegio
que podra sugerir que los intereses jurdicos que tutela la Clusula de la
Autoincriminacin son suficientemente amplios como para incluir a los procesamientos
extranjeros. Sin embargo, la adopcin de semejante criterio se sustentara en el anlisis
de los casos ingleses que hicimos en Murphy, que posteriormente rechazamos como
ndice del significado de la Clusula. Dejando de lado este precedente, no encontramos
fundamento para ampliar el alcance de la Clusula con base en las amplias declaraciones

de Murphy, que si bien catalogan las pretensiones protegidas por esa norma, lo cierto es
que no evalan los argumentos en sentido contrario que se platearan en una legtima
reconsideracin del alcance de dicha Clusula.
El tem citado en Murphy, que ostensiblemente sugiere la existencia de una
proteccin tan amplia como la buscada por Balsys, se refiere a la inviolabilidad de la
personalidad humana y... al derecho de cada persona a la privacidad, pero lo cierto es
que la integridad o privacidad personal de los testigos no constituye una pauta confiable
para hacer esta determinacin ya que la tradicin de la Quinta Enmienda slo ofrece, en
la prctica, una proteccin condicional a la privacidad testimonial.
Como el Poder Judicial no podra reconocer el miedo al procesamiento en el
extranjero como fundamento para invocar la Quinta Enmienda y, al mismo tiempo,
preservar el derecho del Gobierno a tratar de obtener testimonios a cambio de inmunidad
(porque los tribunales domsticos no pueden hacer valer la inmunidad en el exterior), la
ampliacin del privilegio modificara el balance de los intereses pblicos y privados
aceptado desde que existe doctrina en relacin a la Quinta Enmienda.
Balsys tambin alega que el catlogo de polticas incluido en Murphy justifica
aplicar el privilegio en supuestos como el de estos autos, para impedir que el gobierno se
extralimite, que es el principal objetivo de la Clusula. Este argumento comienza con la
premisa de que el internacionalismo cooperativo crea nuevos incentivos para que el
Gobierno facilite los procesamientos penales por parte de los gobiernos extranjeros.
Dado que el crimen, como el comercio lcito, tiene un carcter cada vez ms
internacional, los procesamientos penales se caracterizan, en forma creciente, por una
mayor cooperacin internacional. En Murphy reconocimos el federalismo cooperativo trabajo en equipo de los funcionarios estaduales y nacionales para luchar contra el
crimen interestadual- pero slo para destacar la importancia de nuestra decisin de que
los tribunales federales no deban ignorar el miedo al procesamiento estadual al pronunciarse sobre la invocacin de este privilegio. Dado que en este caso no existe
contrapartida de Malloy -que declar que la Quinta Enmienda no se aplica slo al
Gobierno Nacional-, no hay ninguna premisa en Murphy para apelar a un
internacionalismo cooperativo, por analoga al federalismo cooperativo. Antes bien,
la analoga debe hacerse con el criterio aplicado antes de Murphy, conforme al cual los
Estados no estaban obligados a respetar el privilegio. Incluso si el federalismo
cooperativo y el internacionalismo cooperativo verdaderamente justificaran una
ampliacin del alcance del privilegio, lo cierto es que Balsys no ha demostrado que los
probables costos y beneficios que ello generara justifiquen dicha ampliacin. Puede que
algn da la cooperacin entre los Estados Unidos y las naciones extranjeras llegue a un
punto en el cual el miedo al procesamiento extranjero deba ser reconocido como
fundamento para invocar la Clusula tal como es interpretada tradicionalmente, pero

Balsys no ha presentado ningn inters equiparable a semejante nivel de procesamiento

cooperativo.
SUPREMA CORTE DE LOS ESTADOS UNIDOS, sentencia del 25-6-1998, United States v.
Aloyzas Balsys, 66 LW 4613.

DERECHO DE DEFENSA. PRESUNCIN DE INOCENCIA (SUDFRICA).

1. Antecedentes del caso: la Sec. 20 de la Drugs and Drug Trafficking Act 140 de
1992 establece, en los procesos fundados en su normativa, la presuncin iuris tantum de
que la droga hallada en la inmediata vecindad del acusado estaba en posesin de ste.
Con base en esta presuncin, en primera instancia se conden por posesin de marihuana
a ciertas personas, quienes recurrieron esta decisin ante la Cmara de Apelaciones, la
cual someti la cuestin sobre la constitucionalidad de la citada presuncin a la Corte
Constitucional.
2. Sentencia:
Esta Corte ha considerado en decisiones recientes, por unanimidad, que
presunciones similares a la presente eran invlidas con base en que imponan un reverse
onus al acusado.
La presuncin aqu cuestionada impona al acusado la carga de refutar un elemento
esencial del delito, y exiga la condena en caso de incumplimiento de dicha obligacin
aun cuando existieran dudas razonables sobre la culpabilidad.
Por lo tanto, la Sec. 20 de la ley mencionada viola el derecho del acusado a ser
considerado inocente, resulta injustificable en una sociedad abierta y democrtica basada
en la libertad y en la igualdad, y, en consecuencia, resulta inconstitucional.
CORTE CONSTITUCIONAL DE SUDAFRICA, sentencia del 28-5-98, S v. Mello and Other,
Universidad sudafricana de Wits.

DERECHO DE DEFENSA. PRINCIPIO DE CONTRADICCIN. IMPUESTOS. SANCIN

CONTROL JUDICIAL (CONVENCIN EUROPEA DE DERECHOS HUMANOS-HOLANDA).

PENAL.

1. Antecedentes del caso: el actor fue notificado de un dictamen de rectificacin de

la base imponible dictado por la autoridad impositiva, sumado a una penalidad fiscal de
monto igual al de la rectificacin. Impugnada la medida ante la Sala Fiscal de la Cmara
de Apelaciones, sta declar inadmisible el recurso con base en que no se haba cumplido
con el droit de greffe. En tales condiciones, el requirente interpuso un recurso ante la
Corte de Casacin fundado en que la mencionada omisin era imputable a un error de su
banco por lo que no era responsable de ello, y en que la imposicin del droit de greffe era
contraria al art. 6.1 de la Convencin Europea de Derechos Humanos (Convencin). El
Abogado General ante la Corte de Casacin someti a sta sus extensas conclusiones y
recomend el rechazo del recurso, el cual, a la postre, fue desestimado. Llevado el caso
ante la Comisin Europea de Derechos Humanos, sta consider que se haba producido
una violacin del art. 6.1 de la Convencin (26 votos contra 4) y plante la causa ante la
Corte Europea de Derechos Humanos.
2. Sentencia:
2.1. Es inatendible el argumento del Estado basado en que la Corte de Casacin no
resolvi sobre la procedencia de una acusacin en materia penal por el hecho de que el
procedimiento litigioso no concerna ms que a la obligacin de observar el droit de
greffe.
No se discute por las partes que la pena fiscal aplicada constituye una sancin
penal y tampoco se advierten razones para juzgar de otra manera. Luego, el art. 6 de la
Convencin confera al interesado el derecho a un proceso ante un tribunal. De hecho, la
legislacin holandesa prev dicho proceso bajo la forma de un recurso dirigido ante la
Sala Fiscal de la Cmara de Apelaciones.
Los agravios planteados por el requirente ante la Corte de Casacin se limitaban,
dado la decisin de la mencionada Sala, a determinar si sta haba debido o no declarar
admisible el recurso.
La Corte de Casacin tena la facultad de casar la decisin de la Cmara de
Apelaciones por los motivos invocados por el actor o, de oficio, por otros motivos. Si lo
hubiera hecho, la Corte de Casacin habra tenido competencia plena para resolver el
fondo del asunto con base en el expediente y sustituir por la propia la decisin
impugnada, o para reenviarlo, en su caso, a la misma Cmara de Apelaciones o a otra,
con el fin de un reexamen completo. Sin embargo, por razones sobre las que no
corresponde opinar, la Corte de Casacin no cas la decisin. Su sentencia de rechazo
tena por efecto hacer suya (entriner) la pena fiscal por lo que era, entonces, decisiva
para la determinacin de la procedencia de la acusacin en materia penal que condujo
a la sancin litigiosa.
Luego, el hecho de que el recurso del requirente y la correspondiente decisin de la
Corte de Casacin, se limitaran a una cuestin preliminar de orden procesal, no es

suficiente para sostener la inaplicabilidad del art. 6.1. En consecuencia, corresponde

juzgar la cuestin de saber si el procedimiento penal dirigido contra el actor satisfizo
dicha norma.
2.2. Cabe destacar, en primer trmino, que las conclusiones del Ministerio Pblico
tienen por fin asistir a la Corte de Casacin y contribuir al mantenimiento de la unidad de
la jurisprudencia; en segundo trmino, que el parquet de dicha Corte tiene la obligacin
de actuar observando la ms estricta objetividad. Sin embargo, corresponde conceder una
gran importancia al papel asumido por el Ministerio Pblico en el procedimiento ante la
Corte de Casacin y, particularmente, al contenido y efectos de sus conclusiones. Estas
ltimas entraan un dictamen que reviste la autoridad del Ministerio Pblico mismo. Del
carcter objetivo y motivado en derecho del dictamen, no se sigue que no est dirigido a
aconsejar a la Corte de Casacin y, por ende, a influir en su decisin.
El resultado del procedimiento ante la Corte de Casacin, como ya ha sido juzgado,
traduca una decisin sobre la procedencia de una acusacin en materia penal. Luego,
habida cuenta de lo que estaba en juego para el requirente y de la naturaleza de las
conclusiones del Abogado General, la imposibilidad para el actor de responder a estas
conclusiones antes del dictado de la decisin por parte de la Corte de Casacin,
desconoci su derecho a un proceso contradictorio. Este derecho importa, como
principio, el derecho para las partes procesales de conocer y debatir toda pieza u
observacin presentada al juez, incluso por un magistrado independiente, con vistas a
influir en su decisin.
Por lo tanto, se ha violado el art. 6.1 de la Convencin.
Nota de la Secretara: en sentido anlogo, v. el caso K.D.B. c. Holanda, 27-3-1998, en el que se
seala que el Gobierno de Holanda advirti que haba tomado medidas en el plano nacional a fin
de evitar, en el futuro, la violacin cuestionada; v. tambin el caso Reinhardt y Slimane-Kad c.
Francia, 31-3-1998 -en op. y loc. cits. infra, pp. 12 y 15, respectivamente. El droit de greffe se
entiende como tasa judicial, o como los emolumentos percibidos por el Secretario del Tribunal
para el cumplimiento de los actos de su ministerio.
CORTE EUROPEA DE DERECHOS HUMANOS (Sala compuesta por nueve jueces),
sentencia del 27-3-1998, J.J. c. Holanda, en Communiqus du greffier de la Cour europenne des
Droits de l'Homme, Estrasburgo, marzo 1998, p. 10.

DERECHO DE DEFENSA. PROCESO PENAL. CONDENA IN ABSENTIA (ESPAA).

1. Antecedentes del caso: el recurrente -condenado en el caso-, plante mediante

accin de amparo la nulidad de todo lo actuado y su absolucin por considerar que, tanto
la sentencia condenatoria como el auto que la confirm, vulneraron el art. 24 de la
Constitucin pues, segn surge de su demanda, se menoscab el derecho a obtener tutela
judicial sin indefensin, ya que las citaciones a juicio y la notificacin de la sentencia
condenatoria se hicieron a travs de edictos, sin haberse agotado los recursos para
realizarlas personalmente, lo que provoc su condena penal inaudita parte y la
imposibilidad de recurrir la sentencia.
2. Sentencia:
El recurso de apelacin intentado por el recurrente permita, desde la perspectiva
constitucional, conciliar adecuadamente el principio de seguridad jurdica con el pleno
contenido del derecho a la tutela judicial efectiva sin indefensin, pues dicha parte pudo
pensar fundadamente que tena derecho a tal recurso, tanto por las especficas exigencias
relativas al doble grado de jurisdiccin en materia penal, segn las cuales al condenado
por delito asiste el derecho fundamental a obtener la revisin de su condena por un
Tribunal superior, cuanto por los condicionamientos a los que se halla sometida la
condena en ausencia en causas criminales, segn los cuales, o sta se encuentra vedada
en atencin a la importancia de los intereses en juego, o su imposicin slo es posible
tras una efectiva citacin para juicio que ha de ir seguida de una posibilidad de purga
posterior que permita combatir tanto el fondo de la resolucin como la eventual
indefensin producida por la involuntaria ausencia del acusado (criterio sentado por la
Corte Europea de Derechos Humanos al interpretar las exigencias del art. 6.1 de la
Convencin Europea de Derechos Humanos en el caso T. c. Italia, del 12-10-1992).
Asimismo, en el proceso penal, este principio general se ve reforzado con
exigencias adicionales, dada la intensidad y el alcance de los derechos fundamentales en
juego, por lo que, atendiendo a intereses constitucionalmente relevantes, el derecho
procesal penal espaol, en consonancia con las recomendaciones del Comit de Ministros
del Consejo de Europa fijadas en la resolucin (75)11, del 21 de mayo, trata de asegurar
la presencia del acusado en el acto del juicio oral, no slo exigiendo una especial
minuciosidad en su citacin, para as garantizar la posibilidad de defensa, sino tambin
estableciendo numerosas reservas a la posibilidad de una condena en ausencia.
Por lo dicho, cabe concluir que la condena in absentia en juicios penales slo es
constitucionalmente admisible si se garantiza suficientemente el derecho del acusado a
defenderse en un juicio contradictorio, dndole, mediante la citacin que produzca un
conocimiento efectivo, oportunidad de comparecer en l con anterioridad a fin de
conocer los hechos que se le imputan y garantizndole, en cualquier caso, la posibilidad

de instar un procedimiento rescisorio frente a la condena penal in absentia, sin que tal
posibilidad haya de extenderse necesariamente a los pronunciamientos civiles de la
sentencia. Esta declaracin es aplicable a los juicios de faltas y tiene plenos efectos
frente a todos, tal y como prev el art. 164 de la Constitucin.
TRIBUNAL CONSTITUCIONAL DE ESPAA (Sala Segunda), sentencia del 21-7-1997, nE
135/1997, en Jurisprudencia Constitucional, Boletn Oficial del Estado, Madrid, tomo 48, mayoagosto 1997, p. 709.

DERECHO DE HUELGA. ALCANCES. DERECHO PENAL. PRINCIPIO DE LEGALIDAD. TIPICIDAD. ANALOGA. CORTES CONSTITUCIONALES Y SUPREMAS. ARBITRARIEDAD (ESPAA).

1. Una de las facultades del derecho de huelga es su publicidad o proyeccin

exterior. Tal facultad abarca no slo la publicidad del hecho mismo de la huelga, sino
tambin de sus circunstancias o de los obstculos que se oponen a su desarrollo, a los
efectos de exponer la propia postura, recabar la solidaridad de terceros o superar su
oposicin.
El derecho de huelga implica el de requerir de otros su adhesin y a participar,
dentro del marco legal, en acciones conjuntas dirigidas a tal fin. La actividad del llamado
piquete de huelguistas con sus funciones de informacin, propaganda, persuasin a los
dems trabajadores para que se sumen a la huelga o disuasin a los que han optado por
continuar el trabajo, integra el contenido del derecho reconocido por el art. 28.2 de la
Constitucin.
Es reiterada doctrina del Tribunal que el derecho de huelga no incluye la
posibilidad de ejercer coacciones sobre terceros porque ello afecta a otros bienes o
derechos constitucionalmente protegidos, como la libertad de trabajar o la dignidad de la
persona y su derecho a la integridad moral plasmados en los arts. 10.1 y 15 de la
Constitucin. As lo ha destacado en numerosas oportunidades, precisando que son
conductas totalmente ajenas al ejercicio del derecho de huelga: impedir la entrada en la
fbrica a los directivos, trabajadores de empresas contratistas o a los designados para
atender los servicios mnimos y amenazar a los que estaban en su puesto de trabajo para
que lo abandonaren (auto 570/1987); golpear y amenazar a un trabajador para eliminar de
hecho su libertad de trabajo (auto 193/1993); agredir e insultar al personal de seguridad y
causar incendios y daos en las instalaciones de la empresa (auto 158/1994); interceptar
y golpear el vehculo que trasladaba a los trabajadores, insultando a sus ocupantes
(sentencia 332/1994); insultar a los trabajadores que accedan al centro de trabajo

(sentencia 333/1994); obstaculizar e impedir a clientes y trabajadores el libre acceso a la

empresa, profiriendo palabras injuriosas e insultantes contra quienes no secundaban la
huelga (sentencia 40/1995).
2. Por ltimo, es preciso concretar cul es el alcance del control que el Tribunal
puede ejercer respecto de la interpretacin y aplicacin de los preceptos sancionadores
efectuados por los rganos judiciales y cules son las pautas o criterios que deben regir
este control. A tal efecto, lo primero que se debe advertir es que es ajena al contenido
propio de esta jurisdiccin, la interpretacin ltima del contenido de los tipos sancionadores y el control de la correccin del proceso de subsuncin de los hechos probados en
los preceptos aplicados. Es ms, aunque en alguna medida pudiera considerarse que toda
interpretacin y aplicacin incorrecta de un tipo sancionador puede equivaler a una
sancin de conductas situadas fuera de los supuestos previstos en la norma sancionadora,
dicha consideracin es, en rigor, ajena a la perspectiva constitucional: no toda
interpretacin y aplicacin incorrecta, inoportuna o inadecuada de un tipo sancionador
comporta una vulneracin del principio de legalidad ni la del derecho fundamental
contenido en el art. 25.1 de la Constitucin.
Desde el punto de vista del enjuiciamiento constitucional cabe hablar de aplicacin
analgica o extensiva in malam partem, vulneradora del principio de legalidad penal,
cuando dicha aplicacin carezca de tal modo de razonabilidad que resulte imprevisible
para sus destinatarios, sea por apartamiento del tenor literal del precepto, sea por la
utilizacin de pautas interpretativas y valorativas extravagantes en relacin al ordenamiento constitucional vigente. El control del Tribunal queda, pues, delimitado en cuanto
a su finalidad por el objetivo de evitar que las resoluciones judiciales impidan a los
ciudadanos programar sus comportamientos sin temor a posibles condenas por actos no
tipificados previamente y, en cuanto a los criterios o pautas de enjuiciamiento, por la
verificacin del respeto del tenor de los preceptos sancionadores aplicados as como de la
coherencia lgica y sistemtica de las pautas metodolgicas y valorativas en la
interpretacin y aplicacin de dichos preceptos.
No slo vulneran el principio de legalidad las resoluciones sancionadoras que se
sustenten en una subsuncin de los hechos ajena al significado posible de los trminos de
la norma aplicada, sino que tambin son constitucionalmente rechazables aquellas
aplicaciones que por su soporte metodolgico -una argumentacin ilgica o
indiscutiblemente extravagante- o axiolgico -una base normativa ajena a los criterios
que informan el ordenamiento constitucional- conduzcan a soluciones esencialmente
opuestas a la orientacin material de la norma y, por ello, imprevisibles para sus
destinatarios.

TRIBUNAL CONSTITUCIONAL DE ESPAA (Sala Segunda), sentencia del 21-7-1997, nE

137/1997, en Jurisprudencia Constitucional, Boletn Oficial del Estado, Madrid, tomo 48, mayoagosto 1997, p. 734.

DERECHO DE PROPIEDAD. EXPROPIACIN. UTILIDAD PBLICA. FUNCIN SOCIAL.

INDEMNIZACIN DERECHO CONSTITUCIONAL. JERARQUA DE LAS NORMAS (BOLIVIA).

El poder jurdico otorgado por la ley a una persona natural o colectiva sobre un bien
sea mueble o inmueble, que le permite usar, gozar, y disponer, ejercindolo en forma
compatible con el inters colectivo, dentro de los lmites que le asigna el derecho vigente,
llamado propiedad, est plenamente garantizado por el art. 22 de la Constitucin, y por la
legislacin civil como se desprende del art. 105 del Cdigo Civil. A su vez, ambos
textos legales -Constitucin y Cdigo Civil- permiten la expropiacin de la propiedad
privada, previa justa y efectiva indemnizacin, cuando dicha propiedad es requerida por
causa de utilidad pblica o en la eventualidad de que sta no cumpla una funcin social,
calificados ambos aspectos con arreglo a las leyes especiales, las que se encargan de
regular las condiciones de expropiabilidad y el procedimiento al que debe sujetarse el
trmite expropiatorio.
En la especie, se ha demostrado que no existe la utilidad pblica para la
expropiacin de los terrenos situados en la zona de Calacoto y que fueran fraccionados
con aprobacin de la H. Alcalda Municipal, porque de conformidad con el art. 2 de la
Ley de 30 de diciembre de 1984, que eleva a esa categora al Decreto Supremo
Reglamentado de 4 de abril de 1879, esta utilidad pblica tiene por objeto proveer al
Estado en general, cualquier uso o disfruto de beneficio comn.
La expropiacin prevista y dispuesta en la ley en cuestin, N 929, slo otorga
beneficio a una agrupacin de derecho privado como es el Sindicato de la Prensa de la
Ciudad de La Paz, sin que tenga efecto para la colectividad esa afectacin del derecho
privado y con mayor razn cuando los 7950 m2 de terreno afectados los debe pagar dicho
Sindicato, lo que de por s desnaturaliza la institucin de la expropiacin, dando paso a
una figura de venta forzada e indirecta. A todo esto se debe agregar que son varios lotes
los comprendidos en la expropiacin, que en ellos existen construcciones, y que las zonas
donde estn ubicados son residenciales predominantemente destinadas a construccin de
viviendas.
Toda ley, decreto u ordenanza municipal, que ingresa en franco conflicto con algn
principio o norma de la Constitucin, dada la supremaca de sta en su aplicacin por
efecto del art. 228, deja de tener aplicacin precisamente por esa preferencia y privilegio

que tiene la Carta Fundamental del Estado que ocupa el vrtice de la pirmide
configurada por Kelsen de la categorizacin de la norma jurdica; pues las mltiples
normas que integran el ordenamiento no se encuentran yuxtapuestas, sino que forman
una estructura jerrquica de supraordinacin y subordinacin de unas con otras. La
norma superior es aqulla que determina la creacin de la norma inferior y, por ello, es el
fundamento de validez de esa norma inferior. Es as como se explican los efectos de la
decisin judicial de inconstitucionalidad o, en otra palabras, cuando la norma jurdica
inferior ataca la norma o principio constitucional, el rgano jurisdiccional est obligado a
aplicar esta norma superior, dejando de lado la inferior.
CORTE SUPREMA DE JUSTICIA DE BOLIVIA (Pleno), sentencia del 27-9-1995, nE 48,
Juan Luis Tejero Abela c/ Sindicato de Trabajadores de la Prensa de La Paz inconstitucionalidad e inaplicabilidad de la L. NE 0929, en Gaceta Judicial de Bolivia, Sucre, nE
1808, septiembre 1995, p. 36.

DERECHO DEL TRABAJO. DERECHO DE HUELGA. MILITARES. LIBERTAD DE

EXPRESION (SUDFRICA).

1. Antecedentes del caso: el Superior Tribunal de Transvaal declar

inconstitucional la disposicin de la Defence Act de 1957 (Acta) que prohbe que los
miembros de la Fuerza de Defensa se asocien a un sindicato o realicen alguna accin de
protesta, definida en el Acta. Sin embargo, esta declaracin de invalidez deba ser
confirmada por el Tribunal Constitucional para tener efecto. En los alegatos presentados
ante el Tribunal Constitucional, el Sindicato Sudafricano de la Fuerza de Defensa
admiti que si bien la huelga resultaba una accin inapropiada en un contexto militar,
esto no debera impedir que los miembros de la Fuerza de Defensa se adhirieran a un
sindicato, prohibicin que resultaba violatoria del derecho constitucional de todo
trabajador a crear y adherirse a un sindicato. Agreg que un sindicato puede funcionar
y perseguir la satisfaccin de los intereses de sus miembros sin participar en huelgas. Por
su parte, el Ministro de Defensa y el Jefe de la Fuerza de Defensa alegaron contra la
inconstitucionalidad de la prohibicin de afiliarse a sindicatos, afirmando que esta
restriccin se justificaba por el imperativo constitucional de estructurar y organizar una
Fuerza de Defensa como fuerza disciplinada militarmente. Sostuvieron que una Fuerza
de Defensa no podra estar militarmente disciplinada si sus miembros estn afiliados a
sindicatos y desean ejercer sus derechos a la negociacin colectiva y a la huelga.

2. Sentencia:
2.1. Opinin de la mayora: la prohibicin de participar en actos de protesta pblica
es inconstitucional pues viola el derecho a la libertad de expresin de los miembros de la
Fuerza de Defensa al restringir su derecho a recibir y expresar opiniones en una amplia
gama de cuestiones, sea en reuniones pblicas o privadas. Si bien una norma diferente y
menos restrictiva podra resultar vlida, ello es una cuestin ajena al caso.
En cuanto a la afiliacin a sindicatos, dada la definicin de trabajador hecha por
la OIT, cabe interpretar que la expresin todo trabajador incluye a los miembros de las
fuerzas armadas, aun cuando la relacin que stos tienen con la Fuerza de Defensa
resulte inusual, y no idntica a una relacin ordinaria de empleo. En este caso, es
apropiado hacer una interpretacin amplia del derecho a crear y a adherirse a un
sindicato porque, si bien los miembros de la Fuerza de Defensa pueden no ser empleados stricto sensu en trminos contractuales, sus condiciones de enrolamiento en muchos
aspectos reflejan las de quienes son parte de un contrato de trabajo. La exigencia de que
exista una disciplina estricta no queda necesariamente debilitada si se permite que los
miembros de la Fuerza de Defensa se afilien a sindicatos, dado que la estructura y campo
de accin de dicho sindicato podra ser diferente en razn de la condicin de sus
miembros. En determinadas circunstancias puede limitarse el ejercicio del derecho
constitucional a afiliarse a un sindicato, en la medida en que la reglamentacin resulte
razonable.
2.2. Opinin concurrente: en relacin a las protestas pblicas, cabe destacar el
carcter central que la libertad de expresin tiene en la democracia constitucional
sudafricana. Un soldado ciegamente obediente representa una mayor amenaza para el
orden constitucional que uno que tenga conciencia constitucional y se considera un
ciudadano con uniforme.
2.3. La orden de invalidez de afiliacin a sindicatos slo tendr efecto tres meses
despus de la fecha de la sentencia, y si ello generara un perjuicio sustancial a una de las
partes, sta podr solicitar su moficicacin.
Por otra parte, la Constitucin garantiza la libertad de asociacin y las prcticas
laborales leales y los soldados tienen derecho a formar un organismo como el Sindicato
Sudafricano de la Fuerza de Defensa para que defienda sus intereses laborales. Por lo
tanto, es innecesario decidir si los soldados son calificables como trabajadores, ya que
de responderse en forma afirmativa se les prometeran derechos laborales y sindicales
absolutos que careceran de contenido, y se podra sugerir que los derechos de los
trabajadores, reconocidos luego de tantos esfuerzos, pueden limitarse fcilmente.

CORTE CONSTITUCIONAL DE SUDAFRICA, sentencia del 29-5-1999, South African

National Defence Force Union v. Minister of Defence and Another, Universidad sudafricana de
Wits.

DERECHO DEL TRABAJO. PRESTACIONES Y LICENCIAS POR NACIMIENTO. DISCRIMINACIN EN

RAZN DEL SEXO. MARGEN DE APRECIACION DE LOS ESTADOS (CONVENCIN EUROPEA
DE DRECHOS HUMANOS-AUSTRIA).

1. Antecedentes del caso: el requirente solicit, en abril de 1989, la prestacin por

licencia parental derivada del nacimiento de un hijo, durante el tiempo en que su
cnyuge, funcionaria, continuara prestando servicios. La Agencia para el Empleo
rechaz el pedido con base en que la ley de 1977 sobre el seguro por paro, slo conceda
dicho beneficio a las madres. Finalmente, en el mbito nacional, la Corte Constitucional
austraca rechaz el recurso del actor. Llevado el caso ante la Comisin Europea de
Derechos Humanos, sta consider, por 25 votos contra cinco, que se haba producido
una violacin del art. 14, combinado con el el art. 8, de la Convencin Europea de
Derechos Humanos (Convencin). La cuestin fue sometida a la Corte Europea de
Derechos Humanos.
2. Sentencia:
Observacin sobre el art. 14 combinado con el art. 8 de la Convencin
2.1. Para la poca de los hechos, la prestacin de licencia parental slo se acordaba
a la madres, despus de un perodo de 8 semanas a contar del nacimiento y despus de la
extincin del derecho a las prestaciones de maternidad.
No es cuestionado que se trataba de un trato distinto fundado en el sexo.
2.2. Los Estados contratantes gozan de un determinado margen de apreciacin para
determinar si y en qu medida las diferencias entre situaciones anlogas en otros aspectos
justifican distinciones en el tratamiento jurdico. La extensin de dicho margen vara
segn las circunstancias, los mbitos y el contexto. La presencia o ausencia de un
denominador comn en los sistemas jurdicos de los Estados contratantes puede
constituir un factor pertinente al respecto.
En tal sentido, es comprobable que para la mencionada poca de los hechos, es
decir, a fines de los aos 80, no exista el recordado denominador comn en el campo en
cuestin, pues la mayora de los Estados contratantes no prevea el pago de una
prestacin por licencia parental al padre.
En efecto, la idea de una asistencia financiera concedida por el Estado a los dos

padres, a su eleccin, a fin de permitirles permanecer en el hogar y ocuparse de su hijo,

es relativamente reciente. En su origen, estas medidas sociales, como la instauracin de
una licencia parental, tendan ante todo a proteger a la madre y a permitirle cuidar de la
alimentacin del nio. Slo progresivamente, y traduciendo la evolucin de la sociedad
hacia una distribucin ms igualitaria de las cargas entre los hombre y las mujeres en la
educacin de los hijos, los Estados contratantes tomaron medidas extensivas a los padres,
como la de, p.ej., beneficiarlo de una licencia parental.
En este punto, el derecho austraco conoci la misma evolucin puesto que el
legislador introdujo la licencia parental para los padres en 1989. Paralelamente, extendi
la prestacin de licencia parental a los padres en 1990.
Luego, parece difcil reprochar al legislador austraco el hecho de haber introducido
de manera gradual, a imagen de la evolucin de la sociedad en la materia, una legislacin
en suma muy progresista en Europa.
Adems, todava hoy existe, en la materia, una gran disparidad en los sistemas
jurdicos de los Estados contratantes. Si bien una gran parte de aqullos tomaron
efectivamente medidas para permitir a los padres beneficiarse de una licencia parental,
no ha ocurrido lo mismo con la prestacin de licencia parental, que slo pocos Estados
conceden a los padres.
Por ende, el rechazo resuelto por las autoridades austracas no excedi el margen de
apreciacin del que se benefician, de manera que el tratamiento diferente en cuestin no
era discriminatorio en el sentido del citado art. 14.
CORTE EUROPEA DE DERECHOS HUMANOS (Sala compuesta por nueve jueces; un juez
formul un voto concurrente, y dos un voto disidente en comn), sentencia del 27-3-1998,
Petrovic c. Austria, en Communiqus du greffier de la Cour europenne des Droits de l'Homme,
Estrasburgo, marzo 1998, p. 8.

DERECHO DEL TRABAJO. JORNADA DE TRABAJO. REDUCCIN. LIBERTAD

CONVENCIONES COLECTIVAS. DERECHO A LA IGUALDAD (FRANCIA).

DE EMPRESA.

1. Antecedente del caso: un grupo de diputados defiri al Consejo Constitucional

la ley de orientacin y de estmulo relativa a la reduccin del tiempo de trabajo, con base
en que no resultaba conforme con la Constitucin en su totalidad y en diversas
disposiciones aisladas (arts. 1, 2, 3 y 13). Dicha ley establece la duracin legal del
trabajo efectivo en 35 horas por semana, a partir del 1 de enero del 2000 respecto de las
empresas de ms de veinte trabajadores, y del 1 de enero del 2002 para las otras

empresas. Adems, con el fin de estimular a las empresas a reducir el mencionado tiempo
de trabajo, anticipadamente, desde el presente hasta una u otra de las fechas indicadas
segn el caso, mediante la creacin o preservacin de los empleos, la ley prev un
dispositivo de ayudas financieras, cuya ejecucin est subordinada a la conclusin de un
acuerdo colectivo de trabajo. Finalmente, la norma dispone diversas adaptaciones
vinculadas, especialmente, con el rgimen de reposo diario y compensatorio, y con el
relativo al trabajo de tiempo parcial.
2. Sentencia:
2.1. En el ejercicio de su competencia en materia de principios fundamentales del
derecho laboral, del derecho sindical y de la seguridad social, el legislador deber
respetar los principios y normas de valor constitucional, entre los cuales figura de manera
especial el derecho reconocido a los trabajadores a participar en la determinacin
colectiva de las condiciones de trabajo y en la gestin de las empresas.
2.2. Ni las disposiciones del apartado 8 del Prembulo de la Constitucin de 1946
invocado por los requirentes, ni ninguna otra norma de valor constitucional obligan al
Gobierno a organizar una negociacin con los agentes sociales con carcter previo a la
presentacin ante el Parlamento de un proyecto de ley que contiene disposiciones que
afectan a los principios fundamentales del derecho laboral.
2.3. Es competencia del legislador establecer los principios fundamentales del
derecho laboral y, de manera particular, crear las normas destinadas a asegurar lo mejor
posible, de conformidad con el apartado 5 del Prembulo de la Constitucin de 1946, el
derecho de toda persona a obtener un empleo, permitiendo que disfrute de este derecho el
mayor nmero posible de interesados.
Le es permitido al legislador imponer a la libertad de empresa que se desprende del
art. 4 de la Declaracin de los Derechos del Hombre y del Ciudadano de 1789, las
limitaciones justificadas por el inters general o vinculadas a exigencias constitucionales,
a condicin de que tales limitaciones no tengan como consecuencia una
desnaturalizacin del alcance de este derecho.
Al reducir, en el art. 1 de la ley, de treinta y nueve a treinta y cinco horas, la
duracin legal del tiempo de trabajo efectivo, para el 2000 2002 dependiendo de los
casos, y al prever, en el art. 3, un mecanismo que pretende incitar a los empresarios a
reducir la duracin del trabajo antes de estos plazos, el legislador pretendi inscribirse,
en el contexto actual del mercado laboral, dentro del marco del apartado 5 del Prembulo
de la Constitucin de 1946.
El Consejo Constitucional carece de un poder general de apreciacin y de decisin
idntico al del Parlamento. No puede, por tanto, indagar si los objetivos que se fij el
legislador hubieran podido conseguirse de otro modo, por cuanto las modalidades

establecidas por la ley no son manifiestamente inapropiadas para el objetivo pretendido.

De los arts. L. 200-1 y L. 212-15 bis del Cdigo Laboral se desprende que la
reduccin de la duracin legal del tiempo de trabajo efectivo se aplicar a las empresas y
establecimientos antes enumerados, en los plazos fijados segn el numero de trabajadores
que empleen. A pesar de que coacciona a las empresas, esta nueva norma no atenta
contra la libertad de empresa de una forma tal que desnaturalizara el alcance de este
derecho, dado que, sobre todo, y tal como resulta de los trabajos preparatorios de la ley,
su aplicacin ser acompaada de medidas de ayuda estructural a las empresas.
2.4. El legislador no puede atentar contra el sistema de las convenciones y
contratos legalmente celebrados con una gravedad tal que ponga en evidencia el
desconocimiento de la libertad que se desprende del art. 4 de la Declaracin de los
Derechos del Hombre y del Ciudadano de 1789. En el presente caso, las incidencias que
resultan de la entrada en vigor de los arts. 1 y 3 de la ley recurrida sobre los contratos
laborales, as como sobre los convenios colectivos vigentes, que son, por lo dems,
inherentes a las modificaciones de la legislacin laboral, no atentan contra dicha
exigencia con el alcance antes indicado. El agravio, por tanto, debe ser rechazado.
2.5. El principio de igualdad no se opone ni a que el legislador resuelva de forma
diferente situaciones diferentes ni a que establezca derogaciones al principio de igualdad
por razones de inters general, a condicin de que en ambos casos la diferencia de trato
que se produzca est directamente relacionada con el objeto de la ley. En relacin con el
objeto del art. 1 de la ley, las empresas que utilizan ms mano de obra se encuentran,
naturalmente, en una situacin diferente de las dems.
Le era permitido al legislador, sin desconocer el principio de igualdad, posibilitar
que los convenios previstos en el art. 3 de la ley recurrida establezcan las condiciones
particulares para la reduccin del tiempo de trabajo del personal directivo, teniendo en
cuenta las peculiaridades de empleo de este tipo de personal.
CONSEJO CONSTITUCIONAL DE FRANCIA, sentencia del 10-6-1998, nE 98-401 DC, en
Recueil des dcisions du Conseil Constitutionnel, Dalloz, Pars, 1998, p. 258.

DERECHOS Y LIBERTADES FUNDAMENTALES.

EUROPEA DE DERECHOS HUMANOS, ART. 8 (SUIZA).

PRIVACIDAD. POLICA.

CONVENCIN

1. Antecedentes del caso: una ley cantonal oblig a los agentes de polica locales a
que portaran una insignia de identidad con su nombre. La Asociacin de dichos agentes
cuestion y pidi la anulacin de la norma, ante el Tribunal Federal, al considerarla

violatoria de la libertad personal y del art. 8 de la Convencin Europea de Derechos

Humanos.
2. Sentencia:
La libertad personal -garanta constitucional no escrita- engloba todas las libertades
elementales cuyo ejercicio es indispensable para el desarrollo de la persona humana, y
garantiza al respeto a la esfera privada de los individuos.
El nombre y su utilizacin forman parte del campo de aplicacin de dicha libertad.
La obligacin de portar una insignia con el nombre, que permite a todos la
identificacin, constituye una ingerencia en la libertad personal de la que la polica puede
valerse.
Empero, la ingerencia no es grave y se justifica por las circunstancias del caso. El
legislador parti de la idea de que la imagen de la polica en una sociedad democrtica
haba cambiado. La insignia puede contribuir a una determinada transparencia y, por su
intermedio, a contactos ms fciles y a relaciones ms corteses entre los ciudadanos y la
polica. No cabe temer que las amenazas o groseras que, a veces, son dirigidas contra las
familias de los policas aumente en el futuro. Las experiencias hechas en otros cantones
son positivas. En suma, el esfuerzo hecho por el legislador para mejorar y facilitar los
contactos y disminuir las tensiones entre los agentes policiales y los ciudadanos, puede
justificar, a la luz de un control abstracto de la normas, la obligacin impugnada.
TRIBUNAL FEDERAL DE SUIZA (Primera Corte de Derecho Pblico), sentencia del 23-41998, Association des agents de police de Ble-Ville contre canton de Ble-Ville, en Bulletin de
jurisprudence constitutionnelle, Comisin de Venecia, Estrasburgo, Edicin 1998, 1, p. 139.

DESAPARICION FORZADA DE PERSONAS. OBLIGACIONES DEL ESTADO. TRATOS

CRUELES E INHUMANOS (CONVENCIN EUROPEA DE DERECHOS HUMANOS-TURQUA).

1. Violacin alegada de los arts. 2, 3 y 5 de la Convencin Europea de Derechos

Humanos (Convencin)
1.1. Determinacin de los hechos
No existen circunstancias excepcionales que obliguen a apartarse de la conclusin
de la Comisin Europea de Derechos Humanos (Comisin), segn la cual la requirente
vio a su hijo en el pueblo, por ltima vez, en la maana del 25 de noviembre de 1993,
rodeado de miembros de las fuerzas del orden y guardias del pueblo.
1.2. Artculos 2 y 3 en lo que concierne al hijo de la requirente

Los argumentos de la requirente son insuficientes, en ausencia de pruebas

concretas, para concluir que su hijo encontr la muerte cuando se encontraba en manos
de las autoridades (art. 2). Asimismo, tampoco la actora present pruebas especficas
acerca de que su hijo fue vctima de malos tratos contrarios al art. 3. El agravio se
relaciona con el art. 5.
1.3. Artculo 5
La detencin no reconocida de un individuo constituye una negativa total de las
garantas previstas en el art. 5 y una violacin extremadamente grave de esta norma. Las
autoridades que han puesto sus manos sobre un individuo estn obligadas a revelar el
lugar en el aqul se encuentra. Es por ello que debe considerase que el art. 5 obliga a las
autoridades a tomar medidas efectivas para paliar el riesgo de una desaparicin, y a llevar
a cabo una investigacin rpida y eficaz en la hiptesis de una demanda plausible segn
la cual una persona fue aprehendida y, con posterioridad, no ha sido vista.
Sobre esta base, cabe notar que la detencin en juego no ha sido jams registrada.
Ello debe ser tenido como una falta de las ms graves pues permite, a los autores del acto
de privacin de la libertad, disimular su participacin, borrar las pistas y escapar a su
responsabilidad en lo que atae a la suerte del detenido. La falta de registro de datos tales
como la fecha y la hora del arresto, el lugar de detencin y el nombre del detenido, as
como las razones de la medida y la identidad de la persona que la ejecut, resultan
incompatibles con el objeto mismo del art. 5.
Adems, el Procurador interviniente no examin verdaderamente los fundamentos
de la demanda de la requirente, que afirmaba que su hijo haba sido aprehendido en el
pueblo; tampoco invit a aqulla a presentar una declaracin escrita ni la interrog
oralmente. En su lugar, admiti sin reservas la explicacin dada por la gendarmerie: el
hijo no poda haber sido detenido porque su nombre no figuraba en los registros de
detenidos
Luego, cabe concluir que las autoridades no han proporcionado una explicacin
plausible y detallada en cuanto al lugar en el que se encuentra el hijo de la requirente. No
se han liberado de la obligacin de dar cuenta de su suerte. Hay bases para admitir que el
hijo se encuentra bajo detencin no reconocida, en ausencia total de las garantas del art.
5.
Luego, se ha producido una violacin particularmente grave del derecho a la
libertad y a la seguridad garantizados por dicha norma.
2. Artculo 3 en lo que concierne a la requirente
La requirente pretende, asimismo, ser ella misma vctima de un trato inhumano y
degradante en razn de la desaparicin de su hijo cuando se encontraba en poder de las
autoridades.

Dichas autoridades jams han estudiado seriamente la demanda de la interesada

que, entonces, permanece en la angustia, desde hace largo tiempo, pues saba que su hijo
estaba detenido y no se le proporcion informacin oficial alguna acerca de su suerte.
En consecuencia, el Estado demandado quebrant el art. 3 respecto de la requirente.
3. Artculo 13 de la Convencin
Si los parientes de una persona tienen motivos defendibles para sostener que sta
desapareci cuando se encontraba en poder de las autoridades, la nocin de recurso
efectivo, en el sentido del art. 13, implica, adems del pago de una indemnizacin cuando
correspondiera, la obligacin de llevar a cabo investigaciones profundas y efectivas que
conduzcan, apropiadamente, a la identificacin y castigo de los responsables, lo que
entraa el acceso efectivo de los parientes al procedimiento de investigacin.
La demanda de la requirente, como ha sido visto, no fue seriamente estudiada, de
manera que aqulla fue privada de un recurso efectivo con violacin del art. 13.
4. Artculos 2, 3 y 5 -combinados con el art. 14- y 18 de la Convencin
La requirente no ha detallado su alegacin segn la cual las desapariciones
correspondieron, en primer lugar, a personas de origen kurdo.
Tampoco est demostrada la procedencia del agravio relativo a que el Estado
demandado, conscientemente, permiti establecer la prctica de las desapariciones y no
tom medidas para ponerle trmino.
5. Artculo 25.1 de la Convencin
La requirente afirma que las autoridades ejercieron presiones sobre ella para que
retirara su denuncia ante la Comisin, y que su abogado fue amenazado de persecuciones
penales a propsito de las declaraciones que formul respecto de dicha denuncia.
Cabe advertir, en rechazo de las defensas del Gobierno, que las autoridades
interrogaron a la requirente en numerosas oportunidades despus de que la Comisin
notific la demanda al Gobierno. Con posterioridad a ello, la requirente hizo
declaraciones refutando todas las peticiones hechas en su nombre. La Corte no tiene la
conviccin de que estas declaraciones hayan sido redactadas por iniciativa de la
requirente. Adems, esta ltima, en dos ocasiones, se present ante un notario refutando
las denuncias que haban sido formuladas ante la Comisin en su nombre. La Corte
tampoco admite que esas visitas hayan sido organizadas por la propia requirente. Cabe
observar que la denunciante fue acompaada al local del notario por un soldado
uniformado, y que no pag honorarios por la redaccin de sus declaraciones.
Estas circunstancias hacen pensar que la requirente sufri presiones indirectas y
abusivas que la llevaron a realizar las declaraciones relativas a su denuncia ante la

Comisin; presiones stas que obstaculizaron el libre ejercicio de su derecho al recurso

individual garantizado por el art. 25.
En cuanto a la amenaza de persecucin penal contra el abogado de la interesada,
cabe subrayar que las autoridades no pueden entrometerse en un proceso ante la
Comisin intentado por un requirente, mediante la amenaza de persecucin penal contra
el representante de ste. Incluso si la amenaza no hubiese tenido consecuencias,
igualmente debe ser considerada en s misma una ingerencia en el ejercicio del derecho al
recurso individual de la requirente.
El Estado, en consecuencia, falt a las obligaciones derivadas del art. 25.
Nota de la Secretara: la Corte rechaz las dos excepciones preliminares del Gobierno, relativas,
por un lado, a la validez de la demanda con base en que la requirente no tuvo la intencin de llevar
su denuncia contra las autoridades por la desaparicin de su hijo, y, por el otro, al agotamiento de
los recursos internos. Consider, respecto de la primera excepcin, que su desestimacin surge
claramente del hecho de que la requirente manifest su deseo de tomar parte en la instancia ante la
Corte, asisti a la audiencia e invoc la jurisdiccin de las instituciones de la Convencin, con el
fin de obtener un recurso contra las autoridades respecto de dicha desaparicin. En cuanto a la
segunda defensa, la Corte seal que aqulla no fue planteada sino en la audiencia, esto es, fuera
del plazo fijado por el art. 48.1 del Reglamento A de la Corte; asimismo, independientemente de
esta preclusin procesal, igualmente habra rechazado la excepcin en lo sustancial, pues la
requirente haba hecho todo lo que poda esperarse de ella, en las circunstancias del caso, para
agotar los recursos internos.
CORTE EUROPEA DE DERECHOS HUMANOS (Sala compuesta por nueve jueces; tres
jueces expresaron opiniones disidentes), sentencia del 20-5-1998, Kurt c. Turqua, en
Communiqus du greffier de la Cour europenne des Droits de l'Homme, Estrasburgo, 20 de
mayo/29 junio de 1998, p. 14.

DISCRIMINACION RACIAL. EXAMEN DE INFORMES Y OBSERVACIONES. CONVENCIN

INTERNACIONAL SOBRE LA ELIMINACIN DE TODAS LAS FORMAS DE DISCRIMINACIN RACIAL
(NACIONES UNIDAS-SUIZA-ISRAEL-HOLANDA-REPBLICA CHECA-ARMENIA).

1. En el examen de los informes, observaciones e informacin presentados por los

Estados Partes de conformidad con el art. 9 de la Convencin Internacional sobre la
Eliminacin de todas las Formas de Discriminacin Racial, efectuado en el marco de sus

52E y 53E perodos de sesiones, el Comit para la Eliminacin de la Discriminacin

Racial de las Naciones Unidas, expres su preocupacin por el modelo al que se ajusta la
poltica de inmigracin de Suiza, denominado de los tres crculos, conforme al cual se
clasifica a los extranjeros por su origen nacional. El Comit consider que la concepcin
de esa poltica y sus efectos son estigmatizadores y discriminatorios y, en consecuencia,
contrarios a los principios y disposiciones de la Convencin. Otras esferas que el Comit
seal con preocupacin son el amplio sistema de control policial de los extranjeros; las
polticas y procedimientos de naturalizacin, que se consideran demasiado prolongados y
selectivos, as como los diversos incidentes de brutalidad protagonizados por la polica al
tratar con personas de origen tnico o nacional extranjeros (prr. 57).
2. En el mismo marco, analizando los informes peridicos sptimo, octavo y noveno
de Israel, el Comit reiter su opinin de que los asentamientos israeles en el territorio
palestino ocupado no slo son ilegales en virtud del derecho internacional
contemporneo, sino un obstculo para la paz y el goce de los derechos humanos de toda
la poblacin de la regin, independientemente de su origen nacional o tnico. Las
medidas que modifican la composicin demogrfica del territorio palestino ocupado,
causan preocupacin ya que constituyen violaciones del derecho humanitario
internacional contemporneo (prr. 77).
Tambin expres su profunda preocupacin por el hecho de que los detenidos de
origen tnico rabe sean sometidos, de manera desproporcionada, a interrogatorios
inhumanos y degradantes en virtud de las normas de la Comisin Landau y de que ello no
haya sido declarado ilegal por el Tribunal Supremo (prr. 83).
3. Con relacin a Holanda, se expres preocupacin por la difusin de ideas de
superioridad racial e intolerancia por diversas organizaciones, partidos polticos e
individuos. El Comit seal que, aunque en 1993 entraron en vigor nuevas directrices
para el Ministerio Pblico, en las que se estableci la necesidad de aplicar una poltica de
investigacin activa de los casos de discriminacin y entablar las correspondientes
demandas, informes de organizaciones no gubernamentales indican que esas directrices
no se aplican sistemticamente. Por tal motivo, el Comit recomend que se preste ms
atencin a la posibilidad de contrarrestar tales actividades y de investigar y enjuiciar ms
activa y eficazmente los casos de discriminacin (prr. 102).
4. Respecto de la Repblica Checa, el Comit seal como principales motivos de
preocupacin la persistencia del odio racial y los actos de violencia, en particular los
cometidos por cabezas rapadas y otros grupos, contra personas pertenecientes a las
minoras, especialmente los romanes y las personas de origen africano o asitico; las

denuncias de incidentes antisemitas; la circunstancia de que entre 1994 y 1996 se hayan

sextuplicado los delitos por motivos raciales; la presencia de diversas organizaciones y
publicaciones que promueven ideas racistas y xenfobas, y las denuncias de que el
Estado Parte no ha tomado suficientes medidas para contrarrestar la violencia racial
contra miembros de grupos minoritarios (prr. 118).
Asimismo, puso de manifiesto su preocupacin por las informaciones que sealan
que el nmero de acusaciones y condenas, en particular de cabezas rapadas, es bajo en
comparacin con el nmero de violaciones denunciadas y seal que se observa con
inquietud que a menudo se imponen penas leves a los autores de delitos raciales y que, en
diversos casos, los fiscales se han mostrado renuentes a indicar una motivacin racial.
Por otra parte, ante la comprobacin de que los juicios relacionados con delitos raciales
son innecesariamente prolongados y las investigaciones lentas, el Comit manifest
preocupacin ante la ineficacia de la justicia en este sentido (prr. 119).
5. Con respecto a los informes producidos por Armenia, el Comit indic que, si
bien se toma nota de que se est reformando la legislacin penal vigente, es motivo de
preocupacin el hecho de que en el art. 69 del Cdigo Penal, actualmente en vigor, no se
prohbe la divulgacin de ideas basadas en superioridad de una raza, ni la incitacin a la
discriminacin racial, como se estipula en el art. 4 de la Convencin (prr. 222).
COMITE PARA LA ELIMINACION DE LA DISCRIMINACION RACIAL (Naciones
Unidas), en Informe del Comit para la Eliminacin de la Discriminacin Racial, Asamblea
General, Documentos Oficiales, Quincuagsimo tercer perodo de sesiones, Suplemento nE 18
(A/53/18), pp. 30, 33, 36, 38 y 52 -los parntesis del texto corresponden a los prrafos-.

DOBLE INSTANCIA. PROCESO PENAL. RECURSOS. PRINCIPIO PRO ACTIONE (ESPAA).

1. Cuando se trate del acceso a un recurso penal de quien result condenado en

primera instancia, es aplicable en la interpretacin de las causas de inadmisin el
principio pro actione, en virtud de la exigencia constitucional de una doble instancia en
favor del reo, entendido como la interdiccin de aquellas decisiones de inadmisin que,
por su rigorismo, por su excesivo formalismo o por cualquier otra razn, revelen una
clara desproporcin entre los fines que aquellas causas preservan y los intereses que
sacrifican.
2. Es de este modo como debe entenderse en este mbito el principio de

interpretacin pro actione, y no como la forzosa seleccin de la interpretacin ms

favorable a la admisin de entre todas las posibles de las normas que la regulan. Tal
entendimiento no slo constreira sobremanera las legtimas facultades judiciales de
ordenacin del proceso, sino que podra atentar contra los fines a los que sirven los
requisitos legales de acceso al recurso, como la seguridad jurdica, la economa procesal,
la celeridad del procedimiento y la preservacin de los derechos e intereses de todas las
partes del mismo.
TRIBUNAL CONSTITUCIONAL DE ESPAA (Sala Segunda), sentencia del 5-5-1997, nE
88/1997, en Jurisprudencia Constitucional, Boletn Oficial del Estado, Madrid, tomo 48, mayoagosto 1997, p. 1.

ELECCIONES. PARTIDOS POLITICOS. LIBERTAD DE EXPRESIN (ZIMBABWE).

1. Antecedentes del caso: la Political Parties (Finance) Act de 1992 dispone que el
Estado proveer fondos a los partidos polticos en proporcin al nmero de
representantes que tengan en el Parlamento, siempre que sean 15 como mnimo (Sec.
3(3). En la eleccin general de 1995, el ZANU(PF) obtuvo 118 de las 120 bancas
legislativas y, por lo tanto, fue el nico partido poltico con derecho a recibir ayuda
econmica estatal. En estas circunstancias, un partido poltico reconocido, creado en
1994, que no tena representantes en el Parlamento y que, en consecuencia, no estaba
calificado para recibir dichos fondos, pidi que se declarara inconstitucional la Sec. 3 por
violar el derecho constitucional a la libertad de expresin.
2. Sentencia: la norma impugnada es inconstitucional.
Los partidos polticos que luchan por lograr una mayor influencia no deberan verse
limitados por leyes excesivamente rigurosas que restringen sus posibilidades de mantener
un dilogo tan amplio como puedan. Estas medidas tienen un efecto adverso y perjudicial
en el proselitismo poltico. El efecto prctico de la Sec. 3(3) fue financiar exclusivamente
al ZANU(PF), limitando de ese modo las posibilidades de otros partidos polticos para
hacer campaa y comunicarse efectivamente con el electorado. Esto viola el derecho
constitucional a la libertad de expresin. Por lo tanto, toda la Sec. 3(3) resulta invlida.
SUPREMA CORTE DE ZIMBABWE, sentencia [1998] 1 LRC 614, United Parties v. Minister
of Justice, Legal and Parliamentary Affairs, en Journal of African Law, vol. 43, nE 1, 1999, p.
113.

IMPUESTOS. PRINCIPIO
LEGISLATIVAS (ESTONIA).

DE LEGALIDAD.

DELEGACION DE FACULTADES.

FACULTADES

En los trminos del art. 113 de la Constitucin, los impuestos, derechos, tasas, y
primas de seguro obligatorias debidas al Estado, son fijados por la ley. La regla
constitucional que establece que los impuestos nacionales sean prescriptos por la ley
tambin se aplica a las tasas de imposicin relativas a los derechos aduaneros.
La delegacin al gobierno, realizada por la ley sobre tarifas aduaneras, del poder de
fijar los derechos de aduana y las mencionadas tarifas, es contraria al citado art. 113.
Dicha delegacin viola, de esta manera, el principio democrtico y el de legalidad por el
hecho de que menoscaba los derechos fundamentales de las personas, la seguridad
jurdica y la legalidad de los actos de la administracin pblica.
CORTE SUPREMA DE ESTONIA (Sala de Recursos Constitucionales), sentencia del 23-31998, 3-4-1-2-98, en Bulletin de jurisprudence constitutionnelle, Comisin de Venecia,
Estrasburgo, Edicin 1998, 1, p. 58.

IMPUESTOS. TASAS. MUNICIPALIDADES. COMPETENCIA. AUTONOMA (URUGUAY).

1. Antecedentes del caso: la intendencia de Montevideo dedujo accin de reclamo

por lesin de autonoma contra la resolucin de la Cmara de Representantes nE 405, por
la cual se dejaron sin efecto los arts. 42 a 45 del Decreto Departamental de Montevideo
nE 26.949, al considerar que el ingreso creado por las normas dejadas sin efecto por la
resolucin atacada (tasa de saneamiento), estaba dentro de su competencia. El servicio de
saneamiento consiste en la eliminacin y eventual tratamiento de las aguas residuales.
2. Sentencia:
2.1. La competencia de los gobiernos departamentales en materia de ingresos
pblicos est prevista por la Constitucin Nacional en los siguientes trminos: los
gobiernos departamentales tienen amplia e ilimitada autonoma en materia de creacin de
tasas y contribuciones especiales, as como en la fijacin de precios financieros, y, en lo
que se refiere a tributos, restringida su competencia a las fuentes taxativamente enumeradas en el art. 297 de la Carta.

Corresponde, entonces, analizar la naturaleza jurdica de la tasa de saneamiento

y, como el nomen iuris no hace a la naturaleza de la cosa, hay que estar a todos los
elementos de la norma para determinarla.
El Cdigo Tributario define a la tasa como ...el tributo cuyo presupuesto de hecho
se caracteriza por una actividad jurdica especfica del Estado hacia el contribuyente; su
producto no debe tener un destino ajeno al servicio pblico correspondiente y guardar
una razonable equivalencia con las necesidades del mismo (art. 12).
De la citada definicin legal surgen los siguientes elementos esenciales de la tasa:
a) divisibilidad del servicio en unidades de uso o consumo; b) naturaleza jurdicoadministrativa del servicio que presta el Estado. Alguna doctrina exige que se trate de
servicios prestados por el Estado, en el sentido de que no se conciben prestados por
particulares, pero, en todo caso, quedan descartados los servicios de naturaleza econmica; c) prestacin efectiva del servicio, no pudindose cobrar tasas por servicios que no
funcionan; d) razonable equivalencia entre el producto de recaudacin y el costo total del
servicio, y e) el destino de lo recaudado debe ser la financiacin del servicio.
Estos cinco elementos son adicionales a los comunes del gnero tributo,
bsicamente el relativo a la fuente de la obligacin que tanto en la tasa, como en los
impuestos y en las contribuciones especiales, es la ley.
2.2. La tasa de saneamiento no rene todas estas caractersticas diferenciales de la
especie tributaria tasa.
El servicio de saneamiento es de naturaleza econmica, en ningn caso puede ser
considerado jurdico-administrativo; para los que agregan la nota de inherencia, se trata,
adems, de una actividad que puede perfectamente ser prestada por particulares.
Tampoco se ha probado la razonable equivalencia entre el total recaudado y el costo
del servicio.
2.3. La tasa de saneamiento derogada, tal como fue estructurada, tampoco puede
ser calificada como precio financiero.
Las caractersticas esenciales de las actividades que pueden ser financiadas a travs
del precio son: a) divisibilidad del servicio en unidades de uso o consumo; b) naturaleza
econmica del servicio; c) prestacin efectiva de servicio, y ventaja que sta
proporciona; d) demanda o solicitud del servicio y e) la fuente obligacin siempre debe
ser el acuerdo de voluntades.
Slo se dan en la especie en anlisis las sealadas con las letras a y b, no as las
restantes.
No se verifica la prestacin efectiva del servicio. En efecto, de acuerdo al derogado
art. 42, la tasa de saneamiento deber ser pagada por todos los ocupantes a cualquier
ttulo de un inmueble en el departamento de Montevideo que est ubicado en el rea con
servicio de saneamiento, o que, sin estar en dicha rea, haga uso de las redes de

saneamiento. Se aprecia entonces que la norma consigna como elemento esencial el uso
de la red slo cuando se est fuera del rea con servicio de saneamiento.
Tampoco se verifica el elemento demanda del servicio, por cuanto todo aquel que
est en el rea de saneamiento, conectado o no a la red, es sujeto pasivo.
Por ltimo, analizando la fuente obligacional del tributo derogado, debe concluirse
que sta se encontraba en la ley y no en un acuerdo de voluntades. La fuente de la
obligacin es quizs el elemento esencial para la distincin entre precio y tributo.
2.4. Descartadas, as, la naturaleza jurdica de tasa y precio, la nica posibilidad que
subsiste es la de calificar a la tasa de saneamiento como un impuesto.
El impuesto es el tributo caracterizado por la independencia de las prestaciones del
Estado y el particular, destinado a financiar un servicio de cualquier naturaleza, sean
stos divisibles o no.
En este caso estaramos ante lo que la doctrina denomina impuestos especiales, que
son aquellos para cuya determinacin no se toma en cuenta la capacidad contributiva
global del sujeto pasivo, sino una manifestacin aislada de riqueza, que en el caso sera el
consumo de agua.
Tambin en lo relativo a los efectos derivados del incumplimiento, el decreto
estableci un sistema de multas y recargos con base en la prestacin bsica, caracterstico
del incumplimiento de las obligaciones tributarias y no contraprestativas.
2.5. Teniendo entonces naturaleza impositiva, corresponde analizar si la materia o
fuente sobre la que recae la tasa de saneamiento est contenida en alguno de los
numerales del art. 297 de la Carta.
Analizando el repertorio, el servicio de saneamiento no encaja en ninguno de los
supuestos previstos. Cabe concluir, por tanto, que la Municipalidad de Montevideo actu
fuera de los lmites de su competencia y, en consecuencia, la Cmara de Representantes,
al derogar el tributo por aqulla creado, no lesion su autonoma.
2.6. Por ltimo, interesa sealar que las consideraciones efectuadas acerca de la
naturaleza jurdica son de lege data. Desde el punto de vista de lege ferenda, el servicio
de saneamiento prestado por la Comuna de Montevideo puede ser financiado a travs de
precios financieros, pero siempre que en la creacin del rgimen se respeten todos sus
elementos esenciales.
SUPREMA CORTE DE JUSTICIA DE URUGUAY (un juez vot en disidencia), sentencia del
3-8-1998, nE 139, Intendencia Municipal de Montevideo c/ Poder Legislativo -Cmara de
Representantes- accin de reclamo por lesin a la Autonoma del Departamento contra la
resolucin de la Cmara de Representantes nE 405.

INFORMATICA. INTERNET. SITE OFICIAL. CONFUSIN (FRANCIA).

Corresponde prohibir a un particular que mantenga un site en el Internet bajo el

nombre Elancourt, bienvenue a Elancourt dado que, en las pantallas posteriores al
ingreso a dicho site, se hace una presentacin de la comuna de Elancourt y de su vida
municipal, elementos que generan en el consultante la conviccin de que se encuentra en
un site administrado por dicha comuna o por una asociacin para-municipal, y no le
permiten imaginar en un primer momento que se trata del site de un particular explotado
con fines privados.
TRIBUNAL DE GRAN INSTANCIA DE VERSAILLES, sentencia del 22-10-98, Cne
d'Elancourt c/ Lofficial, en Recueil Dalloz, Pars, 1999, nE 13, p. 118 con nota de HASSLER,
Tho, pp. 118/119.

INMUNIDADES.

DE JURISDICCIN DEL ESTADO. ACTOS IURE IMPERII Y IURE GESTIONIS.

APLICACIN INMEDIATA. DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO (ARGENTINA).

LEY.

1. Antecedentes del caso: una empresa privada inici demanda, ante los tribunales
argentinos, contra un organismo autrquico del Poder Ejecutivo del Paraguay, por daos
y perjuicios derivados de la rescisin del contrato de concesin que las vinculaba, en
virtud del cual se autoriz a la primera a operar en la zona franca paraguaya en territorio
argentino. Dicho organismo y la Repblica del Paraguay -que intervino en el proceso en
carcter de tercero-, plantearon la defensa de inmunidad de jurisdiccin. La defensa fue
admitida en primera instancia, pero desestimada en segunda instancia, lo que motiv un
recurso extraordinario ante la Corte Suprema de la demandada y el tercero.
2. Sentencia:
2.1. Segn la resuelto en el precedente de diciembre de 1994 y en virtud de una
reconocida prctica internacional, esta Corte ya ha abandonado la tesis absoluta de la
inmunidad de jurisdiccin de los Estados extranjeros, y distinguido entre los actos iure
imperii -actos de gobierno realizados por el Estado extranjero en su calidad de soberanoy actos iure gestionis -actos de ndole comercial-. Respecto de los primeros, se mantiene
el reconocimiento de la inmunidad, mientras que los segundos deben ser juzgados por el
Estado competente para dirimir el litigio.
La inmunidad de jurisdiccin de los Estados extranjeros slo comprende a los actos

iure imperii y no a los actos iure gestionis. Las actividades comerciales estn incluidas
dentro de los actos iure gestionis.
Adese a ello que la doctrina sealada fue posteriormente recogida, en 1995, por
la ley 24.488. Esta ley, asimismo, es aplicable al caso, aun cuando fuese posterior a la
demanda y no haya sido invocada por las partes, ya que, por un lado, los jueces deben
aplicar el derecho vigente y, por el otro, las normas sobre la habilitacin de la
jurisdiccin son de aplicacin inmediata.
La citada ley dispone que los Estados extranjeros no pueden invocar su inmunidad
de jurisdiccin cuando una demanda versare sobre una actividad comercial o industrial
llevada a cabo por el Estado extranjero, y la jurisdiccin de los tribunales argentinos
surgiere del contrato invocado o del derecho internacional.
2.2. La primera pauta de interpretacin de la ley es dar pleno efecto a la voluntad
del legislador, cuya primera fuente es la letra de la ley. No deben descartarse los
antecedentes parlamentarios que resulten tiles para conocer su sentido y alcance.
La competencia de los tribunales nacionales en los litigios contra un Estado
extranjero con motivo de un acto iure gestionis, exige que dicha jurisdiccin surja del
contrato o del derecho internacional. Las normas que habilitan la jurisdiccin de los
tribunales son de aplicacin inmediata.
2.3. La cuestin, entonces, gira sobre qu deba entenderse como actividad
comercial. A tal efecto, el legislador, al sancionar la recordada ley, tom en cuenta la
Convencin Europea sobre Inmunidad de los Estados de 1972, el Proyecto de
Inmunidades Jurisdiccionales de los Estados de la Comisin de Derecho Internacional de
las Naciones Unidas, el Proyecto de Convencin Interamericana sobre Inmunidad de
Jurisdiccin elaborado por el Comit Jurdico interamericano, la Foreign Immunity Act
de los Estados Unidos de Norteamrica de 1976 y la State Immunity Act del Reino Unido
de 1978.
De tales antecedentes surge que la ley ha empleado el trmino comercial en un
sentido amplio, incluido dentro de los actos iure gestionis.
2.4. Sin perjuicio de la finalidad pblica perseguida por todo Estado extranjero en
su actuacin, aun al realizar actos de gestin, la pauta de interpretacin para determinar
si dicho Estado puede ser juzgado por los tribunales del foro es la naturaleza de la
actividad. En el caso, los servicios de movimiento de carga portuaria constituyen
actividad comercial y distan con evidencia de los actos de soberana o imperio, pese a la
ndole pblica del organismo demandado.
2.5. El derecho internacional general slo impone como principio la existencia de
una conexin razonable entre la jurisdiccin de un Estado y el litigio, sin precisarla
especficamente, y deja librada a los diversos sistemas de derecho internacional privado,
convencionales o estatales, la precisin de las conexiones particulares.

En el caso, es aplicable el Tratado de Montevideo de 1940, que vincula a la

Argentina y al Paraguay, que admite la jurisdiccin del juez del lugar de cumplimiento
del contrato, vale decir, la zona franca ubicada en un puerto argentino, con lo cual no se
abre juicio sobre la ley aplicable al contrato.
Nota de la Secretara: en cuanto a la calificacin de actos comerciales, la Corte cit sentencias de
la Corte de Casacin de Italia (Governo degli Stato Uniti di America c. Soc I.R.S.A.), de la Corte
Constitucional Federal de Alemania (16 BVerfG, 64), y de tribunales de los Estados Unidos de
Norteamrica. El precedente de la Corte citado, de diciembre de 1994, est publicado en Fallos de
la Corte Suprema de Justicia de la Nacin, tomo 317, p. 1880.
CORTE SUPREMA DE JUSTICIA DE LA ARGENTINA (un juez formul una opinin
concurrente, y otro vot en disidencia), sentencia del 29-09-1998, C.131.XXXII, Cereales
Asuncin S.R.L. c. Administracin Nacional de Navegacin y Puertos de la repblica paraguaya
s/ daos y perjuicios (incumplimiento del contrato).

INMUNIDADES. FUNCIONARIOS. RELATORES ESPECIALES. CONVENCIN SOBRE PRIVILEGIOS

INMUNIDADES DE LAS NACIONES UNIDAS, ART. VI SEC. 22 (NACIONES UNIDAS).

1. Antecedentes del caso: en 1994, el jurista malasio Dato'Param Cumaraswamy

fue designado Relator Especial sobre la Independencia de Jueces y Abogados, por la
Comisin de Derechos Humanos del Consejo Econmico y Social de las Naciones
Unidas. Posteriormente, tuvo que hacer frente a varios procesos promovidos ante los
tribunales malasios por personas que alegaron que haba empleado expresiones
difamatorias en la entrevista publicada en el nmero de noviembre de 1995 de la revista
International Commercial Litigation. En estas acciones se pedan indemnizaciones que
ascendan a un total de 112 millones de dlares. Por su parte, Kofi Anna, Secretario
General de las Naciones Unidas, concluy que Cumaraswamy haba hablado en su
carcter de Relator Especial y que, por lo tanto, gozaba de inmunidad frente a un proceso
judicial en virtud de lo dispuesto por el Art. VI Sec. 22 de la Convencin sobre
Privilegios e Inmunidades de las Naciones Unidas (Convencin). En agosto de 1998, el
Consejo Econmico y Social pidi a la Corte una opinin consultiva, dado que los
esfuerzos realizados por el Secretario General para lograr la inmunidad de Cumaraswamy
no haban logrado los resultados esperados. Todos los procesos en trmite ante los
tribunales malasios quedaron suspendidos hasta la emisin de esta opinin.

2. Sentencia:
2.1. El Relator Especial a quien se confa una misin de las Naciones Unidas debe
ser considerado un experto que est en misin, a los fines del Art. VI Sec 22 de la
Convencin. Malasia ha reconocido que Cumarasmawy reviste esta calidad y que estos
expertos gozan de los privilegios e inmunidades previstos en la Convencin al
relacionarse con los Estados Partes, incluyendo con aquellos de los que son ciudadanos.
2.2. El Secretario General, como principal funcionario administrativo de las
Naciones Unidas, tiene la responsabilidad primaria y la autoridad para evaluar si sus
agentes, incluyendo a los expertos en misin, han actuado dentro del mbito de sus
funciones y, cuando llega a una conclusin afirmativa, para proteger a estos agentes
invocando su inmunidad. De este modo, el Secretario General, conforme a las
disposiciones de la Convencin, protege la misin que se ha confiado al experto. En este
caso, la opinin del Secretario General de que Cumaraswamy se haba expresado en su
carcter oficial qued ratificada por la circunstancia de que en la publicacin de la
entrevista se hacan varias referencias a Cumaraswamy como Relator Especial, y porque
en 1997 la Comisin de Derechos Humanos haba ampliado su mandato por otros 3 aos,
reconociendo con ello que no se haba extralimitado en el ejercicio de sus funciones al
conceder la entrevista.
2.3. Cuando los tribunales nacionales reciben un caso en que se plantea la
inmunidad de un agente de las Naciones Unidas, deben ser inmediatamente notificados
de cualquier conclusin del Secretario General y dar a sta la mayor gravitacin. Las
cuestiones de inmunidad revisten carcter preliminar y deben ser resueltas
expeditivamente por los tribunales nacionales. Dado que la conducta de cualquier rgano
de un Estado, incluyendo a sus tribunales, debe ser considerada un acto de dicho Estado,
el gobierno de Malasia, en este caso, no actu conforme a las obligaciones internacionales que ha asumido.
Si bien las opiniones consultivas de la Corte carecen de efecto vinculante, el Art.
VIII Sec. 30 de la Convencin dispone que las emitidas en los supuestos en que existe un
diferendo entre las Naciones Unidas y un Estado Miembro deben ser aceptadas como
decisivas por las partes.
CORTE INTERNACIONAL DE JUSTICIA, opinin consultiva del 29-4-99, Difference
relating to immunity from legal process of a special rapporteur of the Commission on Human
Rights.

INTERVENCION FEDERAL. MUNICIPALIDADES.

INCUMPLIMIENTO DE ORDEN JUDICIAL.

ESTADOS MIEMBROS (BRASIL).

El cumplimiento de las decisiones judiciales irrecurribles se impone al poder

pblico como obligacin constitucional inderogable.
La exigencia de respeto incondicional a las decisiones judiciales traduce una
imposicin constitucional, justificada por el principio de la separacin de poderes y
fundada en los postulados que establecen, en nuestro sistema jurdico, la propia
concepcin de Estado Democrtico de Derecho.
El deber de cumplir las decisiones emanadas del Poder Judicial, en los casos en que
la condena tiene por destinatario el propio Poder Pblico, representa una obligacin
institucional a la que no se puede sustraer el aparato del Estado, so pena de comprometer
gravemente los principios consagrados en el texto de la Constitucin de la Repblica.
La desobediencia a las decisiones judiciales puede generar, en nuestro sistema
jurdico, gravsimas consecuencias, sea en el plano penal, sea en el mbito polticoadministrativo (posibilidad de impeachment), sea, asimismo, en la esfera institucional
(decreto de intervencin federal en los Estados Miembros o en Municipios situados en el
Territorio Federal, o de intervencin estadual en los Municipios).
Los Municipios situados en el mbito de los Estados miembros no se exponen a la
posibilidad constitucional de sufrir una intervencin decretada por la Unin Federal. La
nica persona poltica activamente legitimada a intervenir en ellos es el Estado miembro.
Por eso mismo, en el sistema constitucional brasileo, carece de legitimidad activa
la Unin Federal para intervenir en cualquier Municipio, salvo, nicamente en los
Municipios localizados en territorio Federal.
SUPREMO TRIBUNAL FEDERAL DE BRASIL (Tribunal Pleno), sentencia del 17-9-1998,
Intervencin Federal nE 590 - CE, en Revista Trimestral de Jurisprudncia, Servio de
Divulgao, Brasilia, vol. 167, nE 1, enero de 1999, p. 6.

JUBILACIONES Y PENSIONES. MONTO. REDUCCIN (ARGENTINA).

1. Antecedentes del caso: los actores cuestionaron la constitucionalidad de una ley

de la Provincia de Mendoza, en razn de la cual el importe de sus jubilaciones se haba
reducido en un 30%. La Suprema Corte de la provincia rechaz la demanda, por lo que
los demandantes interpusieron un recurso extraordinario ante la Corte Suprema.
2. Sentencia:

2.1. Corresponde distinguir entre el estatus de jubilado y el importe de las

prestaciones a las que el jubilado tiene derecho. Dicho importe es susceptible de ser
disminuido para el futuro, sin violacin del derecho de propiedad garantizado por la
Constitucin Nacional, cuando lo justifiquen razones de orden pblico o de inters
general, siempre que la reduccin no resulte confiscatoria o arbitrariamente
desproporcionada.
Los porcentajes admisibles de reduccin del haber jubilatorio son diferentes segn
cules sean las circunstancias del caso.
La inconstitucionalidad de una reduccin del 30% del haber jubilatorio, por traducir
una desproporcin irrazonable entre dicho haber y el sueldo de quien est en actividad,
debe apreciarse en razn del tiempo de servicios prestados efectivamente y los aportes
realizados al sistema de previsin.
2.2. La cuestin a resolver es, entonces, si la reduccin del haber jubilatorio fue
debidamente justificada en razones de orden pblico e inters general y si, adems,
import una quita confiscatoria en relacin a las concretas circunstancias del caso y con
respecto a cada uno de los apelantes.
Debe entenderse probado que la ley impugnada obedeci a un imperativo
impostergable de ordenar y racionalizar la legislacin provincial vigente.
Asimismo, la Provincia de Mendoza, con el propsito de reestructurar el rgimen de
salarios del personal de su Administracin, dict una ley por la que no se consideraba
como salario un determinado porcentaje de la suma que perciban los activos, lo que
produjo una reduccin, para el futuro, del 30% en el haber de los actores. En efecto, el
rgimen legal por el que se haban jubilado los actores, al disponer que el haber jubilatorio sera proporcional con el salario correspondiente al cargo desempeado al momento
del cese laboral, estableca una prestacin previsional sustitutiva, vale decir, que el
monto de la jubilacin se consideraba conveniente cuando fuese equivalente al importe
que hubiera percibido el jubilado de haber continuado en actividad.
Empero, esto ltimo es as, en la medida en que se cumpla con cierta exigencia
bsica, como la existencia de un tiempo mnimo de servicios con aportes efectivos al
sistema jubilatorio. Las jubilaciones no constituyen una gracia o un favor del Estado,
sino que son consecuencia de los salarios que perciba el jubilado cuando estaba en
actividad y con respecto a los cuales se efectuaron los aportes y, tambin, es un dbito de
la comunidad por dichos servicios.
A partir de ello, cabe observar que un grupo de actores obtuvo su jubilacin gracias
a una ley de excepcin que les permiti reconocer y computar servicios en forma
implcita por los que no se haban efectuado aportes oportunamente al sistema, es decir,
que los integrantes de dicho grupo no haban cumplido con un tiempo de servicio
efectivo mnimo ni realizaron los aportes oportunamente. En efecto, mientras para poder

obtener el beneficio jubilatorio en juego, la generalidad de los empleados pblicos de la

Provincia tena que cumplir en forma efectiva servicios por un perodo bastante mayor y
con aportes descontados de sus salarios mensuales, los integrantes del mencionado grupo
obtuvieron su jubilacin sin cumplir esas exigencias. Por ende, la reduccin del importe
jubilatorio respecto de dichas personas no es arbitrariamente desproporcionada, mxime
cuando esta Corte, en reiteradas oportunidades, acept un porcentaje de disminucin
como el ahora cuestionado.
Por el contrario, el grupo de actores restante obtuvo su jubilacin reuniendo los
requisitos generales en cuanto al tiempo de servicios efectivos y a los aportes pertinentes.
Respecto de este grupo, la ley provincial es inconstitucional pues importa una irrazonable
desproporcin entre el haber jubilatorio y el sueldo del que est en actividad, en razn
del tiempo de servicios ejercido efectivamente y los aportes realizados.
Nota de la Secretara: tres jueces votaron en disidencia parcial, haciendo lugar al reclamo
tambin en la parte rechazada por la mayora. Afirmaron que es preciso diferenciar entre el monto
de las prestaciones jubilatorias -aspecto con relacin al cual no existen derecho adquiridos- y los
rubros que integran dicha prestacin. Estos ltimos son los elementos naturales que fijan el estado
de pasividad, y no pueden ser alterados por una ley posterior sin violar los beneficios de la
seguridad social garantizados por el art. 14 bis de la Constitucin Nacional.
CORTE SUPREMA DE JUSTICIA DE LA ARGENTINA (un juez formul un voto concurrente, y tres jueces votaron en disidencia), sentencia del 25-08-1998, M.653.XXVIII, Martnez
Lpez, Juan Antonio y otros c. Provincia de Mendoza.

JUECES. INAMOVILIDAD. REQUISITOS. INDEPENDENCIA. JUECES TEMPORARIOS. ACCESO A LA

MAGISTRATURA. PODER JUDICIAL. ACCESO (FRANCIA).

1. Antecedentes del caso: para remediar la sobrecarga de trabajo de los tribunales

y la relativa falta de jueces, el gobierno hizo adoptar una ley orgnica relativa, por un
lado, al reclutamiento excepcional de jueces y, por el otro, a la extensin del
reclutamiento de jueces temporarios ya previsto por una ley anterior que diera lugar a una
decisin del Consejo Constitucional. El estatuto de la magistratura es del resorte de las
leyes orgnicas, que deben ser obligatoriamente sometidas al control del mencionado
Consejo.

2. Sentencia:
2.1. Las modalidades de acceso a la magistratura, y el nmero y nivel de
calificacin de los magistrados, deben garantizar, a la vez, la calidad del reclutamiento y
la independencia de la autoridad judicial.
En particular, debe ser respetado no slo el principio de independencia de la
magistratura y la regla de inamovilidad de los magistrados du sige -art. 64 de la
Constitucin-, sino tambin el principio de igualdad de acceso de los ciudadanos a los
puestos y empleos pblicos sin otra distincin que la atinente a sus virtudes y talentos art. 6 de la Declaracin de los Derechos del Hombre y del Ciudadano del 16 de agosto de
1789.
De estas disposiciones se desprende que, tratndose de la contratacin de
magistrados, debe tenerse en cuenta, en primer lugar, nicamente sus capacidades,
virtudes y talentos, en segundo lugar, que dichas capacidades, virtudes y talentos se
encuentren en relacin con las funciones de los magistrados y garanticen la igualdad de
los ciudadanos ante la justicia, y, finalmente, que los magistrados sean tratados de forma
igual en el desarrollo de su carrera.
2.2. Ninguna norma ni principio constitucional se opone a un modo de contratacin
excepcional y transitorio de magistrados, motivado por la penuria de personal observada
en determinadas jurisdicciones. No obstante ello, las normas de contratacin deben
precisar, en particular, determinadas exigencias relativas a la capacidad de los
interesados de acuerdo con el citado art. 6.
En la medida en que ni la titulacin obtenida por los candidatos ni el ejercicio
profesional anterior hacen suponer, en todos los casos, la calificacin jurdica necesaria
para el ejercicio de la magistratura judicial, las medidas reglamentarias de aplicacin de
la ley debern prever la organizacin de pruebas selectivas que permitan la verificacin,
a tal efecto, de los conocimientos jurdicos de los interesados.
Por otro lado, de acuerdo con el estado de la legislacin sobre la carrera judicial,
nicamente los magistrados de segundo grado inscriptos en una lista de aptitud especial y
los magistrados de primer grado pueden ejercer las funciones de consejero de una
Cmara de Apelaciones. Al tratarse en el caso del nombramiento para estas funciones de
personas que nunca ejercieron con anterioridad funciones jurisdiccionales en el primer
grado, y teniendo especialmente en cuenta el hecho de que la competencia de la autoridad
que lleva a cabo el nombramiento est ligada, en lo que atae al principio mismo del
nombramiento, al trmino de la afirmacin recibida en la Escuela Nacional de la
Magistratura, el poder reglamentario deber velar, bajo el control del juez administrativo,
para que sean apreciadas rigurosamente, adems de la competencia jurdica de los
interesados, su aptitud para juzgar con el fin de garantizar, en el segundo y ltimo grado
de la jurisdiccin, la calidad de las sentencias pronunciadas, la igualdad ante la justicia y

el buen funcionamiento del servicio pblico de la justicia.

Adems, deber preverse de forma explcita el poder del tribunal de examen de no
cubrir todas las plazas ofrecidas en la oposicin.
Con estas reservas, los arts. 1 a 4 de la ley orgnica resultan conformes a las normas
y principios de valor constitucional antes mencionados
2.3. Las funciones de magistrado del orden judicial deben ser ejercidas, en
principio, por personas que pretenden consagrar su vida profesional a la carrera judicial.
La Constitucin no impide, sin embargo, que de forma limitada las funciones
normalmente reservadas a los magistrados de carrera puedan ser ejercidas con carcter
temporal por personas que no pretenden, sin embargo, continuar en la carrera judicial.
Esta posibilidad se encuentra subordinada a la existencia de garantas apropiadas que
permitan cumplir, especialmente, con el principio de independencia, que es indisociable
del ejercicio de funciones judiciales, y con las exigencias del citado art. 6.
Las modificaciones aportadas por la ley orgnica no alteran el carcter excepcional
del ejercicio de las funciones judiciales por parte de personas que no consagraron su vida
profesional a la carrera judicial, cuyo nmero continuar siendo limitado; tampoco
atentan contra las exigencias del art. 6 cit.
No obstante ello, ser competencia del poder reglamentario establecer las normas
por las que se llevar a cabo la eleccin de las personas designadas para el primer grupo
o el segundo grupo del primer grado, con el fin de garantizar la objetividad que debe
presidir las normas para la designacin y asegurar el respeto tanto del principio de
independencia como los requerimientos del art. 6 cit.
Con esta reserva, el I del art. 6 es conforme con la Constitucin. El II y III de dicho
artculo y el art. 7 son, asimismo, conformes con la Constitucin.
CONSEJO CONSTITUCIONAL DE FRANCIA, sentencia del 19-2-1998, nE 98-396 DC, en
Recueil des dcisions du Conseil Constitutionnel, ed. Dalloz, Pars, 1998, p. 153. V., asimismo,
Bulletin de jurisprudence constitutionnelle, Comisin de Venecia, Estrasburgo, Edicin 1998, 1,
p. 66.

JUECES. SANCIONES. PRINCIPIO DE RAZONABILIDAD (ARGENTINA).

1. Antecedentes del caso: el Superior Tribunal de la Provincia de Jujuy sancion a

una jueza de la Cmara de Apelaciones, con una multa equivalente a quince das de sus
salarios, por haberse apartado, al regular honorarios por debajo del mnimo establecido,
de la doctrina de dicho Superior Tribunal. Ello motiv que la jueza plantease un recurso

extraordinario ante la Corte Suprema.

2. Sentencia:
2.1. Las facultades de superintendencia de los superiores tribunales de provincia como cabezas del poder judicial local- comprenden la de controlar y sancionar todo acto
que entorpezca la funcin de administrar justicia.
Dichas facultades presentan caractersticas de excepcin cuando se trata de evaluar
la conducta de un juez. En estos casos, las mencionadas facultades slo se justifican si
existen hechos graves e inequvocos o la existencia de serias presunciones, que autoricen
razonablemente a poner en duda la rectitud de conducta de un juez o su capacidad para el
normal desempeo de la funcin.
2.2. El Superior Tribunal provincial se ha extralimitado irrazonablemente de su
potestad de superintendencia. Esto es as, pues la conducta reprochada a la jueza slo
puso de manifiesto un criterio que no concord con la doctrina del Superior Tribunal, lo
que resulta insuficiente para fundar la sancin, pues la mera discrepancia interpretativa o
aun el apartamiento de la doctrina uniforme, son contingencias normales en el ejercicio
de la labor estrictamente jurisdiccional, ajena a todo control disciplinario.
Asimismo, el Superior Tribunal no justific las razones graves que permitan
apartarse de la regla antes enunciada, ni examin los motivos que habran llevado a la
jueza a resolver del modo en que lo hizo, en especial, la naturaleza de la demanda, el
monto del litigio y las singularidades de su tramitacin. Esta omisin adquiere mayor
relevancia pues la regulacin de honorarios resuelta por la jueza no fue apelada por los
interesados.
Por ende, la sentencia apelada es arbitraria pues no deriva razonablemente del
derecho vigente aplicable segn las circunstancias comprobadas de la causa.
CORTE SUPREMA DE JUSTICIA DE LA ARGENTINA, sentencia del 24-11-1998,
Z.97.XXXII, Zurueta, Gilda Ins c. Serda, Juana Elva y Martn de Rallim, Concepcin.

LEY. APROBACIN. PRESIDENTE DE LA NACION.

DIVISION DE PODERES (EE.UU.).

FACULTADES. VETO. VETO PARCIAL.

1. Antecedentes del caso: en Raines v. Byrd (521 US ... -1999-) la Suprema Corte
resolvi que los legisladores all peticionantes carecan de legitimacin procesal
(standing) para impugnar la constitucionalidad de la Line Item Veto Act (Acta), porque
no haban invocado un perjuicio suficientemente concreto. Menos de dos meses despus

de adoptada esta decisin, el Presidente de los Estados Unidos ejerci las atribuciones
que le confiere el Acta para cancelar (cancel) la Sec. 4722(c) de la Balanced Budget Act
de 1997, que contena una renuncia al derecho estatutario del Gobierno Federal a
recuperar los 2.6 mil millones de dlares que el Estado de Nueva York haba cobrado en
concepto de impuestos a los proveedores de Medicaid, y la Sec. 968 de la Taxpayer
Relief Act de 1997 que autorizaba a los propietarios de ciertas empresas alimenticias a
postergar la denuncia de sus utilidades de capital si vendan sus existencias a ciertas
cooperativas agropecuarias. Cada uno de los actores -la Ciudad de Nueva York, dos
asociaciones de hospitales, un hospital y dos sindicatos que representan a empleados
hospitalarios, por un lado, y la Cooperativa Agropecuaria del Snake River y uno de sus
miembros, por el otro- aleg haber sufrido perjuicios por la actuacin del Presidente y
promovi una accin contra ste y contra otros funcionarios, impugnando la
constitucionalidad de esas cancelaciones. El tribunal de distrito acumul los dos casos,
juzg que al menos uno de los demandantes en cada uno de aqullos tena legitimacin
en trminos del Artculo III de la Constitucin, y declar que el proceso de invalidacin
previsto en el Acta violaba la Clusula de Presentacin del Art. I, Sec. 7, Clusula 2, de
la Constitucin. En este estado, el Presidente interpuso un writ of certiorari ante la
Suprema Corte.
2. Sentencia:
2.1. Los actores tienen legitimacin para promover esta accin en trminos de la
Seccin Revisin Acelerada del Acta, la cual autoriza expresamente a los miembros
del Congreso o a cualquier otra persona afectada negativamente por dicha ley a
impugnar su constitucionalidad, Sec. 692(a)(1). Rechazamos el argumento del Gobierno
de que ninguno de los actores -con excepcin del miembro de la Cooperativa- es una
persona en trminos de dicha Seccin, porque de la lectura de esta clusula surge
claramente la intencin del Congreso de que esa palabra sea interpretada en una forma
amplia que alcance a las corporaciones y a otras personas jurdicas. Tampoco nos
persuade el argumento del Gobierno de que la impugnacin formulada por los actores no
es justiciable. Este caso difiere de Raines, no slo porque el ejercicio del poder
presidencial de cancelacin ha eliminado cualquier duda sobre la ripeness de la disputa,
sino especialmente porque las partes han invocado un inters personal (personal stake)
en la reparacin del perjuicio que realmente han sufrido y no un perjuicio institucional
(institutional injury) abstracto y ampliamente difuso. No hay mrito en la aseveracin
del Gobierno de que ninguno de los actores ha sufrido un perjuicio real porque sus
pretensiones resultan demasiado especulativas y, en cualquier caso, porque han sido
invocadas por quien no corresponde. Dado que el Estado de Nueva York ahora tiene una
potencial responsabilidad de varios miles de millones de dlares que haba sido

eliminada por la Sec. 4722(c), dicho Estado y los actores sufrieron un perjuicio
inmediato y concreto en el momento en que el Presidente cancel dicha Seccin y los
priv de sus beneficios. No es vlido el argumento de que la pretensin esgrimida por
Nueva York corresponde a dicho Estado y no a los actores ya que, conforme a las leyes
de Nueva York, tanto la ciudad de Nueva York como los proveedores apelados tendrn
que pagar ms impuestos para cubrir porciones sustanciales de cualquier reintegro que el
Estado tenga que hacer. En forma similar, la cancelacin presidencial de la Sec. 968
gener una probabilidad suficientemente seria de perjudicar econmicamente a los
apelados de Snake River como para reconocerles legitimacin conforme a los
precedentes de esta Corte. Cf. Bryant v. Yellen (447 US 352, 368 -1980-). La afirmacin
de que slo las empresas alimenticias receptoras de beneficios impositivos estn
legitimadas para impugnar la cancelacin de la Sec. 968, no slo pasa por alto que las
cooperativas eran las beneficiarias de la Sec. 968, sino que tambin ignora la
circunstancia de que en un proceso puede haber ms de una Parte perjudicada, y por lo
tanto titular de legitimacin.
2.2. El procedimiento que el Acta prev para la cancelacin viola la Clusula de
Presentacin. En este sentido:
(a) La Sec. 691(a) del Acta faculta al Presidente a cancelar un tem de nuevos
gastos directos (new direct spending) -como la Sec. 4722(c) de la Balanced Budget Act-,
y un beneficio impositivo limitado (limited tax benefit) -como la Sec. 968 de la
Taxpayer Relief Act-, y dispone que dicha cancelacin impide que la clusula en cuestin
tenga fuerza legal o efecto (Secs. 691e(4)(B)-(C) del Acta). De tal forma, las acciones
del Presidente aqu cuestionadas han modificado jurdica y prcticamente dos leyes del
Congreso, al derogar una parte de cada una de stas. La derogacin de las normas debe
hacerse conforme al procedimiento establecido en el Artculo I de la Constitucin, INS v.
Chadha (462 US 919, 954 -1983-), y la Constitucin no autoriza al Presidente a
modificar o revocar normas. La Clusula de Presentacin dispone que cuando un
proyecto de ley ha sido aprobado por las dos cmaras legislativas, y antes de convertirse
en ley, debe ser presentado al Presidente para que lo promulgue si lo aprueba, o lo
vete y lo devuelva si no lo aprueba. Existen importantes diferencias entre esa
devolucin y la cancelacin que prev el Acta: la devolucin constitucional se hace en
relacin a todo el proyecto y antes de que ste se convierta en ley, mientras que la
cancelacin estatutaria se realiza despus de que el proyecto se ha convertido en ley, y
slo se refiere a una parte del mismo. Existen poderosas razones para interpretar que el
silencio constitucional en relacin al importantsimo tema de las derogaciones
presidenciales constituye una prohibicin expresa. El procedimiento previsto en el
Artculo I de la Constitucin para la aprobacin de las leyes fue fruto de los grandes
debates y compromisos que dieron lugar a la Constitucin. Los antecedentes histricos

brindan abundante sustento a la conclusin de que el poder para aprobar leyes slo puede
ejercerse conforme a un procedimiento nico, elaborado cuidadosamente y analizado
exhaustivamente, Chadha (cit., p. 951). Sin embargo, lo que se cuestiona en estos autos
no son normas dictadas a travs del procedimiento elaborado cuidadosamente que
establecieron los Redactores de la Constitucin, sino versiones truncas de dos proyectos
aprobados por ambas Cmaras.
(b) Rechazamos otros dos argumentos formulados por el Gobierno. En primer lugar,
no resulta convincente la afirmacin de que las cancelaciones simplemente constituyeron
supuestos de ejercicio del poder discrecional acordado al Presidente por la Balanced
Budget Act y por la Taxpayer Relief Act, interpretadas a la luz de la Line Item Veto Act,
previamente aprobada. El caso Field v. Clark (143 US 649, 693 -1892-), en el cual busca
sustento el Gobierno, sugiere diferencias crticas entre este poder de cancelacin y el
poder estatutario que tiene el Presidente para suspender exenciones a los impuestos a las
importaciones que fue declarado vlido en ese caso: all, la suspensin tributaria estaba
sujeta a una condicin que no se haba cumplido antes de la aprobacin de la ley impugnada, el Presidente tena el deber de suspender si determinaba que se haba cumplido la
condicin, y la suspensin instrumentaba una poltica fijada por el Congreso. En cambio,
el Acta aqu impugnada autoriza al Presidente a revocar leyes, con base en su propio
criterio poltico, sin observar el procedimiento previsto en el Artculo I, Seccin 7, de la
Constitucin. En segundo lugar, tampoco es vlido el argumento de que el poder de
cancelacin no resulta ms amplio que el tradicional poder estatutario que tiene el
Presidente para rehusarse a gastar determinadas partidas presupuestarias, o para
negarse a implementar determinadas medidas impositivas. La diferencia crtica entre
esta ley y todas sus otras predecesoras es que el Acta otorga al Presidente la facultad
unilateral de cambiar el texto de estatutos debidamente aprobados.
(c) La profunda importancia de este caso hace apropiado destacar tres puntos.
Primero, no expresamos ninguna opinin sobre el mrito del procedimiento previsto en el
Acta, ni ligeramente concluimos en que el accionar del Congreso al aprobarla y del
Presidente al promulgarla hayan sido inconstitucionales. Sin embargo, en dos
oportunidades, escuchamos alegatos y recibimos presentaciones sobre esta cuestin y
hemos llegado a la conclusin de que nuestro deber resulta claro. Segundo, habiendo
resuelto que las disposiciones del Acta relativas a la cancelacin violan el Artculo I,
Seccin 7, de la Constitucin, encontramos innecesario considerar la otra conclusin del
tribunal de distrito de que el Acta interfiere en forma inadmisible en el equilibrio de
poderes entre las tres Ramas del Gobierno. Tercero, esta decisin slo se funda en que la
Constitucin no autoriza el procedimiento de cancelacin previsto en el Acta. Si este
Acta fuera declarada vlida, autorizara al Presidente a crear una ley cuyo texto no ha
sido votado por ninguna de las Cmaras y que no se le ha presentado para que la

promulgue. Esto puede o no ser deseable, pero con toda certeza la norma as creada no
podra convertirse en ley en virtud de lo dispuesto por el Artculo I, Seccin 7 de la
Constitucin. Si se considera necesaria la existencia de un procedimiento en el cual el
Presidente juegue un rol diferente, debe introducirse a travs del procedimiento de
enmienda constitucional previsto por el Artculo V de la Constitucin.
SUPREMA CORTE DE LOS ESTADOS UNIDOS, sentencia del 25-6-98, William J. Clinton,
President of the United States et al. v. City of New York et al., en 66 LW 4543.

LEY. FORMACIN. SANCIN. CUESTIONES NO JUSTICIABLES (ARGENTINA).

1. Antecedentes del caso: la empresa actora demand la repeticin del impuesto

que consider indebidamente pagado, con fundamento en que la ley que haba
prorrogado su vigencia era invlida por haber violado las normas de la Constitucin
Nacional relativas al proceso de formacin y sancin de las leyes. El fallo de segunda
instancia fue favorable a la demanda y, en tales condiciones, el Estado interpuso un
recurso extraordinario ante la Corte Suprema.
2. Sentencia:
2.1. El procedimiento adoptado para la formacin y sancin de las leyes es una
cuestin no justiciable, salvo si se demuestra la falta de concurrencia de los requisitos
mnimos e indispensables que condicionan la creacin de aqullas.
Si el texto del proyecto de ley aprobado por una de las cmaras del Congreso difiere
del que, posteriormente, aprob la otra cmara, existe una manifiesta inobservancia de
los requisitos antes mencionados.
2.2. En el caso, corresponde confirmar el fallo apelado de la instancia anterior, pues
el texto del proyecto de ley aprobado por la Cmara de Diputados, restableca la vigencia
de la ley que fijaba el impuesto en cuestin hasta el 31 de mayo de 1991". Empero, el
texto que, posteriormente, aprob la Cmara de Senadores -conforme con el cual fue
promulgada la ley por el Poder Ejecutivo y publicada en el Boletn Oficial- restableca
dicha vigencia hasta el 31 de diciembre de 1991".
Luego, resulta con toda nitidez que no hubo acuerdo entre las dos cmaras acerca
del momento en que concluira el restablecimiento de las normas que establecan el
impuesto. Al no haber sido aprobado el proyecto de ley por las dos cmaras, no pudo
haber pasado al Poder Ejecutivo para su examen y promulgacin (art. 78 de la
Constitucin Nacional).

CORTE SUPREMA DE JUSTICIA DE LA ARGENTINA (dos jueces votaron en disidencia,

al considerar que el recurso planteado ante la Corte era inadmisible por falta de la debida
fundamentacin), sentencia del 15-12-1998, N.245.XXXII, Nobleza Picardo S.A.I.C. y F. c.
Estado Nacional - Direccin Nacional Impositiva s/ repeticin D.G.I.

LEY. INTERPRETACIN. NORMAS LABORALES. PRINCIPIO PROTECTORIO (COLOMBIA).

La finalidad primordial de las normas que regulan el trabajo como actividad

humana libre, es lograr la justicia en las relaciones que surgen entre patronos y
trabajadores. Esta finalidad debe tenerse en cuenta al interpretar las leyes sobre el trabajo
subordinado a fin de no sacrificar el derecho sustancial de la innecesaria exigencia de
formalismos y solemnidades que, en verdad, raras veces impone la ley, atendiendo
precisamente al hecho de que el ser humano que trabaja en situacin de dependencia o
subordinacin, merece una especial proteccin. Es por esto que cuando
excepcionalmente se exige el cumplimiento de ciertas formas, siempre su consagracin
persigue garantizar los derechos del trabajador al darle certeza a determinados pactos o
situaciones. Convertir un mecanismo de proteccin del trabajador en un medio para hacer
engaosos sus derechos, constituye una franca inversin del principio protector.
CORTE SUPREMA DE JUSTICIA DE COLOMBIA (Sala de Casacin Laboral), sentencia
del 20-5-98, en Corte Suprema, Santaf de Bogot DC., Revista nE 4, abril-junio de 1998, p. 10.

LEY. PODER EJECUTIVO. REGLAMENTACIN. ALCANCES (COSTA RICA).

El Poder Ejecutivo puede, en cualquier tiempo, disponer la reglamentacin de una

ley, teniendo como lmite en el ejercicio de esa potestad, el contenido mismo del
principio legal que reglamenta y las normas jurdicas de rango legal y constitucional. No
puede en el ejercicio de la potestad reglamentaria disponer nuevos supuestos de
aplicacin de la ley, o regular materias no contempladas en ella, y mucho menos, en lo
concerniente a la materia tributaria, establecer penas, ni imponer exacciones, tasas,
multas ni otras cargas, toda vez que en estas materias priva el principio de reserva de ley.
Es posible, en uso de la potestad reglamentaria, suplir las lagunas e imprecisiones de la
norma legal, siempre y cuando se interprete adecuadamente su espritu. El deber de

ejecucin de la ley propio del Poder Ejecutivo, entraa la obligacin de interpretarla

constantemente, pues el dictado de un decreto es la operacin mediante la cual se otorga
el alcance general y estable a una interpretacin de la norma.
CORTE SUPREMA DE JUSTICIA DE COSTA RICA (Sala Primera), sentencia del 29-81991, nE 149, Proceso especial tributario de I.F., S.A. contra el Estado, en Revista Judicial, Corte
Suprema de Justicia, San Jos, nE 62, febrero 1997, p. 119.

LIBERTAD DE EXPRESION. ABOGADOS. PODER JUDICIAL. CRTICAS. MARGEN DE

APRECIACION DE LOS ESTADOS (CONVENCIN EUROPEA DE DERECHOS HUMANOS-SUIZA).

1. Antecedentes del caso: el requirente, abogado suizo, dio una conferencia de

prensa en su estudio en la que declar que en la Prefectura de Hochdorf, eran violadas las
leyes cantonales y los derechos humanos desde haca aos, en grado sumo; tambin aleg
que uno de sus clientes haba sido arrestado y detenido en dicha Prefectura en ausencia
de todo mandato escrito. Numerosos diarios publicaron las declaraciones. La autoridad
disciplinaria de los abogados de Lucerna inici un procedimiento contra el requirente,
que finaliz con la imposicin a ste de una multa de 500 CHF por inobservancia de las
reglas de deontologa profesional; sostuvo que el mencionado abogado haba omitido
plantear previamente sus agravios -que eran graves- ante el Ministerio Pblico o la
Cmara de Apelaciones, en su calidad de autoridad de tutela de la Prefectura. Por ende,
el sancionado haba faltado, en pblico, a la discrecin de la que deban dar prueba los
abogados respecto de los procesos pendientes, y menoscabado la reputacin de las
autoridades judiciales del cantn. Despus de haber visto rechazado el recurso de
derecho pblico que interpuso ante el Tribunal Federal, el sancionado llev la cuestin
ante la Comisin Europea de Derechos Humanos que, por nueve votos contra seis,
consider violado el art. 10 de la Convencin Europea de Derechos Humanos. El
requirente y la Comisin sometieron el caso a la Corte Europea de Derechos Humanos.
2. Sentencia:
2.1. El estatus de los abogados los emplaza en una situacin central dentro de la
administracin de justicia, como intermediarios entre los justiciables y los tribunales, lo
que explica las normas de conducta impuestas en general a los miembros de la barra.
Dado el papel clave de los abogados en ese mbito, puede esperarse de ellos que
contribuyan al buen funcionamiento de la justicia y, as, a la confianza del pblico en
aqulla.

En el caso, el requirente, en su conferencia de prensa del 9-11-1992, declar,

especialmente, que los periodistas constituan su ltimo recurso. El 18 de noviembre
siguiente, impugn ante la Cmara de Apelaciones del cantn el rechazo por el prefecto
de Hochdorf de la demanda de excarcelacin de su cliente. Esta jurisdiccin desestim la
apelacin por falta de inters para actuar, pero destac que era justificado el agravio
derivado de que la comparecencia del cliente del abogado ante un secretario de la
Prefectura habra sido irregular. En consecuencia, la Cmara orden que su decisin
fuera puesta en conocimiento del Ministerio Pblico dada su condicin de autoridad de
control de la mencionada Prefectura.
2.2. Es innecesario decir que la libertad de expresin vale tambin para los
abogados que, ciertamente, tienen el derecho de pronunciarse pblicamente sobre el
funcionamiento de la justicia; empero, la crtica no debera trasponer determinados
lmites. En tal sentido, debe tenerse en cuenta el equilibrio a establecer entre los
diferentes intereses en juego, entre los cuales figura el derecho del pblico a ser
informado sobre las cuestiones que ataen al funcionamiento del poder judicial, los
imperativos de una buena administracin de justicia y la dignidad de la profesin de
abogado.
El requirente expres pblicamente sus quejas respecto de un proceso penal que
todava estaba pendiente ante una jurisdiccin penal. Adems de su generalidad, la
gravedad y el tono de las afirmaciones, cuadra advertir que el abogado en cuestin
sostuvo que la prensa era su ltimo recurso, pero, posteriormente, interpuso una
apelacin ante la Cmara que progres parcialmente. Adems, omiti someter la cuestin
a la otra autoridad de tutela de la Prefectura: el Ministerio Pblico, cuya ineficacia no ha
intentado establecer ms que por simples afirmaciones.
Visto el carcter mdico de la multa, corresponde concluir en que las autoridades
no han traspasado su margen de apreciacin y que, por ende, no ha habido violacin del
art. 10.
CORTE EUROPEA DE DERECHOS HUMANOS (Sala compuesta por nueve jueces; dos
jueces expresaron una opinin disidente), sentencia del 20-5-1998, Schpfer c. Suiza, en
Communiqus du greffier de la Cour europenne des Droits de l'Homme, Estrasburgo, 20 de
mayo/29 junio de 1998, p. 4.

MEDIOS DE COMUNICACION. TELEVISION.

(FRANCIA).

PUBLICIDAD TELEVISIVA CLANDESTINA

1. Constituye publicidad clandestina a los fines de los arts. 8 y 9 del decreto nE 92280 (27-3-1992), el hecho de hacer aparecer reiteradamente en primer plano del
decorado, en el curso de una emisin de televisin, la tapa de una revista mientras el
animador conversa con el redactor en jefe de dicha publicacin, dado que esta
presentacin no resulta fortuita.
Lo mismo sucede con las emisiones en el curso de las cuales el animador usa un
automvil, dado que la puesta en imagen y la sistemtica mencin halagea del vehculo
por parte del animador revisten una acentuada dimensin publicitaria.
2. Conforme lo dispuesto por el art. 42-2 de la ley nE 86-1067 (30-9-1986), el
monto de la sancin pecuniaria debe establecerse en funcin de la relacin entre la
gravedad de las infracciones cometidas y las ventajas que la televisora ha obtenido de
dichas infracciones.
Para evaluar las ventajas que la empresa televisora ha podido extraer de las
prcticas publicitarias ilegales, el Consejo Superior de lo Audiovisual puede tomar como
referencia, sin desconocer la norma citada, las tarifas que se hubieran aplicado si la
publicidad hubiera sido regular.
CONSEJO DE ESTADO DE FRANCIA, sentencia del 18-5-98, St M6, en Recueil Dalloz,
Pars, 1999, nE 13, p. 119, con nota de HASSLER, Tho, p. 120.

MULTAS. MULTAS FIJAS (MXICO).

Las leyes que prevn las multas fijas son inconstitucionales, en cuanto no permiten
a las autoridades impositoras la posibilidad de fijar su monto, tomando en cuenta la
gravedad de la infraccin, la capacidad econmica del infractor, su reincidencia en la
conducta que la motiva y todas aquellas circunstancias que deban tenerse en cuenta para
individualizar dicha sancin; tambin ha considerado este Alto Tribunal que no son fijas
las multas cuando en el precepto respectivo se seala un mnimo y un mximo, pues tal
circunstancia permite a la autoridad facultada para imponerlas, determinar su monto de
acuerdo con las circunstancias personales del infractor, que permitan su individualizacin
en cada caso concreto.
En congruencia con dichos criterios se deduce que el art. 76, fraccin II, del Cdigo
Fiscal de la Federacin no establece multas fijas, pues al establecer porcentajes
determinados entre un mnimo y un mximo, permite a la autoridad fiscal fijar los
parmetros dentro de los cuales podr aplicar la sancin en particular, es decir, se
conceden facultades para individualizar la sancin, y, por lo tanto, no es violatorio del

art. 22 de la Constitucin.
SUPREMA CORTE DE JUSTICIA DE MEXICO (Sala Segunda), sentencia del 12-6-1998,
Lmina Perfil y Recorte, S.A. de CV (Amparo 574/98), en Seminario Judicial de la Federacin y
su Gaceta, Mxico, Novena Epoca tomo, VIII, agosto 1998, p. 505.

PENA DE MUERTE. SUSPENSIN. MEDIDAS

DERECHOS HUMANOS-TRINIDAD Y TOBAGO).

PROVISIONALES

(CONVENCIN AMERICANA

SOBRE

1. Antecedentes del caso: la Comisin Interamericana de Derechos Humanos

(Comisin), en seis casos que se encuentran en trmite ante sta contra la Repblica de
Trinidad y Tobago, solicit a la Corte Interamericana de Derechos Humanos (Corte) el
dictado de medidas provisionales para que dicho Estado suspenda las ejecuciones de
cinco personas, que se encuentran en la fila de la muerte, hasta que la Comisin tenga
oportunidad de examinar y decidir dichos casos (22-5-1998; arts. 63.2 de la Convencin
Americana sobre Derechos Humanos, y 25 del Reglamento de la Corte). Los
peticionarios invocaron ante la Comisin que el Estado haba violado derechos
especficos de la Convencin en perjuicio de las vctimas alegadas, y solicitaron medidas
cautelares en el sentido antes sealado. En todos las causas, la Comisin adopt y
notific al Estado las medidas cautelares solicitadas; sin embargo, el Estado no dio
respuesta a los requerimientos. Asimismo, la Comisin dispona de informacin que
haca presumir que las ejecuciones estaban previstas para junio de 1998. El 27 de mayo
del mismo ao, el Presidente de la Corte adopt medidas urgentes y decidi requerir a
Trinidad y Tobago, por un lado, que tomara todas las medidas necesarias para preservar
las vida de los cinco condenados, hasta que la Corte pueda examinar la pertinencia de las
medidas provisionales peticionadas por la Comisin, y, por el otro, que informara a la
Corte sobre las medidas adoptadas en cumplimiento de esta orden y de las observaciones
sobre las dictadas por la Comisin. El 5 de junio siguiente, el Estado present dichas
observaciones expresando las razones por las que, en su opinin, la ejecucin en juego
no poda ser suspendida.
2. Decisin:
2.1. Trinidad y Tobago es parte en la Convencin desde el 28 de mayo de 1991,
fecha en la que tambin acept la jurisdiccin de la Corte que, basada en el art. 63.2 de la
Convencin, autoriza a sta a entender en todo caso concerniente a la interpretacin y
aplicacin de sus normas y, especficamente, alcanza a la cuestin en juego relativa a la

aplicacin del art. 63.2 de la Convencin.

2.2. La antes mencionada Orden del Presidente fue dictada de conformidad a la
Convencin y al Reglamento, y a la informacin presentada.
2.3. Aun cuando la Comisin no ha completado el estudio de los casos en juego, es
de opinin que en cada uno de aqullos el peticionario acredit prima facie que el Estado
viol una o ms normas de la Convencin en perjuicio de los condenados.
2.4. Los mencionados casos no han sido sometidos todava a la Corte y su decisin
se basa no en los mritos de aqullos sino en las obligaciones procesales del Estado como
Parte en la Convencin.
Los Estados deben respetar las prescripciones de la Convencin de buena fe (pacta
sunt servanda), incluso las que facilitan los procedimientos ante los rganos del sistema
interamericano y aseguran el pleno logro de sus fines. Por ende, los Estados no deben
realizar acto alguno que pueda frustrar la restitutio in integrum de los derechos de las
presuntas vctimas (arts. 51 y 63.2 de la Convencin). Smase a ello lo previsto en el art.
29.9 de esta ltima.
2.5. Si el Estado ejecutara a las presuntas vctimas creara una situacin
irremediable, y su conducta sera incompatible con el objeto y fin de la Convencin por
desautorizar la autoridad de la Comisin y afectar adversamente la esencia del sistema
Interamericano.
2.6. La informacin presentada por la Comisin y el Estado autoriza a la Corte a
concluir que existe una situacin de extrema gravedad y urgencia, y que resulta
imperativo ordenar al Estado a que adopte, sin demora, las medidas provisionales
necesarias para preservar la vida e integridad fsica de las presuntas vctimas, as como a
que informe a la Corte acerca de dichas medidas antes del 30 de junio de 1998.
CORTE INTERAMERICANA DE DERECHOS HUMANOS, decisin del 14-6-1998, casos
James, Briggs, Noel, Garca y Bethel, en Revista IIDH, Instituto Interamerican de Derechos
Humanos, San Jos, nE 27, enero-junio 1998, p. 421 (versin en ingls).

PRISION PREVENTIVA. EXCARCELACIN. PROHIBICIN.

CRIMINAL. PROCESO PENAL (EL SALVADOR).

PODER LEGISLATIVO.

POLTICA

1. Antecedentes del caso: la Cmara de apelaciones revoc la resolucin por la que

el juez de la instancia anterior ordenaba la libertad de la procesada mediante fianza, con
fundamento en que la Ley Reguladora de las Actividades a las Drogas excluye, entre
otros beneficios, la excarcelacin del procesado. La interesada promovi, entonces, un

proceso constitucional de hbeas corpus ante la Corte Suprema.

2. Sentencia:
Las prohibiciones a la excarcelacin por la va legislativa, segn reiterada
jurisprudencia, vulneran la normativa constitucional. En la sentencia de
inconstitucionalidad de la Ley Transitoria de Emergencia contra la Delincuencia y el
Crimen Organizado, al declarar la inconstitucionalidad de su art. 15, la Sala consider
que el legislador no puede disponer en abstracto, supuestos en los que la excarcelacin
no podr concederse; lo que s puede, es regular los motivos por los cuales el juez pueda
rechazar la concesin de la excarcelacin. El legislador no puede ni debe utilizar la
detencin provisional -que tiene fines eminentemente procesales- como medida de
poltica criminal, puesto que se desnaturaliza completamente la configuracin
constitucional del proceso penal y sus instituciones. Por lo tanto, prohibir la
excarcelacin equivale a anticipar el mal amenazado al procesado, pues, de resultar ste
inocente, la detencin habr operado en forma independiente.
Muy por el contrario, constitucionalmente la detencin provisional es una figura
procesal, con una finalidad muy distinta a la que el legislador le ha dado en la disposicin
en la que la Cmara fundamenta su revocatoria: Garantizar la eficacia del proceso penal.
Aspecto diferente sera si el juez de la causa, por considerar necesaria la detencin
de la procesada para ese efecto -eficacia del proceso penal-, ordenara mantener detenida
a sta, en cuyo caso tal detencin sera constitucionalmente justificada.
CORTE SUPREMA DE JUSTICIA DE EL SALVADOR (Sala de lo Constitucional),
sentencia del 2-4-1997, 68-M-96, en Revista de Derecho Constitucional, Edicin 1997, San
Salvador, nE 23, abril-junio, p. 152.

PROCESO PENAL. ERROR JUDICIAL. RESPONSABILIDAD DEL ESTADO (RUMANIA).

El principio de la responsabilidad del Estado respecto de las personas que han sido
vctimas a consecuencia de errores judiciales cometidos en procesos penales, debe ser
aplicado a todas las vctimas de dichos errores.
La Constitucin dispone que el Estado es materialmente responsable, conforme a la
ley, de los perjuicios causados por lo errores judiciales cometidos durante los procesos
penales (art. 48.3).
La citada expresin constitucional conforme a la ley hace referencia a los
alcances de las responsabilidad material del Estado, pero en manera alguna descarta

dicha responsabilidad en determinadas hiptesis que constituyan errores judiciales.

El art. 504 del Cdigo Procesal Penal, materia de excepcin de constitucionalidad,
establece dos casos que entraan la responsabilidad estatal: cuando la persona condenada
no cometi el hecho o cuando el hecho por el que fue juzgado responsable no existi. De
ello se sigue que dicha norma excluye la responsabilidad en cuestin por todo otro error
judicial del que la vctima no fuese responsable.
Esta restriccin es inconstitucional pues el citado art. 48.3 faculta al legislador a
regular el pago de los daos y perjuicios, y no a elegir los errores judiciales, no
imputables a la vctima, por los cuales debe ser responsabilizado el Estado.
CORTE CONSTITUCIONAL DE RUMANIA, sentencia del 10-3-1998, 45/98, en Bulletin de
jurisprudence constitutionnelle, Comisin de Venecia, Estrasburgo, Edicin 1998, 1, p. 117.

PROCESO PENAL. PLAZO RAZONABLE. DERECHO DE DEFENSA (CONVENCIN EUROPEA

DE DERECHOS HUMANOS-FRANCIA).

1. A los fines de apreciar, en materia penal, el plazo razonable previsto en el art.

6.1 de la Convencin Europea de Derechos Humanos, cabe considerar que aqul
comienza en el instante en que una persona se encuentra acusada. Puede tratarse de una
fecha anterior al sometimiento del caso a la jurisdiccin de sentencia, como ocurre con el
arresto, la inculpacin o la apertura de la investigacin preliminar. La acusacin, en el
sentido del art. 6.1, puede, entonces, definirse como la notificacin oficial, expedida por
autoridad competente, del reproche de haber cometido una infraccin penal, idea que
corresponde, tambin, a la nocin de repercusin importante sobre la situacin del
sospechoso.
2. La duracin del proceso, terminado mediante el fallo de la Cmara de Casacin
que rechaz los recursos de los dos requirentes penados, fue de ocho aos, cinco meses y
casi dos semanas, para uno de aqullos, y de ocho aos, un mes y poco menos de una
semana, para el restante.
3. Carcter razonable de la duracin del proceso
El carcter razonable de un proceso se aprecia segn las circunstancias de la causa
y a la luz de los criterios consagrados por la jurisprudencia de esta Corte, en particular, la
complejidad del asunto, el comportamiento del requirente y el de las autoridades
competentes.

Bien que consciente de las dificultades que pudieron encontrar los investigadores,
la Corte debe estimar que la duracin del proceso resulta, en lo esencial, de la falta de
celeridad en la conduccin de la instruccin. En efecto, un exhorto librado el 7 de febrero
de 1985 por el juez de instruccin al director del SRPJ de Versalles a fin de continuar
con la investigacin, slo fue devuelto el 31 de mayo de ese ao, y dicho juez
permaneci pasivo hasta el 4 de diciembre siguiente; el Procurador de la Repblica no
tramit una vista fiscal (soit-communiqu) del 25 de marzo de 1986 sino el 21 de julio
siguiente y, a excepcin de una audiencia el 5 de febrero de 1987, ninguna medida de
instruccin se tom entre el 29 de septiembre de 1986 y el 11 de junio de 1987.
Asimismo, un exhorto despachado el 7 de octubre de 1987 apenas volvi el 25 de abril de
1988 y, salvo la designacin de un experto el 28 de octubre de 1987, el juez de instruccin permaneci inactivo durante dicho perodo y hasta el 25 de mayo de 1988. Por lo
dems, el peritaje presentado el 31 de diciembre de 1987 fue notificado a la parte civil el
29 de abril de 1988 y, finalmente, salvo el careo del 5 de diciembre de 1988, ninguna
medida de instruccin fue adoptada entre el 29 de junio de 1988 y el 16 de marzo del ao
siguiente.
Luego, ha mediado, respecto de los dos requirentes, un exceso del plazo
razonable y, por ende, violacin del art. 6.1
Nota de la Secretara: sobre el presente tema, v. la sentencia del 22-5-998, Hozee c. Holanda, en
la que la Corte consider que el lapso de cuatro aos y siete meses transcurrido desde que el
requirente fue interrogado por primera vez en calidad de sospechoso y la terminacin de la
instruccin sumaria, no era violatorio del art. 6.1 cit., habida cuenta de la complejidad de la causa
y la inexistencia de un perodo de inercia de parte de las autoridades -en op. cit. infra, 20 de
mayo/29 de junio de 1998, p. 9-. Referente a un asunto de ndole civil, v. la sentencia del 9-61988, Cazenave de la Roche c. Francia, en la que se consider violado el art. 6 por la inactividad
judicial: despus de descartar que la duracin del proceso pudiera explicarse por su complejidad o
por la falta de diligencia del requirente, la Corte observ, por un lado, los dos aos y diez meses
que tom el tribunal administrativo para dictar su decisin, que slo fue notificada un ao y tres
meses ms tarde, y, por el otro, el ao y casi once meses insumidos en el procedimiento ante la
corte administrativa, lapso durante el cual slo se produjo un intercambio de memoriales -dem, p.
23-.
CORTE EUROPEA DE DERECHOS HUMANOS (Gran Sala compuesta por veintin jueces;
cuatro jueces expresaron una opinin por separado), sentencia del 31-3-1998, Reinhardt y
Slimane-Kad c. Francia, en Communiqus du greffier de la Cour europenne des Droits de
l'Homme, Estrasburgo, marzo 1998, p. 15.

PROCESO PENAL. SECRETO DE ESTADO. DERECHO DE DEFENSA (HUNGRA).

Las disposiciones impugnadas del Cdigo Procesal Penal y del decreto ministerial
sobre la expedicin de copias del expediente judicial, que impiden al abogado de la
defensa y al acusado el acceso al expediente cuando ste contiene secretos de Estado o de
la funcin, violan el derecho de defensa y el derecho del acusado al debido proceso.
El legislador est facultado para tomar las medidas tendientes a proteger los
secretos de Estado en el marco de los procesos penales, pero debe definir dichas medidas
de manera que no menoscaben el derecho de defensa de una manera incompatible con la
Constitucin.
CORTE CONSTITUCIONAL DE HUNGRIA, sentencia del 11-3-1998, 6/1998, en Bulletin de
jurisprudence constitutionnelle, Comisin de Venecia, Estrasburgo, Edicin 1998, 1, p. 72.

PRUEBA. ADMISIBILIDAD. INSANOS. CONFESIN. PROCESO PENAL (CANAD).

1. Antecedentes del caso: BG admiti a la polica haber violado la libertad sexual

de su primo menor de edad y fue acusado penalmente. Se orden una evaluacin de su
estado mental y, cuando el siquiatra le pidi que explicara su confesin, BG hizo una
segunda declaracin incriminatoria (declaracin protegida). El siquiatra determin que el
acusado estaba en condiciones de hacer frente a un proceso, pero que tena poca
capacidad mental, era muy complaciente con las personas que tenan autoridad y sus
respuestas no eran confiables en situaciones que le generaban ansiedad. Fundndose en
esta pericia, el juez de primera instancia consider inadmisible la confesin hecha ante la
polica. Al prestar declaracin testimonial en su propio proceso, BG neg haber tenido
alguna actividad sexual. Entonces, el juez autoriz al ministerio pblico a repreguntarle
respecto de la declaracin que haba hecho al siquiatra, con base en el art. 672.21(3)(f)
del Cdigo Penal, que permite admitir una declaracin protegida para impugnar la
credibilidad de un acusado cuyo testimonio resulta inconsistente con dicha declaracin.
El juez de primera instancia juzg que la solucin a adoptar dependa completamente de
la credibilidad de los testimonios prestados por el acusado y por la vctima. Citando la
falta de credibilidad del primero, y prefiriendo la versin de los hechos dada por el
segundo, el magistrado conden a BG. La Cmara de Apelaciones hizo lugar a la
apelacin interpuesta por el procesado y orden un nuevo juicio fundndose en que el a

quo se haba equivocado al admitir el uso de la declaracin protegida contra el acusado

para impugnar su credibilidad. En este estado, la Corona apel ante la Suprema Corte.
2. Sentencia: se desestima la apelacin.
La declaracin incriminatoria que el acusado hizo ante el siquiatra constituye una
declaracin protegida en trminos de la Sec. 672.21 del Cdigo Penal. Asumiendo que la
confesin hecha ante la polica resulta inadmisible, la segunda tambin lo es si el grado
de conexin entre ambas resulta suficiente como para que la segunda haya sido
contaminada por la primera. Esta interpretacin satisface las exigencias de la Sec. 7 de la
Carta de Derechos y Libertades (Carta), que protege ciertos aspectos de la norma que
rige las confesiones. Una confesin declarada inadmisible no puede ser introducida
indirectamente sin afectar el derecho a permanecer callado y el principio que protege
frente a la autoincriminacin. En este caso, la segunda declaracin resulta inadmisible en
razn del grado de conexin con la primera declaracin inadmisible. La admisin hecha
ante el siquiatra result directamente de confrontar al acusado con su declaracin previa.
No brind ninguna informacin adicional.
Si bien en ciertas circunstancias es posible distinguir entre el uso de prueba para
impugnar la credibilidad de una acusado, y para acreditar hechos vinculados al mrito de
la causa, este criterio no rige para la prueba confesional. Una confesin involuntaria no
puede usarse con ningn propsito. La aplicacin de este criterio excluye la admisin de
la declaracin protegida porque sta deriva de la previa confesin inadmisible.
La Sec. 672.21 del Cdigo Penal no resulta inconsistente con la aplicacin de las
reglas de la confesin. Al aprobar esta Seccin, el Parlamento intent poner en equilibrio
la necesidad de conocer la verdad y la proteccin de las personas acusadas a las que se
ordena someterse a una evaluacin de su capacidad mental. Este equilibrio sera difcil de
lograr si se dejaran de lado las normas probatorias que disponen la exclusin de prueba
que de algn otro modo resulta inadmisible. Si la excepcin de la Sec. 672.21(3)(f)
permitiera la reintroduccin indirecta de prueba previamente excluida, los acusados se
negaran a contestar algunas de las preguntas que les formulen los siquiatras por temor a
que esta evidencia se reintroduzca en el proceso. An ms importante es que debemos
preferir una interpretacin de la mencionada Seccin que no la invalide. La norma que
rige la confesin -que no permite ningn uso de una declaracin involuntaria- ha sido
recogida en la Sec. 7 de la Carta. Finalmente, no hay nada en la redaccin de la Sec.
672.21(3)(f) que indique que el Parlamento quisiera abolir la regla que rige las
confesiones. Por lo tanto, debemos rechazar una interpretacin contraria a la Carta.
En las circunstancias de este caso, el hecho de que la defensa haya aceptado la
introduccin como prueba del informe del siquiatra que contiene la declaracin
protegida, y que no haya objetado que la Corona usara esta prueba al repreguntar al

acusado, no constituye una renuncia o consentimiento vlido al uso de la declaracin

protegida.
SUPREMA CORTE DE CANADA, R. v. B.G, 10-6-99, Facultad de Derecho de la Universidad
de Montreal.

PRUEBA. FOTOGRAFAS. RECONOCIMIENTO. HBEAS CORPUS (BRASIL).

El reconocimiento fotogrfico basado en la exhibicin a un testigo de la foto del

sospechoso es un medio extremadamente precario de informacin, al cual la
jurisprudencia slo confiere un valor auxiliar respecto de un conjunto de pruebas
jurdicamente idneas en el mismo sentido: no basta para servir de base substancial
exclusiva de una decisin condenatoria.
SUPREMO TRIBUNAL FEDERAL DE BRASIL (Primeira Turma), sentencia del 4-11-1997,
Habeas Corpus nE 74.751 - RJ, en Revista Trimestral de Jurisprudncia, Servio de Divulgao,
Brasilia, vol. 167, nE 1, enero de 1999, p. 190.

SECUESTRO DE PERSONAS. DELITOS DE EJECUCIN PERMANENTE (COLOMBIA).

Aunque en principio la aprehensin de uniformados se haya efectuado en desarrollo

de un enfrentamiento con las fuerzas del orden, por tratarse de un delito de ejecucin
permanente que se proyecta en el tiempo ms all de las acciones propias del combate,
los subversivos que incurran en l se ubican al margen de la contienda.
CORTE SUPREMA DE JUSTICIA DE COLOMBIA (Sala de Casacin Laboral), sentencia
del 04-02-99, en Corte Suprema, Santaf de Bogot DC., Revista nE 7, enero-marzo de 1999, p.
11.

SENTENCIA.
HUMANOS).

RECURSO DE INTERPRETACIN

(CONVENCIN AMERICANA

SOBRE

DERECHOS

Segn el art. 67 de la Convencin Americana sobre Derechos Humanos, las

sentencias de la Corte Interamericana de Derechos Humanos (Corte) son inapelables,
pero pueden ser interpretadas a solicitud de cualquiera de las partes cuando exista
desacuerdo sobre el sentido y alcance del fallo.
La Corte Europea de Derechos Humanos, con fundamento en el art. 57 de su
Reglamento A, que es similar al precepto mencionado de la Convencin Americana,
seal que la interpretacin de un fallo implica la precisin de su texto no slo en cuanto
a sus puntos resolutivos sino tambin en cuanto a la determinacin del alcance, el sentido
y la finalidad de sus consideraciones -caso Ringeinsen, 23-6-1973 (interpretacin)-.
Con igual razonamiento, la Corte considera que la solicitud o demanda de
interpretacin de una sentencia no debe utilizarse como un medio de impugnacin sino
nicamente debe tener como objeto desentraar el sentido del fallo cuando una de las
partes sostiene que el texto de sus puntos resolutivos o de sus consideraciones carece de
claridad o precisin, siempre y cuando esas consideraciones incidan en dicha parte
resolutiva y, por tanto, no se puede pedir la modificacin o anulacin de la sentencia
respectiva a travs de una demanda de interpretacin.
La Corte, al examinar los argumentos del Estado, advierte que, indebidamente y
bajo la apariencia de una solicitud de interpretacin, se pretende la modificacin de la
sentencia de fondo pronunciada por este Tribunal el 17 de septiembre de 1997 en el caso
Loayza Tamayo, ya que el Per alega que dicho fallo incurri en omisiones en algunos
aspectos y no est correctamente fundado en otros.
La citada Corte Europea, en este particular, adopt en dos fallos recientes el mismo
criterio que tiene esta Corte al considerar que la materia de interpretacin de una
sentencia no puede modificar los aspectos que tienen carcter obligatorio -casos Allenet
de Ribemont v. France, 7-8-1996 (interpretacin), y Hentrich v. France, 3-7-1997
(interpretacin)-.
Por ello, corresponde desestimar la demanda de interpretacin formulada por el
Estado del Per.
CORTE INTERAMERICANA DE DERECHOS HUMANOS, resolucin del 8-3-1998, caso
Loayza Tamayo, en Revista del Instituto Interamericano de Derechos Humanos, San Jos, nE 27,
enero-junio, 1998, p. 317.

TESTIGOS.
(ESPAA).

PRESENCIAL. DE ODAS.

CONVENCIN EUROPEA

DE

DERECHOS HUMANOS,

ART.

Es doctrina reiterada del Tribunal que la prueba testifical constituye uno de los
actos probatorios que los jueces penales pueden tener en consideracin en orden a fundar
la condena, pues la ley no excluye su validez y eficacia; y, asimismo, que la prueba
testifical indirecta no puede llegar a desplazar o sustituir totalmente a la directa, salvo en
el caso de prueba sumarial anticipada o de imposibilidad material de comparecencia del
testigo presencial a la llamada del juicio oral, pues cuando existan testigos presenciales
de los hechos el rgano judicial debe orlos directamente en vez de llamar a declarar a
quienes oyeron de ellos.
La doctrina precedente tiene su antecedente en la jurisprudencia de la Corte
Europea de Derechos Humanos, que ha declarado como contraria a lo dispuesto en el art.
6 de la Convencin Europea de Derechos Humanos la sustitucin de testigo directo por el
indirecto sin causa legtima que justifique la inasistencia de aqul al juicio oral (entre
otros, casos Delta c. Francia, 19-12-1990; Isgr c. Italia, 19-2-1991; Asch c. Austria, 264-1991; en particular sobre la prohibicin de testigos annimos, Windisch c. Austria, 279-1990; y Ldi c. Suiza, 15-6-1992).
TRIBUNAL CONSTITUCIONAL DE ESPAA (Sala Primera), sentencia del 15-7-1997, nE
131/1997, en Jurisprudencia Constitucional, Boletn Oficial del Estado, Madrid, tomo 48, mayoagosto de 1997, p. 545.

TORTURAS Y MALOS TRATOS. OBLIGACIONES DEL ESTADO. RESPONSABILIDAD DEL ESTADO.

AGENTES DEL ESTADO. PARTICULARES. SECUESTRO. DETENCIN ARBITRARIA. PRUEBA.
VALORACIN. HABEAS CORPUS. DERECHO DE DEFENSA. ACCESO A LA JUSTICIA
(CONVENCIN AMERICANA SOBRE DERECHOS HUMANOS-GUATEMALA).

1. Antecedentes del caso: la Comisin Interamericana de Derechos Humanos

(Comisin) someti ante la Corte Interamericana de Derechos Humanos (Corte) una
demanda contra la Repblica de Guatemala, con el fin de que sea resuelto si hubo
violacin por parte de Guatemala de la Convencin Americana sobre Derechos Humanos
(Convencin) como resultado de los actos de secuestro, detencin arbitraria, trato
inhumano, tortura y asesinato, cometidos por agentes de dicho Estado contra once
vctimas durante 1987 y 1988.
2. Sentencia:
2.1. Valoracin de la prueba.
En un tribunal internacional como es la Corte, cuyo fin es la proteccin de los

derechos humanos, el procedimiento reviste particularidades propias que se diferencian

del proceso de derecho interno. Aqul es menos formal y ms flexible que ste, sin por
ello dejar de cuidar la seguridad jurdica y el equilibrio procesal de las partes.
Por otro lado, es necesario tener presente que la proteccin internacional de los
derechos humanos no debe confundirse con la justicia penal. En los casos en que los
Estados comparecen ante la Corte no lo hacen como sujetos en un proceso penal, pues
sta no impone penas a las personas culpables de violar los derechos humanos. La
funcin de la Corte es proteger a las vctimas y determinar la reparacin de los daos
ocasionados por los Estados responsables de tales acciones.
Adems de la prueba directa, sea testimonial, pericial o documental, los tribunales
internacionales -tanto como los internos- pueden fundar la sentencia en la prueba
circunstancial, los indicios y presunciones, siempre que de stos puedan inferirse
conclusiones slidas sobre los hechos. Al respecto, ya ha dicho la Corte que en ejercicio
de su funcin jurisdiccional, tratndose de la obtencin y la valoracin de las pruebas
necesarias para la decisin de los casos que conoce, puede, en determinadas
circunstancias, utilizar tanto las pruebas circunstanciales como los indicios o las
presunciones como base de sus pronunciamientos, cuando de aqullas puedan inferirse
conclusiones consistentes sobre los hechos (Caso Gangaram Panday, sentencia de 21-11994. Serie C NE 16, prr. 49; ver tambin casos Loayza Tamayo, sentencia de 17-91997. Serie C NE 33, prr. 42; Castillo Pez, sentencia de 3-11-1997. Serie C N 34, prr.
39; Blake, sentencia de 24-1-1998. Serie C NE 36, prr. 49).
En el presente caso la Corte, con amplitud de criterio, admiti la mayora de las
pruebas -documental, testimonial y pericial- que le fueron ofrecidas por las partes;
inclusive, orden de oficio algunos elementos probatorios que consider necesarios.
Aquellos que le fueron presentados por el Estado de manera extemporneo y sin
justificacin, fueron rechazados en razn de claras disposiciones reglamentarias (art. 43
del Reglamento).
Respecto de la objecin que, por diversas razones, hiciera el Estado de algunos
testigos y peritos, la prctica constante de esta Corte, a diferencia de los tribunales
nacionales, ha sido la de recibir las declaraciones y dictmenes, dejando a salvo su
valoracin definitiva en la etapa procesal correspondiente.
En relacin con los documentos de prensa, si bien no tienen el carcter de prueba
documental, tienen importancia en cuanto sean la manifestacin de hechos pblicos y
notorios, y en la medida en que corroboren los testimonios recibidos en el proceso
respecto de las circunstancias de las detenciones y muertes de las vctimas.
En conclusin, todo tribunal interno o internacional debe estar consciente de que
una adecuada valoracin de la prueba segn la regla de la sana crtica permitir a los
jueces llegar a la conviccin sobre la verdad de los hechos alegados.

2.2. Hechos probados

La Corte entra ahora a considerar los siguientes hechos relevantes que quedaron
acreditados a travs de los alegatos del Estado y la Comisin, as como la prueba
documental y testimonial aportada en el presente caso:
A. Entre junio de 1987 y febrero de 1988 se produjeron en Guatemala detenciones
arbitrarias calificadas como secuestros, acompaadas de maltratos y torturas y, en
algunos casos, de privacin de la vida. Algunos de los detenidos fueron llevados a las
instalaciones de la Guardia de Hacienda y maltratados; otros, cuyo lugar de detencin se
desconoce, aparecieron muertos y sus cuerpos, con signos de violencia fsica, fueron
abandonados el mismo da o das despus de su detencin, en las calles de la ciudad de
Guatemala y en sus alrededores.
B. En las detenciones arbitrarias a que se refiere el presente caso, intervinieron
hombres armados, vestidos de civil en la mayora de aqullas, vinculados con la Guardia
de Hacienda o con alguna institucin militar o policial.
C. En la mayora de los casos, las personas detenidas eran obligadas a subir, por la
fuerza, en un vehculo tipo panel (especie de microbs o furgoneta) de color blanco.
...
2.3. Imputabilidad
La Corte debe decidir si los hechos demostrados son o no imputables al Estado, lo
que exige un examen respecto de las condiciones en las que un determinado acto y
omisin que lesione uno o ms derechos consagrados por la Convencin, puede ser
atribuido a un Estado Parte y, en consecuencia, comprometer su responsabilidad segn
las reglas del derecho internacional.
Para establecer que se ha producido una violacin de los derechos consagrados en
la Convencin, no se requiere determinar, como ocurre en el derecho penal interno, la
culpabilidad de sus autores o su intencionalidad, y tampoco es preciso identificar
individualmente a los agentes a los cuales se atribuyen los hechos violatorios. Es
suficiente la demostracin de que ha habido apoyo o tolerancia del poder pblico en la
infraccin de los derechos reconocidos en la Convencin. Adems, tambin se
compromete la responsabilidad internacional del Estado cuando ste no realice las
actividades necesarias, de acuerdo con su derecho interno, para identificar y, en su caso,
sancionar a los autores de las propias violaciones.
En el presente caso existen suficientes elementos de conviccin para concluir que
los hechos sealados fueron realizados por personas que actuaban como agentes del
poder pblico y, aun cuando la Corte considera que las violaciones denunciadas no son
atribuibles a una poltica de Estado, ni que sus autoridades superiores conocieran de las
actuaciones de quienes las realizaron, tales circunstancias son irrelevantes a los efectos

de establecer la responsabilidad internacional de Guatemala ya que de acuerdo con la

Convencin est obligada a garantizar a las personas y, en este caso, a las vctimas, el
pleno y libre ejercicio de sus derechos humanos.
2.4. Violacin del art. 7 de la Convencin
La Corte encuentra elementos suficientes, graves y convergentes, no desvirtuados
por el Estado, que demuestran que, al ser detenidos arbitrariamente, se viol el derecho a
la libertad de los seores Ana Elizabeth Paniagua Morales, Julin Salomn Gmez
Ayala, William Otilio Gonzlez Rivera, Pablo Corado Barrientos, Manuel de Jess
Gonzlez Lpez, Augusto Angrita Ramrez, Doris Torres Gil y Marco Antonio Montes
Letona; violacin cometida por el Estado en contravencin de las obligaciones prescritas
en el art. 7.
2.5. Violacin al art. 4 de la Convencin
La Corte declara que Guatemala viol el art. 4.1 en perjuicio de los seores Ana
Elizabeth Paniagua Morales, Julin Salomn Gmez Ayala, William Otilio Gonzlez
Rivera, Pablo Corado Barrientos y Manuel de Jess Gonzlez Lpez.
2.6. Violacin al art. 5 de la Convencin
La Corte declara que Guatemala viol el derecho a la integridad personal prescripto
en el art. 5 de la Convencin, as como tambin las obligaciones dispuestas en los arts. 1,
6 y 8 de la Convencin Interamericana para Prevenir y Sancionar la Tortura, en perjuicio
de los seores Ana Elizabeth Paniagua Morales; Julin Salomn Gmez Ayala; William
Otilio Gonzlez Rivera; Pablo Corado Barrientos; Manuel de Jess Gonzlez Lpez;
Augusto Angrita Ramrez y Oscar Vsquez.
2.7. Violacin al art. 8 de la Convencin
La Corte tiene dicho que en materias que conciernen a la determinacin de los
derechos y obligaciones de orden civil, laboral, fiscal o de cualquier otro carcter, el art.
8 no especifica garantas mnimas, como lo hace en el numeral 2 al referirse a materias
penales. Sin embargo, el concepto de debidas garantas se aplica tambin a esos rdenes
y, por ende, en ese tipo de materias el individuo tiene derecho tambin al debido proceso
que se aplica en materia penal [Excepciones al agotamiento de los recursos internos (art.
46.1, 46.2.a y 46.2.b Convencin Americana sobre Derechos Humanos). Opinin
Consultiva OC-11/90 del 10 de agosto de 1990, Serie A NE 11, prr. 28].
Est demostrado que exista una situacin generalizada de temor entre quienes
estaban involucrados en el denominado caso de la panel blanca.
Asimismo, de acuerdo con los criterios establecidos anteriormente por la Corte

respecto de la consideracin de la razonabilidad del plazo en procesos judiciales (casos

Genie Lacayo y Surez Rosero), se estima que en la presente causa el procedimiento, que
an contina en la etapa de sumario, ha excedido en mucho el principio de plazo
razonable consagrado en la Convencin. Lo mismo es aplicable al caso del seor Erik
Leonardo Chinchilla, en el cual no existe evidencia de que el proceso respectivo haya
sido iniciado en los tribunales de justicia.
El Estado ha allegado a este proceso copia de algunas actuaciones que ha ejercitado
su agente contra la resolucin que orden el sobreseimiento de los implicados en el caso
de la panel blanca, seguido en la jurisdiccin interna. Dichas actuaciones, as como la
promulgacin de un nuevo Cdigo de Procedimientos Penales, son considerados por la
Corte como una expresin de la voluntad del Estado de dar cumplimiento a sus
obligaciones constitucionales y convencionales, pero no constituyen prueba alguna de
que en el caso presente se haya dado cumplimiento a la obligacin contenida en el art.
8.1 de la Convencin.
En consecuencia, la Corte considera que Guatemala viol esta ltima norma en
perjuicio de los seores Ana Elizabeth Paniagua Morales, Julin Salomn Gmez Ayala,
William Otilio Gonzlez Rivera, Pablo Corado Barrientos, Manuel de Jess Gonzlez
Lpez y Erik Leonardo Chinchilla.
2.8. Violacin del art. 25 de la Convencin
La Corte ha declarado que la efectividad del recurso de hbeas corpus no se cumple
con su sola existencia formal (casos Castillo Pez y Surez Rosero). Este debe proteger
efectivamente a las personas contra los actos que violen sus derechos fundamentales aun
cuando tal violacin sea cometida por personas que acten en ejercicio de sus funciones
oficiales (art. 25.1 de la Convencin). La Corte ha sealado, adems, que la disposicin
del art. 25 constituye uno de los pilares bsicos, no slo de la Convencin, sino del
propio Estado de Derecho en una sociedad democrtica en el sentido de la Convencin.
El art. 25 se encuentra ntimamente ligado con la obligacin general del art. 1.1 de
la Convencin, al atribuir funciones de proteccin al derecho interno de los Estados
Partes. El hbeas corpus tiene como finalidad, no solamente garantizar la libertad y la
integridad personales, sino tambin prevenir la desaparicin o indeterminacin del lugar
de detencin y, en ltima instancia, asegurar el derecho a la vida (casos Castillo Pez y
Surez Rosero).
La Corte concluye que el Estado no cumpli con su obligacin de ofrecer un
recurso efectivo a los seores Ana Elizabeth Paniagua Morales, Julin Salomn Gmez
Ayala, William Otilio Gonzlez Rivera, Pablo Corado Barrientos y Manuel Jess
Gonzlez Lpez, en violacin del art. 25.

2.9. Violacin al art. 1.1 de la Convencin

La Corte constata que en Guatemala existi y existe un estado de impunidad
respecto de los hechos del presente caso, entendindose como impunidad la falta en su
conjunto de investigacin, persecucin, captura, enjuiciamiento y condena de los
responsables de las violaciones de los derechos protegidos por la Convencin, toda vez
que el Estado tiene la obligacin de combatir tal situacin por todos los medios legales
disponibles ya que la impunidad propicia la repeticin crnica de las violaciones de
derechos humanos y la total indefensin de las vctimas y de sus familiares.
La Corte considera, con fundamento en el art. 1.1, que Guatemala est obligada a
organizar el Poder Pblico para garantizar a las personas bajo su jurisdiccin el libre y
pleno ejercicio de los derechos humanos, como tambin lo precepta su Constitucin
Poltica vigente (Ttulo 1, Captulo nico).
Lo anterior se impone independientemente de que los responsables de las
violaciones de estos derechos sean agentes del poder pblico, particulares, o grupos de
ellos.
Las violaciones del derecho a la libertad y seguridad personales, a la vida, a la
integridad fsica, psquica y moral y a las garantas y proteccin judiciales, que han sido
establecidas, son imputables a Guatemala, que tiene el deber de respetar dichos derechos
y garantizarlos. En consecuencia, Guatemala es responsable por la inobservancia del art.
1.1 de la Convencin, en relacin con las violaciones declaradas a los arts. 4, 5, 7, 8 y 25
de sta.
2.10. Violacin al art. 63.1 de la Convencin
Como consecuencia de lo que se ha declarado, se considera que Guatemala debe
ordenar una investigacin real y efectiva para identificar y, eventualmente, sancionar a
las personas responsables de las violaciones a los derechos humanos a que se ha hecho
referencia.
Dada la naturaleza del presente caso, la Corte no puede disponer que se garantice a
los lesionados en el goce de los derechos o libertades conculcados. En cambio, es
procedente la reparacin de las consecuencias de la violacin de los derechos sealados
y, por ende, debe establecerse una justa indemnizacin cuyas modalidades y monto se
determinarn en la etapa de reparaciones.
CORTE INTERAMERICANA DE DERECHOS HUMANOS, sentencia del 8-3-1998, caso
Paniagua Morales y otros, en Revista del Instituto Interamericano de Derechos Humanos, San
Jos, nE 27, enero-junio 1998, p. 325.

TRANSPORTE AEREO. RESPONSABILIDAD DEL TRANSPORTISTA. CONVENCIN DE VARSOVIA DE

1929 (JAPN).

1. Antecedentes del caso: en septiembre de 1993 un avin Jumbo de Korean Air

Lines (KAL) que volaba de Toronto a Tokio con 240 pasajeros a bordo, fue
bombardeado por la aeronutica militar de la Unin Sovitica sobre la isla de Sakhaline
(URSS) luego de haberse desviado de su hoja de ruta y violado el espacio areo de la
Unin Sovitica. La aeronutica militar sovitica no dio ningn preaviso antes de atacar.
El avin desapareci en alta mar cerca de Sakhaline. Todos los pasajeros y la tripulacin
murieron y la mayor parte del equipaje se perdi, sin que se haya logrado determinar la
razn exacta del cambio de ruta del avin. Los herederos de varios pasajeros
promovieron una accin contra el transportista (KAL), invocando la responsabilidad
contractual y extracontractual de ste. Uno de los pasajeros haba embarcado en los
Estados Unidos (que slo es parte de la Convencin de Varsovia de 1929 -Convencin-)
con destino a Japn (que es parte tanto de la Convencin como del Protocolo de La Haya
de 1955 -Protocolo-) y, por ende, en su caso se aplic la Convencin original. En los
litigios vinculados con todos los restantes pasajeros, que haban embarcado en Canad
con destino a Japn, se aplic la Convencin modificada por el Protocolo. Canad es
parte de ambos documentos internacionales.
2. Sentencia: el primer punto a resolver en relacin a la Convencin es si el
demandado puede desistir de su pretensin original relativa al derecho a limitar su
responsabilidad con base en el art. 22 de la Convencin. Dado que el objeto de dicha
norma es brindar proteccin al transportista, ste tiene libertad para no valerse de los
lmites de responsabilidad y, en consecuencia, puede desistir de la mencionada
pretensin. Por lo tanto, no corresponde decidir si el accidente se produjo por la mala
conducta dolosa o por un error equiparable del piloto (art. 25 de la Convencin) o por su
acto u omisin realizados con intencin de causar dao, o temerariamente y con
conocimiento de la produccin probable de dao (dem, segn el texto modificado por
el Protocolo), supuestos en que el transportista carece de derecho a limitar su
responsabilidad.
A la pregunta acerca de si corresponde acordar una indemnizacin por dao moral a
los pasajeros fallecidos, y si dicha compensacin es trasmisible a sus herederos -como es
normal en trminos de la ley japonesa de responsabilidad extracontractual- en trminos
del art. 17 de la Convencin, que prev la compensacin de los daos corporales, cabe
responder afirmativamente, pues la expresin lsion corporelle del texto francs (que es
el autntico) comprende tanto a las lesiones mentales como fsicas.
Por el contrario, la tercera cuestin a decidir, esto es, si se debe compensar a los

parientes de los pasajeros por su propio dao moral, conforme con los arts. 17 y 18 de la
Convencin, cabe responder negativamente, pues sta regula la responsabilidad del
transportista slo en cuanto se vincula con el contrato de transporte entre aqul y el
pasajero, y con daos producidos a bordo de la aeronave. Sin embargo, dichos parientes
deben ser indemnizados, en los trminos de la ley general que regula la responsabilidad
extracontractual, por el dao moral sufrido.
TRIBUNAL DE DISTRITO DE TOKIO, sentencia del 16-7-97, Hiroshi Inoue et al v. Korean
Air Lines Inc, en Uniform Law Review/Revue de Droit Uniforme, Kluwer Law International, vol.
III, 1998-1, p. 197.

TRANSPORTE MARITIMO. RESPONSABILIDAD DEL CARGADOR. MERCADERAS DE NATURALEZA PELIGROSA. RIESGO DE DAO FSICO PARA OTRAS MERCADERAS. CONVENCIN DE BRUSELAS DE
1924 SOBRE CONOCIMIENTOS DE EMBARQUE (REINO UNIDO).

1. Antecedentes del caso: el buque de los demandantes se carg con trigo y

posteriormente, en Dakar, con pellets de man que fueron fumigados. Al llegar a la
Repblica Dominicana, pese a la fumigacin, segua habiendo insectos vivos en las
bodegas. El buque fue puesto en cuarentena; posteriormente parti con destino a Puerto
Rico, donde las autoridades ordenaron a su propietario que devolviera la carga al pas de
origen o que la arrojara al mar, optndose por esta ltima alternativa.
El propietario del buque promovi, en consecuencia, una accin contra los
cargadores de los pellets, tendiente al recupero del dao por demoras y dems gastos, y
del monto de la indemnizacin que deba a los destinatarios. Aleg que los cargadores
resultaban responsables en trminos del Art. 4(6) de la Convencin de Bruselas de 1924
sobre Conocimientos de Embarque (Convencin) por haber embarcado mercaderas
peligrosas, dado que la presencia de insectos en los pellets de man haba convertido a
stos en un riesgo fsico para el buque, el cual haba tenido que ser puesto en cuarentena
y fumigado antes de poder brindar los servicios para los cuales haba sido contratado.
La Cmara de Apelaciones resolvi que el Art. 4(6) no slo se refera a las
mercaderas fsicamente peligrosas sino tambin a las que, como los pellets, son
jurdicamente peligrosas porque pueden dar lugar a la detencin o demora de un buque.
Tambin decidi que, desde el momento de su embarque, los pellets haban generado un
peligro para el trigo, el cual haba estado desde entonces sujeto al riesgo de ser arrojado
al mar. En este estado, los cargadores de los pellets apelaron ante la Cmara de los Lores.

2. Sentencia: se rechaza la apelacin interpuesta contra dicha decisin, porque la

expresin peligrosas debe ser interpretada en forma amplia ya que, las mercaderas que
tienen este carcter, no son slo las inflamables, explosivas o similares, sino tambin las
que generan riesgos para otras mercaderas, aun cuando no pongan en peligro al buque
mismo. Adems, se requiere que el dao sea fsico pero no que sea directo.
CAMARA DE LOS LORES DEL REINO UNIDO, sentencia 22-1-98, The Giannis K, en
Uniform Law Review/Revue de Droit Uniforme, Kluwer Law International, vol. III, 1998-1, p.
185.

DOCTRINA
CONSEJO CONSTITUCIONAL DE FRANCIA. CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD. CONTROL
DE OFICIO (FRANCIA).

Es perfectamente aceptable, en aras de la garanta de la supremaca de la Carta

Magna -que es el fundamento y el objeto del control de constitucionalidad-, que el
rgano competente para tal labor realice un examen de la ley sometida a su consideracin
sin estar limitado a los concretos preceptos que los poseedores de legitimacin activa han
puesto en tela de juicio. Por lo tanto, la idea de pluris petitio no resulta procedente, en
este sentido, en el Derecho procesal constitucional, ya que, fuera de la funcin de control
de constitucionalidad, puede haber otras competencias de un rgano de justicia a las que
s les sea aplicable esa limitacin a lo pedido por los reclamantes (v.gr. el caso de
funciones de control de la correcta proclamacin de un diputado, en cuyo caso no podra
anular el conjunto del escrutinio).
No existiendo dudas acerca del principio de supremaca de la Norma Bsica como
fundamento del proceso de control de constitucionalidad, parece un error tcnico aplicar
la expresin de oficio para referirse a este proceder del rgano de justicia
constitucional. Dicha expresin habra que aplicarla al hecho de que este rgano pueda
incoar por s mismo un procedimiento de inconstitucionalidad -es decir, que posea
legitimacin activa-, lo que si bien no tiene por qu vulnerar la naturaleza atributiva de
sus competencias e, incluso, pueda pensarse que entra en la referida idea de supremaca
constitucional, sera contrario a la naturaleza jurisdiccional del rgano, que exige
actuaciones rogadas, al tiempo que alterara en sumo grado el equilibrio en la
distribucin del poder, lo que es esencial en un sistema democrtico. En el caso de poseer
semejante autolegitimacin se estara ante un control de ndole poltica.
En Francia ha sido problemtica la actuacin del Consejo Constitucional, ms all
de los preceptos objeto de impugnacin. El origen de las discusiones se encuentra en una
sentencia de este rgano del 11 de agosto de 1960 (decisin 60-8 DC), cuyo
considerando 5 dice: Considerando que en el caso no hay razones para el Consejo
Constitucional de plantear ninguna cuestin de constitucionalidad, en lo que concierne a
las otras disposiciones de la ley en la que interviene a instancia del Primer Ministro, a los
fines de la consideracin de sus arts. 17 y 18".
A partir de aqu se observan posiciones que defienden la limitacin de la
competencia del Consejo a los preceptos puestos en tela de juicio y posturas que abogan
por otra solucin. En principio, esta otra solucin consista en la posibilidad de analizar
otras disposiciones no censuradas en la medida que son inseparables de aquellas objeto

de reclamacin. Esta posicin ha sido mantenida por el Consejo en diversas sentencias

(v., por ejemplo, decisin 70-51 DC, del 27 de diciembre de 1970, considerando 4).
El Consejo, posteriormente, modific la frmula inicial y emple la siguiente:
Considerando que en el caso no hay razones para el Consejo Constitucional de plantear
de oficio ninguna otra cuestin de constitucionalidad, en lo que concierne a la ley
sometida a su consideracin. Se ha juzgado este cambio positivamente, en tanto y en
cuanto aport una mayor claridad que permita interpretar que el Consejo poda analizar
la conformidad con la Constitucin de toda disposicin contenida en la ley recurrida,
incluso si no es inseparable del precepto censurado. Sin embargo, en la prctica, hasta
1982 slo examin otras disposiciones cuando las entendi inseparables.
Ser en la decisin 82-146 DC, del 18 de noviembre de 1982, cuando, sin alegar el
carcter de inseparabilidad, declar inconstitucional un precepto que no haba sido
puesto en tela de juicio (se trat de una disposicin de la ley electoral que estableca que
no poda haber ms del 75% de personas del mismo sexo).
El establecimiento de un considerando al final de la sentencia -el grficamente
llamado considerando escoba (considrant-balai)- con un contenido similar a la
frmula precedente, desapareci a principios de los aos noventa para volver a ser
empleado nuevamente a partir de la decisin 93.325 DC, del 13 de agosto de 1993.
Por ltimo, conviene aclarar que el problema sealado se refiere a las previsiones
del art. 61.2 de la Constitucin (control de leyes ordinarias), puesto que respecto a las
leyes orgnicas y los reglamentos de asamblea su fiscalizacin es preceptiva, lo que hace
que haya que entender que sta va a versar sobre todo el texto. Respecto a las leyes
orgnicas, el Consejo ha venido utilizando la frmula que deja bien en claro que examina
toda la ley: considerando, finalmente, que las otras disposiciones de este texto, tomadas
bajo la forma exigida por el art. 64, inc. 3, de la Constitucin y el procedimiento previsto
en el art. 46, no son contrarias a ninguna disposicin de la Constitucin. La primera
utilizacin de esta frmula se encuentra en la decisin 60-6 DC, del 15 de enero de 1960.
Todas las sentencias posteriores, cuyo objeto ha sido la fiscalizacin de una ley orgnica,
incluyen al final el considerando citado, salvo algn caso en que no se alude a las reglas
de forma y de procedimiento.
FERNANDEZ RODRIGUEZ, Jos Julio, Aproximacin a las tcnicas de decisin del Consejo
Constitucional francs, en Cuadernos Constitucionales de la Ctedra Fadrique Furi Ceriol,
Departamento de Derecho Constitucional y Ciencia Poltica y de la Administracin, Universidad
de Valencia, Valencia, nE 18/19, invierno-primavera 1997, pp. 161/180.

CORTE PENAL INTERNACIONAL. JURISDICCIN Y COMPETENCIA (EE.UU.).

Desde la conferencia diplomtica de Roma, los representantes estadounidenses han

resaltado mucho la idea de que las prerrogativas de la Corte Penal Internacional (CPI)
resultan excesivas, afirmando que se basan en una jurisdiccin universal y tienen
carcter vinculante para los Estados no partes mediante el ejercicio potencial de la
jurisdiccin sobre sus ciudadanos. Se ha recurrido a esta afirmacin para apoyar la idea
de que debe darse al Estado del cual el acusado es ciudadano alguna forma de veto ante
el sumario de la CPI. Estas afirmaciones constituyen una deformacin tanto de las
disposiciones jurisdiccionales del tratado de la CPI como de la prctica actual de los
Estados -incluida la de los Estados Unidos- bajo el derecho internacional general y los
tratados internacionales. De hecho, lejos del exceso aducido, el art. 12 del tratado de la
CPI establece un rgimen muy conservador, mucho ms limitado que la jurisdiccin
universal y ms restrictivo que los regmenes incorporados en otros tratados internacionales.
1. La base jurisdiccional del Tratado
Antes de que la CPI pueda actuar, el Estado del territorio o de la nacionalidad del
acusado debe ser firmante del tratado de la CPI o aceptar la jurisdiccin de la Corte (art.
12). Una propuesta formulada por Corea del Sur, que goz de un apoyo abrumador en la
Conferencia Diplomtica, hubiera permitido que la CPI iniciara un procedimiento penal
si uno de los cuatro Estados siguientes hubiera ratificado el tratado de la CPI o aceptado
la jurisdiccin de la Corte, a saber: el Estado en cuyo territorio se cometieron los delitos,
el Estado de la nacionalidad del acusado, el Estado de la nacionalidad de la vctima, o el
Estado en cuya custodia se encuentra el acusado. Aunque la reduccin del alcance de la
jurisdiccin de la Corte a su forma actual es de lamentar y limitar las circunstancias en
las que la Corte puede ejercer su jurisdiccin, no es funesta en cuanto a su capacidad de
funcionar. Sigue siendo claramente preferible a la situacin todava ms restrictiva del
veto por el pas de la nacionalidad, que en la prctica reducira la CPI a un sistema
extremadamente limitado de justicia ad hoc, basado en la conveniencia poltica.
En virtud de las disposiciones del art. 12, es muy probable que la Corte tenga
jurisdiccin en los casos con un elemento internacional, en que el Estado de la
nacionalidad y del territorio son distintos. De contar con la ratificacin generalizada o la
remisin del Consejo de Seguridad, tambin podr procesar el genocidio, los crmenes
contra la humanidad, o los crmenes de guerra que se cometen dentro de un solo Estado,
cuando el Estado del territorio y el Estado de la nacionalidad del acusado son el mismo.
El grado de apoyo para el tratado en Roma, y la diversidad de Estados que ya firmaron el
tratado, constituyen un punto de partida positivo para llegar a una ratificacin global.

Muchos Estados vern el valor positivo de disuasin de la ratificacin del tratado de

la CPI. Sobre todo, es probable que los Estados que recientemente han vivido la
transicin hacia la democracia adopten la CPI para prevenir atrocidades en el futuro
(aunque un Estado Parte pueda retirarse del estatuto, slo puede hacerlo transcurrido un
ao desde que se reciba un aviso por escrito -art. 127-. El retiro no afecta el examen por
la Corte de un asunto que se estaba investigando o procesando antes de la fecha en que el
retiro entre en vigor). Incluso en los Estados que no ratifiquen el tratado, es posible que
los nuevos gobiernos acepten la jurisdiccin de la CPI sobre los delitos cometidos antes
de la transicin. Adems, el Consejo de Seguridad remitir situaciones a la Corte, aunque
lo haga de manera selectiva, anulando con ello las condiciones sine qua non del ejercicio
de la jurisdiccin (la condicin previa del art. 12 de que el Estado del territorio o el
Estado de la nacionalidad del acusado haya ratificado o que acepte la jurisdiccin se
aplica de manera expresa slo a las denuncias por un Estado Parte o al ejercicio de la
facultad ex oficio del acusador bajo el art. 15. Ningn Estado podra impedir que la CPI
ejerciera la jurisdiccin en caso de una remisin del Consejo de Seguridad).
Estados Unidos insisti en que la autoridad de la CPI fuera todava ms restrictiva y
dependiera nicamente de la aceptacin de la jurisdiccin de la Corte por parte del
Estado de la nacionalidad del acusado. Despus de la conferencia se afirm que cualquier
otro enfoque sera una violacin del derecho internacional. Sin embargo, el requerir el
consentimiento del Estado de la nacionalidad sera contrario a la teora jurisdiccional y la
prctica estatal. El principio jurisdiccional primordial y ms fundado es el de la
territorialidad: al cometerse delitos en el territorio de un Estado, dicho Estado tendr
derecho a ejercer la jurisdiccin penal, sea cual fuere la nacionalidad del acusado. La
insistencia en que el Estado de la nacionalidad sea el nexo esencial para el procesamiento
contradice hasta este principio ms bsico. Sera ridculo argir que el Estado del
territorio debe solicitar el consentimiento del Estado de la nacionalidad antes de iniciar
un proceso.
Adems, toda Nacin del mundo tiene la autoridad, en virtud del derecho
internacional general, para procesar la mayora de los delitos principales referidos en el
tratado de la CPI, por tratarse de delitos de la jurisdiccin universal (piratera, trata de
esclavos, secuestro de aviones, genocidio, crmenes de guerra, etc.). Este principio se ha
aplicado como una base de la jurisdiccin en varios juicios nacionales, inclusive en los
EE.UU.
Por otro lado, esta jurisdiccin podra ejercerse sin exigir el consentimiento del
Estado de la nacionalidad del acusado, o de cualquier otro Estado. Lo estipulado en el
art. 12, segn el cual el Estado del territorio o de la nacionalidad debe haber ratificado el
tratado o haber aceptado su autoridad, impone condiciones previas para el ejercicio de la
jurisdiccin de la CPI que no se impondran para el ejercicio de la jurisdiccin universal

de cualquier Estado.
2. El impacto del tratado para los Estados no partes
La afirmacin de que el estatuto resulta excesivo, porque supuestamente vincula a
los Estados que no han ratificado el tratado a travs del ejercicio de la jurisdiccin sobre
sus ciudadanos, es una enorme distorsin.
El tratado de la CPI no vincula a los Estados no Partes, ni les impone ninguna
obligacin para con la Corte. La Parte 9a. del estatuto de la CPI, que versa sobre la
cooperacin de los estados con la Corte, tan slo vincula especficamente a los Estados
Partes a cooperar plenamente y sin dilacin indebida; en varias disposiciones se hace
una clara distincin entre los Estados Partes y los Estados no Partes. Los que han
expresado estas preocupaciones no rechazaran esto ltimo. Ms bien, su preocupacin se
relaciona con el procesamiento de los ciudadanos de un Estado no parte sin su
consentimiento, lo que de manera equvoca reviste carcter vinculante para el Estado
referido. Esta posibilidad, tal como se mencionara, existe en la actualidad como parte del
derecho internacional general y concuerda con la prctica estatal establecida. En el
apartado siguiente se explica, adems, que no tiene nada de inusual el que se conceda la
jurisdiccin sobre los ciudadanos de los Estados no partes a travs del mecanismo del
derecho de los tratados.
3. El derecho de los tratados y la prctica en vigor
Muchos tratados, tales como las convenciones sobre el secuestro o sobre lucha
antiterrorista, permiten que los Estados que no sean los de la nacionalidad del acusado
ejerzan la jurisdiccin sobre las personas acusadas de haber cometido delitos graves que
se encuentren dentro de su competencia. Dichos tratados disponen -refirindose a los
mismos Estados mencionados en el tratado de la CPI- que quien ejerza la jurisdiccin
sea: primero, el Estado del territorio, y segundo, el Estado de la nacionalidad del
delincuente (dichos tratados reafirman no slo la competencia sino la obligacin de los
Estados especificados para ejercer la jurisdiccin).
En la mayora de los casos van ms all, y disponen que el Estado de la
nacionalidad de la vctima tambin lo haga (v.gr., la Convencin Internacional Contra la
Toma de Rehenes, la Convencin de Montreal, la Convencin de las Personas
Protegidas, la Convencin Contra la Tortura y la Convencin Sobre Apartheid); y todos
tienen disposiciones para que los Estados Partes que encuentren a un delincuente en su
territorio lo procesen o extraditen. Dichos tratados, como el tratado de la CPI, no
requieren que el Estado de la nacionalidad sea parte del tratado o acceda al procesamiento, lo que no es de extraar. Por ejemplo, es difcil concebir que un tratado sobre
lucha antiterrorista que requiera la ratificacin o el consentimiento por parte del Estado

de la nacionalidad del acusado sea aceptable para los Estados.

Estados Unidos es parte de todos menos uno de los tratados mencionados en esta
declaracin (la Convencin Internacional sobre la Represin y el Castigo del Crimen de
Apartheid). De hecho, ha ejercido la jurisdiccin sobre los ciudadanos de otros Estados
en varios procesos, en base a las disposiciones de los tratados que as se lo facultan.
Valga el ejemplo de un ciudadano del Lbano, que presuntamente secuestr un avin
jordano en el Medio Oriente. Basndose en las leyes nacionales sobre la aplicacin de la
Convencin Internacional Contra la Toma de Rehenes y la Convencin de la Haya,
Estados Unidos ejerci la jurisdiccin como el Estado de la nacionalidad de dos
pasajeros estadounidenses que se encontraban entre las vctimas del presunto delito. Algo
parecido ocurri con el asesinato de un congresista estadounidense a manos de un
ciudadano guyans en Guyana, justificndose otra vez el procesamiento en razn de la
nacionalidad de la vctima, tal y como se dispone en la Convencin sobre la Prevencin y
el Castigo de Delitos contra Personas Internacionalmente Protegidas. En ninguno de
estos dos casos, ni en otro similar (Estados Unidos v. Yousef, 927 F.Supp 673 -S.D.N.Y.
1996-, en que la jurisdiccin se bas en la Convencin de Montreal), los tribunales de los
Estados Unidos alegaron ni consideraron que la no ratificacin del tratado en cuestin
por parte del Estado de la nacionalidad del acusado de alguna manera pudiera hacer que
el ejercicio de la jurisdiccin resulte excesivo o discutible.
HUMAN RIGHT WATCH, El Rgimen Jurisdiccional de la Corte Penal Internacional,
documento presentado ante el Comit de Asuntos Legales de la Asamblea General de las Naciones
Unidas -Sexto Comit-.

CORTES CONSTITUCIONALES Y SUPREMAS.

MODALIDADES (INTERNACIONAL).

CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD.

El control concentrado de constitucionalidad de las leyes de tipo europeo,

tradicionalmente, est a cargo de un rgano especializado, integrado o no al Poder
Judicial. Detrs de la frmula genrica de justicia constitucional, prolifera un conjunto de
instituciones cuyo examen demuestra tambin su profunda diversidad. Se analizan aqu
los tipos ms comunes e importantes de decisiones de los tribunales constitucionales.
1. Decisiones tpicas: son las de anulacin y de desestimacin ya que, cualquiera
sea la estructura y las atribuciones que se les atribuya, las cortes constitucionales, en
principio, slo tienen estas dos formas de solucionar el conflicto entre la Constitucin y

la ley.
Las decisiones de las cortes constitucionales generalmente tienen efecto erga
omnes. Esto sucede, por ejemplo, en Alemania (art. 31.1 de la Ley Relativa al Tribunal
Constitucional Federal, del 12 de marzo de 1951 -LTCA-), Espaa (art. 87.1 de la Ley
Orgnica del Tribunal Constitucional, del 3 de octubre de 1979 -LTCE-) y Francia (art.
62 de la Constitucin, relativo a las decisiones del Consejo Constitucional).
Cuando una corte constitucional estima que una ley es contraria a la Constitucin,
la anula, lo cual significa que la norma desaparece del sistema jurdico con efecto
retroactivo, o incluso ex tunc. Dicha decisin tiene, entonces, un carcter declarativo y no
constitutivo. La anulacin es obligatoria en Alemania (art. 78 de la LTCA), Espaa (art.
39 de la LTCE) y Portugal (art. 282 de la Constitucin). En cambio, la legislacin italiana
no es tan clara a este respecto: el art. 136 de la Constitucin indica que la declaracin de
inconstitucionalidad de una disposicin legislativa o de un acto que tiene fuerza de ley
implica que dicha disposicin o acto deja de estar en vigor al da siguiente de la
publicacin de la decisin de la Corte, mientras que el art. 30 de la Ley Orgnica de la
Corte Constitucional del 11 de marzo de 1953 (LTCI) dispone que la norma
inconstitucional no puede aplicarse desde la fecha en que la Corte adopta su decisin. Sin
embargo, la jurisprudencia ha confirmado el carcter retroactivo de las declaraciones de
inconstitucionalidad y la doctrina se esfuerza por conciliar las mencionadas normas,
aparentemente contradictorias.
La retroactividad de las declaraciones de inconstitucionalidad ha sido objeto de
regulacin a fin de proteger la seguridad jurdica. Generalmente subsisten las decisiones
judiciales y los actos administrativos definitivos fundados en la disposicin anulada sin
perjuicio de la vigencia del principio de retroactividad de la ley penal ms benigna. En tal
sentido, arts. 79 de la LTCA, 40.1 de la LTCE, 30 de la LTCI, y 282.3 de la Constitucin
portuguesa.
Las decisiones de las cortes constitucionales son de ltima instancia y no pueden
ser objeto de recurso.
El efecto erga omnes a veces se atribuye, sin distincin, a la decisin de anulacin y
de desestimacin de la impugnacin constitucional. Eso es lo que sucede en Alemania
(art. 31.2 de la LTCA), y en Espaa (arts. 164.1 de la Constitucin y 38.1 de la LTCE).
Generalmente no existe ninguna diferencia entre los efectos de las decisiones
dictadas en los procesos abstractos de control de constitucionalidad y las de las
adoptadas en procesos concretos, ya que en ambos casos se persigue asegurar la
supremaca constitucional y mantener al legislador dentro de los limites de la
Constitucin.
Las sentencias que rechazan una impugnacin constitucional, slo tienen autoridad
de cosa juzgada relativa, ya que no impiden un cuestionamiento ulterior y slo establecen

un precedente.
2. Decisiones atpicas
2.1. Sentencias interpretativas: las cortes constitucionales pueden declarar la
inconstitucionalidad de algunas de las posibles interpretaciones de una ley con base en el
principio de la subsistencia de las normas y en el postulado de la racionalidad del
legislador, a quien se atribuye la intencin de respetar la Constitucin.
Estas decisiones interpretativas tienen naturaleza declarativa en la medida en que la
corte constitucional pone en evidencia las interpretaciones que pueden hacerse de una
disposicin legislativa, que existen desde el momento de la sancin de la norma, aun
cuando no hayan sido descubiertas. Desde el punto de vista formal, la parte dispositiva de
la decisin interpretativa debe limitarse a rechazar la impugnacin constitucional; el
trabajo de interpretacin debe ubicarse en la motivacin de la decisin. Sin embargo, las
cortes constitucionales a veces incorporan este ltimo a la parte dispositiva con el
indudable objeto de hacer obligatoria erga omnes la interpretacin que permite adecuar
la ley a la Constitucin. La utilizacin de esta tcnica poco adecuada a la naturaleza de
estas sentencias puede evitarse, imponiendo la interpretacin mediante el reconocimiento
de autoridad de cosa juzgada a los fundamentos de la parte dispositiva -los tragende
grunde alemanes- o mediante una interpretacin amplia de la parte dispositiva que supere
los lmites formales. En cualquier hiptesis, subsiste la cuestin de saber si una decisin
desestimatoria, fundada en una interpretacin de la ley que conforma a la Constitucin,
debe considerarse obligatoria. A este respecto, el derecho procesal constitucional de
numerosos pases dispone que slo las sentencias de anulacin tienen autoridad de cosa
juzgada erga omnes.
El Tribunal Constitucional espaol, en una de sus primeras decisiones (sentencia nE
5/1981, del 13 de febrero), confirm la constitucionalidad de una ley en la medida en que
se la interpretara en la forma que dicho Tribunal consider conforme a la Constitucin o
en que no se la interpretara en el sentido que ste consider inadecuado.
Las jurisprudencias constitucionales italiana, alemana y belga tambin hacen uso
frecuente de esta tcnica.
A partir de 1974, el Consejo Constitucional francs utiliza la tcnica interpretativa
de dar conformidad bajo reserva, con la particularidad de que su intervencin se sita
antes de la adopcin definitiva de la ley permitiendo con ello participar verdaderamente
en el proceso de su creacin.
2.2. Recomendaciones al legislador: en esta categora se encuentran las decisiones
que contienen rdenes o directivas al Poder Legislativo, las cuales pueden definir los
principios que es necesario seguir en el momento de elaborar una nueva ley y que pueden
estar enunciadas como un simple consejo o a travs de frmulas ms coercitivas. Su

eficacia resulta dudosa y depende esencialmente de la sensibilidad del legislador. Esta

tcnica comporta numerosos riesgos, de los cuales la restriccin a la libertad de accin
del legislador no resulta la menos importante.
La Corte Constitucional italiana conoce este tipo de recomendaciones, mediante las
cuales exhorta al legislador a reparar omisiones o carencias que juzga inconstitucionales,
para evitar la ulterior declaracin de inconstitucionalidad de la norma en cuestin.
La Corte Constitucional alemana hace declaraciones de inconstitucionalidad que no
dan lugar a la nulidad de la norma y que exigen la intervencin ulterior del legislador
para corregirla. Tambin hace recomendaciones al legislador en los casos en que la
situacin jurdica an no ha devenido inconstitucional pero que, sin intervencin
legislativa, podra llegar a serlo. La riqueza y agudeza de la jurisprudencia de este
tribunal ha dado lugar a que el Parlamento respete las recomendaciones que le hace.
En Francia, el control de constitucionalidad es previo y, por lo tanto, el Consejo
Constitucional slo seala la omisin o la carencia inconstitucional y brinda al legislador
las instrucciones u rdenes para remediarla. Este puede ser el comienzo de un proceso en
virtud del cual el Consejo realiza dos controles sucesivos que tienen una relacin
evidente entre s. En el primero, la declaracin de inconstitucionalidad de la ley da lugar
a que sta sea reenviada a las asambleas legislativas cuando es totalmente contraria a la
Constitucin o cuando as lo dispone el Presidente de la Repblica no obstante su
facultad de promulgarla eliminando las disposiciones que infringen la Constitucin.
Luego de esta segunda intervencin parlamentaria, el Consejo hace un nuevo control
constitucional. Esta tcnica de doble examen, cuando puede llevarse a cabo, permite que
el Consejo verifique rigurosamente el respeto de las instrucciones formuladas para cubrir
una laguna inconstitucional.
2.3. Decisiones aditivas: son de origen italiano (sentencia aditiva o aggiuntive). La
Corte Constitucional italiana elabora una norma a travs de la interpretacin de una ley, y
declara su inconstitucionalidad. Posteriormente, a travs de la interpretacin de la misma
ley, elabora otra norma por adicin o por sustitucin, que tiene un sentido opuesto al de
la declarada invlida. Mediante esta tcnica, la Corte Constitucional no busca eliminar la
norma cuestionada ni establecer una interpretacin conforme a la Constitucin, sino
alterar el sentido de una ley a travs de una declaracin de ilegitimidad della omessa
previsione di qualcosa, che avrebbe dovuto essere previsto dalla lege, incorporndole un
nuevo elemento al extender su contenido normativo a una hiptesis de hecho que no
haba previsto e introduciendo, as, en el sistema jurdico, una norma diferente a la
adoptada por el legislador, por lo que estas sentencias tambin son denominadas
creadoras o creative ni norme sostitutive.
Sin embargo, este agregado de un elemento novedoso no depende de la
discrecionalidad del juez constitucional. Es por ello que la Corte Constitucional italiana

ha afirmado que las sentencias aditivas slo son vlidas cuando la solucin ms
apropiada procede de una extensin lgica y necesaria en trminos de la Constitucin. En
cambio, cuando existen varias soluciones emanadas de apreciaciones diversas, la Corte
no puede intervenir por adicin porque las opciones polticas pertenecen exclusivamente
al legislador. Cuando considera que el contenido de la norma resulta inconstitucionalmente insuficiente, procede de oficio a ampliarlo.
Este tipo de tcnica aparece como la expresin ms evidente de lo que las Cortes
Constitucionales realizan ms all de la funcin negativa que le asigna la concepcin
clsica del sistema concentrado de justicia constitucional, constituyendo un supuesto del
tradicional activismo judicial que, por definicin, resulta contrario a la autorrestriccin
normalmente impuesta a los jueces.
Estas sentencias poseen un carcter constitutivo ya que hacen un agregado al
sistema jurdico.
El Tribunal Constitucional espaol tambin ha utilizado la tcnica de las decisiones
aditivas.
Estas decisiones tambin estn habitualmente vinculadas a la problemtica de la
omisin legislativa inconstitucional, lo cual hace posible y justifica la adicin de
elementos a la antigua norma, dando lugar a la formacin de una nueva norma
constitucionalmente vlida luego de la supresin de la omisin legislativa criticada.
2.4. Decisiones prospectivas: si bien las declaraciones de inconstitucionalidad de
una ley, en principio, tienen efecto declarativo, operan ex tunc y eliminan todo rastro de
la norma declarada inconstitucional, en la prctica de las cortes constitucionales existen
diversas excepciones a esta regla. Por aadidura, la legislacin de varios Estados protege,
con fundamento en la seguridad jurdica, a los titulares de derechos jurdicos adquiridos
conforme la ley anulada. Las sentencias definitivas pasadas en autoridad de cosa juzgada
pueden seguir teniendo efectos pese a la declaracin de inconstitucionalidad de la ley en
que estn fundadas.
Por otra parte, las cortes constitucionales estn facultadas, o se arrogan el poder,
para modular en el tiempo sus decisiones de anulacin a fin de encontrar una solucin
ms justa para los beneficiarios de las leyes anuladas. Es esta jurisprudencia la que
incluimos en el trmino decisiones prospectivas. Esta tcnica ampla
considerablemente el mbito de la jurisdiccin constitucional en relacin a las leyes,
permitiendo al tribunal realizar un ajuste sucesivo y cada vez ms justo de las normas que
integran el sistema jurdico, a fin de hacerlas compatibles con los valores
constitucionales. Las cortes constitucionales realizan as una ampliacin considerable y
oportuna de la eficacia prctica de la Constitucin.
Esta tcnica tuvo su origen en la jurisprudencia de la Suprema Corte de los Estados
Unidos, concretamente en el caso Linkleter v. Walker (381 US 629 -1965-). Luego de

analizar las ventajas y desventajas que la retroactividad tena en ese caso, la Suprema
Corte declar que su decisin tendra efectos a partir de su adopcin. Esta jurisprudencia
influy en Europa, no slo en las cortes constitucionales sino tambin en el Tribunal de
Justicia de las Comunidades Europeas y en la Corte Europea de Derechos Humanos.
A veces, la legislacin autoriza a la Corte Constitucional a actuar de esa forma. As,
el art. 140.5 de la Constitucin austraca faculta a la Corte Constitucional a aplazar los
efectos de una decisin de anulacin por un plazo mximo de un ao, por lo cual estas
sentencias en algunos casos tienen efecto ex nunc y en otros pro futuro. El objetivo es
que el legislador pueda rehacer la ley dentro del plazo indicado por la Corte
Constitucional. La Constitucin griega (art. 100.4) tambin autoriza al Tribunal Especial
Superior a fijar la fecha en la cual la disposicin inconstitucional cesar de producir
efectos. Sin embargo, es de notar que en los dos pases citados la norma es la
irretroactividad de la declaracin de inconstitucionalidad. En Blgica, donde la regla
general es la retroactividad de estas sentencias, la Ley Especial Orgnica de la Corte de
Arbitraje del 6 de enero de 1989 faculta a este tribunal a indicar, por va de disposicin
general, los efectos de las normas anuladas que resultan definitivos o aquellos que
subsisten provisoriamente durante el plazo que fije el tribunal.
En Portugal, donde la declaracin de inconstitucionalidad tambin produce efectos
ex tunc, el art. 282.4 de la Constitucin faculta al Tribunal Constitucional a limitar esos
efectos (efecto retroactivo que no afecte los asuntos ya juzgados) cuando existan razones
de seguridad jurdica, equidad o inters pblico de una importancia excepcional que as
lo justifiquen.
En Espaa, el Tribunal Constitucional a veces ha graduado en el tiempo el efecto de
la declaracin de ineficacia de las leyes. El caso ms destacable es el de la sentencia nE
45/1989 del 20 de febrero, donde el Tribunal, luego de indicar que la comprobacin de
inconstitucionalidad de una ley no implica necesariamente su anulacin, y que tiene
facultades para precisar el alcance de dicha declaracin en relacin al pasado, porque
este aspecto no est definido normativamente, aplic la tcnica norteamericana de la
prospectividad para dar a su declaracin de inconstitucionalidad efectos ex nunc.
Posteriormente, el legislador debe introducir las modificaciones pertinentes en la ley.
Sin embargo, cabe destacar que esta eficacia pro futuro de la decisin de
inconstitucionalidad se establece a travs de la enumeracin de los efectos del pasado
que deben subsistir: las sentencias que tienen fuerza de cosa juzgada, los actos
administrativos definitivos, las liquidaciones provisorias o definitivas y los reglamentos.
3. Conclusin: las decisiones constitucionales atpicas responden al deseo de
encontrar, en la prctica, una solucin ms justa que la que resultara de aplicar las
disposiciones legales expresas, muchas veces limitadas a la correlacin

inconstitucionalidad-nulidad. Buscan un mayor ajuste a la realidad social que la

Constitucin est llamada a regir, una adaptacin a los nuevos contextos y a las nuevas
condiciones, con el afn de aplicar una Constitucin viviente. Una corte constitucional
debe tomar en consideracin las consecuencias polticas de sus actos ya que, de lo
contrario, el sistema correra el riesgo de desaparecer.
Sin embargo, el uso de esas tcnicas puede ser causa de inseguridad jurdica,
particularmente en razn de que no estn previstas en las disposiciones orgnicas de las
cortes constitucionales. Por eso es indispensable que los jueces de estos tribunales
demuestren tener, no slo una formacin adecuada, sino un perfecto conocimiento de sus
funciones y de su misin a fin de poder conjugar, en sucesivas oportunidades, la
autolimitacin con la bsqueda de la solucin ms justa.
Por otra parte, el principio procesal que obliga a un juez a resolver los casos que se
le presentan, a veces hace indispensable la utilizacin de las sentencias atpicas, dado que
la aplicacin de las otras resulta inaceptable en el caso concreto que tiene que resolver.
Pese a todo, esta forma de actuar de los rganos de la justicia constitucional fue y seguir
siendo polmica, ya que puede llegar a sustituir el trabajo del Parlamento.
Nos encontramos frente a un trabajo jurisprudencial singularmente importante a
todos los niveles, cuyo retroceso no parece posible y cuya elaboracin slo constituye, en
los hechos, un paso en la evolucin de las cortes constitucionales que conocimos desde
su creacin. Esta evolucin es, en gran medida, paralela a la del concepto apropiado de
Constitucin, que poco a poco se carga de valores y de principios que, en gran parte, son
ambiguos o imprecisos, y que posee un gran nmero de normas incompletas.
FERNANDEZ RODRIGUEZ, Jos Julio, Typologie des dispositifs des dcisions des cours
constitutionnelles, en Revue Belge de Droit Constitutionnel, Ed. Bruylant, Bruselas, 1998, n 3,
p. 333.

DELINCUENCIA JUVENIL. IMPUTACIN DE RESPONSABILIDAD A LOS PADRES (EE.UU.).

El ndice de delincuencia juvenil est creciendo y ha superado el de los crmenes

cometidos por adultos, dando lugar a un rpido cambio en la criminologa juvenil. Atrs
qued la tesis de comienzos de este siglo conforme a la cual el juez deba sentarse al lado
del menor para pasar su brazo sobre los hombros de ste y acercarse, prevaleciendo la
imagen del delincuente juvenil como un super-predador que mata en manada y que, al
ser arrestado, tiene la desconcertante mirada fija y carente de remordimientos de un ser
salvaje pre-social.

La modificacin de la terminologa que describe a los delincuentes juveniles refleja

un cambio an ms profundo en la filosofa penal general, y varios comentaristas han
considerado que esto ha transformado los esquemas modernos de la criminologa en
una nueva criminologa posmoderna, definida por caractersticas tales como un mayor
nfasis en el control que en la eliminacin del crimen, y en las poblaciones peligrosas
que en las personas culpables, la normalizacin del crimen y de las medidas que lo
combaten, y el uso de la legislacin como actividad simblica.
La aparicin de las tendencias de la criminologa posmoderna en el contexto de la
justicia de menores ataca a la autonoma de la familia y genera una visin ms siniestra
de los menores.
Las leyes que imponen responsabilidad a los padres por los delitos de sus hijos son
un fenmeno posmoderno porque estn fundadas en una percepcin de los menores como
una poblacin peligrosa que requiere el control de sus padres, normalizan el crimen al
ampliar los lmites de supervisin dentro del contexto familiar y son ejemplos de
elaboracin simblica de normas.
La influencia posmoderna, en este contexto, es problemtica por la forma en que
reconceptualiza la familia y el hijo. Lamentablemente, al igual que otras estrategias
penales posmodernas, las mencionadas leyes pueden permanecer mucho tiempo en
vigencia porque tienen el potencial sustento de todas las tendencias polticas, que ven en
ellas un medio efectivo para controlar el crimen o un refugio contra la tormenta de
castigos crecientes a los delincuentes juveniles. Desde ambas perspectivas, estn
destinadas a fracasar, porque si bien responden a una justificada preocupacin por la
violencia juvenil, lo cierto es que slo prestan atencin al problema, dejando la solucin
real a futuras medidas que estas leyes slo presagian.
SCHMIDT, Paul W., Dangerous Children and the Regulated Family: The Shifting Focus of
Parental Responsibility Laws, en New York University Law Review, vol. 73, nE, mayo de 1998, p.
667.

DERECHO A LA IGUALDAD. DISCRIMINACIN SEXUAL. MUJERES. MATERNIDAD. DERECHO

COMUNITARIO. REENVO (COMUNIDAD EUROPEA).

La proteccin de las trabajadoras britnicas embarazadas, ms all de la

remuneracin, est prevista en dos regmenes jurdicos independientes: a nivel nacional,
a travs de las normas que prohben la discriminacin sexual y el despido arbitrario; y a
nivel comunitario, mediante las Directivas Relativa al Igual Tratamiento (Directiva

76/207) y al Embarazo (Directiva 92/85). Las demandas fundadas en las normas

protectoras frente a la discriminacin y frente al despido arbitrario plantean cuestiones
similares dado que el embarazo debe constituir la base del trato o despido supuestamente
discriminatorio, y las trabajadoras embarazadas pueden ser despedidas (potencialmente
con justa causa) por razones no vinculadas al embarazo. Los procesos tienen por objeto
la identificacin del verdadero fundamento del trato desfavorable que reciben las
trabajadoras embarazadas, tal como surge de los casos relativos al embarazo resueltos
por el Tribunal de Justicia de las Comunidades Europeas (Tribunal) a solicitud de los
tribunales britnicos o de otras naciones de la comunidad.
En Brown v. Rentokil (caso C-394/96, sentencia del 30 de junio de 1998), el
Tribunal decidi que los Arts. 2(1) y 5(1) de la Directiva 76/207 [...] prohben despedir
a una trabajadora durante el embarazo por inasistencias fundadas en su imposibilidad de
trabajar generada por una enfermedad resultante del embarazo. El despido de una
trabajadora embarazada fundado en una clusula contractual que autoriza el despido de
trabajadores de cualquier sexo despus de una determinada cantidad de semanas de
inasistencias continuas, constituye un supuesto de discriminacin sexual directa.
En este caso, el Tribunal confirm su jurisprudencia anterior conforme a la cual el
despido fundado en el embarazo slo puede afectar a las mujeres y, por lo tanto,
constituye una forma de discriminacin sexual directa, y extendi la aplicacin de este
criterio a los despidos esencialmente fundados en el embarazo. Ms adelante record los
fundamentos de la adopcin del rgimen tutelar: el Art. 2(3) de la Directiva 76/207
constituye una excepcin al principio central del igual tratamiento. Al reservar a los
Estados Miembros el derecho a conservar o a introducir normas dirigidas a brindar una
especial proteccin a las mujeres, fundada en el embarazo y la maternidad, la
Directiva reconoce la legitimidad, en trminos del principio del igual tratamiento, de
amparar la condicin biolgica de la mujer durante y con posterioridad al embarazo y,
adems, la relacin especial que existe entre una madre y su hijo durante el perodo
posterior al embarazo y parto.
Tal como haba hecho anteriormente, para interpretar la Directiva 76/207 el
Tribunal tom en cuenta el contexto general, esto es, la Directiva relativa al Embarazo,
que mejora la proteccin a la salud y a la seguridad de las trabajadoras embarazadas al
prohibir que se las despida durante el perodo que corre entre el comienzo del embarazo
y el fin de la licencia por maternidad.
El Tribunal, posteriormente, destac la conexin entre la enfermedad y el embarazo
de la apelante, y de dicha relacin extrajo dos conclusiones. En primer lugar, el despido
de una mujer durante el embarazo no puede basarse en su incapacidad, resultante de su
condicin, para cumplir con sus obligaciones contractuales, ya que de lo contrario
perderan eficacia las disposiciones de la Directiva Relativa al Igual Tratamiento. En

segundo lugar, si bien el embarazo no es de ningn modo comparable a una condicin

patolgica [...], lo cierto es que constituye un perodo durante el cual pueden surgir
desrdenes y complicaciones que exigen que una mujer permanezca bajo estricto control
mdico y que, en algunos casos, mantenga reposo absoluto durante todo o parte de su
embarazo. Dichos desrdenes y complicaciones, que pueden dar lugar a la incapacidad
para trabajar, forman parte de los riesgos inherentes a la condicin de embarazo y por lo
tanto constituyen una de las caractersticas de esa condicin.
Las decisiones previas fueron consideradas o distinguidas. El Tribunal confirm la
adoptada en Hertz en cuanto dispone que la proteccin especial cesa cuando finaliza la
licencia por maternidad. La inasistencia posterior a la terminacin de dicho perodo de
excedencia es equiparable a la licencia fundada en la incapacidad para trabajar de un
hombre. Asimismo manifest: contrariamente a lo que este Tribunal decidi en Larrson,
cuando una mujer falta al trabajo por una enfermedad resultante del embarazo o parto,
que se ha manifestado durante el embarazo y subsistido durante y con posterioridad a la
licencia por maternidad, su inasistencia durante la licencia por maternidad y tambin
durante el perodo comprendido entre el comienzo del embarazo y el comienzo de su
licencia por maternidad no puede computarse en el plazo fijado por el derecho nacional
para justificar un despido.
Ms adelante, el Tribunal se refiri a las clusulas contractuales que facultan a un
empleador a despedir a los trabajadores de ambos sexos luego de un nmero estipulado
de semanas de inasistencia continua. Ante todo, confirm que la discriminacin supone
la aplicacin de reglas diferentes a situaciones similares o de una misma regla a
situaciones diferentes. Por lo tanto, cuando se invoca una de las mencionadas clusulas
contractuales para despedir a una trabajadora por sus inasistencias fundadas en su
incapacidad para trabajar resultante de su embarazo, existe discriminacin directa ya que
dichas clusulas rigen tanto para hombres como para mujeres, es decir, se aplican del
mismo modo a situaciones diferentes puesto que la condicin de una trabajadora
embarazada que no puede trabajar en razn de desrdenes asociados con su estado no
puede considerarse igual a la de un trabajador enfermo que incurre en inasistencias por
esa razn durante el mismo perodo de tiempo.
Brown inequvocamente repara el retroceso que se haba hecho en Larrson ya que
brinda proteccin a las trabajadoras embarazadas que padecen enfermedades durante
todo el perodo del embarazo hasta el fin de su licencia por maternidad. Tanto las
mujeres que tienen embarazos normales como las que los tienen patolgicos, gozan de
proteccin desde el comienzo del embarazo.
Eleva tambin la proteccin que tienen las trabajadoras embarazadas en trminos de
la Directiva Relativa al Igual Tratamiento, reconociendo acertadamente la importancia de
esta Directiva aun despus de la adopcin de la Relativa al Embarazo dado que, en el

Reino Unido, ante la ausencia de lmites estatutarios a la compensacin fundada en la

discriminacin sexual, los trabajadores pueden verse inclinados a fundar sus demandas
en este rgimen y no en las normas aplicables a los despidos arbitrarios. Por otra parte, la
Directiva Relativa al Igual Tratamiento sigue teniendo importancia respecto de la
discriminacin instrumentada en formas distintas al despido, esto es, a travs de la
negativa a contratar y de las clusulas del contrato de empleo. En Thibault, el Tribunal
resolvi que una mujer a la que se priva de su derecho a la evaluacin anual de su
actuacin y, por lo tanto, de su oportunidad de aspirar a una promocin, en razn de su
inasistencia fundada en su licencia por maternidad, est siendo discriminada en razn de
su embarazo y de su licencia por maternidad ya que si no hubiera estado embarazada y no
se hubiera tomado su licencia por maternidad, hubiera sido evaluada y, por lo tanto,
hubiera podido aspirar a una promocin.
La notable contribucin que el Tribunal ha hecho en este rea ha logrado que el
resultado perseguido por la Directiva sea la equidad sustantiva y no la formal. Esto es
particularmente destacable dadas las diversas restricciones impuestas a ste como a
cualquier otro tribunal. En primer lugar, las derivadas de un marco legal incompleto que
debe ser complementado. La inadecuada consideracin de quin debe cargar con el costo
social del embarazo y crianza del nio, ha dado lugar a que las obligaciones se impongan
a empleadores individuales y a que los tribunales se sientan incmodos al hacerlo. El
argumento pragmtico derivado de esta lnea de pensamiento es bien conocido: a menos
que se establezcan lmites a la interpretacin de las leyes de discriminacin sexual, las
mujeres ya no van a ser contratadas. Todas estas consideraciones juegan, indudablemente, un rol muy importante en la interpretacin y aplicacin judicial de las normas, tanto a
nivel comunitario como nacional.
Cabe destacar una de las deficiencias de la jurisprudencia de este rea. La
proteccin durante la licencia por maternidad se funda en la Directiva del Igual
Tratamiento; la brindada durante el embarazo, en el principio de no-discriminacin; fuera
de estos perodos, no existe proteccin. Brown deja subsistente una contradiccin en la
jurisprudencia del Tribunal: la enfermedad atribuible al embarazo -que es un estatus
singular que merece amparo-, slo goza de proteccin durante un cierto perodo de
tiempo. El embarazo es singular, pero slo mientras dura. Claramente se ha abandonado
la referencia a la legitimidad de amparar la condicin biolgica de la mujer luego del
embarazo hasta el momento en que sus funciones fisiolgicas y mentales vuelvan a la
normalidad. La enfermedad vinculada con el embarazo slo se considera relacionada
con la gestacin durante un cierto perodo de tiempo. Sin embargo, la relacin de la
enfermedad con el embarazo es una materia que debe someterse a una pericia mdica,
probarse como un hecho y definitivamente.
Brown tambin posibilita que, una vez que la Cmara de los Lores adopte su

decisin definitiva en el caso y lo devuelva al Tribunal Industrial para que determine la

compensacin, la apelante reciba una indemnizacin 8 aos despus del parto. El caso
demuestra, entonces, los diversos obstculos que existen en la proteccin jurdica que el
derecho comunitario brinda a las personas. Existen muchos factores que contribuyen a
este estado de cosas. La responsabilidad puede distribuirse entre los tribunales britnicos
y el Tribunal.
En primer lugar, existe una renuencia de los tribunales nacionales a someter casos
en consulta al Tribunal. La actitud de los tribunales inferiores es particularmente
importante, ya que si hicieran la consulta, evitaran la costosa y engorrosa tramitacin de
un proceso hasta el tribunal superior. Sin embargo, en la prctica se muestran renuentes a
esta alternativa. Las demoras actualmente existentes en resolver las consultas tambin
alientan a los jueces a decidir las cuestiones por s mismos. Por su parte, las Cmaras de
Apelaciones adoptan un criterio un tanto laxo a este respecto.
Otro factor que contribuye a este estado de cosas fue descripto, 12 aos despus del
ingreso del Reino Unido a la Comunidad, por un asesor de la Comisin de la Igualdad de
Oportunidades y an parece vlido. La experiencia de las partes -especialmente la de los
empleados peticionantes- es a primera vista exitosa ya que todos (con una sola
excepcin) lograron el reconocimiento de sus pretensiones a travs de la consulta al
Tribunal. Sin embargo, genera preocupacin la circunstancia de que en este rea de los
derechos fundamentales y pese a las importantes costas que se han generado, no se hayan
logrado establecer principios claros y coherentes de derecho comunitario, resulte difcil
interpretar y aplicar las decisiones del Tribunal y existan largas demoras para lograr una
opinin consultiva o una decisin en trminos del Art. 177. Esto ha hecho que las partes
y los tribunales nacionales hayan devenido ms renuentes en solicitar u ordenar una
consulta.
El procedimiento de las decisiones preliminares podra funcionar mejor si el
Tribunal pudiera decidir las cuestiones que se le plantean en trminos del Art. 177 de un
modo que permita que el derecho comunitario se desarrolle con base en principios
inteligibles y racionales. Ciertamente, la funcin que el Art. 177 acuerda al Tribunal no
consiste simplemente en dar a los tribunales nacionales la respuesta correcta en un caso
determinado, sino tambin en dictar sentencias de importancia general. De este modo,
puede mantener la calidad, coherencia e incluso la asequibilidad de la jurisprudencia y
contribuir a la disminucin de su cmulo de trabajo.
Nota de la Secretara: v., sobre el tema, CARACCIOLO di TORELLA, Eugenia, Maternity
and Equal Treatment, en op. cit. infra, vol. 23, nE 2, abril de 1998, p. 165.

BOCH, Christine, Official: During Pregnancy, Females are Pregnant, en European Law
Review, ed. Sweet & Maxwell, Londres, vol. 23, nE 5, octubre de 1998, p. 488.

DERECHO AMBIENTAL. LEGISLACIN (CENTROAMRICA).

1. El Derecho Ambiental y el Estado

Son motivos que obstaculizan las acciones para superar la escasa aplicacin y
cumplimiento del Derecho Ambiental: la ausencia de condiciones estructurales que
aseguren un Estado de Derecho; la pobreza creciente en la regin; la poca participacin
en la elaboracin de instrumentos jurdicos, y el debilitamiento del Estado.
Centroamrica debe superar poco a poco el perodo de confrontacin social en que
se ha visto envuelta, hasta lograr una concertacin social que le permita fortalecer ese
Estado de Derecho, que satisfaga la necesidad bsica de la gente.
Los Estados de Derecho no se dan per se, deben constituirse. En dicha regin
debern encontrarse las formas institucionales que permitan disminuir la pobreza. Se est
en presencia de un proceso de reforma del Estado, en todos y cada uno de los pases del
rea, donde se han movilizado gran cantidad de funcionarios pblicos, tratando de
reducir los servicios no esenciales, y ser ms eficientes. Este proceso ha debilitado al
Estado como se lo ha conocido hasta ahora. Si bien es cierto que la figura del Estado
asistencialista no es sostenible, tampoco se pueden incumplir las obligaciones pblicas
que permitan el desarrollo de un pas.
Una de esas obligaciones pblicas, irrenunciables e indelegables, es la conservacin
de los recursos naturales y la conservacin del ambiente. Lo contrario, sera hipotecar las
opciones de desarrollo. Si la orientacin estatal actual recomienda la disminucin de las
actividades del Estado como ejecutor, su funcin como contralor, como fiscalizador,
debern ser fortalecidas.
Dos hechos fundamentales deben darse. Primero, una forma de reduccin de la
pobreza es la promocin del uso sostenible de los recursos naturales. Las comunidades
rurales deben ser capaces de usar sus recursos naturales de acuerdo con sus tradiciones
culturales, con una asesora cientfica adecuada que permita la sostenibilidad del recurso.
Segundo, una mayor participacin en el establecimiento de las normas que regulan ese
uso sostenible, garantiza su mejor aplicacin y cumplimiento.
La elaboracin de normas debe partir del conocimiento de las condiciones socioeconmico-culturales donde se va a aplicar. El Derecho Ambiental debera surgir de dos
fuentes. Por un lado, el conocimiento tradicional recoge las prcticas, conocimientos y
tradiciones que, histricamente, han regulado la relacin entre las comunidades

autctonas y el uso de los recursos naturales; el conocimiento tradicional proveniente de

los grupos autctonos, debe ser retomado y analizado, para descubrir esos principios de
manejo ambiental. Las tradiciones milenarias, las experiencias, deben enriquecer la
realidad actual. Por el otro, el conocimiento cientfico-tcnico, que ayuda a brindar
explicaciones o soluciones a los problemas ambientales histricos que pueden ofrecer
instrumentos de desarrollo actual.
A partir de estas fuentes, el Derecho Ambiental se convierte en un catalizador,
donde los diferentes sectores de la sociedad interactan de acuerdo con sus intereses,
para encontrar nuevas formas de convivencia. En este sentido, el Estado tiene un papel
fundamental para tratar de equilibrar estos intereses en aras de un bien comn.
2. Reflexiones especficas para la legislacin sobre vida silvestre
El objeto de una ley de vida silvestre debe abarcar un concepto amplio de este
recurso. La legislacin sobre vida silvestre, durante la primera mitad de este siglo, se ha
orientado fundamentalmente a regular la cacera. Por esta razn, su objeto ha sido
principalmente la fauna silvestre, dejando de lado otros componentes del recurso, como
lo son la flora, los hongos, microorganismos, algas, etc.
Actualmente la legislacin sobre vida silvestre abarca un concepto mucho ms
amplio que los animales vertebrados, para incluir todos los reinos que la ciencia, en su
desarrollo, ha ido identificando y clasificando.
La vida silvestre es un conjunto de organismos vivos incluidos en los reinos
monera, protista, fungi, animalia y plantae, que viven en condiciones naturales dentro
del territorio nacional y no requieren del cuidado del ser humano para su supervivencia, o
en condiciones no naturales de forma temporal o permanente.
Por otra parte, se debe promover el uso sostenible de la vida silvestre, sobre todo
por parte de las comunidades rurales. Para lograr la conservacin de la vida silvestre se
han utilizado diversos sistemas, como la conservacin de los recursos en el lugar que
stos se encuentran: conservacin in situ, por ejemplo, a travs del establecimiento de
reas protegidas. Tambin se ha hecho a travs de la conservacin ex situ, o sea la
conservacin de los recursos silvestres fuera de las reas donde se encuentran de manera
natural, p.ej., zoolgicos, jardines botnicos, etc. El trmino de conservacin se utiliza en
forma amplia, aceptando las actividades de manejo de la vida silvestre. Se puede tener
una utilizacin racional de este recurso, a travs de zoocriaderos, por ejemplo. La reproduccin de animales silvestres, puede tener fines comerciales, caracterizados por su fin
de lucro, pero tambin puede realizarse por las comunidades. La participacin de las
comunidades en la cra de animales silvestres les permite mejorar su dieta alimenticia, al
incluir mayor contenido protenico; logra la conservacin de la cobertura forestal y por
ende de las nacientes de agua; y puede brindar ingresos adicionales por el aprove-

chamiento de productos del bosque y de los animales silvestres.

Uno de los temas que plantea el mayor reto del Derecho en estos momentos es la
aplicacin de las regulaciones jurdicas y sus formas de control. Al constatar la diferencia
existente entre la realidad formal que se plasma en los textos jurdicos y la realidad
objetiva que se palpa diariamente, nos damos cuenta del divorcio que existe entre ambas
y que es, en estos momentos, el tema de mayor reflexin para los juristas y para toda la
sociedad en general. El cuestionamiento sobre las posibilidades de aplicacin de la
reglamentacin que se desea establecer, debe estar presente desde el momento de su
elaboracin, porque afecta cada uno de los temas que se plantean. Las comunidades
deben participar y entender las regulaciones existentes y su importancia para la
conservacin de los recursos locales. Existe un creciente inters por rescatar el
conocimiento tradicional sobre el que se ha basado el uso racional de los recursos
naturales por parte de los grupos autctonos. Este reconocimiento sobre su importancia
no debe ser solamente acadmico, sino que debe influir en la elaboracin de las polticas
y regulaciones, de manera que permita incluir las consideraciones tnicas y enriquecer el
ordenamiento jurdico e institucional con otro tipo de instrumentos.
Los instrumentos de control de la aplicacin de la ley deben ser preventivos, y
excepcionalmente represivos. Como instrumento de control que ha sido utilizado en las
normas que regulan los recursos naturales est la penalizacin de las conductas que
agreden la conservacin de la vida silvestre. La prctica ha demostrado que las
agresiones contra el recurso vida silvestre no poseen todava reprochabilidad, como
para convertirlas en delitos penales, sancionados con penas de prisin. Las autoridades
judiciales no le brindan esa importancia, al compararlas con otras agresiones contra la
propiedad, como lo es el hurto o robo, o contra la vida humana, en el caso de lesiones u
homicidios. Por el volumen de expedientes judiciales que se manejan en un despacho
judicial, estas denuncias difcilmente llegan a ser resueltas y a obtener una sancin
ejemplar. La tipificacin de conductas debe dirigirse a conductas realmente graves, como
el trfico de especies. La utilizacin del derecho penal es la ultima ratio, un instrumento
que debe ser utilizado como la ltima razn en una poltica ambiental. La actuacin del
Estado debera orientarse ms bien segn el Principio Precautorio, incluido en la
declaracin de Ro de Janeiro, que exige tomar acciones aunque no exista una certeza
cientfica sobre las causas de determinado problema.
Asimismo, la vida silvestre es parte importante de la biodiversidad. En este
momento la presin que se ejerce sobre la biodiversidad, se da en la parte silvestre,
donde se requiere un tipo de legislacin que intente la conservacin de este recurso en
forma integral, sobre todo atendiendo a la necesidad de establecer controles que permitan
su aplicacin y cumplimiento.
Existen algunas regulaciones respecto de vida silvestre, sobre los aspectos de

cacera, pero hay una ausencia total sobre biodiversidad. El establecimiento de controles
y regulaciones debe ser paulatino, de acuerdo a las capacidades institucionales de cada
pas, pero con una visin de uso sostenible de los recursos en beneficio de su calidad de
vida.
A solicitud de la Comisin de Ambiente y Desarrollo de la Asamblea Nacional de
Nicaragua, se ha iniciado (por el autor) un diagnstico sobre la situacin jurdica y
administrativa de biodiversidad en ese pas. La meta planteada es la preparacin de un
proyecto de ley que llene los vacos legales existentes, procurando instrumentos eficaces
(aplicacin) y eficientes (cumplimiento). No obstante, esta iniciativa legal debe ubicarse
en un marco conceptual que procura que tanto el manejo, control y distribucin de los
recursos, como los beneficios del uso de la biodiversidad, se den con participacin
comunitaria, respeto al conocimiento tradicional, equidad (entre hombres y mujeres), y
evaluando el impacto de las polticas econmicas en la conservacin.
Nicaragua cuenta con una estrategia nacional de biodiversidad y el objetivo es
buscar las alternativas para una estrategia jurdica, que consoliden un marco jurdico
legal segn esos propsitos.
Los temas ha discutir han sido, entre otros:
a. el concepto de biodiversidad sobre el que se va a trabajar,
b. sobre los recursos biolgicos y la biotecnologa,
c. el rgimen de propiedad intelectual,
d. el acceso a los recursos genticos,
e. la evaluacin de impacto ambiental para el control de especies exticas,
f. investigacin y transferencia de tecnologa,
g. reas protegidas,
h. listas de especies amenazadas,
i. trfico,
j. salida de especies endmicas del pas y sus formas de control,
k. conservacin de zoolgicos, jardines botnicos, fincas cinegticas, zoocriaderos,
bancos de germoplasma, reintroduccin de especies silvestres, centros de rescate, e
i. incentivos.
En cada uno de dichos temas se analizarn las normas internacionales, las
regulaciones de fondo, los procedimientos administrativos, la capacidad institucional y
un anlisis aplicacin-cumplimiento.
MADRIGAL CORDERO, Patricia, Aplicacin y cumplimiento de la legislacin ambiental en
Centroamrica, en Revista Parlamentaria, San Jos, vol. 5, nE 3, diciembre 1997, pp. 146/226.

LIBERTAD DE EXPRESION COMERCIAL. PUBLICIDAD COMPARATIVA (ALEMANIA-COMUNIDAD EUROPEA).

A raz de la adopcin de la Directiva 97/55 de la Comunidad Europea relativa a la

publicidad comparativa, la Corte Constitucional Federal alemana, el 2 de febrero de
1998, abandon su bien arraigada jurisprudencia conforme a la cual la publicidad
comparativa viola el orden pblico en trminos de la Sec. 1 de la Ley de Lealtad
Comercial (UWG), aun cuando las afirmaciones que contenga sean correctas y veraces.
En esa fecha, dict sentencia en una causa en que la accionante era una empresa
alemana que venda artculos de deporte producidos en los Estados Unidos, y la
accionada (P-Tennis) venda principalmente artculos de tenis, que promocionaba en los
siguientes trminos: Quiere saber por qu vale la pena convertirse en uno de nuestros
clientes? Cada raqueta R est fabricada con materiales de alta tecnologa y representa el
ltimo grito en procesos de fabricacin de raquetas. No esperamos que queden
satisfechos con raquetas de composite baratas (grafito y fibra de vidrio).
La Corte consider que la ltima frase de dicho anuncio constituye un supuesto de
publicidad comparativa y, a la luz de lo dispuesto en la mencionada Directiva, modific
su interpretacin de la Sec. 1 de la UWG juzgando que, en lo sucesivo, dicha publicidad
es legal en la medida en que se respeten las condiciones enumeradas en el art. 3 bis 1 a) a
h) de la norma comunitaria, ya que nada impide interpretar el derecho nacional con un
perspectiva europea pese a que Alemania an no haya hecho la transposicin de la
Directiva. Un juez puede corregir una interpretacin anterior a fin de tener en cuenta los
cambios jurdicos o econmicos producidos y efectuar, as, una adaptacin anticipada del
derecho europeo, dado que el derecho alemn as lo permite.
Sin embargo, la Corte no aplic esta nueva interpretacin en el caso, ya que el art. 3
bis 1 e) de la Directiva prohbe la publicidad comparativa que da lugar al descrdito o
menosprecio de los productos de un competidor.
DRNER, Heinrich, Publicit comparative: revirement jurisprudentiel de la Cour supreme
fdrale allemande, en Revue europenne de droit de la consommation, Ed. Centre de droit de la
consommation, Louvain-la-Neuve, 3/1998, p. 237.

MEDIOS DE COMUNICACION. REGULACIN. INTERS PBLICO. SIDA (EE.UU.).

Pese a los recientes avances en la tecnologa mdica, el SIDA sigue siendo una

amenaza internacional muy seria a la salud y, si bien existen nuevas terapias que ayudan
a prolongar la vida de quienes sufren dicha enfermedad, no existe cura para sta. Aun
cuando la educacin sigue siendo el arma principal con que se cuenta para combatirla,
este tipo de iniciativas han encontrado poco apoyo en las empresas de radiodifusin, pese
a que stas, para renovar sus licencias, deben actuar en aras del inters pblico, ya que
dicha exigencia tradicionalmente se ha considerado satisfecha con mucha ligereza. Dada
la amenaza que el SIDA presenta para la sociedad, la Federal Communications
Commission debera exigirles a dichos medios la emisin de este tipo de programas
educativos para reputar cumplida la obligacin mencionada, exigencia que si se establece
en una forma similar a la que prev la Children's Information Act de 1979, sobrevivir a
cualquier impugnacin constitucional.
ACTON, Jason B., The FCC and Aids Education: Helping Broadcasters Serve the Public
Interest, en Federal Communications Law Journal, Indiana University, mayo de 1998, vol. 50,
nE 3.

MINISTERIO PUBLICO. AUTONOMA. ESTRUCTURA. ATRIBUCIONES. REQUISITOS. DESIGNACIN.

DURACIN. JURISDICCIN. REMOCIN. FUERO (CHILE).

1. Caractersticas
El rgano que se crea con el nombre de Ministerio Pblico estar regulado por una
Ley Orgnica Constitucional, la cual determinar su organizacin y atribuciones, as
como indicar las calidades y requisitos que debern tener y cumplir los fiscales, tanto en
su nombramiento como en su remocin.
1.1. Plena y absoluta autonoma
El Ministerio Pblico es un organismo autnomo, esto es, no depende de alguno de
los poderes del Estado; aun cuando se inserte en el captulo relativo al Poder Judicial,
queda claro que no forma parte de ste.
La autonoma de este rgano reside en la potestad para dirigirse a s mismo, sin
intervencin de terceros. Dicha autonoma tiene una dimensin funcional -consistente en
el libre y expedito cumplimiento de las funciones otorgadas- y una operativa -que permite
hacer cumplir las decisiones adoptadas-. Su contrapartida son los mecanismos de control
y la responsabilidad de los fiscales. La autonoma, en la especie, est referida a los
poderes del Estado.
1.2. Estructuracin jerarquizada
El Ministerio Pblico estar a cargo de un Fiscal Nacional, que dictar la poltica

criminal del pas, nombrar e instruir a los fiscales regionales, y designar a los fiscales
adjuntos que sean necesarios.
El concepto de jerarqua supone asimilar al Ministerio Pblico a la estructura
corriente de las entidades que conforman el Estado chileno. Alude al hecho de que el
Fiscal Nacional podr dar instrucciones generales, fijar prioridades e indicar en forma
genrica modos de actuar, para el ejercicio de las funciones y para la operacin del
organismo, y que los fiscales regionales podrn dar lineamientos para impulsar las
investigaciones y para el ejercicio de la accin penal pblica, con la finalidad de que
estas funciones se cumplan efectiva y eficazmente en sus respectivas reas geogrficas.
Por su parte, la independencia de los fiscales alude a la estructura interna y a la
cuota de atribuciones con que contar cada funcionario, segn lo determine la ley
orgnica constitucional respectiva. Si la autonoma hace referencia a la libertad de accin
respecto del entorno social y poltico en que se inserta el organismo, la independencia
mira hacia dentro del mismo, a la libertad de los fiscales, a fin de que no se transformen
en meros subordinados de quienes detentan cargos superiores.
Los fiscales adjuntos gozarn de una independencia relativa, con miras a obtener
una mayor eficiencia y un control adecuado de su desempeo, en el sentido de que
aqullos determinarn la direccin y la estrategia de las investigaciones y el contenido de
las acusaciones a su cargo. Sin embargo, ello no obsta a que dependan del respectivo
fiscal regional, lo que se justifica como un modo de racionalizar el uso de los recursos y
de conducir casos de especial notoriedad, o que requieran la dedicacin de ms de un
fiscal, en razn de la complejidad del asunto o de las calidades de las personas
involucradas. Lo dicho se sustenta en el art. 80-B, inciso segundo, de la Constitucin, en
cuanto prescribe que la ley orgnica constitucional establecer el grado de independencia
y autonoma y la responsabilidad que tendrn los fiscales en la direccin de la investigacin y en el ejercicio de la accin penal pblica, en los casos que tengan a su cargo.
1.3. Ejercicio preferente de la accin penal pblica
El Ministerio Pblico concentrar sus esfuerzos en los delitos de mayor reproche
social, ejerciendo la accin penal pblica en la forma prevista por la ley.
Este ejercicio de la accin penal pblica responde a la naturaleza no jurisdiccional
del Ministerio Pblico. En efecto, la persecucin de los delitos es el ejercicio de la
facultad punitiva del Estado, que actualmente corresponde en exclusividad a los
tribunales del crimen, en tanto que el ejercicio de la accin, que supone acusar y probar
la acusacin, incumbe a quien ocurre ante un rgano jurisdiccional demandando que sea
satisfecha su pretensin de proteger un bien jurdico vulnerado.
El texto constitucional puntualiza en el inciso final del art. 80-A, que el ejercicio de
la accin penal pblica, y la direccin de las investigaciones de los hechos que
configuren el delito, de los que determinen la participacin punible y de los que acrediten

la inocencia del imputado en las causas que sean de conocimiento de los tribunales
militares, seguirn sometidos a la competencia de dichos tribunales y se ejercern de
conformidad con las disposiciones de dicha norma.
1.4. Tuicin jurisdiccional para limitar, restringir o coartar, los derechos
garantizados en la Constitucin
El inciso tercero del art. 80-A de la Constitucin previene a este respecto que las
actuaciones que priven al imputado o a terceros del ejercicio de los derechos que la
Constitucin asegura, o los restrinjan o perturben, requerirn de aprobacin judicial
previa. En consecuencia, para aplicar determinadas medidas cautelares, personales o
reales, en contra del imputado, el Ministerio Pblico requiere ser facultado por el juez de
Control de la Instruccin.
La necesidad de consagrar la existencia del Ministerio Pblico a nivel
constitucional est determinada por la circunstancia de que alguna de sus funciones
estaban antes radicadas en los tribunales ordinarios de justicia.
Las funciones que se consagran a nivel del texto fundamental son:
a) Dirigir, en forma exclusiva, la investigacin de los hechos constitutivos de
delito; los que determinen la participacin punible; y los que acrediten la inocencia del
imputado.
Esta funcin de dirigir la investigacin es privativa del Ministerio Pblico, que la
ejercer impartiendo rdenes directas a las fuerzas del orden y la seguridad, cuyos
integrantes son los que ejecutarn materialmente las acciones de investigacin, e
informarn sus resultados. El inciso primero del citado art. 80-A, en el que se consigna la
mencionada funcin, tambin acota el alcance de sta: establecer la existencia del delito,
la participacin punible, o la inocencia del imputado; detalles que debieron haberse
dejado a la ley orgnica respectiva, aun cuando pareciera que el inters del constituyente
es dejar establecido que la funcin encomendada no importa alterar, de manera alguna, el
principio de presuncin de inocencia, puesto que no es el investigado quien debe probar
lo contrario, si es el caso.
b) Formular, en los casos que corresponda, la acusacin ante los tribunales del
crimen en el juicio oral.
c) Sustentar la acusacin durante el desarrollo del juicio oral.
d) Impartir rdenes directas a las Fuerzas de Orden y Seguridad durante la
investigacin. Para estos efectos, tanto Carabineros como la Polica de Investigaciones
debern cumplir sin ms trmite dichas rdenes y no podrn calificar su fundamento,
oportunidad, justicia o legalidad, salvo requerir la exhibicin de la autorizacin judicial
previa, en su caso.
e) Brindar proteccin a las vctimas y a los testigos, es decir, adoptar las medidas
necesarias y convenientes para dar proteccin al sujeto pasivo del ilcito, as como a

quienes lo hayan presenciado o tengan conocimiento directo o indirecto acerca de la

forma y circunstancias en que ocurrieron los hechos a investigar.
2. Generacin y atribuciones de sus integrantes
2.1. El Fiscal Nacional
2.1.1. Requisitos
No tener impedimento alguno que le inhabilite para desempear el cargo de juez;
diez aos en posesin del ttulo de abogado; cuarenta aos de edad; y poseer las dems
calidades necesarias para ser ciudadano con derecho a sufragio.
2.1.2. Designacin
El Fiscal Nacional ser designado por el Presidente de la Repblica entre las cinco
personas que figuren en la lista que al efecto confeccionar la Excma. Corte Suprema. La
persona as designada deber ser ratificada, antes de empezar a desempear su cargo, por
el Senado, debiendo adoptarse el acuerdo en dicha Corporacin por los dos tercios de sus
miembros en ejercicio, en sesin especialmente convocada al efecto.
Si el Senado no ratifica a la persona propuesta por el Presidente de la Repblica,
la Corte Suprema deber completar la lista proponiendo un nuevo nombre en sustitucin
del rechazado, repitindose el procedimiento hasta que se apruebe un nombramiento.
A su vez, la Corte Suprema, para poder confeccionar la nombrada lista, deber
llamar a concurso pblico de antecedentes y, posteriormente, resolver por la mayora
absoluta de sus miembros en ejercicio, en un pleno especialmente convocado al efecto;
asimismo, en la nmina no podr incluir a miembros activos o pensionados del Poder
Judicial. Con esta forma de nombramiento se pretende, por una parte, que el Fiscal
Nacional tenga la mayor legitimidad posible y, por la otra, que aqul no sea representante
de nadie, ni de un sector ni de otro, sino que, al contrario, por su forma de nombramiento,
ha de tener ciertos criterios propios sobre las materias de su competencia y, por su
idoneidad profesional, deber ser el que defina la forma de su gestin, con entera
atribucin, dentro de la esfera de su independencia.
2.1.3. Atribuciones constitucionales
El Fiscal Nacional nombra a los fiscales regionales, a propuesta en terna
formulada por la Corte de Apelaciones respectiva, y a los fiscales adjuntos, a propuesta
en terna que le haga el fiscal regional respectivo.
A su vez, puede solicitar a la Corte Suprema la remocin de los fiscales
regionales.
Por otra parte, ejerce la superintendencia directiva, correccional y econmica del
Ministerio Pblico.
2.1.4. Duracin del cargo
La duracin del Fiscal Nacional en el ejercicio de su cargo es de diez aos y no

podr ser designado para el perodo siguiente.

2.2. Los fiscales regionales
2.2.1. Requisitos
No tener impedimento alguno que le inhabilite para desempear el cargo de juez;
cinco aos en posesin del ttulo de abogado; treinta aos de edad, y poseer las dems
calidades necesarias para ser ciudadano con derecho a sufragio.
2.2.2. Designacin
Los fiscales regionales sern nombrados por el Fiscal Nacional de entre las
personas que figuren en la terna que al efecto confeccionar la Corte de Apelaciones de
la respectiva regin. Si en la regin existiera ms de una Corte de Apelaciones, la terna
ser formada por un pleno conjunto de todas ellas, especialmente convocado al efecto por
el Presidente de la Corte de ms antigua creacin.
El hecho que estos fiscales y los adjuntos sean nombrados por el Fiscal Nacional
acenta la condicin que se quiere dar a este ltimo, de ser el jefe superior del
organismo, y que como tal tiene una estructura jerarquizada, como ya se ha sealado.
La Corte o Cortes de Apelaciones, para confeccionar la terna a que se ha hecho
alusin, deber llamar a concurso pblico de antecedentes, y, posteriormente, resolver
por la mayora absoluta de sus miembros en ejercicio, en un pleno especialmente
convocado al efecto; en la nmina no podr incluirse a miembros activos o pensionados
del Poder Judicial.
La inhabilidad especial que afecta a los integrantes del Poder Judicial apunta a
consolidar la autonoma del Ministerio Pblico frente a dicho Poder del Estado,
justamente porque ambas instituciones debern actuar en forma coordinada en los
procesos penales.
La terna referida anteriormente se formar en una misma y nica votacin, en la
cual cada integrante del pleno del tribunal de alzada tendr derecho a votar por dos
personas. Resultarn elegidos quienes obtengan las tres primeras mayoras. De
producirse empate, ste se resolver mediante sorteo.
2.2.3. Jurisdiccin
Habr un fiscal general en cada regin administrativa del pas; empero, queda
abierta la posibilidad de que por razones de poblacin o de extensin geogrfica, exista
ms de uno. Lo anterior, naturalmente redundar en un ms expedito cumplimiento de las
funciones del Ministerio Pblico. La dispersin territorial de los fiscales de este nivel
permitir que la entidad tenga respuestas flexibles, que se adapten al dinamismo y
variedad de la delincuencia, que constantemente presenta nuevos desafos que urgen
respuestas apropiadas de la sociedad.
2.2.4. Atribuciones constitucionales

Proponer en terna, al Fiscal Nacional, las personas que puedan desempearse

como fiscales adjuntos.
2.2.5. Duracin del Cargo
Los fiscales regionales durarn diez aos en el ejercicio de su cargo y no podrn
ser designados como fiscales regionales por el perodo siguiente, lo que no obsta a que
puedan ser nombrados en otro cargo del Ministerio Pblico.
2.3. Los fiscales adjuntos
2.3.1. Requisitos
No tener impedimento alguno que le inhabilite para desempear el cargo de juez;
ttulo de abogado, y poseer las dems calidades necesarias para ser ciudadano con
derecho a sufragio.
2.3.2. Designacin
Los fiscales adjuntos sern nombrados por el Fiscal Nacional, a propuesta en terna
del fiscal regional respectivo, la que deber formarse previo concurso pblico de
antecedentes, en conformidad a la Ley Orgnica Constitucional del Ministerio Pblico.
2.3.3. Atribuciones y duracin en el cargo
El texto constitucional no fij a estos profesionales atribucin alguna, por cuanto
sern los ejecutores de las polticas sobre criminalidad que imparta el Fiscal Nacional, as
como los responsables directos del ejercicio de la accin penal pblica, o sea, los que
cumplen la funcin esencial en el enjuiciamiento criminal.
3. Remocin del Fiscal Nacional y de los fiscales regionales
3.1. Autoridad encargada de la remocin
El Fiscal Nacional y los fiscales regionales slo podrn ser removidos de su cargo
por la Corte Suprema de Justicia, tribunal que conocer del asunto en un pleno
especialmente convocado al efecto, y para acordar la remocin deber reunir el voto
conforme de cuatro sptimos de sus miembros en ejercicio.
La remocin podr ser solicitada por el Presidente de la Repblica, y por la
Cmara de Diputados o diez de sus miembros.
La remocin de los fiscales regionales tambin podr ser solicitada por el Fiscal
Nacional.
3.2. Causales por las cuales puede solicitarse la remocin.
El texto constitucional establece la remocin por incapacidad, por mal
comportamiento y por negligencia manifiesta en el ejercicio de sus funciones.
3.3. Remocin por juicio poltico.
Ni el Fiscal Nacional ni los fiscales regionales quedan sujetos a la figura de la
acusacin constitucional y, por lo tanto, a la responsabilidad poltica que afecta a todas

las autoridades del Estado, desde el Presidente de la Repblica, pasando por los ministros
gubernamentales, los ministros de la Corte Suprema, hasta los intendentes, los
gobernadores y los generales y almirantes del pas, lo cual parece inconveniente, ms
an, en el caso del Fiscal Nacional, quien tendr sobre sus hombros tanta responsabilidad
en los ms variados asuntos controvertidos y difciles, por lo que sobre l estar la
amenaza de la presin o de la tentacin.
4. Fuero
Tanto el Fiscal Nacional como los fiscales regionales y adjuntos no podrn ser
aprehendidos sin orden del tribunal competente, salvo el caso de crimen o simple delito
flagrante y slo para ponerlos inmediatamente a disposicin del tribunal respectivo.
PORTALES, Jaime (Profesor - Universidad de Concepcin), El Ministerio Pblico, en Revista
de Derecho, Ed. Universidad de Concepcin, Facultad de Ciencias Jurdicas y Sociales,
Concepcin, nE 203, enero-junio 1998, p. 367.

PRESIDENTE DE LA NACION. RESPONSABILIDAD (INTERNACIONAL).

Los sistemas de gobierno presidencialistas y semi-presidencialistas son dualistas,

en el sentido de que la voluntad popular se expresa en distinta forma para las elecciones
legislativas y para las presidenciales.
En un rgimen presidencialista, como el de los Estados Unidos, el principio de
separacin de poderes se aplica en su forma ms pura: el Presidente no puede disolver el
Parlamento y ste no puede exigir la dimisin del Presidente. El Presidente es, en otras
palabras, polticamente irresponsable frente al Parlamento. Este sistema se justifica
principalmente porque el Presidente no es elegido por ni entre los legisladores, sino
directa o indirectamente por el pueblo.
Los regmenes semi-presidencialistas participan de las caractersticas del
parlamentarismo y del presidencialismo y, en sentido amplio, son aquellos sistemas de
gobierno democrtico en los cuales el Jefe de Estado (el Presidente de la Repblica) es
elegido por sufragio universal directo, dispone de atribuciones propias, y coexiste con un
gobierno responsable ante el Parlamento y, en algunos casos, ante el propio Presidente.
Este ltimo es polticamente irresponsable en el ejercicio de sus funciones.
La irresponsabilidad poltica del Presidente apunta a la imposibilidad de obtener
su dimisin antes de la finalizacin de su mandato cuando se desaprueba la forma en que
cumple con sus funciones. La irresponsabilidad que en este sentido gozan el Presidente

de Estados Unidos y el Presidente de un rgimen semi-presidencialista beneficia

igualmente al Jefe de Estado de cualquier otro rgimen, pese a que las funciones que
ejerce el primero tienen repercusiones polticas ms importantes.
1. Irresponsabilidad Poltica del Presidente
1.1. Justificacin histrica
La Convencin Constituyente norteamericana de 1787 se inspir en los principios
del constitucionalismo ingls de comienzos del siglo XVIII. En esa poca, la
responsabilidad solidaria del Gobierno ante la Cmara de los Comunes exista, pero era
una creacin demasiado reciente como para ser considerada un elemento esencial del
sistema ingls. La mencionada Convencin no calc entonces perfectamente el
constitucionalismo ingls -que insista en ciertas relaciones entre los poderes- sino que
opt por la independencia de dichos poderes. Las Cmaras Legislativas norteamericanas
no pueden someter al Presidente a una mocin de censura o hacerlo comparecer ante una
de ellas. El Presidente, elegido por el pueblo por un mandato de cuatro aos goza, por
otro lado, de irresponsabilidad electoral; no cuenta con ningn medio constitucional ni
poltico para asegurarse una mayora parlamentaria, es decir, no puede por s mismo
disolver el Congreso.
En los regmenes semi-presidencialistas, de aparicin ms tarda, la
irresponsabilidad del Presidente encuentra otras justificaciones histricas. Esos sistemas
derivan de un parlamentarismo en el cual el Jefe de Estado -originalmente el Reysiempre fue considerado incapaz de cometer un accin ilegal, o una persona sagrada.
Encontramos esta idea en Francia, en cuanto la Constitucin define al Presidente como
un rbitro que no debe tomar parte en las decisiones polticas cotidianas sino que slo
debe intervenir en las situaciones de crisis. Originalmente, la responsabilidad de los
ministros reales permita al Rey liberarse de su propia responsabilidad.
Esta concepcin histrica de la irresponsabilidad del Jefe de Estado se mantuvo
durante la evolucin hacia el semi-presidencialismo. La irresponsabilidad presidencial
actualmente tiene dos fundamentos. Primero, se justifica -como en sus orgenes- por la
circunstancia de que otras personas asumen la responsabilidad por los actos del
Presidente (es el refrendo). Segundo, simplemente obedece a la inexistencia de medios
que permitan ejecutar semejante responsabilidad.
Por otra parte, la eleccin por sufragio universal del Presidente de las repblicas
semi-presidencialistas refuerza su irresponsabilidad ante el Parlamento.
1.2. El refrendo como forma de irresponsabilidad del Presidente
La irresponsabilidad del Presidente puede justificarse por la circunstancia de que
otras personas asumen la responsabilidad por los actos presidenciales. As, en Francia,
los actos del Presidente de la Repblica son refrendados por el Primer Ministro

(Constitucin, art. 43). La ley constitucional finlandesa tambin contiene disposiciones

sobre la responsabilidad del Presidente: su art. 34 dispone que todas las decisiones del
Presidente deben estar refrendadas por el ministro competente, quien responde por ellas.
La Constitucin austraca prev que, salvo disposicin en contrario, todos los actos del
Presidente Federal deben resultar de una propuesta del Gobierno Federal o del Ministro
Federal designado a ese efecto, y que dichos actos no son vlidos si no estn refrendados
por el Canciller Federal o por los Ministros Federales competentes. Lo mismo rige para
el Presidente de Irlanda.
En Finlandia existe una disposicin constitucional que prev la hiptesis de que el
Presidente realice un acto ilegal que requiera refrendo y que debera ser ejecutado por el
Gobierno. En ese caso, el Gobierno, previa vista al Ministro de Justicia, debe pedir al
Presidente que retire o modifique su decisin. Si no lo hace, el Gobierno debe declarar
dicho acto como no ejecutable. Si la decisin que el Presidente quera ejecutar era
contraria a la Constitucin, el Ministro competente debe negarse a refrendarlo (Ley
Constitucional, art. 35).
En Francia, Portugal y Finlandia, no todos los actos presidenciales quedan
cubiertos por el refrendo. La Constitucin francesa ha excluido del refrendo una larga
lista de actos del Presidente, tales como la nominacin del Primer Ministro, el
sometimiento de ciertos proyectos de ley a referndum, la adopcin de medidas
extraordinarias en los casos de amenaza al funcionamiento regular de los poderes
pblicos (art. 16), la comunicacin de mensajes a las asambleas (art. 18), la nominacin
de tres miembros del Consejo Constitucional y de su Presidente (art. 56), y el recurso al
Consejo Constitucional para que opine sobre una ley (art. 61). En Finlandia, el refrendo
no es necesario para los actos presidenciales de supervisin de la administracin (tales
como el derecho a exigir informacin a los titulares de los organismos gubernamentales)
o para ordenar el procesamiento de un miembro del Gobierno que haya cometido actos
ilcitos (Constitucin, art. 47). Finalmente, en Portugal, el Presidente, por ejemplo, no
tiene necesidad de refrendo para convocar a la Asamblea de la Repblica a sesiones
extraordinarias, nombrar al Primer Ministro o a los cinco miembros del Consejo de
Estado o para recurrir a la Corte Constitucional a fin de obtener la declaracin de
inconstitucionalidad de una ley (Constitucin, art. 143).
Es de destacar que el Presidente francs tiene importantes poderes polticos. Puede
controlar el calendario de las elecciones presidenciales, renunciando eventualmente antes
del fin de su mandato. Tambin eventualmente puede discutir la designacin de un
ministro o de un alto funcionario, o negarse a firmar una ordenanza y retardar as su
entrada en vigencia, obligando al Gobierno a adoptarla por la va legislativa ordinaria. Es
evidente que en el orden jurdico no existe ningn medio para hacerlo responder por los
actos no refrendados. El art. 68 de la Constitucin francesa confirma esto al disponer, en

trminos generales, que el Presidente no responde por los actos realizados en el ejercicio
de sus funciones, salvo en caso de alta traicin (pero, en este supuesto, responde
penalmente).
En algunos Estados no existe refrendo. En otros s existe, pero ciertos actos del
Presiente estn exentos de satisfacer esta exigencia. En cuanto a la responsabilidad
personal, bien la Constitucin no la menciona, o bien lo exime. En los Estados Unidos, la
irresponsabilidad del Presidente participa de la esencia misma del sistema presidencial.
La independencia absoluta del Presidente frente a los otros poderes acarrea su
irresponsabilidad poltica frente al Congreso y frente a la justicia civil (pero no frente a la
criminal). El privilegio del Ejecutivo que beneficia al Presidente constituye otra
manifestacin de esta separacin de poderes.
En los regmenes semi-presidencialistas, el Jefe del Gobierno responde de sus
actos frente al Parlamento pero no existe medio de hacer responder al Jefe de Estado. Por
ejemplo en Portugal -donde la Constitucin dispone en forma general, en su art. 120, que
los titulares de cargos polticos responden poltica, civil y penalmente por sus actos y
omisiones cometidos en el ejercicio de sus funciones-, no existe ningn procedimiento
que permita ejecutar la responsabilidad del Presidente de la Repblica. De igual modo,
en Francia y Finlandia no existe ninguna disposicin que prevea la responsabilidad por
los actos presidenciales dispensados del refrendo.
2. Responsabilidad electoral del Presidente
En todos los casos evocados, la derrota electoral es la nica consecuencia de una
mala accin poltica del Presidente. El pueblo puede considerarlo responsable de un
ejercicio inapropiado de sus funciones y decidir no renovarle su confianza. Las
elecciones son la ocasin de medir la conformidad de la poltica presidencial con la
voluntad popular. La responsabilidad electoral no es sinnimo de responsabilidad poltica
sino que constituye el grado mnimo de responsabilidad de un Presidente.
Evidentemente slo se puede hablar de responsabilidad poltica frente al cuerpo
electoral en los Estados en los cuales la reeleccin presidencial es posible. Es entonces
habitual que el Presidente insista en las cuestiones de orden social con la intencin de
mantener su popularidad para las prximas elecciones. En ciertos Estados, el Presidente
no puede ser reelecto (Guatemala), o no puede serlo inmediatamente (mayora de los
pases latinoamericanos).
La no-reeleccin constituye, en Amrica Latina, un mecanismo de limitacin de
los poderes presidenciales y una garanta contra la omnipresencia y el abuso de poder.
Puede, sin embargo, privar al Presidente de la posibilidad de cumplir todas sus promesas
electorales antes del fin de su mandato. La certeza de no ser reelecto tambin puede
influirlo, desalentndolo a cumplir con sus funciones de manera ptima. No se puede,
entonces, hablar aqu de una responsabilidad presidencial frente al electorado.

En otros Estados, como el de Francia, no existen lmites a la reeleccin. El

Presidente de la Repblica francesa slo es responsable frente a los ciudadanos en el
momento de las prximas elecciones presidenciales. Entonces, en Francia, la
responsabilidad del Presidente frente al cuerpo electoral existe siempre.
Finalmente, hay Estados donde la reeleccin es posible pero est limitada. El
Presidente de los Estados Unidos, por ejemplo, es elegido por un perodo de cuatro aos
(Constitucin, art. 2.1) por un colegio electoral, el cual ha sido elegido a ese efecto por el
conjunto de los ciudadanos. Conforme a la Enmienda XXII, su mandato slo puede
renovarse una sola vez. Siendo el Presidente polticamente irresponsable frente al
Congreso, slo tiene responsabilidad poltica frente al cuerpo electoral al fin de su primer
mandato. Esta es la razn por la cual para el Presidente es tan importante mantener una
influencia constante en la opinin pblica, particularmente a travs de apariciones
pblicas o mediticas, y consagrar al menos el ltimo ao de su primer mandato a
preparar una eventual reeleccin.
El principio es el mismo en Portugal: no existe ningn mecanismo que permita
hacer responder polticamente al Presidente de la Repblica. La nica consecuencia de
una accin desaprobada por la opinin pblica consiste en una eventual no-renovacin
del mandato en las siguientes elecciones presidenciales. En el sistema portugus, la
eleccin del Presidente se realiza por un perodo de cinco aos. Las posibilidades de
reeleccin son limitadas: no es posible ejercer un tercer mandato consecutivo, ni presentarse por tercera vez en los cinco aos subsiguientes al segundo mandato consecutivo.
3. Responsabilidad penal del Presidente
La irresponsabilidad poltica del Presidente no excluye la responsabilidad penal.
En la mayora de los Estados existen medios que permiten hacer valer la responsabilidad
del Presidente en caso de delito cometido en el ejercicio de sus funciones, principalmente
en delitos de alta traicin. La ejecucin de esta responsabilidad penal conduce al mismo
resultado que la de la responsabilidad poltica: da lugar a la destitucin del Presidente. La
autoridad encargada de hacer valer esta responsabilidad vara segn el Estado.
3.1. Responsabilidad penal del Presidente frente al Parlamento
En los Estados Unidos, el Presidente responde polticamente en caso de traicin,
corrupcin, o crmenes o delitos graves, a travs del juicio poltico. En caso de declararlo
culpable, la sancin del Senado no puede exceder la destitucin o la incapacidad de
ocupar cargos honorficos, funciones de confianza o remuneradas por los Estados
Unidos. El Presidente no es menos responsable penalmente y susceptible de ser
procesado, juzgado y sancionado conforme a la ley.
La mayor parte de las constituciones latinoamericanas prevn procesos similares
al juicio poltico que no siempre son idnticos entre s. En Mxico y Paraguay el sistema
es bastante similar al norteamericano.

En Chile, para la aprobacin del juicio poltico se requiere la mayora de la

Cmara de Diputados y los 2/3 del Senado. En Costa Rica, es necesario contar con los
2/3 de la Asamblea Legislativa. Finalmente, en Honduras, la decisin relativa a la
responsabilidad penal es adoptada por la Asamblea, sin que se requiera una mayora
especial.
En otros Estados presidencialistas latinoamericanos, tales como Nicaragua, no
existe el juicio poltico. En Ecuador, El Salvador y Guatemala, la Constitucin prev
nicamente la posibilidad, para la Asamblea legislativa, de declarar la incapacidad
mental o squica del Presidente.
Islandia conoce un sistema semejante al juicio poltico. El art. 13.8 de la
Constitucin dispone que el Presidente no ser responsable, frente a ninguna de las
Cmaras del Parlamento ni frente a ningn Tribunal, por el ejercicio y el cumplimiento
de los poderes y funciones que estn a su cargo o por los actos realizados o intentados en
el ejercicio o cumplimiento de sus poderes y funciones. La Constitucin consagra as la
irresponsabilidad presidencial. Sin embargo, tambin prev un procedimiento que
permite someter a examen el comportamiento del Presidente, que puede conducir a su
destitucin por mal comportamiento en contra del Estado (art. 12.10). La lectura
conjunta de ambos artculos indica que este procedimiento, que tramita ante las cmaras
parlamentarias, est nicamente destinado a los actos delictivos del Presidente de la
Repblica. El mal comportamiento en contra del Estado que funda la acusacin,
requiere mala fe en la accin presidencial y un perjuicio para el Estado. La propuesta de
acusar al Presidente de la Repblica debe ser presentada por no menos de 30 miembros
de una de las dos Cmaras y ser aprobada por 2/3 de los miembros de la misma Cmara.
La acusacin, posteriormente, debe transmitirse a la otra Cmara, la cual hace la
investigacin pertinente. La Cmara que ha iniciado el proceso juzga por mayora de 2/3.
3.2. Responsabilidad penal del Presidente frente a la Corte Suprema
El procedimiento que permite hacer valer la responsabilidad penal del Presidente
es, en otros Estados, iniciado por el Parlamento y llevado ante la Corte Suprema. Esto es
lo que sucede en Francia, Finlandia y Portugal, as como en algunos pases
latinoamericanos como Bolivia y Brasil (en este ltimo, por los delitos de derecho
comn).
En Francia, por ejemplo, el Presidente slo es penalmente responsable por alta
traicin. La decisin de acusarlo es adoptada por mayora absoluta de los miembros de
las dos asambleas y la sentencia es pronunciada por el Consejo Constitucional
(Constitucin, arts. 67 y 68). Finlandia prev igualmente la alta traicin del Presidente.
El art. 47 de la ley constitucional dispone que no es posible juzgar al Presidente en
ningn otro caso. Si se presume la comisin de un delito de alta traicin, el Ministerio
Pblico o el Gobierno deben notificar esta sospecha al Parlamento, el cual decide por

mayora de 3/4 si existen motivos suficientes para iniciar un proceso por responsabilidad
penal ante la Corte Suprema. Cuando se abre el proceso, el Presidente es provisoriamente
suspendido en el ejercicio de sus funciones, y es destituido si la Corte Suprema lo
encuentra culpable. El art. 133 de la Constitucin portuguesa es ms completo. Establece
una distincin entre los delitos cometidos en el ejercicio de sus funciones y los cometidos
fuera de ese mbito. Dispone que el Presidente de la Repblica responde por los
crmenes que cometa en ejercicio de las funciones ante la Corte Suprema de Justicia, y
que el Presidente de la Repblica responde de los crmenes que cometa fuera del
ejercicio de sus funciones ante los tribunales ordinarios, una vez que su mandato haya
concluido. La iniciativa del proceso pertenece, como en Francia, a la Asamblea.
3.3. Frmula mixta: la responsabilidad del Presidente de la Repblica Austraca
ante la Corte Constitucional y ante el electorado
La Constitucin austraca prev la responsabilidad del Presidente Federal en caso
de violacin a la ley o a la Constitucin en el ejercicio de sus funciones. Esta
responsabilidad puede ser hecha valer por el pueblo -a travs del referndum- o por la
Asamblea Federal. El art. 63 de la Constitucin prev, en la segunda hiptesis, que la
Cmara de Representantes decide si la Asamblea Federal debe conocer en el asunto. La
apertura del procedimiento requiere la presencia de la mitad de los miembros de cada
Cmara y la mayora de 2/3 de votos emitidos (art. 68).
La Corte Constitucional es, sin embargo, la nica competente para juzgar y
destituir al Presidente (Constitucin, art. 142). Puede conocer de todo acto, cometido en
el ejercicio de sus funciones, que sea susceptible de procesamiento penal (Constitucin,
art. 143).
El supuesto de hacer valer la responsabilidad presidencial por referndum est
previsto en el art. 60.6 de la Constitucin. Ese referndum slo puede ser solicitado por
la Asamblea Federal. El Consejo Nacional decide, en presencia de no menos de la mitad
de sus miembros y por mayora de 2/3 de votos, convocar a la Asamblea Federal con ese
fin. El Presidente es destituido si los ciudadanos le niegan su confianza. Si, por el
contrario, le renuevan su confianza, el Consejo Nacional es inmediatamente disuelto.
SERRA CRISTOBAL, Rosario, Une vision compare de l'irresponsabilit prsidentielle, en
Revue Belge de Droit Constitutionnel, ed. Bruylant, Bruselas, 1998, 4, p. 400.

ESTUDIOS

LA NUEVA CORTE EUROPEA DE DERECHOS HUMANOS

-PROTOCOLO 11-

Gialdino

por Rolando E.

El 1 de octubre de 1998 entr en vigor el Protocolo 11 de la Convencin Europea

de Derechos Humanos (Convencin).
Se trata, incuestionablemente, de la mayor reforma que se haya producido en el
sistema europeo de proteccin de los derechos humanos, desde su creacin en 1950. Y
esto es as, con prescindencia de las virtudes y defectos, aciertos y errores, tibiezas y
valentas, que puedan rodear a una modificacin procesal de las proporciones y alcances
de la presente.
El mencionado sistema, desde la fecha indicada, tiene una nueva Corte, aun
cuando su nombre sea igual al de su predecesora: Corte Europea de Derechos Humanos,
y un nuevo procedimiento. Ello entraa, asimismo, la desaparicin de un rgano
maysculo: la Comisin Europea de Derechos Humanos.
Las pginas que siguen tienden a resear los cambios ms salientes que se
vinculen con la jurisdiccin contenciosa derivada de las demandas individuales, vale
decir, las interpuestas por personas fsicas, organizaciones no gubernamentales o grupos
de individuos. Las demandas de los Estados no han sido para nada frecuentes, y nunca
fue pronunciada una opinin consultiva. Las menciones de aspectos que no fueron
modificados por el Protocolo 11, slo tiene por objeto dar una visin ms comprensiva
del sistema en general.
1. Antecedentes de la Convencin
En el Congreso de Europa, celebrado en La Haya en mayo de 1948, surgi la idea,

a iniciativa del Comit Internacional de los Movimientos por la Unidad Europea, de

instituir una Convencin Europea de Derechos Humanos, que sera aplicada por una
Corte a la que tendran acceso los particulares. Asimismo, la Resolucin adoptada por
dicho Congreso sobre una proposicin de su Comisin Poltica, expres El Congreso...
6. Est convencido que, para defender los derechos de la persona humana y los principios
de la libertad, la Asamblea (que ser creada) deber proponer la creacin de una Corte de
Justicia capaz de aplicar las sanciones necesarias para hacer respetar la Carta (de
Derechos Humanos), y que, a este efecto, ser posible a cada ciudadano de los pases
asociados iniciar ante la Corte, en todo momento y en los plazos ms rpidos, un recurso
por violacin de sus derechos, tal como sern establecidos por la Carta.
En el Mensaje a los Europeos, adoptado en la sesin plenaria final, los
Congresales declararon especialmente: 2. Deseamos una Carta de Derechos Humanos
que garantice las libertades de pensamiento, de reunin y de expresin, as como el libre
ejercicio de una oposicin poltica. 3. Deseamos una Corte de Justicia capaz de aplicar
las sanciones necesarias para que la Carta sea respetada.
La idea de la Carta de Derechos Humanos y de una Corte de Justicia fue,
enseguida, objeto de un profundo estudio por el Movimiento Europeo que, el 12 de julio
de 1949, someti un proyecto de Convencin Europea de Derechos Humanos al Comit
de Ministros perteneciente al Consejo de Europa (el Estatuto del Consejo haba sido
suscripto, en Londres, a comienzos de mayo de 1949).
Empero, a diferencia de la idea originaria, el mencionado texto prevea no slo
una Corte, sino tambin una Comisin de Derechos Humanos a la que los demandantes
deban dar intervencin en primer trmino.
A partir de julio de 1949, el Consejo de Europa se convirti en el marco
institucional, esta vez, oficial, dentro del cual se realizarn los trabajos preparatorios de
la Convencin.
Los debates al respecto, dentro y fuera del Consejo de Europa, abarcaron un amplio
abanico de cuestiones: la necesidad o conveniencia de instituir una Corte Europea de
Derechos Humanos, el carcter obligatorio de su jurisdiccin, la legitimacin de los
individuos para someter cuestiones directamente ante dicha Corte, la necesidad o
conveniencia de establecer otro rgano no jurisdiccional de intervencin previa a la de la
Corte, entre muchos otros tpicos.
Una buena parte de las disputas provena de la fuerte resistencia opuesta por no
pocos Estados, a la posibilidad de poder ser llevados, por iniciativa de los particulares,
ante una jurisdiccin supranacional.
En efecto, para algunos pases, originariamente, haba parecido incluso demasiado
audaz permitir a los individuos, aun con el acuerdo del Estado interesado, que pudiesen
dar intervencin directa a una jurisdiccin internacional llamada a pronunciarse sobre el

respeto, por un Estado demandado, de los compromisos internacionales que hubiera

asumido en materia de derechos humanos. Asimismo, se consideraba que la solucin
judicial no se adaptaba necesariamente a dicha materia y que un arreglo amistoso poda
ser ms fcilmente obtenido por un rgano no jurisdiccional.
En suma, la solucin entonces adoptada no fue otra que el resultado del compromiso poltico entre las opiniones opuestas de los miembros fundadores del Consejo de
Europa. Mientras un grupo de Estados alegaba por una Corte accesible no slo a los
Estados sino tambin a los individuos (grupo en el que se destac Francia), otro
rechazaba firmemente esta idea, incluso ante una simple comisin de conciliacin (caso
del Reino Unido y de Noruega). La posicin que haba sido sostenida, como hemos
dicho, en el Congreso de Europa de 1948, a favor de conceder al particular un acceso
directo ante un tribunal internacional, y la posicin acorde con los principios tradicionales del derecho internacional que negaba al particular la condicin de sujeto de ese
derecho y, por ende, estimaba que slo los Estados podan actuar ante un tribunal
internacional, condujeron a una transaccin.
Por ende, el sistema de la Convencin, para 1950, se asent sobre tres rganos: la
Comisin Europea de Derechos Humanos (Comisin), encargada de filtrar las demandas,
de instar al arreglo amistoso, de expresar un dictamen sobre el fondo de las demandas
declaradas admisibles y no resueltas por la mencionada va amistosa, de decidir plantear
el caso ante la Corte y, de hacerlo, desempear el papel de auxiliar de la Corte; la Corte
Europea de Derechos Humanos (Corte), no permanente, con jurisdiccin para resolver
las demandas que ya haban merecido el dictamen de la Comisin; y el Comit de Ministros, dotado de atribuciones para resolver sobre las demandas, tambin con posterioridad
a dicho dictamen, que no fueran sometidas a la Corte (deba vigilar, asimismo, el
cumplimiento de las sentencias de la Corte). Por otro lado, se dispuso que los individuos
estaran autorizados a presentar su demanda slo ante la Comisin, y ello siempre y
cuando el Estado demandado hubiese reconocido la competencia de aqulla. Adems,
incluso con posterioridad a la intervencin de la Comisin, tampoco los individuos
podran someter el asunto a la Corte toda vez que nicamente la Comisin o un Estado
tendran legitimacin para hacerlo. Por otro lado, la jurisdiccin de la Corte slo sera
obligatoria para los Estados Partes que as lo declararan. Vale advertir que los dos
reconocimientos mencionados por parte de los Estados, es decir, el del derecho a la
demanda individual ante la Comisin y el relativo a la jurisdiccin de la Corte,
independientes uno del otro, no constituiran requisitos para que aqullos resultaran
partes en la Convencin. Ms an: dichas declaraciones podran formularse por un
perodo determinado, modalidad que fue empleada con cierta asiduidad. Finalmente, si el
asunto no resultara deferido a la Corte dentro de los tres meses de comunicado el informe
de la Comisin al Comit de Ministros, ste sera el encargado de resolverlo en forma

definitiva y obligatoria.
En rigor, la historia legislativa de la Convencin est marcada por el compromiso
entre las dos posiciones antes recordadas.
No obstante ello, es de toda justicia reconocer que el alumbramiento de la
Convencin fue vertiginoso, pues ocurri slo dos aos despus de surgir como mera
idea fuerza. La Convencin fue suscripta el 4 de noviembre de 1950, y entr en vigor el 3
de septiembre de 1953, con el depsito del dcimo instrumento de ratificacin. La
Comisin se instal en 1954, y la jurisdiccin internacional se constituy por primera vez
el 21 de enero de 1959, despus que tuvieron lugar las ocho primeras declaraciones
facultativas que la reconocieron.
La sede de ambos rganos fue la ciudad de Estrasburgo, emblema de la
reconciliacin europea.
2. Experiencias
Es indudable que la Convencin constituy un hito mayor en el fatigado derrotero
por el reconocimiento y proteccin de los derechos humanos.
La labor que fueron desarrollando la Comisin y la anterior Corte result ms que
fructfera y sus repercusiones se proyectaron en todo el mbito de los Estados Partes, as
como en la creacin y desarrollo de otros sistemas regionales de derechos humanos.
Empero, con el correr de los aos posteriores a la vigencia de la Convencin, el
aspecto concerniente al sistema de proteccin comenz a presentar dificultades
inquietantes, que el tiempo no hizo ms que agudizar.
Entre dichos problemas se destac, con particular y creciente envergadura, la
extensin de los plazos que insuman los procedimientos ante los rganos de Estrasburgo.
La situacin, por cierto, era producto de una pluralidad de causas que, a su modo,
obraron a modo de causas intermedias, cuando no de concausas.
Por un lado, cabe subrayar la creciente difusin y conocimiento, en fin, la
popularidad de la Convencin entre los individuos, as como su profundizacin y mejor
manejo por los profesionales del derecho, todo lo cual fue haciendo de aqulla un
instrumento de empleo cada vez ms frecuente.
Por otro lado, el nmero de Estados ratificantes no ces de aumentar. Este resultado
fue producto del entrecruzamiento de dos factores: primeramente, las nuevas
ratificaciones que se produjeron por parte de los Estados que ya eran miembros del
Consejo de Europa al momento en que la Convencin entr en vigor, y, en segundo
lugar, el largissement de este ltimo fruto de la incorporacin de otros Estados que, a su

vez, ratificaron la Convencin1.

Asimismo, no slo se fue produciendo un marcado aumento del nmero de causas,
sino que tambin ocurri lo propio con la calidad y complejidad de stas, derivado del
permanente afinamiento y profundizacin de la temtica sobre los derechos y libertades
garantizados por la Convencin.
En suma, y aun cuando descuidemos otros factores, lo cierto es que los
mencionados anteriormente fueron repercutiendo en forma severa sobre la eficiencia del
sistema de proteccin, especialmente en lo que atae a los plazos que insuman los
procesos, que comenzaron a extenderse de una manera alarmante.
Aunque parezca ocioso advertirlo, dicha demora pona en crisis un elemento
particularmente sensible y capital del sistema en la medida en que, por un lado, la
Convencin prev el derecho de toda persona a que su causa sea oda en un plazo
razonable (art. 6.1), y eran precisamente los dos mayores rganos de control -la anterior
Corte y la Comisin- los que se vean impedidos de satisfacer el mencionado derecho.
Desde ya que, a la configuracin del panorama descripto, concurran otros
elementos que debilitaban el funcionamiento del sistema. Es as que Louis-Edmond
Pettiti incluye como causas principales, la insuficiencia del cuerpo de juristas y la
ausencia de medios de investigacin frente a la inflacin de demandas y al ingreso de
nuevos Estados Miembros2.
Bien podra recordarse aqu un lugar comn en la opinin de los estudiosos: la
Convencin fue vctima de su propio xito.
De esta suerte, fueron tomando cuerpo las propuestas de reforma del sistema.
Por cierto que las tendencias reformadoras tambin se hicieron sentir desde otras
perspectivas. La lisibilit de un sistema de proteccin de los derechos humanos es
esencial para su funcin misma y, expresa Patrick Wachsmann, deba reconocerse que el
sistema anterior al Protocolo 11 no era mayormente satisfactorio. En una perspectiva
democrtica, agrega, la trasparencia de una institucin garante de los derechos del
hombre es una condicin indispensable de su plena utilizacin por los justiciables que,
hipotticamente, ya han tenido que enfrentarse a los meandros de la organizacin

Para julio de 1999, despus de la adhesin de Georgia, son cuarenta y uno los Estados Partes de la
Convencin. La mayora de las ltimas adhesiones, provienen de pases de Europa central y oriental
democratizados hace poco tiempo.
2

PETTITI, Louis-Edmond, Le Protocole NE 11 - Bilan et perspectives, en Bulletin des droits de

l'homme (Institut luxembourgeois des droits de l'homme), nE 3, 1994, p. 20.

jurisdiccional nacional3.
Asimismo, no dejaron de presentarse otros problemas y cuestionamientos de
variada importancia, como, v.gr., los vinculados a la representacin de los individuos
ante la anterior Corte, a su locus standi, y a la eficiencia del funcionamiento de los
rganos de aplicacin del sistema de proteccin.
Y, desde luego, tampoco dejaron de buscarse y ensayarse soluciones, correcciones
o, por lo menos, mejoras.
En lo que atae a la mencionada representacin, diversos progresos se produjeron
por va tanto de los Reglamentos de la Comisin y de la anterior Corte, cuanto de la
jurisprudencia de sta (casos Lawless c. Irlanda, del 14-11-1960 y 21-10-1961; De Wilde,
Ooms y Versyp c. Blgica, del 18-6-1971; Sindicato nacional de la polica belga c.
Blgica, del 25-10-1975, entre otros).
Respecto del locus standi de los individuos, cuadra poner de relieve la mejora que
introdujo el Protocolo 9, al conferir al actor individual la posibilidad de poder llevar su
asunto ante la anterior Corte, despus de la intervencin de la Comisin4.
En este orden de perfeccionamientos, tambin cabe recordar el Protocolo 8 (que
entr en vigor en enero de 1990), que mejor la capacidad de trabajo de la anterior Corte
y, sobre todo, de la Comisin. En lo que hace a la Comisin, le permiti que, en su seno,
constituyese Salas -encargadas de resolver casos que no presentaran dificultades
particulares- y comits de tres miembros -destinados al rechazo, por unanimidad, de
demandas individuales manifiestamente inadmisibles o que podan ser eliminadas de la

WACHSMANN, Patrick, La nouvelle structure, en Le Protocole nE 11 la Convention europenne

de droits de l'homme. (Actes de la table-ronde organise par l'Equipe de recherche Droit compar des droits de
l'homme de l'Institut des hautes tudes europennes de l'Universit Robert Schuman Strasbourg), Ed. Bruylant,
Bruselas, 1995, n 15, pp. 13 y 21/22.
4

Con todo, el citado Protocolo -que se abri a la firma en noviembre de 1990 y entr en vigor en octubre
de 1994- slo aportaba un progreso limitado toda vez que, primeramente, se trataba de un Protocolo facultativo
y no de enmienda que requiere la ratificacin de todos los Estados Partes, por lo que su vigencia cre un rgimen
dual de procedimientos, segn que el Estado Parte en el litigio lo hubiese o no ratificado, lo que equivale a decir
que slo los individuos que dirigiesen su demanda contra un Estado ratificante gozaban de los avances en cuanto
a su legitimacin. A su vez, el requerimiento del actor era considerado, previamente, por un comit del filtrado,
compuesto por tres jueces -entre ellos el juez elegido a propuesta del Estado litigante-, que tena el poder de decidir
por unanimidad que el caso no sera juzgado por la Corte si no planteaba alguna cuestin grave relativa a la
interpretacin o aplicacin de la Convencin, o si no justificaba, por otras razones, la consideracin de la Corte.
Si dicho Comit rechazaba la peticin, era el Comit de Ministros el encargado de determinar si se haba producido
o no una violacin de la Convencin.

lista de casos pendientes-; asimismo, tambin reforz la ya mencionada participacin del

demandante individual ante la anterior Corte; permiti, en el inters de una buena
administracin de la justicia, la intervencin, como tercero, de un Estado interesado;
posibilit que las partes pudiesen renunciar a la fase escrita del procedimiento, etc.
Corresponde sumar a dichas realizaciones, la vigilancia constante de la Comisin y
de la anterior Corte en la mejora de sus mtodos de trabajo, as como el aumento de la
productividad, es decir, del contencioso resuelto.
Empero, todo ello tena sus lmites, mayormente si se suma el flujo masivo de
litigios provenientes de pases diversos en razn de la lengua y las tradiciones jurdicas.
Los curetages de los que fue objeto el sistema, expresa Michel De Salvia, no eran
suficientes a mediano plazo para esconder las debilidades de un rgimen pesado y
complejo5.
3. Hacia el Protocolo 11
Ahora bien, aun cuando en la comprobacin de los problemas se poda encontrar un
alto grado de consenso entre los observadores y los rganos especializados del sistema, la
propuesta de soluciones ofreci un campo particularmente variado y altamente polmico,
sobre todo en cuanto a la bsqueda de las modalidades bajo las cuales el sistema de
proteccin podra recuperar la eficiencia y celeridad que tanto preocupaban.
En este sentido, el punto capital alrededor del cual se desat un acalorado debate,
que ni siquiera el Protocolo 11 ha acallado, se plante entre dos posturas reformistas que
resumimos a muy grandes rasgos: por un lado, la que tenda a que las funciones de los
dos grandes rganos, la Comisin y la anterior Corte, se fundieran en un rgano nico: la
nueva Corte; por el otro, la que mantena dichas instituciones bien que con cambios de
diferente orden.
La idea sealada primeramente ha solido sintetizarse, aunque con dudosa exactitud,
bajo el nombre de fusin (fusion, merger). Habra sido expresada, por primera vez, en
julio de 1982, durante la 8a. reunin del Comit de expertos para el mejoramiento del
procedimiento de la Convencin Europea de Derechos Humanos (DH-PR). A partir de
ese momento, dicha idea figurar en la lista, preparada por dicho Comit, de reformas

DE SALVIA, Michel, Questions pratiques l'ore de la nouvelle Cour: vieux problmes, nouvelles
solutions?, en La Convention europenne des droits de l'homme: Dveloppements rcents et nouveaux dfis, ed.
Bruylant, Bruselas, 1997, p. 56.

encarables a largo plazo6.

Con todo, fue necesario esperar a la Conferencia de Ministros de Europa sobre
derechos humanos, que se realizara en Viena en 1985, para que la idea de la fusin
fuese, por vez primera, expresada en el nivel poltico. En efecto, la posibilidad de
establecer una Corte nica y permanente fue abordada en un informe presentado por la
delegacin de Suiza en dicha Conferencia. Seguidamente, en la Resolucin nE 1 de la
citada Conferencia, los Ministros, despus de haber considerado la necesidad de
examinar la posibilidad de aportar nuevas mejoras (al sistema de control instituido por la
Convencin) que comprendiese, de ser necesario, medidas de carcter ms radical,
subrayaron que el Comit de Expertos, que tena como tarea examinar dichas mejoras,
deba tener en mente los puntos de vista expresados en el informe suizo.
Por otro lado, en 1990, Holanda y Suecia, en forma casi simultnea, formularan
proposiciones muy similares entre s, cuya idea central radicaba ya no en la fusin, sino
en el mantenimiento de la Comisin y la Corte existentes, aun cuando se propiciaba que
los dictmenes de la primera, en materia de demandas individuales, fuesen jurdicamente
obligatorios. En otras palabras, se tenda a un sistema judicial de dos niveles: la Comisin, actuando como una jurisdiccin de primera instancia, mas previndose que las dos
partes pudiesen apelar ante la Corte las decisiones sobre el fondo del asunto dictadas por
aqulla, bajo reserva de que la Corte autorizara el recurso, vale decir, esta ltima podra
rechazar el recurso si entenda que el caso no era lo suficientemente importante como
para merecer una segunda consideracin.
La mayor ventaja de este ltimo sistema es que posibilitaba que los casos
importantes pudiesen ser vistos dos veces. Los partidarios de la fusin, por el contrario,
intentaban eliminar las actividades de los dos rganos para dar celeridad al proceso.
Las propuestas generaron, por cierto, opiniones fuertemente divididas.
La Asamblea Parlamentaria se inclin por la fusin (Recomendacin 1194 (1992)
del 6-10-1992), mientras que la mayora de la Comisin (Dictamen de 9-9-1992) y de la
anterior Corte (Dictamen del 7-9-1992), lo hicieron por el reacondicionamiento del
sistema entonces existente.
De su lado, si bien una mayora de expertos del DH-PR y del Comit Director para
los Derechos Humanos (CDDH) era favorable a un eventual sistema de dos niveles
como el propuesto por Holanda y Suecia, no alcanzaron un consenso sobre dicha

Para los antecedentes del Protocolo 11, v. DRZEMCZEWSKI, Andrew, Le Protocole NE 11 la

CEDH: Aperu du processus de ngociation, en Documentao e Direito Comparado, nE 69/70, 1997, p. 376;
y A Major Overhaul of the European Human Rights Convention Control Mechanism: Protocol 11", en Collected
Courses of the Academy of European Law, Florencia, 1997, vol. VI, libro 2.

reforma. Es as que el CDDH, en octubre de 1992, someti las diferentes propuestas al

Comit de Ministros con el fin de obtener un mandato explcito para la continuacin de
los trabajos. El Comit de Ministros, en un comienzo dividido, resolvi la cuestin
definitivamente en favor de la Corte nica, a partir de lo que se ha llamado el
compromiso de Estocolomo (mayo de 1993).
Esta opcin fue solemnemente confirmada por la cumbre de Jefes de Estado y de
Gobierno de los entonces 32 Estados miembros del Consejo de Europa (Declaracin de
Viena, 9 octubre de 1993).
El cumplimiento de los trabajos de redaccin del Protocolo 11 fue extremadamente
rpido. Despus de diversas alternativas, consultas y debates, se desarroll la reunin
extraordinaria del DH-PR (31 de enero al 4 de febrero de 1994), en el curso de la cual
ste culmin con los trabajos relativos al proyecto del Protocolo 11. Finalmente, y
concluida una etapa de negociaciones, el texto de dicho Protocolo fue adoptado oficialmente por el Comit de Ministros el 20 de abril de 1994, y firmado el 11 de mayo
siguiente por 31 de los 32 Estados Miembros del Consejo de Europa (Italia lo firmara en
diciembre de dicho ao).
4. El Protocolo 11. Caractersticas principales del nuevo sistema
El Protocolo 11 implica la ms importante revisin que haya tenido, desde sus
orgenes, el sistema europeo de proteccin de los derechos humanos.
Su ttulo hace referencia a la reestructuracin del mecanismo de control
establecido por la Convencin; luego, cualquiera fuese su profundidad, no toca ningn
derecho garantizado en el cuerpo de la Convencin o de sus Protocolos, aun cuando las
modificaciones no carecen de influencia sobre la efectividad de la garanta de dichas
disposiciones de fondo. En tal sentido, si bien por intermedio del Protocolo 11 se han
intitulado los ttulos y los artculos de toda la Convencin, esto ha sido hecho bajo
reserva de que dichos agregados no sean considerados como interpretaciones de las
clusulas de la Convencin; por ende, carecen de efectos jurdicos.
Es particularmente importante destacar que el Protocolo 11 es un protocolo de
enmiendas -no un protocolo facultativo-, por lo que nicamente poda entrar en vigor una
vez que todas las Partes de la Convencin hubiesen expresado su consentimiento
(Protocolo 11, art. 4). Slo un protocolo de enmiendas permite evitar la coexistencia de
dos regmenes de control paralelos, con las notorias desventajas que ello conllevara
(Informe Explicativo, prrafos 55 y 56).
Por ende, el Protocolo 11 entr en vigor el 1 de noviembre de 1998, vale decir, el
primer da siguiente a la expiracin del perodo de un ao siguiente a la fecha en que
todas las partes de la Convencin expresaron su consentimiento a quedar vinculados con

aqul (Protocolo 11, art. 4).

A partir de la fecha mencionada dej de existir la anterior Corte, para dar lugar a la
nueva Corte. Sin embargo, la Comisin continuar, durante un ao, instruyendo los
asuntos que hubiese declarado admisibles antes de la entrada en vigor del Protocolo 11.
Es importante destacar que el Protocolo 11 se encuentra acompaado de un Informe
Explicativo que fue redactado al mismo tiempo que aqul. Si bien no es pacfica la
consideracin sobre la relevancia jurdica de este documento, nos permitiremos citarlo
con frecuencia pues, constituya o no una interpretacin autntica del Protocolo 11,
bien podra ser evaluado, al menos, como una parte del contexto en el cual conviene
apreciar el sentido de determinados trminos empleados en aqul (art. 31.1 y 2 de la
Convencin de Viena sobre el Derecho de los Tratados de 1969).
Las caractersticas principales del nuevo sistema son, entre muchas otras:
-la nueva Corte reemplaza a dos rganos de control del sistema originario -la
anterior Corte y la Comisin- y cumplir las funciones que stos asuman; asimismo,
funcionar de manera permanente. Actuar, para la solucin de los casos, por intermedio
de Comits de tres jueces, Salas de siete, y la Gran Sala de diecisiete miembros. Se prev
que cuente con una Secretara y un cuerpo de referendarios. La jurisdiccin de la Corte
comprende todos los asuntos concernientes a la interpretacin y aplicacin de la
Convencin y los Protocolos, tanto en lo litigios entre los Estados como en las demandas
individuales (por otro lado, continuar con su competencia consultiva a instancia del
Comit de Ministros). La composicin de la Corte, as como la duracin del mandato de
sus integrantes, resultan modificadas;
-toda persona fsica, organizacin no gubernamental o grupo de particulares, tiene
el derecho de plantear su demanda directamente ante la Corte, por el slo hecho de que el
Estado demandado ratific el Protocolo 11;
-las funciones del Comit de Ministros se reducen a las de vigilancia del
cumplimiento de las sentencias de la Corte.
No se ha tratado, advierte Ronny Abraham, de suprimir dos de los tres rganos que
componan el anterior sistema para dejar slo a uno, sino y sobre todo, de crear una
jurisdiccin enteramente nueva. Con ello, el Protocolo 11 surge como un ruptura y se
distingue, entonces, de los Protocolos precedentes de carcter procesal, de ambiciones
ms limitadas pues tendan a enmendar el sistema sin alterar su economa general7.

ABRAHAM, Ronny, La Rforme du mcanisme de contrle de la Convention Europenne des droits

de lhomme: Le Protocole n 11 la Convention, en Annuaire Franais de Droit International, Ed. CNRS, Pars,
1994, vol. XL, pp. 619/620.

5. La nueva Corte
La Corte ha sido instituida a fin de garantizar el respeto de los compromisos que,
para las Altas Partes contratantes, resultan de la Convencin y de sus Protocolos
(Convencin, art. 19). La norma reitera el anterior art. 19 de la Convencin, aunque
agrega a los Protocolos, tal como acontece con otras modificaciones introducidas por el
nuevo texto. Con esto, no se ha hecho ms que traducir los desarrollos sobrevenidos con
posterioridad a 1950 aunque, naturalmente, los Estados slo estn obligados por los
Protocolos que hubiesen ratificado (Informe Explicativo, prr. 57)8.
La nueva Corte exhibe el mismo nombre que la anterior aun cuando, no es
innecesario subrayarlo, se trata de una institucin nueva (Informe Explicativo, prr. 58).
Los trminos del citado art. 19, en cuanto mencionan los compromisos de los
Estados Partes, ponen en evidencia que la Corte ejerce una jurisdiccin internacional,
vale decir, su funcin, en los casos que le son planteados, no es la de determinar cul sea
la persona u rgano a quien fuese reprochable la conducta violatoria de una derecho
consagrado por la Convencin o sus Protocolos, sino la responsabilidad internacional del
Estado: la Corte no tiene por qu precisar a qu autoridad nacional es imputable una
infraccin pues lo que est en juego es la responsabilidad internacional del Estado (caso
Zimmerman y Steiner, del 13-7-1983, entre otros).
Desde otro punto de vista, tal como es habitual para los rganos judiciales en
general, la iniciacin de un proceso depende de la actividad de las partes legitimadas a tal
efecto, vale decir, no puede ser originado de oficio por la Corte.
La Corte tiene su asiento en la ciudad de Estrasburgo, sede del Consejo de Europa;
sin embargo, cuando lo juzgue til, podr ejercer sus funciones en otros lugares del
territorio de los Estados Miembros del Consejo de Europa (Reglamento, art. 19.1).
Tambin le es dable decidir, en cualquier estado de la instruccin de un proceso,
que ella misma o alguno de sus miembros realicen investigaciones u otras funciones, en
otros lugares (Reglamento, art. 19.2).
Los jueces, habida cuenta del carcter permanente de la Corte, deben residir en el

Los trminos en los que estn redactados algunos artculos de la Convencin pueden inducir a creer que
los Protocolos adicionales que amplan el catlogo de derechos reconocidos en la Convencin, cuando el Protocolo
11 entre en vigor, dejarn de ser Protocolos facultativos y se integrarn en el texto de la Convencin. La realidad
es bien distinta pues dichos Protocolos son y continuarn siendo adicionales de carcter facultativo. SALADO
OSUNA, Ana, El Protocolo de enmienda nmero 11 al Convenio Europeo de Derechos Humanos, en Revista
de Instituciones Europeas, Ed. Centro de Estudios Constitucionales, Madrid, 1994, vol. 21, n 1, p. 963, nota 65.

lugar en que sta tiene su sede o en sus proximidades9.

5.1. Competencia
La competencia de la Corte abarca el conocimiento de todas las cuestiones
concernientes a la interpretacin y aplicacin de la Convencin y de sus Protocolos, que
les sean sometidas en las condiciones previstas en los arts. 33, 34 y 47, vale decir,
demandas individuales o de los Estados, y pedidos de Opiniones Consultivas
(Convencin, art. 32.1)10.
Al igual que el rgimen convencional anterior (art. 49), en caso de impugnacin de
la competencia, ser la propia Corte la encargada de decidir la cuestin (Convencin, art.
32.2)
5.2. El Reglamento de la Corte
El Protocolo 11 trata las caractersticas esenciales del nuevo sistema de proteccin
y, tal como ocurri con el rgimen anterior, dej en manos de las facultades
reglamentarias de la Corte la determinacin de una serie de cuestiones cuya importancia
no es menor. Esta doble fuente de disposiciones orgnicas posibilita asegurar al sistema
una elasticidad que no permitiran prescripciones imperativas de un protocolo de
enmienda, que slo un nuevo protocolo podra modificar.
El Reglamento de la Corte (Reglamento), sealaban los redactores del Protocolo 11,
deber adaptarse a la nueva estructura y, en particular, completar, entre otros, los
siguientes puntos: el rol de la Secretara; las funciones de la Corte en Pleno; la
constitucin y composicin de la Gran Sala, de las Salas y de los Comits; la publicidad
de los trmites; el procedimiento relativo a las cuestiones de admisibilidad y a las negociaciones con vistas a un arreglo amistoso (Informe Explicativo, prrafos 70, 71 y
pssim).
La atribucin de dictar el Reglamento corresponde a la Corte en Pleno
(Convencin, art. 26.d). Es as que el 4 de noviembre de 1998, la aludida Asamblea

Resolucin (97) 9 del Comit de Ministros, del 10-9-1997, relativa al Estatuto y las condiciones de
servicio de los jueces de la Corte a crear en virtud del Protocolo 11 de la Convencin, Anexo I.
10

El nuevo texto sigue de cerca el anterior art. 45 de la Convencin, agregando las Opiniones Consultivas,
Informe Explicativo, prr. 82.

Plenaria dict el Reglamento que, segn su art. 104, entr en vigor el 1 de noviembre de
dicho ao.
Es de advertir que la Corte, al modo de la anterior, se ha reservado el derecho de
derogar su Reglamento para el examen de un asunto particular, despus de haber
consultado a las partes de ser necesario (Reglamento, art. 31). Adems, el Presidente de
la Corte cuenta con atribuciones para el dictado de instrucciones prcticas, especialmente
en lo relativo a cuestiones como la comparecencia en las audiencias y la presentacin de
observaciones escritas u otros documentos (dem, art. 32).
Como referencia general, es vlido advertir que la Corte, mediante el citado
Reglamento, no ha inventado un procedimiento totalmente nuevo puesto que retom
las reglas y la prctica de la Comisin y de la anterior Corte, adaptadas al marco procesal
introducido por el Protocolo 1111.
5.3. Presidencias
La Corte contar con un Presidente y uno o dos Vicepresidentes (Convencin, art.
26.a), siendo este ltimo nmero el elegido por el Reglamento (art. 8.1); duran en el
cargo tres aos, sin que por ello puedan exceder la duracin del mandato que tengan
como jueces, y pueden ser reelectos (Convencin, art. 26.a; Reglamento, art. 8.1 y 5). La
eleccin es atributo de la Corte en Pleno, mediante la participacin de los jueces electos
presentes y escrutinio secreto.
Son funciones del Presidente: dirigir los trabajos y los servicios de la Corte;
representar a sta y, especialmente, atender las relaciones con las autoridades del
Consejo de Europa. Tambin preside las sesiones plenarias de la Corte, las de la Gran
Sala y las del Colegio de cinco jueces. No participa en el examen de los asuntos tratados
por las Salas, salvo que se trate del juez elegido por la Parte Contratante involucrada
(Reglamento, art. 9.1, 2 y 3).
Los Vicepresidentes de la Corte asisten al Presidente de sta y lo reemplazan en
caso de impedimento o a pedido de aqul, o de vacancia de la Presidencia. Asimismo,
cabe subrayarlo, cumplen la funcin de Presidentes de una Seccin (dem, art. 10).
De igual modo y bajo modalidades anlogas son elegidos los Presidentes de las

11

MAHONEY, Paul, Bref commentaire sur le rglement de la Cour: Quelques-uns des points essentiels,
en Revue Universelle des Droits de lHomme, Ed. N. P. Engel, Estrasburgo, 1998, n 7-10, p. 355.

Secciones12. Su funcin es la de presidir las sesiones de la Seccin y de las Salas de las

que formen parte (dem, art. 12). Cada Seccin, a su vez, elige un Vicepresidente, por un
lapso de tres aos renovable, a fin de reemplazar, en su caso, al Presidente de la Seccin
(dem, arts. 8.1 y 12)13.
Por otro lado, con el carcter de miembros de oficio o de pleno derecho, el
Presidente y los dos Vicepresidentes de la Corte, y los Presidentes de las dos Secciones
no presididas por los Vicepresidentes de la Corte, integran la Gran Sala14.
Los miembros de la Corte no pueden ejercer la presidencia en un asunto en el que
es parte el Estado del que son nacionales o a propuesta del cual han sido electos (dem,
art. 13).
Asimismo, a los fines de las antedichas designaciones, la Corte se ha fijado una
poltica tendiente a lograr una representacin equilibrada de los sexos (dem, art. 14)15.
5.4. Secretara
La Corte cuenta con una Secretara (greffe, registry) -cuyas funciones y
organizacin sern establecidas por el Reglamento- y estar asistida por referendarios
(Convencin, art. 25) o letrados16.

12

Si bien, como hemos dicho, los dos Vicepresidentes de la Corte son, asimismo, Presidentes de Seccin,
el nmero mnimo de stas es de cuatro -Reglamento, art. 25. Este cuerpo legal, en una disposicin transitoria,
vlida por tres aos, dispone que los dos Presidentes de Seccin que no son asimismo Vicepresidentes de la Corte,
son elegidos por un perodo de 18 meses -art. 98.a.
13

Con los alcances transitorios sealados en la nota anterior, los Vicepresidentes de las Secciones son
elegidos por el trmino de 18 meses y no sern inmediatamente reelegibles -Reglamento, art. 98.b.
14

Convencin, art. 27.3. Las Salas, a estos efectos, son las Secciones -Reglamento, art. 24.3. P. Mahoney
llama a este conjunto de jueces el bureau de la Corte -op. cit. en nota 11, p. 356.
15

En la actualidad, slo una mujer ocupa un cargo de los mencionados: la Sra. Elisabeth Palm,
Vicepresidenta de la Corte y, por ende, de una de las Secciones.
16

PETZOLD, Herbert, El nuevo Tribunal Europeo de los Derechos Humanos, en Liber Amicorum:
Hctor Fix-Zamudio, Ed. Secretara de la Corte Interamericana de Derechos Humanos, San Jos, 1998, vol. 2, p.

Esta norma da, as, consagracin convencional a la Secretara, cuya particular

importancia para el logro de un eficaz cumplimiento de las labores por parte de la Corte,
es puesta en evidencia no slo por las funciones que se le deparan y que seguidamente se
enunciarn, sino tambin por las que sern puntualizadas en posteriores captulos.
La Secretara est compuesta por el Secretario (greffier, registrar) y dos Secretarios
adjuntos que son elegidos por la Corte en Pleno. Los candidatos deben gozar de la ms
alta consideracin moral y poseer conocimientos jurdicos, administrativos y lingsticos,
as como la experiencia, exigidos para el ejercicio sus funciones (Reglamento, arts. 15.1
y 2, y 16.1). Duran en sus funciones cinco aos y son reelegibles (dem, art. 15.2)17.
Son funciones del Secretario, entre otras, las de asistir a la Corte, dictar las
instrucciones generales -sujetas a la aprobacin del Presidente de la Corte- para el
funcionamiento de la Secretara, y servir de intermediario para las comunicaciones y
notificaciones que dirija la Corte, o que se le dirijan a sta, respecto de los asuntos
planteados o a ser planteados (dem, art. 17.1, 2 y 4).
La Secretara tambin est compuesta por Secretaras de Seccin en nmero igual al
de stas18, y contar con los servicios necesarios para satisfacer las prestaciones
administrativas y jurdicas requeridas por la Corte (dem, art. 18.1).
Finalmente, integran la Secretara otros agentes y los referendarios, que son
nombrados por la Secretara General del Consejo de Europa, con el acuerdo del
Presidente de la Corte o del Secretario bajo instrucciones de este ltimo (dem, art. 18.3).
La presencia de los referendarios en el texto de la Convencin constituye una
novedad. Ha sido advertida, en ello, cierta inspiracin luxemburguesa, aunque la
analoga slo sea parcial puesto que, si bien determinados gobiernos eran partidarios de
que cada juez tuviera la posibilidad de designar uno o varios referendarios para asistirlos
personalmente (al modo del Tribunal de Justicia de las Comunidades Europeas), el texto
final fue ms prudente y ambiguo: es la Corte la que resulta asistida por los referendarios

1266.
17

La eleccin se realiza mediante escrutinio secreto y segn la modalidad prevista en el art. 15.3 del
Reglamento. El Secretario y los Secretarios adjuntos slo pueden ser removidos bajo condiciones anlogas a las
previstas para la remocin de los jueces -v. Reglamento, arts. 15.2 y 16.1.
18

Los Secretarios de las Secciones asisten a stas en el cumplimiento de sus funciones, y pueden estar
secundados por un Secretario adjunto -Reglamento, art. 18.2.

(Convencin, art. 25)19.

El rol e importancia de los referendarios es manifiesto. Las exigencias de orden
lingstico y las derivadas del conocimiento de los sistemas jurdicos de numerosos
Estados, no podran ser satisfechas ms que mediante la asistencia de juristas
competentes y experimentados20.
5.5. Jueces
5.5.1. Nmero. Nacionalidad
El nmero de jueces de la Corte es igual al de Estados Partes de la Convencin
(Convencin, art. 20), lo que implica un cambio respecto del rgimen precedente en el
que dicho nmero era igual al de Estados Miembros del Consejo de Europa (anterior art.
38). En tal sentido, los redactores del Protocolo 11 juzgaron preferible seguir el
procedimiento del anterior texto convencional relativo a la nominacin de miembros de
la Comisin (Informe Explicativo, prr. 59).
En la actualidad, y con la reciente adhesin de Georgia, son cuarenta y uno los
Estados Partes.
El cambio sealado entraa, en determinada medida, una visin diferente del
sentido del sistema en perspectiva de la Europa toda. En efecto, el rgimen originario
parta de la idea de que el Derecho de los Derechos Humanos desarrollado por la Corte
Europea deba ser el Derecho Europeo. Todos los sistemas legales europeos deban
ejercer su influencia en dicho desarrollo, con independencia de la cuestin de si el Estado
respectivo hubiera ratificado o no la Convencin. Con todo, cabe puntualizar que los
efectos prcticos de la reforma no son mayores pues, desde hace algn tiempo, dicha
adhesin es condicin para que un Estado sea admitido en el Consejo de Europa.
El nuevo rgimen (Convencin, art. 20) tambin se separa del anterior (art. 38) en

19

ABRAHAM, R., op. cit. en nota nota 7, p. 628. Con todo, v. los prrafos 31 y 67 del Informe
Explicativo.
20

En el sistema anterior -observa DE SALVIA, M.-, la Comisin y la Corte no podan cumplir con sus
tareas sino con la asistencia de dichos juristas. Esto era aun ms as para la Comisin, dado su papel de rgano de
filtrado y de investigacin -op. cit. en nota 5, pp. 63/64.

cuanto ste impeda que pudiese haber dos jueces nacionales de un mismo Estado21. Por
otro lado, tampoco se exige ms que la lista de tres candidatos a juez que debe presentar
cada Estado, contenga un mnimo de dos nacionales de ste (Convencin, art. 22).
5.5.2. Duracin del mandato. Revocacin
El sistema precedente prevea para los jueces un mandato de 9 aos; el actual de 6,
mantenindose la posibilidad de la reeleccin (Convencin, art. 23.1). La duracin del
mandato judicial resulta un aspecto de inocultable importancia pues se proyecta sobre el
reclutamiento de los jueces, el perfil de stos, el atractivo que pueda presentar para los
eventuales candidatos la magistratura en Estrasburgo, su arraigo a sta, su independencia
respecto de los Estados que los proponen, entre otros factores. Por cierto que, la
modalidad adoptada por el Protocolo 11, no ha dejado de ser cuestionada por diversos
autores.
Otro cambio o, mejor, novedad relevante que introduce el Protocolo 11, atae al
lmite de edad para la permanencia de los jueces en sus cargos: 70 aos (Convencin, art.
26.3). Los redactores de esta limitacin, que entraa un intento de conciliacin entre
posiciones encontradas, consideraron apropiado introducirla por tratarse de una Corte
permanente; se tratara, por lo dems, de una norma prevista en los sistemas jurdicos de
la mayor parte de los Estados (Informe Explicativo, prr. 63).
Ahora bien, es un principio que informa a la Convencin, que la Corte se renueve,
por mitades, cada tres aos (Convencin, art. 23.1). De ah que, la mitad de los jueces
designados en la primera eleccin, permanecern en funciones slo durante tres aos
(dem), y, a tal fin, la Secretara General del Consejo de Europa efectuar un sorteo,
inmediatamente despus de la eleccin (dem, art. 23.2).
Asimismo, con el mismo fin de garantizar dicha renovacin en la medida de lo
posible, la Asamblea Parlamentaria est autorizada a resolver, antes de proceder a toda
eleccin posterior a la primera, que uno o ms mandatos de jueces a ser electos tendrn
una duracin diferente de la de seis aos, siempre y cuando con ello no excedan los
nueve aos o se reduzcan a menos de tres aos (Convencin, art. 23.3).
Por otro lado, los jueces permanecern en funciones hasta que se produzca su
reemplazo, aun cuando continuarn con el conocimiento de las causas que tuvieran ya
asignadas (Convencin, art. 23.7; v. Reglamento, art. 2.3).
Asimismo, el juez elegido en sustitucin de un magistrado cuyo mandato no

21

Con todo, el Informe Explicativo seala que, en principio, no debera haber en la Corte ms de dos jueces
de la misma nacionalidad -prr. 59.

hubiese expirado, ejercer sus funciones hasta completar el mandato de su predecesor

(Convencin, art. 23.5; Reglamento, art. 2.2).
En cuanto al clculo de la duracin del mandato, el Reglamento establece que el de
un juez elegido se cuenta a partir de la eleccin, pero si un juez es reelegido a la
expiracin de su mandato, o es elegido en reemplazo de un juez cuyo mandato ha
expirado o va a expirar, el cmputo se realiza a partir de dicha expiracin (art. 2.1). La
disposicin transitoria del art. 97 del Reglamento prev que, para los magistrados que
compongan la Corte al momento de entrada en vigor del Protocolo 11, el clculo se har
a partir de dicho momento.
La revocacin del mandato de un juez tambin resulta un instituto absolutamente
nuevo en el texto de la Convencin22. El art. 24 de la Convencin dispone que un juez
slo puede ser relevado de su mandato si los dems jueces deciden, por una mayora de
dos tercios, que aqul ha dejado de responder a las condiciones requeridas.
Se trata de una novedad que ha tomado como fuente al art. 18.1 del Estatuto de la
Corte Internacional de Justicia, y que tiene por objeto garantizar la independencia de la
Corte. Sin embargo, se aparta del mencionado modelo en la medida en que no exige la
unanimidad para el relevo, lo cual ha sido considerado conveniente a fin de evitar que un
slo juez pudiera bloquear este procedimiento.
El juez en cuestin debe ser previamente escuchado por la Corte en Pleno, y
cualquier magistrado puede iniciar al procedimiento de revocacin (Reglamento, art. 7).
5.5.3. Eleccin
Los jueces de la nueva Corte son elegidos por la Asamblea Parlamentaria a
propuesta de cada uno de los Estados Partes, por mayora de votos, de la lista de tres
candidatos que stos presentarn (Convencin, art. 22.1) y que, a partir de la reforma, ya
no deber contener, al menos, dos nacionales del Estado proponente.
El mismo procedimiento se seguir para completar la Corte con motivo de la
adhesin a la Convencin de nuevos Estados o para cubrir las vacantes (dem, art. 22.2).
Ahora bien, aun cuando con ello se reiteran, en general, las mismas modalidades
que regan anteriormente, los engranajes efectivos del procedimiento electoral cambiaron
de manera substancial. La Asamblea Parlamentaria introdujo un procedimiento especial

22

Segn ciertos autores, expresa JANSSEN-PEVTSCHIN, Genevive, la posibilidad de revocacin ya

exista en reserva pero sometida a una decisin unnime, Le Protocole n 11 la Convention europenne des
droits de lhomme, en Revue Trimestrielle des Droits de lhomme, Ed. Bruylant, Bruselas, 1994, n 20, p. 495
y nota 10.

de examen de las candidaturas, mejorando su propio procedimiento, hasta entonces ms

bien emprico. As, ha establecido, por un lado, un curriculum vitae tipo que es enviado a
cada uno de los candidatos, a fin de que las informaciones provistas por stos sean
presentadas de una manera sistemtica y segn un esquema idntico, lo que facilita la
comparacin entre los aspirantes; y, por el otro, que todos stos sean llamados a
participar en un encuentro personal organizado en Estrasburgo por la Subcomisin de
Derechos Humanos o por una Subcomisin ad hoc de la Comisin de Cuestiones
Jurdicas y de Derechos Humanos.
5.5.4. Condiciones del ejercicio de la funcin
Las condiciones del ejercicio de la funcin de juez de la Corte estn contempladas
en el art. 21 de la Convencin, que sigue de cerca los anteriores arts. 39.3 y 40.7
(Informe Explicativo, prr. 60).
En tal sentido, dichos magistrados deben gozar de la ms alta consideracin moral y
reunir las condiciones requeridas para el ejercicio de altas funciones judiciales o ser
jurisconsultos de competencia notoria (Convencin, art. 21.1).
Por cierto, se suma a ello un carcter destacable, como lo es que los jueces ejercen
su funcin a ttulo individual (dem), vale decir, no representan ni dependen de ningn
Estado -ni siquiera del que los hubiera propuesto-, o institucin del Consejo de Europa.
En suma, el magisterio de dichos jueces es absolutamente independiente.
El Protocolo 11, a su vez, previ las exigencias de disponibilidad inherentes al
mandato: los jueces no podrn ejercer ninguna actividad incompatible con las
exigencias de independencia, imparcialidad o de disponibilidad requeridas para una
actividad de tiempo completo... (dem, art. 21.3). Esto significa que los magistrados
deben estar en condiciones de ejercer plenamente todas las atribuciones que derivan de
su calidad de miembros de la nueva Corte permanente. Se trata de una condicin
indispensable para el funcionamiento eficaz de la Corte (Informe Explicativo, prr. 60).
El Reglamento, a su turno, prohbe que los jueces ejerzan cualquier actividad
poltica, administrativa o profesional, incompatible con su deber de independencia e
imparcialidad, o con la disponibilidad requerida por una actividad de tiempo completo
(art. 4).
Toda cuestin que plantease la aplicacin de dichas incompatibilidades ser
dirimida por la Corte (Convencin, art. 21.3)23.

23

Les corresponde a los jueces declarar al Presidente de la Corte toda actividad suplementaria y, en caso
de desacuerdo entre este ltimo y el interesado, la cuestin ser resuelta por la Corte en Pleno -Reglamento, art.

5.5.5. Jueces ad hoc

Tal como se ver ms adelante, es miembro de pleno derecho de la Sala y de la
Gran Sala, el juez elegido a propuesta del Estado que es parte en el caso a ser resuelto
por las mencionadas formaciones. Empero, en el supuesto de ausencia de dicho juez o
cuando ste no se encuentre en condiciones de intervenir, el Estado parte designar a una
persona en reemplazo de aqul que actuar en calidad de juez (Convencin, art. 27.2),
y que es llamado, por el Reglamento, juez ad hoc (v. arts. 1.i y 29, entre otros).
De acuerdo con este ltimo cuerpo legal, cuando el juez del Estado parte en el
asunto se encuentre impedido de actuar, o se abstenga de hacerlo, el Presidente de la Sala
invitar a dicha parte a hacerle saber, en el plazo de treinta das, si pretende designar para
intervenir a otro juez electo o, en calidad de juez ad hoc, a otra persona y, en caso
afirmativo, le indique al mismo tiempo el nombre de sta. Las mismas reglas se aplicarn
en el supuesto en que la persona as designada se encuentre impedida de actuar o se
abstenga de hacerlo (art. 29.1). El silencio del Estado parte durante el plazo indicado, se
entender como una renuncia a dicha designacin (art. 29.2).
Si se presentara el caso en que varios Estados, sean actores o demandados, tuvieran
un inters comn, el Presidente de la Corte podr invitarlos a que se pongan de acuerdo a
fin de designar un solo juez ya elegido o un juez ad hoc, de conformidad con el citado
art. 27.2 de la Convencin. En la hiptesis en que dicho acuerdo no se alcanzara, el
Presidente de la Corte sortear al juez que intervendr entre las personas propuestas
(Reglamento, art. 30.1). Es del resorte de la Corte en Pleno resolver todo
cuestionamiento sobre la existencia de la aludida comunidad de intereses (dem, art.
30.2).
El juez ad hoc debe reunir las condiciones para el ejercicio de las funciones de los
jueces permanentes, aun cuando, desde luego, est dispensado de las derivadas del
carcter de tiempo completo del magisterio de estos ltimos. Adems, como todo juez,
tambin actuar a ttulo individual, esto es, con toda independencia del Estado que lo
propuso.
La institucin del juez ad hoc ha merecido variadas crticas de diversos sectores,
basadas, entre otros motivos, en las complicaciones que produce en el desarrollo del
proceso. Segn Jean-Franois Flauss, es un arcasmo en el contencioso internacional de
los derechos humanos: se trata de una concesin, por hbito o por fatalismo (?), a las
concepciones de la justicia internacional de acuerdo ms bien con los cnones de la

4.

sociedad internacional relacional que con los de la sociedad internacional institucional24.

5.6. Formaciones
La Corte, si bien se presenta como un rgano nico, exhibe en su seno diversas
formaciones que cuentan con sus propias integraciones, funciones y competencias. Estas
formaciones son: la Corte en Pleno o Asamblea Plenaria, la Gran Sala y su Colegio de
cinco jueces (Colegio), las Salas y los Comits de tres jueces (Comits). A todo ello, bien
que con caractersticas propias, correspondera agregar las Secciones.
Las diversas formaciones y modalidades complejas atinentes al funcionamiento de
la Corte, provienen de que los redactores del Protocolo 11 han querido tomar las
experiencias de la anterior Corte y de la Comisin, para recoger sus ventajas, no obstante
la unicidad de la nueva Corte. Se buscaba evitar la sobrecarga en un rgano plenario,
permitir el filtrado de las demandas individuales mediante formaciones de jueces poco
numerosas, multiplicar las posibilidades de estudio de los casos por la Corte y,
finalmente, permitir, en los asuntos ms importantes, un doble examen. A cada una de
dichas preocupaciones corresponde una formacin particular de la Corte25.
Cabe advertir que los Comits -de tres miembros-, las Salas -de siete miembros- y la
Gran Sala -de diecisiete miembros-, deben actuar con la composicin sealada, vale
decir, no hay qurum (Informe Explicativo, prr. 33).
5.6.1. Corte en Pleno
La Corte en Pleno o Asamblea Plenaria, y tal como ambas denominaciones lo
indican, rene a todos los jueces de la Corte. No funciona de manera permanente, sino
cada vez que lo exija el ejercicio de las funciones que le depara la Convencin o el
Reglamento, bajo convocatoria dispuesta por su Presidente, sea por la propia iniciativa
de ste o a solicitud de un tercio al menos de los miembros. En todo caso, debe realizarse
una reunin anual para el estudio de las cuestiones administrativas (Reglamento, art.
20.1). El qurum es de dos tercios de los jueces elegidos que estn en funciones, y, en

24

FLAUSS, Jean-Franois, Le Protocole N 11: Ct Cour, en Bulletin des droits de lhomme (Institut
luxembourgeois des droits de l'homme), n 3, 1994, p. 7.
25

WACHSMANN, P., op. cit. en nota 3, p. 22.

caso de no ser alcanzado, la sesin deber postergarse (dem, art. 20.2 y 3).
Las funciones de la Corte en Pleno no son de orden jurisdiccional, sino,
fundamentalmente, administrativo (v. Convencin, art. 26): eleccin del Presidente y de
los dos Vicepresidentes; constitucin de las Salas por un perodo de tres aos26 y eleccin
de sus Presidentes27; adopcin del Reglamento, y eleccin del Secretario y de uno o
varios Secretarios adjuntos.
Por otro lado, y tal como ya ha sido visto, corresponde a la Asamblea Plenaria la
revocacin del mandato de un juez; as como la formacin de los dos grupos de jueces a
partir de los cuales se constituir, para cada caso, la Gran Sala (Reglamento, art. 24.3).
La ausencia de toda competencia contenciosa o consultiva por la Corte en Pleno
deriva de la comprobacin relativa a la dificultad de que un rgano colegiado sea eficaz,
a dichos fines, ms all de un cierto lmite en el nmero de sus miembros.
5.6.2. La Gran Sala. El Colegio de cinco jueces.
La Gran Sala est compuesta por diecisiete jueces (art. 27, Convencin) y tres
suplentes (Reglamento, art. 24.1), y se constituye por tres aos (dem, art. 24.2).
Esta formacin reemplaza a la Corte en Pleno tal como estaba prevista en el texto
anterior, excepcin hecha de lo ya puntualizado acerca de la actual Corte en Pleno. En
una Corte que cuenta con ms de treinta jueces, una sesin plenaria en la que
participarn todos los jueces slo trabajara con dificultades. La Gran Sala, con diecisiete
jueces, ser suficientemente representativa de la Corte. Por otro lado, en la medida de lo
posible, deber asegurar una representacin equilibrada de los jueces de cada Sala as
como de los diversos sistemas jurdicos28.
En cuanto al mencionado nmero cuadra sealar que, primeramente y tal como lo
hemos anticipado, est integrado por los componentes del citado bureau de la Corte,
como miembros de oficio o pleno derecho (Convencin, art. 27.2). La intervencin de los
Presidentes de las Salas (Secciones, segn el Reglamento), se consider necesaria para

26

Las Salas, a estos efectos, son llamadas Secciones por el Reglamento -arts. 1.d y 25.1.
27

En el sentido de Presidentes de las Secciones, segn el Reglamento -arts. 1.d y 8.1.

28

Informe Explicativo, prr. 80. Durante el desarrollo de las negociaciones sobre el Protocolo 11, la Corte
anterior adopt la idea de crear una Gran Sala compuesta por 19 jueces -art. 51 del Reglamento A y 53 del
Reglamento B, 27-10-1993.

asegurar la armona de la jurisprudencia (Informe Explicativo, prr. 73).

Ahora bien, los jueces de la Gran Sala que no sean los miembros de oficio
precedentemente aludidos, sern designados, segn la Convencin, de conformidad con
el Reglamento de la Corte (art. 27.3). Este ltimo, a su vez, dispone que a fin de
completar la Gran Sala, la Corte en Pleno, bajo la proposicin del Presidente, repartir a
todos los otros jueces en dos grupos, que se alternarn cada nueve meses, cuya
composicin sea geogrficamente equilibrada y tenga en cuenta los diferentes sistemas
jurdicos existentes entre las Partes Contratantes. Los jueces y los jueces suplentes
llamados a intervenir en cada asunto enviado a la Gran Sala durante cada perodo de
nueve meses son designados por rotacin en el seno de cada grupo considerado, y
permanecen como miembros de la Gran Sala hasta la terminacin del procedimiento,
incluso despus de la finalizacin de su mandato de juez (Reglamento, art. 24.3).
Tambin es miembro de oficio de la Gran Sala, el juez electo a propuesta del Estado
parte en el litigio a ser resuelto o, en su caso, un juez ad hoc (Convencin, art. 27.2),
salvo, claro est, que el primero no intervenga ya en virtud del precedentemente
recordado art. 24.3 del Reglamento (Reglamento, art. 24.4).
La Corte ha establecido dos grupos para la Gran Sala -1 y 2-.
En suma, puede decirse que si bien la Gran Sala estar integrada por diecisiete
jueces, habr una Gran Sala con composicin diferente para cada asunto29.
Cabe puntualizar que en la hiptesis en que la Gran Sala interviene a consecuencia
del pedido de reexamen de la sentencia de una Sala, no puede actuar en aqulla ningn
juez que hubiese dictado dicha sentencia, con excepcin del Presidente de la Sala y del
juez propuesto por el Estado parte interesado (Convencin, art. 27.3).
En lo que concierne a su competencia contenciosa, la Gran Sala interviene en dos
supuestos (Convencin, art. 31): a) cuando una Sala le reenva el caso por va de la
inhibicin prevista en el art. 30 de la Convencin, y b) cuando una de las partes solicita
el reexamen de la decisin de una Sala.
El Colegio de cinco jueces de la Gran Sala est destinado al estudio de la
admisibilidad de los pedidos de reexamen formulados por las partes contra la decisin de
una Sala, antes mencionados, y los conceder slo si contienen serias cuestiones que
afecten la interpretacin o aplicacin de la Convencin o de sus Protocolos, o una
cuestin grave de carcter general (Convencin, art. 43.2).
Estar compuesto por el Presidente de la Corte; los presidentes -y en caso de

29

El sistema del art. 24 del Reglamento tiene como fin evidente que el reparto de la tarea de la Gran Sala
se realice, igualitariamente, entre todos los jueces -MAHONEY, P., op. cit. en nota 11, p. 356.

impedimento, los vicepresidentes- de las Secciones, salvo el de la Seccin a partir de la

cual se form la Sala que dict la sentencia objeto del pedido de reexamen; y un juez
suplementario, designado por rotacin entre los jueces que no han conocido del caso en
la Sala (Reglamento, art. 24.6.a). Por otro lado, no puede formar parte del Colegio el juez
elegido a propuesta del Estado involucrado o que sea nacional de ste (dem, art. 24.6.b).
5.6.3. Secciones
El trmino Secciones no surge de la Convencin y es introducido,
normativamente, por el Reglamento.
No se trata, por cierto, de un rgano con competencia para resolver casos, pues slo
lo son los Comits de tres jueces, las Salas y la Gran Sala (v. Convencin, art. 27).
En realidad, y como con el correr de las pginas se lo podr advertir, las Secciones
resultan ser estructuras destinadas a servir de base para integrar, con distintos alcances,
los rganos de decisin jurisdiccional. En efecto, las demandas, una vez presentadas, son,
en primer trmino, adjudicadas a una de las Secciones (Reglamento, art. 52.1). Y ser del
seno de la Seccin en juego, vale decir, a partir del conjunto de jueces que componen esa
determinada Seccin, que ser elegido el Juez relator, y ser formado el Comit de tres
jueces y/o la Sala de siete jueces ante la que tramitar el caso.
En los trminos del art. 26.b de la Convencin, la Corte en pleno constituye las
Salas por un perodo determinado. Ahora bien, el art. 27 tambin habla de Salas, pero
en un contexto diferente: para el examen de los asuntos sometidos ante ella, la Corte
actuar... en Salas de siete jueces.... Segn el uso jurdico francs, se tratara, en este
ltimo caso, de las llamadas chambres de jugement. Con el fin de distinguir entre los dos
sentidos de la palabra sala, el Reglamento habla de Secciones para las Salas
constituidas por un perodo fijo, y de Salas para las chambres de jugement propiamente
dichas30.
La Convencin dispone que la Corte en Pleno constituye las Salas por un perodo
determinado (art. 26.b). De acuerdo con el Reglamento y lo expresado anteriormente, las
Salas previstas en dicha norma de la Convencin reciben el nombre de Secciones (art.
25.1), y son constituidas por la Corte en Pleno, a proposicin del Presidente de la Corte,

30

MAHONEY, P., op. cit. en nota 11, p. 355. V., asimismo, arts. 1.d y e, y 25.1 del Reglamento.

por un perodo de tres aos31.

El nmero de Secciones no ser menor al de cuatro (Reglamento, art. 25.1) y, a
propuesta del Presidente, la Asamblea Plenaria puede constituir una seccin
suplementaria (dem, art. 25.5).
Cada juez es miembro de una Seccin. La composicin de las Secciones debe ser
equilibrada desde el punto de vista geogrfico y de la representacin de sexos, y tomar en
cuenta los diferentes sistemas jurdicos existentes en los Estados contratantes (dem, art.
25.2).
5.6.4. Salas
Tal como lo seala el Informe Explicativo, salvedad hecha de las competencias
especficamente atribuidas a los Comits y a la Gran Sala, las Salas tendrn, como
principio, la competencia para considerar la admisibilidad y el fondo de todas las
demandas (prr. 42).
A partir del Protocolo 11, el nmero de jueces de cada Sala fue fijado en siete
(Convencin, art. 27.1).
Se constituyen para cada asunto, siempre a partir de las Secciones, con la
siguiente integracin: el Presidente de la Seccin y el juez elegido a propuesta del Estado
interesado, en tanto que los restantes miembros son designados por el Presidente de la
Seccin segn un sistema de rotacin, entre los miembros de la Seccin correspondiente
(Reglamento, art. 26.1.a y b.)
Ahora bien, si el mencionado juez del Estado parte en el caso no fuese miembro de
la Seccin a la que dicho caso fue atribuido, aqul igualmente actuar en la Sala como
miembro de derecho (o lo har, en su caso, un juez ad hoc), segn lo previsto en el art.
27.2 de la Convencin (v. Reglamento, art. 26.1.a).
El nuevo texto de la Convencin recrea, en cuanto al nmero de jueces de una Sala,
la situacin anterior a la vigencia del ya citado Protocolo 8, que lo haba llevado a nueve,
con fundamento en que, dado el gradual aumento del nmero de jueces de la Corte, una
Sala de siete miembros era poco representativa de la anterior Corte como un todo. Si esto
es as, ha sido dicho, la reforma actual es incomprensible pues el nmero de jueces ha

31

Asimismo, el art. 1.d del Reglamento expresa que el trmino Seccin designa una Sala constituida por
la Corte en Pleno por un perodo determinado en virtud del art. 26.b de la Convencin, y que la expresin
Presidente de la Seccin designa al juez elegido Presidente de dicha Seccin por la Corte en Pleno en virtud del
art. 26.c de la Convencin.

venido incrementndose, lo que probablemente persista en el futuro32. Si bien la solucin

adoptada permite multiplicar los rganos de trabajo de la Corte y asegura la eficacia en la
toma de decisiones, puede plantear problemas de representatividad dados los mltiples
factores a tomar en cuenta: Estados grandes y pequeos, Europa del Este y del Oeste, del
Norte y del Sud, sistema de derecho escrito y de common law, por citar slo los ms
evidentes33.
5.6.5. Comits de tres jueces (Comits)
Los Comits slo tienen atribucin de declarar inadmisible las demandas
individuales o eliminarlas de la lista de causas pendientes (Convencin, art. 28; Informe
Explicativo, prr. 34)34.
En tal sentido, cabe recordar que uno de los aportes ms eficaces del Protocolo 8
haba sido el de permitir a la Comisin que constituyera Comits en su seno, con la
facultad de declarar, por unanimidad, la inadmisibilidad de una demanda individual -o su
eliminacin de la lista de causas pendientes-, cuando ello pudiese ser resuelto sin un
mayor estudio (Convencin, anterior art. 20.3).
Esta modalidad tiene, a veces, el inconveniente de su rudeza (brutalit), pero resulta
un mal necesario habida cuenta del ingreso masivo de demandas individuales, so pena de
paralizar a corto trmino la instancia de control35.

32

KLERK, Yvonne, Protocol No. 11 to the European Convention for Human Rights: A Drastic Revision
of the Supervisory Mechanism under the ECHR, en Netherlands Quarterly of Human Rights, 1996, vol. 14/1, p.
39.
33

WACHSMANN, P., op. cit. en nota 3, p. 24.

34

La eliminacin de una demanda de la lista de causas pendientes (rle, list) es una medida de carcter
puramente procesal que, provisoriamente, pone fin a la consideracin de una causa. Se distingue no slo de toda
decisin sobre el fondo del asunto, sino tambin de la declaracin de inadmisibilidad pues, mientras esta ltima
implica rechazar la demanda, dicha eliminacin deja intacta la demanda limitndose a detener el procedimiento.
Esto se advierte claramente por la posibilidad de reinscribir la demanda eliminada, lo que no entraa poner a
consideracin una nueva demanda, sino la misma demanda cuyo trmite se encontraba abandonado -v. Convencin,
art. 37; Reglamento, arts. 44, 53.3, 54.2, y 62.3.
35

WACHSMANN, P., op. cit. en nota 3, p. 23.

Los Comits se forman en el seno de cada Seccin, por un perodo de doce meses,
por rotacin entre los miembros de aqulla, a excepcin de su Presidente (Reglamento,
art. 27.1 y 2)36.
El Presidente de la Corte, previa consulta con los Presidentes de las Secciones,
decide sobre el nmero de Comits a crear (dem, art. 27.1).
6. El Comit de Ministros
El Comit de Ministros del Consejo de Europa es un rgano instituido por el
Estatuto del Consejo de Europa (art. 14), que rene a los Ministros de Relaciones
Exteriores -o sus delegados- de los Estados Miembros de dicho Consejo.
La idea de que los derechos humanos, como lo hemos adelantado, no exigan
necesariamente una decisin jurisdiccional, haba conducido a los autores de la
Convencin, originariamente, a hacer del Comit de Ministros el rgano de decisin de
derecho comn. Era el citado Comit el que deba resolver -si el caso no era llevado ante
la Corte dentro de los tres meses de ser transmitido a aqul el informe de la Comisin- si
se haba producido o no una violacin de la Convencin (Convencin, anterior art. 32).
Por otro lado, el Comit de Ministros ejerca la vigilancia sobre el cumplimiento de
las sentencias de la Corte (dem, anterior art. 54).
Empero, con el correr de los aos, se alcanz un consenso general en el sentido de
que el Comit de Ministros no deba seguir manteniendo la atribucin decisoria antes
mencionada, y s la de vigilancia.
Las crticas encontraban sustento en lo poco justificable que resultaba el hecho de
que decisiones del carcter aludido fuesen dictadas por un rgano poltico. Aadase a
ello que el rgimen desconoca, por un lado, el imperativo de imparcialidad pues el
representante del Estado en cuestin participaba de la decisin, y, por el otro, el de la
igualdad de armas, ya que el individuo demandante no poda hacer valer su punto de
vista. Asimismo, las decisiones deban ser tomadas por el voto de los dos tercios del

36

El art. 27.1 de la Convencin expresa que las Salas de la Corte constituyen los comits por un perodo
determinado. Segn diversos autores y el Informe Explicativo (prr. 40), el juez designado como relator en el caso
formara parte del Comit. Empero, si bien dicha integracin del juez relator no parece estar excluida, tampoco
parece obligatoria en la medida en que el Reglamento dispone que el juez relator no miembro del Comit puede
ser invitado a asistir a las deliberaciones de ste -art. 53.2.

Comit de Ministros, lo que conduca fcilmente a la parlisis del proceso de decisin37.

Se trataba, en suma, de un anacronismo, de un elemento residual del compromiso de
1950.
En tales circunstancias, el Protocolo 11 redujo las facultades del Comit de
Ministros a una de las dos que antes posea: la supervisin de la ejecucin de las
sentencias definitivas de la Corte (Convencin, art. 46.2). Es de aclarar que, entre dichas
sentencias, se cuentan las que admitieran una acuerdo amistoso (v. Reglamento, arts. 62.3
y 44.2)38.
La mencionada reforma es calificada, por M. Delmas-Marty, como una ventaja
inmensa en la judicializacin (judiciarisation) de los derechos humanos39.
7. El proceso
En trminos ms que generales y sin perjuicio de las precisiones que ms adelante
se formularn, cabe adelantar que el proceso se inicia con la demanda que, una vez
registrada, es remitida a una Seccin, la cual designar a un juez relator para su estudio.
Si ste la considerara inadmisible, la remitir a un Comit que podr, por unanimidad,
rechazarla por el mencionado motivo, lo que pone fin al proceso. En caso contrario, la
demanda ser girada a una Sala que, despus de determinados pasos procesales, se
pronunciar sobre la admisibilidad o inadmisibilidad. La decisin en este ltimo sentido
es definitiva. Si, por el contrario, la Sala se decidiese por la admisibilidad, se abrir la
posibilidad de una arreglo amistoso; de no logrrselo, la Sala se pronunciar sobre el
fondo del asunto, salvo que se inhiba en favor de la Gran Sala. La decisin sobre el fondo
ser, en determinados supuestos, susceptible de ser reexaminada por la Gran Sala a
pedido de parte.
De acuerdo con el Informe Explicativo, el procedimiento resultar, en principio,

37

Si bien dicha mayora calificada fue suprimida por el Protocolo 10, de marzo de 1992, ste nunca alcanz
el nmero de ratificaciones suficientes para entrar en vigor.
38

Las sentencias de la Corte continuarn siendo de carcter declarativo, al modo de lo que suceda en el
sistema anterior, circunstancia que se le reprocha al Protocolo 11.
39

DELMAS-MARTY, M., Trois dfis pour un droit mondial, ed. du Seuil, 1998, p. 165, cit. por
MARGUENAUD, Jean-Pierre, La Cour europenne des droits de lhomme renouvele, en Recueil Dalloz,
1999, n 21, p. 224 y nota 23.

escrito y oral, salvo decisin en contrario de la Corte previa consulta a las partes (prr.
44).
Un examen del Reglamento permite inferir que la demanda deber presentarse por
escrito, y que de igual carcter ser el procedimiento que se desarrolle con la
intervencin del juez relator y ante el Comit. La celebracin de audiencias, con las
modalidades que posteriormente sern indicadas, tendr lugar ante las Salas.
7.1. Las partes
El reconocimiento, en 1950, de que los individuos tenan derechos ante el derecho
internacional en el marco de la Convencin, hace que sta constituya un progreso
histrico sin precedentes en el campo del derecho internacional40.
Sin perjuicio de ello, hemos puesto de manifiesto, al comienzo de estas pginas, el
impedimento que el sistema presentaba originariamente en lo que concierne al locus
standi de los individuos, as como el carcter limitado de los progresos logrados por
intermedio del Protocolo 9.
El Protocolo 11 conlleva, entonces, un verdadero e importantsimo cambio: la
jurisdiccin de la Corte es, a partir de su vigencia, obligatoria. Esta regla slo admite
excepciones para los territorios en que los Estados contratantes aseguran las relaciones
internacionales (Convencin, art. 56.4).
Puede decirse, entonces, que la obligatoriedad del reconocimiento del derecho a la
denuncia individual y a la jurisdiccin obligatoria de la Corte, es uno de los logros
mayores del Protocolo 11.
En palabras de H. Petzold, los Estados miembros del Consejo de Europa vuelven,
mediante el Protocolo 11, a los orgenes del movimiento que ha dado como legado la
Convencin y aceptan, finalmente, el proyecto adoptado en mayo de 1948.
En cuanto al sujeto pasivo del proceso, no puede ser otro que un Estado Parte en la
Convencin (Convencin, art. 34).
7.2. Terceros
La Convencin contempla la posibilidad, para los Estados Partes y otras personas
interesadas, de participar en un proceso ante la Corte. Empero, dicha intervencin no

40

CANADO TRINDADE, Antnio A., The consolidation of the procedural capacity of individuals
in the evolution of the international protection of human rights: Present state and perspectives at the turn of the
century, en Columbia Human Rights Law Review, vol. 30, nE 1, 1998, p. 1.

convierte a los intervinientes -Estados o personas- en partes del proceso (Informe

Explicativo, prr. 91).
Las modalidades de este instituto son las siguientes:
a) en todo asunto ante una Sala o la Gran Sala, toda Alta Parte contratante de la que
el actor sea nacional, tendr el derecho de presentar observaciones escritas y tomar
parte en las audiencias (Convencin, art. 36.1). A fin de posibilitar esta intervencin, el
Secretario comunicar la declaracin de admisibilidad del caso al mencionado Estado, y,
en el supuesto en que ste pretendiera ejercer el derecho en juego, el Presidente de la
Sala establecer el procedimiento a seguir (Reglamento, art. 61.1 y 2);
b) el Presidente de la Corte, en el inters de una buena administracin de justicia,
podr invitar a todo Estado contratante que no sea parte en la causa, o a toda otra
persona interesada que no sea el actor, a presentar observaciones escritas o a participar
en las audiencias (Convencin, art. 36.2; v. Reglamento, art. 61.3 y 4).
Se infiere del juego entre la Convencin y el Reglamento, que la intervencin de
terceros est reservada a la etapa posterior a la declaracin de admisibilidad, y que
median diferencias segn se trate de la intervencin del Estado del que el actor
sea nacional -intervencin no sometida a invitacin o autorizacin-, o de otros Estados y
de las personas -s sometida a dichas condiciones-.
Los pedidos de autorizacin deben estar debidamente fundados y formulados en
una de las lenguas oficiales, y ser presentados en un plazo razonable despus del
establecimiento del procedimiento escrito (Reglamento, art. 61.3). El Presidente de la
Sala, al disponer la invitacin o autorizacin precedentemente recordadas, prever las
condiciones a las que las someta, incluido el plazo, y cuya inobservancia puede llevar a la
no inclusin en el expediente de dichas observaciones (dem, art. 61.4).
Las observaciones escritas -que deben ser presentadas en una de las lenguas
oficiales, salvo autorizacin en otro sentido- son transmitidas por el Secretario a las
partes, que podrn contestarlas (dem, art. 61.5).
La importancia de la intervencin de terceros se relaciona, en buena parte, con las
posibilidades de la Corte de tener acceso a informacin independiente sobre las
implicancias que pueda producir una determinada interpretacin, antes de resolver el
fondo de un asunto. Empero, el Protocolo 11 ha merecido crticas de ciertos sectores en
cuanto centra el derecho a la intervencin slo en el Estado del que el actor sea nacional, no extendindolo; v.gr., a todos los Estados Partes, habida cuenta de las innegables
repercusiones que las sentencias de la Corte proyectan en todos los Estados del sistema
convencional.
7.3. Rgimen lingstico

El rgimen lingstico de la nueva Corte, al modo de lo que ocurra respecto de la

anterior Corte y de la Comisin, es materia del Reglamento. En trminos generales, dicho
rgimen es el siguiente (Reglamento, art. 34): a) las lenguas oficiales de la Corte son el
francs y el ingls (inc. 1); b) toda comunicacin con un demandante individual o con su
representante y toda observacin sometida por stos, anteriores a la decisin sobre la
admisibilidad de la demanda, deber realizarse en una de las lenguas oficiales de las
Partes contratantes, si no son hechas en una de las oficiales de la Corte; c) dichas
comunicaciones y las observaciones relativas a una audiencia, o las que tengan lugar
despus de que el caso fue declarado admisible, se producirn en una de las lenguas
oficiales de la Corte, salvo que el Presidente de la Sala autorice a continuar con el
empleo de una lengua oficial de una Parte contratante, caso en el cual el Secretario
proveer lo necesario para la traduccin o interpretacin (inc. 3.a y b); c) las
comunicaciones con las Partes contratantes o con los terceros intervinientes y las
observaciones provenientes de stos, observarn una de las lenguas oficiales de la Corte,
salvo que el Presidente de la Sala autorice el empleo de una lengua no oficial, situacin
en la cual el solicitante deber proveer la interpretacin o traduccin en ingls o francs
de las observaciones orales o escritas y asumir los gastos correspondientes (inc. 4.a y b);
y d) los testigos, expertos u otras personas que comparezcan ante la Corte, pueden
emplear su propia lengua, si carecen de un conocimiento suficiente de algunas de las dos
oficiales de aqulla, hiptesis en que la traduccin o interpretacin sern proporcionadas
por medio de la Secretara (inc. 6). El abogado, el representante del actor o este mismo si
peticiona la autorizacin de asumir su propia defensa, deben tener un conocimiento
suficiente de alguna de las lenguas oficiales, aun cuando el Presidente de la Sala pueda
autorizar el empleo de una lengua no oficial (Reglamento art. 36.5).
Todo el rgimen de lenguas sealado, segn P. Lambert, constituye la solucin muy
liberal del compromiso entre los partidarios de una extensin del empleo general de otras
lenguas que las oficiales, y los que preconizaban limitar estrictamente este empleo a las
dos lenguas oficiales de manera de evitar tanto la babelizacin de la Corte cuanto el
costo exorbitante de los gastos de traduccin e interpretacin41.
En lo que atae a las decisiones, todas sern dictadas en francs o en ingls, salvo

41

LAMBERT, Pierre, Le Rglement de la nouvelle Cour europenne des droits de lhomme, en Journal
des tribunaux, Ed. Larcier, Bruselas, 1999, n 5917, p. 163.

que se decida hacerlo en estas dos lenguas (Reglamento, arts. 57.1 y 76)42.
7.4. Publicidad
En cuanto a las audiencias, la Convencin dispone que sern pblicas, salvo que la
Corte decida lo contrario en razn de circunstancias excepcionales (art. 40.1), de oficio o
a pedido de una parte o de toda otra persona interesada (Reglamento, art. 33.1)43.
En tal sentido, es procedente que el acceso a la sala de audiencias sea prohibido a la
prensa o al pblico durante la totalidad o una parte de las audiencias, con base en el
inters de la moral, del orden pblico, o de la seguridad nacional en una sociedad
democrtica, o cuando los intereses de los menores o la proteccin de la vida privada de
las partes en el proceso lo exija, o -en la medida estrictamente necesaria- cuando, en
circunstancias especiales, la publicidad pudiera perjudicar los intereses de la justicia
(dem, art. 33.2).
Respecto de los documentos del expediente, es regla que, despus del registro de la
demanda, el pblico tenga acceso a aqullos, salvo los presentados en el marco de las
negociaciones tendientes a un arreglo amistoso, que sern confidenciales (dem, art. 33.3;
Informe Explicativo, prr. 96)44.
7.5. Sentencias y resoluciones
Las sentencias (arrts, judgment), y las decisiones (dcisions, decisions) que
declaren la admisibilidad o inadmisibilidad de las demandas, sern motivadas (Convencin, art. 45).
Asimismo, queda entendido, por un lado, que la motivacin de las resoluciones que
declaren la admisibilidad o inadmisibilidad de una demanda puede ser sumaria, y, por el

42

Empero, la publicacin de las sentencias en el repertorio oficial de la Corte se realizar en las dos lenguas
oficiales de sta -Reglamento, arts. 57.2 y 76.2; v. asimismo art. 78.
43

El pedido de confidencialidad deber estar motivado e indicar si la ausencia de publicidad debe aplicarse
a todo o parte de la audiencia (o de los documentos) -Reglamento, art. 33.4. Asimismo, como se ver ms adelante,
el actor puede solicitar que su identidad no sea revelada -dem, art. 47.3.
44

El Reglamento prev la publicacin de los documentos que el Presidente de la Corte considere tiles -art.
78.

otro, que el citado art. 45.1 no comprende a las resoluciones que dicta el Colegio
(Reglamento, art. 73.2; Informe Explicativo, prr. 105).
Si la sentencia no expresa total o parcialmente la opinin unnime de los jueces,
stos tendrn el derecho de agregar su opinin por separado (Convencin, art. 45.2), vale
decir, segn el Reglamento, su opinin concordante o disidente, o su simple
declaracin de disenso (art. 74.2).
De acuerdo con determinados autores, slo las sentencias definitivas sern
publicadas, esto es, las de las Salas que resulten definitivas segn los tres supuestos del
art. 44.2 de la Convencin, y las de la Gran Sala (Convencin, art. 44.3). No obstante
ello, todas las sentencias sern accesibles al pblico (Reglamento, art. 76.1; Informe
Explicativo, prr. 104).
El Reglamento prev que, de conformidad con el recordado art. 44.3 de la
Convencin, las sentencias definitivas sern publicadas en la forma que resulte
conveniente, bajo la autoridad del Secretario, el cual, adems, ser responsable de la
publicacin del repertorio (recueil) oficial que contenga una seleccin de sentencias y
decisiones (art. 78).
7.6. Etapa de admisibilidad
7.6.1. Requisitos de admisibilidad.
Los recaudos de admisibilidad de la demanda, tal como eran conocidos en el
anterior sistema, no han sido modificados por el Protocolo 11. Ello ha tenido como
finalidad la de proveer a la nueva Corte de un rgimen eficaz de filtrado (Informe
Explicativo, prrafos 41 y 87). El seguimiento por el art. 35 de la Convencin relativo a
las condiciones de admisibilidad, del texto de los anteriores arts. 26 y 27, testimonia
claramente la voluntad de integrar y desarrollar en el seno de la nueva Corte la jurisprudencia bien establecida de la Comisin sobre los criterios de admisibilidad45.
Los admisibilidad de una demanda est, por ende, condicionada a la observancia de
los siguientes requisitos (Convencin, art. 35):
- que, previo a su interposicin, se hayan agotado los recursos internos, tal como es
entendido segn los principios de derecho internacional generalmente reconocidos (inc.
1);
- que se haya interpuesto dentro del plazo de seis meses a partir de la fecha de la
decisin interna definitiva (dem);

45

DRZEMCZEWSKI, A., op. cit. en nota 6, p. 427.

- que las cuestiones planteadas resulten compatibles con la Convencin o sus

Protocolos (inc. 3), compatibilidad esta que debe darse en cuatro aspectos: ratione loci,
personae, materiae y temporis;
- que no resulte manifiestamente infundada o abusiva (dem);
- que no sea annima (inc. 2.a);
- que no resulte esencialmente igual a otra demanda precedentemente examinada
por la Corte o ya sometida a otra instancia internacional de investigacin o composicin,
salvo que contenga hechos nuevos (inc. 2.b).
7.6.2. La demanda
La prctica del sistema anterior al Protocolo 11 exhiba dos fases relativas a la
tramitacin de una demanda: la pre-registral y la registral que, por cierto, de
desarrollaban en el seno de la Comisin. Es conveniente recordarlas, siquiera
brevemente, pues este punto constituye uno de los campos en los que la experiencia de la
Comisin ser sin duda muy importante para la nueva Corte, mxime cuando se trata de
procedimientos y mtodos de trabajo que se han visto sensiblemente perfeccionados y
racionalizados en el curso de los aos por la Comisin y su Secretara para hacer frente al
aumento incesante del nmero de demandas46.
La fase pre-registral se iniciaba con la recepcin por el Secretario de la Comisin
de la demanda o denuncia del interesado, la cual, en la mayora de los supuestos,
consista en una carta en la que aqul, sin asistencia letrada, expona el caso y los
agravios de los que se consideraba vctima, en su lengua materna. El escrito, que
encabezaba una suerte de expediente provisorio, era derivado al jurista de la Secretara
que, por sus conocimientos del idioma empleado y del ordenamiento jurdico en juego,
estaba ms capacitado para proceder a un examen preliminar que tenda,
fundamentalmente, a advertir algn motivo claro y evidente de inadmisibilidad previsto
en los anteriores arts. 25 y 27 de la Convencin47. La Secretara responda a las

46

NRGAARD, Carl, La Nouvelle Cour: lhritage de la Comission Europenne des droits de lhomme,
en 8e Colloque international sur la Convention europenne des droits de lhomme, Ed. Consejo de Europa,
Estrasburgo, 1995, p. 200.
47

La Secretara reciba unas 10.000 cartas anuales y, cosa comprensible, un gran nmero de stas
formulaban agravios ajenos a la competencia de la Comisin o manifiestamente no planteaban ninguna cuestin
relativa a la violacin de la Convencin -v.gr. demandas dirigidas contra Estados que no eran partes de la
Convencin o contra personas privadas, o que se relacionaban con derechos no protegidos por la Convencin.

presentaciones explicando el procedimiento y la competencia de la Comisin, y

solicitando al actor precisiones, informaciones o copias, necesarias para clarificar el
asunto; en su caso, haca saber al demandante o a su representante los obstculos que con
toda probabilidad haran inadmisible la demanda y que, por lo tanto, aconsejaban no
proceder a su registro. De todo ello resultaba que ms de la mitad de los actores resolvan
no continuar con el trmite. Se trataba, por cierto, de una modalidad esencial para evitar
que la Comisin se viera sumergida de demandas que no tenan oportunidad alguna de
xito. Empero, el procedimiento siempre dejaba la ltima palabra al actor pues, durante
esta etapa, la Comisin no tomaba decisin alguna y era la Secretara la que jugaba un
papel importante, bien que sta no tuviera competencia para rechazar una queja cuando el
requirente deseaba mantenerla. En ese contexto, resultaba muy eficaz considerar las
primeras cartas mediante expedientes provisorios que podan ser fcilmente cerrados
sin otra medida -y, en particular, sin el deber de tomar una decisin oficial sobre la
admisibilidad-, y reservar el registro formal para los asuntos en los cuales el requirente
enviaba el formulario de demanda e indicaba su deseo de continuar con el proceso. En
efecto, si el demandante decida la prosecucin de la causa, le era enviado un formulario
oficial para que presentara la demanda, el cual, una vez recibido, era registrado dando
comienzo as a la etapa registral48. La fase registral ante la Comisin continuaba,
inmediatamente, con la radicacin de la demanda ante una Sala de la Comisin, o la
Comisin en Pleno o a un Comit de tres miembros, para el examen de su admisibilidad,
despus de un estudio previo encomendado a un miembro que actuaba como ponente o
relator.
Todo indica que, mutatis mutandi, la nueva Corte continuar con esta experiencia.
En efecto, el Informe Explicativo indica que, tal como lo vena haciendo la
Secretara de la Comisin, la Secretara de la nueva Corte realizar los contactos
necesarios con los actores con vistas a esclarecer determinadas cuestiones antes del
registro de las demandas (prr. 39). El objetivo buscado es, como lo era anteriormente,
disuadir en ese estadio procesal a la mayor parte de los actores que plantean demandas
inadmisibles, completamente inconsistentes o sin ninguna posibilidad de progreso. Si ello

48

NRGAARD, C., op. cit., en nota 46, pp. 200/201; y QUESADA POLO, Santiago, El Convenio
Europeo de Derechos Humanos, en Collection of Lectures (Institut International des Droits de
lHomme/International Institute of Human Rights), Estrasburgo, 1998, p. 10 y sigs.

no se alcanza, la demanda ser registrada49. Por otro lado, tal como seguidamente se ver,
la demanda prevista en el art. 34 de la Convencin deber ser presentada en el formulario
provisto por la Secretara, al paso que, como regla general, se considerar interpuesta
en la fecha de la primera comunicacin del actor que exponga -incluso en forma
sumaria- el objeto de su demanda (Reglamento, art. 47.1 y 5)50.
En breve, la presentacin de la demanda formal de la que habla el art. 47 del
Reglamento, sometida a los requisitos que enseguida expondremos, resultara, por un
lado, el punto final de un trmite previo iniciado con la primera comunicacin del actor
-fase preregistral-51 y, por el otro, el punto de arranque de la fase registral. Con todo, es
de advertir que si dicha demanda no reuniera los recaudos que exige el citado art. 47,
podra no ser registrada ni examinada por la Corte (Reglamento, art. 47.4).
La demanda se presenta, entonces, en el formulario provisto por la Secretara, y
deber contener, adems de los datos personales del actor y el sealamiento del Estado
demandado: a) un relato sucinto de los hechos de la causa, de la o las violaciones de la
Convencin alegadas, y del cumplimiento de los requisitos de admisibilidad enunciados
en el art. 35.1 de la Convencin; b) la indicacin de su objeto y, de manera general, del
reclamo sobre la justa reparacin que se desee formular segn el art. 41 de la
Convencin. Adems, el actor deber agregar copias de todos los documentos pertinentes
al objeto de la demanda -especialmente de las decisiones, judiciales o no- y al
cumplimiento de los antedichos requisitos de admisibilidad, e informar si los agravios
han sido ya planteados ante otra instancia internacional de investigacin o composicin
(v. Reglamento, art. 47.1 y 2).
Por otro lado, el actor puede solicitar que su identidad no sea revelada, dando las
razones que justificaran derogar la regla de publicidad del procedimiento ante la Corte,

49

DRZEMCZEWSKI, Andrew y MEYER-LADEWIG, Jens, Principales caractristiques du noveau

mcanisme de contrle tabli par la CEDH suite au Protocole n 11, sign le 11 mai 1994, en Revue Universelle
des Drois de lHomme, Ed. N. P. Engel, Estrasburgo,1994, n 3, p. 81.
50

Sin embargo, la Corte puede decidir atenerse a otra fecha si lo estima justificado (Reglamento, art. 47.5
cit.).
51

Es deseable que la Corte contine con la prctica de la Comisin que aceptaba denuncias urgentes por
tlex, cable, e incluso por va telefnica condicionadas a una posterior confirmacin por escrito KONSTANTINOV, Emil, Procedure of the new permanent european Court of Human Rights, en Journal of
Constitutional Law in Eastern and Central Europe, 1997, vol. 3, n 2, p. 102.

lo cual slo ser concedido en casos excepcionales y debidamente justificados (dem, art.
47.3).
En cuanto a la necesidad de que el actor sea asistido por un abogado, cabe reiterar
que ello, de acuerdo con el Reglamento, se torna obligatorio, regularmente, una vez que
la demanda es notificada al Estado demandado52. Asimismo, dicha representacin es
necesaria en toda audiencia dispuesta por la Sala o a los fines del procedimiento posterior
a la decisin de admisibilidad, salvo disposicin en contrario del Presidente de la Sala
(Reglamento, art. 36.3).
El representante deber ser abogado habilitado para ejercer en cualquiera de los
Estados Contratantes y residir en el territorio de uno de stos (dem, art. 36.4.a).
Mediando estas condiciones, el actor es libre de elegir a su abogado53; con todo, tambin
puede escoger a otra persona, mas con la aprobacin del Presidente de la Sala (dem,
art. 36.4.a).
La representacin se acredita mediante un poder escrito (dem, art. 45.3).
Por otro lado, el Presidente de la Sala se encuentra autorizado en todo momento del
procedimiento, por razones excepcionales, a disponer que el representante no contine en
su ejercicio, cuando las circunstancias o la conducta de este ltimo lo justifiquen, de
manera que el actor deba buscar un reemplazante (dem, art. 36.4.c).
Los Estados Partes son representados por sus agentes que, a su vez, pueden ser
asistidos por consejeros (dem, art. 35).
El demandante, previa autorizacin, puede asumir la defensa de sus intereses por s
mismo cuando la representacin sea obligatoria, con asistencia de un abogado -u otro
representante- de ser necesario (dem, art. 36.4.b).
Es necesario que el representante del requirente, o este ltimo cuando ejerza su
propia defensa, tenga un conocimiento suficiente de una de las lenguas oficiales de la
Corte. Sin embargo, el Presidente de la Sala puede autorizar el empleo de otra lengua, a
condicin de que sea alguna de las oficiales de los Estados Contratantes (dem, art. 36.5).
El sistema, por otro lado, prev la asistencia judicial a los actores que carezcan de
medios econmicos suficientes para hacerse cargo, en todo o en parte, de los gastos que
ello irrogue (v. dem, arts. 91 a 96, y la disposicin transitoria del art. 101).

52

El actor individual puede interponer la demanda por s mismo o por intermedio de un representante
(Reglamento, art. 36.1). Una vez que dicha demanda ha sido notificada al Estado demandado (dem, art. 54.3.b),
el Presidente de la Sala puede ordenar que el actor sea representado (dem, art. 36.2).
53

MAHONEY, P., op. cit. en nota 11, p. 356.

7.6.3. Adjudicacin a una Seccin

Introducida la demanda, el Presidente de la Corte la adjudica a una de las
Secciones, cuidando que se logre un reparto equitativo de la carga de trabajo entre stas
(Reglamento, art. 52.1)
Seguidamente, el Presidente de la Seccin interviniente designa al juez que
estudiar la demanda en calidad de juez relator (dem, art. 49.1).
Corresponde observar que, en caso de urgencia, el Estado demandado puede ser
informado, por todo medio disponible, de la interposicin de la demanda y,
sumariamente, de su objeto (Reglamento, art. 40).
7.6.4. El juez relator
El Protocolo 11 no menciona en parte alguna a la institucin del juez relator,
desconocida en el mbito de la anterior Corte, aunque s exista la del miembro relator en
el seno de la Comisin, cuya labor era destacada. Por el contrario, es mencionada, en
repetidas oportunidades, por el Informe Explicativo.
Las tareas principales del juez relator son variadas. Por un lado, le corresponde
solicitar a las partes que le proporcionen informaciones sobre los hechos del caso y todo
documento o elemento que juzgue pertinente (Reglamento, art. 49.2.a). Esta funcin, que
en alguna manera completara la llevada a cabo durante la fase previa a la interposicin
de la demanda formal, es de vital importancia para el esclarecimiento del caso. Asimismo, el relator cumple una funcin primordial en cuanto se emplaza no slo como el
primer juez de la Corte que examina la demanda ya registrada, sino tambin como el
primero que debe formarse una opinin sobre la admisibilidad y, eventualmente, mrito
de aqulla. Y la importancia de esta ltima actividad cobra un mayor relieve si se
advierte que, aun cuando el relator nada decidir sobre la suerte del litigio, ser a partir
de dicha opinin que aqul determinar el curso posterior del expediente. En efecto, es
del resorte de este juez resolver si la demanda ser radicada ante un Comit o,
directamente, ante una Sala. Tal decisin, por cierto, derivar del juicio del relator sobre
los aspectos antes indicados pues se volcar por la primera va de entender que el asunto
es inadmisible, y, por la segunda, en caso contrario. No obstante ello, si decide remitir la
causa a un Comit, al Presidente de la Seccin puede resolver someterla a una Sala
(Reglamento, art. 49.2.b).
Lo antedicho se sigue tanto del diseo procesal del nuevo rgimen cuanto del
Reglamento. Es as que, cuando el caso resulte sometido al examen de un Comit, el
informe del juez relator contendr una breve exposicin de los hechos pertinentes y de
los motivos que fundan la propuesta de inadmisibilidad o exclusin de la lista

(Reglamento, art. 49.3.a y b). Empero, si el asunto es sometido a una Sala, dicho informe
deber contener, adems de la ya mencionada exposicin de los hechos pertinentes, la de
las informaciones que el juez hubiese obtenido en virtud de sus facultades instructorias,
la indicacin de las cuestiones que plantea la demanda a la luz de la Convencin, y una
propuesta sobre la admisibilidad, as como sobre toda otra medida a ser tomada y, de ser
necesario, un dictamen provisorio sobre el fondo del asunto (Reglamento, art. 49.4).
Ms todava. La tarea del juez relator no cesa con el cumplimiento de dichos pasos
pues, si la demanda es declarada admisible, deber producir los informes y proyectos que
puedan ayudar a la Sala a cumplir con sus funciones (Reglamento, art. 49.5).
7.6.5. Procedimiento ante un Comit
La competencia de los Comits se limita al estudio de la admisibilidad de la
demanda, para lo cual, en sus deliberaciones, tomarn en consideracin el informe del
relator.
Este rgimen de filtrado es una suerte de trasposicin en la nueva Corte de la
prctica de la Comisin, especialmente cuando decida por medio de los Comits de tres
miembros creados por el Protocolo 8.
En rigor, la suerte del expediente slo puede ser sellada por un Comit si ste
considera inadmisible la demanda.
En efecto, el resultado de las deliberaciones de esta formacin puede conducir a:
-considerar inadmisible la demanda (o eliminarla de la lista), cuando ello no
requiera un mayor examen. Este tipo de resolucin requiere un voto unnime y es final
(Convencin, art. 28; Reglamento, art. 53.3); y, como lo adelantamos, debe estar
motivada aunque se admite que lo sea sumariamente; o
-transmitir la demanda a una Sala, si no alcanza la decisin antedicha.
Abraham adverta que, si bien la cuestin no estaba an determinada, al parecer los
Comits seguirn un procedimiento escrito y la declaracin de inadmisibilidad no deba
estar, normalmente, precedida de una vista54. El Reglamento parece seguir esta
orientacin desde el momento en que, contrariamente a lo que sucede con el
procedimiento relativo a otras formaciones, no prev vista alguna ante los Comits.
7.6.6. Procedimiento ante una Sala
Como se infiere de lo ya expuesto, la demanda puede haber sido derivada a una

54

ABRAHAM, R., op. cit. en nota 7, p. 629.

Sala, directamente, por decisin del juez relator -o del Presidente de la Seccin- o,
posteriormente, por la del Comit.
En sus deliberaciones, la Sala, al igual que el Comit, tomar en consideracin el
informe del relator (Reglamento, art. 53.1).
Asimismo, est facultado para declarar, de plano, inadmisible la demanda o
eliminarla de la lista (dem, art. 54.2).
En caso contrario, se dara lugar a la apertura del verdadero procedimiento
contradictorio toda vez que, en tales circunstancias, la Sala seguir los siguientes pasos:
a) requerir a las partes que le suministren todas las informaciones, documentos o todo
otro elemento, que juzgue pertinente; b) poner en conocimiento de la demanda al Estado
demandado e invitarlo a que presente por escrito sus observaciones a ese respecto; y c)
invitar a las partes a presentar, por escrito, observaciones complementarias (dem, art.
54.3.a, b y c). Los escritos y documentos presentados fuera de los plazos fijados por el
Presidente de la Sala no sern agregados al expediente, salvo decisin en contrario de
aqul (dem, art. 38.1).
Smase a ello que la Sala, antes de pronunciarse sobre la admisibilidad, podr
decidir la celebracin de una audiencia, sea de oficio o a pedido de parte55. De resolver
en sentido afirmativo, las partes sern invitadas a pronunciarse no slo sobre los aspectos
de la admisibilidad, sino tambin sobre el fondo del asunto56 salvo que, a ttulo
excepcional, se resuelva lo contrario (dem, art. 54.4).
Es importante observar que las excepciones que desee formular el Estado
demandado a la admisibilidad de la demanda corresponde que sean planteadas, en la
medida en que su naturaleza y las circunstancias lo permitan, junto con las observaciones
escritas u orales antes mencionadas (dem, art. 55)57.
Entre las facultades de la Sala -o de su Presidente- se cuenta la de indicar a las
partes medidas provisorias, de oficio o a peticin de parte o de toda persona interesada

55

En este estadio, las partes pueden pedir una audiencia pero no se trata de un derecho -MAHONEY, P.,
op. cit. en nota 11, p. 356.
56

Lo que manifiestamente traduce que, normalmente, no debera haber ms de una audiencia en las
demandas individuales -MAHONEY, P., op. cit. en nota 11, p. 356.
57

El art. 35.4 de la Convencin, que autoriza a la Corte a declarar inadmisible una demanda en todo estadio
del proceso, no significa que un Estado pueda plantear una cuestin de admisibilidad en cualquier momento si pudo
hacerlo en un estadio anterior -Informe Explicativo, prr. 88.

(Reglamento, art. 39)58.

Finalmente, la Sala se pronunciar, lo antes posible (Informe Explicativo, prr. 77),
sobre la admisibilidad, mediante una resolucin fundada (Convencin, art. 45.1) por lo
menos sumariamente (Informe Explicativo, prr. 105), indicando si ha sido tomada por
unanimidad o por mayora, y acompaada o seguida de sus motivos (Reglamento, art.
56.1).
En este respecto, es importante destacar que la decisin sobre la admisibilidad
deber ser pronunciada separadamente de la relativa al fondo del litigio, salvo decisin
en contrario de la Corte para casos excepcionales (Convencin, art. 29.3)59.
La separacin entre el pronunciamiento sobre la admisibilidad y sobre el fondo es
de relevancia para las partes, pues posibilita que en el nterin stas puedan considerar la
conveniencia de iniciar negociaciones con vistas a un arreglo amistoso.
La Sala, cabe reiterarlo, se encuentra autorizada a decidir que una demanda es
inadmisible en cualquier momento del procedimiento (Convencin, art. 35.4), incluso sin
audiencia (Informe Explicativo, prr. 88), y aun cuando el asunto hubiese sido
inicialmente declarado admisible (dem, prr. 77).
Por ltimo, si la Sala declara la admisibilidad, por un lado, se pondr a disposicin
de los interesados con el fin de alcanzar un arreglo amistoso y, por el otro, continuar con
el examen contradictorio del caso (Convencin, art. 38.1.a y b). Esto ltimo, de fracasar
las tentativas conciliatorias y de no volverse la demanda inadmisible, conducir bien al
pronunciamiento sobre el fondo, o bien a la inhibicin de la Sala en favor de la Gran
Sala.
7.7. Etapa posterior a la admisibilidad
7.7.1. Procedimiento ante una Sala
7.7.1.1. Arreglo amistoso

58

Se reprocha fuertemente al Protocolo 11 no haber introducido progreso alguno al respecto, mxime ante
el estado de la jurisprudencia de la anterior Corte -v.gr. caso Cruz Varas c. Suecia.
59

La excepcin fue introducida con motivo de la observacin formulada por la Corte anterior, en cuanto
a que si bien la regla de la separacin era, indudablemente, til, cuando no necesaria en numerosos asuntos, en
otros poda causar efectos perniciosos y prdidas de tiempo. Para el Informe Explicativo, un caso de excepcin
podra darse, p.ej., cuando el Estado no se oponga a la admisibilidad del caso -prr. 78.

El arreglo amistoso constituye un modo de solucin de los litigios que siempre ha

tenido una singular importancia en el rgimen de la Convencin: la experiencia
demostr -dice el Informe Explicativo- la gran utilidad de la conciliacin en el
procedimiento convencional (prr. 94).
Con anterioridad al dictado del Reglamento, se adverta que no resultaba fcil saber
cmo la nueva Corte iba a encarar su funcin en los arreglos amistosos, que en el
rgimen anterior estaba encomendada, principalmente, a la Comisin (Convencin,
anterior art. 28.b).
En efecto, la Convencin ahora dispone, como ya ha sido puntualizado, que una vez
declarada admisible la demanda, la Corte se pondr a disposicin de los interesados a los
fines de alcanzar un arreglo amistoso (art. 38.1.b). A su vez, el Informe Explicativo
prev, en uno de sus prrafos, que sea el juez relator el encargado de conducir los pasos
tendientes a lograr la autocomposicin, bajo la autoridad del Presidente de la Corte y la
asistencia de la Secretara de la Corte (prr. 43), mientras que, en otro de sus pasajes,
expresa que las negociaciones respectivas podrn ser guiadas, o incluso estimuladas,
por un juez (con la asistencia de la Secretara de la Corte), agregando, por un lado, que
un miembro de una Sala podr en todo estado del proceso asistir a las partes a resolver
el diferendo y, por el otro, que estas ltimas, durante dichas negociaciones, podrn
requerir la asistencia de la Secretara (prr. 94).
Mas, la intervencin de los jueces en el desarrollo de las tratativas de arreglo puede
encerrar dificultades en la medida en que se considerara conveniente una separacin de
las misiones de contribuir al logro de un acuerdo amistoso y de impartir justicia
Ahora bien, dictado dicho Reglamento, cabe observar que ser el Secretario,
actuando segn las instrucciones de la Sala o del Presidente de sta, el que se pondr en
comunicacin con las partes con la finalidad de intentar el logro de la conciliacin (art.
62.1), aun cuando esto no excluye que la Sala habr de tomar todas las medidas
apropiadas para tal propsito60.
En lo que concierne al procedimiento conciliatorio, la nota ms saliente es la de su
confidencialidad (Convencin, art. 38.2), lo cual se explica claramente pues su
publicidad atenuara seriamente, cuando no impedira, la necesaria libertad e
informalidad que requieren los litigantes para encarar una negociacin. Es as que las
partes no estn autorizadas a revelar la naturaleza o el tenor de ninguna comunicacin
hecha con vistas al arreglo amistoso (Informe Explicativo, prr. 93), al tiempo que los
documentos presentados en el marco conciliatorio no sern accesibles al pblico

60

El citado art. 62.1 del Reglamento flexibiliza en parte al art. 38.1.b de la Convencin, confiriendo un
rol activo al Secretario -MAHONEY, P., op. cit. en nota 11, p. 357.

(Reglamento, art. 33.4). Ms an. El trmite de autocomposicin, o mejor dicho su

contenido, es absolutamente ajeno al del contencioso: las alegaciones, reconocimientos y
conductas de las partes en el curso de las negociaciones no las comprometen ni
condicionan respecto de las que formulen o sigan en el debate contradictorio. De ah que
ninguna comunicacin escrita u oral, ni ningn ofrecimiento o concesin, realizados en el
marco de las tratativas amistosas, podr ser invocado o mencionado en el proceso contencioso (dem, art. 62.2).
Los arreglos amistosos consisten, principalmente, en tres tipos de medidas: pago de
una indemnizacin, medida particular respecto del requirente (p.ej. remisin de la pena o
liberacin condicional) y compromiso del Estado de modificar su legislacin o sus reglas
y prcticas. Tambin puede darse una combinacin de las tres medidas61.
Otro carcter relevante de los arreglos amistosos radica en que slo sern
admisibles para la Corte en la medida en que la solucin alcanzada sea respetuosa de los
derechos humanos tal como se encuentran reconocidos en la Convencin y sus
Protocolos (Convencin, art. 38.1.b; Reglamento, art. 62.3).
Por ende, si el acuerdo es logrado, el Secretario lo comunicar a la Sala a efectos de
que sta examine la observancia de la condicin antedicha y, de considerarla satisfecha,
proceda a eliminar la causa de la lista mediante una decisin que, si bien revestir la
forma de una sentencia (Reglamento, arts. 62.3 y 44.2), se limitar a una breve
exposicin de los hechos y de la solucin adoptada (Convencin, art. 39).
7.7.1.2. Inhibicin en favor de la Gran Sala
Ahora bien, el desarrollo procesal del litigio ante una Sala puede encarrilarse por
otra va.
Esta circunstancia se configura cuando la mencionada formacin decide inhibirse
de conocer en el caso, elevndolo a la Gran Sala. El art. 30 de la Convencin expresa que
si el asunto pendiente ante una Sala plantea una cuestin grave relativa a la
interpretacin de la Convencin o de sus Protocolos, o si la solucin de una cuestin
puede conducir a una contradiccin con un sentencia dictada anteriormente por la Corte,
la Sala puede... inhibirse en favor de la Gran Sala... .
Como se lo advertir, el citado art. 30 establece dos supuestos de inhibicin, que
atienden a finalidades distintas: la inhibicin derivada de una eventual contradiccin con
una sentencia anterior de la Corte apunta a garantizar la coherencia de la jurisprudencia;
mientras que la originada por el hecho de estar en juego cuestiones graves relativas a la

61

NRGAARD, C., op. cit. en nota 46, p. 203.

interpretacin de la Convencin o de sus Protocolos se dirige, esencialmente, a asegurar

la calidad de la jurisprudencia cuidando que sta se asiente sobre deliberaciones y
conclusiones de la Gran Sala.
La norma citada -segn sus redactores- est tomada del art. 51 del Reglamento de la
anterior Corte, aun cuando se separa parcialmente de ste en la medida en que no impone
a la Sala, en ninguna de las dos hiptesis, la obligacin de inhibirse (v. Informe
Explicativo, prr. 79), que, por ende, resulta facultativa del rgano incluso cuando el
desenlace de la cuestin pudiera llevarlo a adoptar una solucin contradictoria con una
sentencia previa de la Corte.
El Reglamento, siguiendo al de la anterior Corte, dispone que la decisin inhibitoria
no debe ser necesariamente motivada (art. 72.1).
En cuanto a la fase procesal dentro de la cual el rgano puede ejercer esta facultad,
pareciera claro el trmino ad quem: la Sala podr inhibirse hasta tanto no hubiese dictado
sentencia (Convencin, art. 30). Empero, se advierte cierta discordancia doctrinaria
acerca del momento a quo. Es as que, por un lado, Y. Klerk sostiene que la inhibicin
puede tener lugar incluso antes de ser declarada la admisibilidad del caso pues, a su
juicio, es indudable que una seria cuestin que afecte la interpretacin de la Convencin
puede vincularse con un tema de admisibilidad62, en tanto que, para A. Kosonen, no
debera ser posible una inhibicin por una cuestin de admisibilidad63. Entre otras
razones, la primera postura se vera reforzada por el Informe Explicativo: el procedimiento de inhibicin puede ser utilizado en todo momento anterior a la sentencia (prr.
79).
Ahora bien, el progreso de la inhibicin dispuesta por una Sala est sometido a una
singular condicin: que ninguna de las partes se oponga a ello (Convencin, art. 30).
Esta condicin, o derecho de veto de las partes, ha merecido la crtica de la mayor
parte de la doctrina, que ha llegado a ver en ello una reserva inslita, indefendible y
que puede conducir a situaciones absurdas64.
Es fcil encontrar los costados censurables de este instituto. Si una Sala considera
que se encuentra frente a un caso que, por entraar una grave cuestin sobre la exgesis
62

KLERK, Y., op. cit. en nota 32, p. 42.

63

KOSONEN, Arto, en 8e Colloque international sur la Convention europenne des droits de lhomme,
Ed. Consejo de Europa, Estrasburgo,1995, p. 206.
64

ABRAHAM, R., op. cit. en nota 7, p. 630.

de la Convencin o sus Protocolos, debera ser fallado por la formacin jurisdiccional

ms representativa de la Corte, la Gran Sala, o si llega a dicha conclusin por advertir
que la solucin que adoptar ser contraria a un precedente de la Corte, igualmente dicha
Sala deber pronunciarse si una de las partes se opone a la inhibicin. Evidentemente, se
ha erigido un medio procesal que puede aumentar el riesgo de las discordancias
jurisprudenciales en el seno de una Corte nica, as como incidir negativamente en la
celeridad procesal perseguida por la reforma del sistema cuando el veto opera sobre
cuestiones que, con alto grado de verosimilitud, igualmente llegarn a conocimiento de la
Gran Sala por va del reexamen.
El veto en cuestin, indudablemente, es una de las consecuencias del compromiso
entre las posturas diferentes que, sobre la arquitectura de la reforma, se presentaron
durante las negociaciones del Protocolo 11, varias veces sealadas en estas pginas. De
ah que el Informe Explicativo ponga de manifiesto que dicho condicionamiento debe ser
apreciado en el contexto de la introduccin del concepto de reexamen, -conforme con
la decisin del Consejo de Ministros del 28 de mayo de 1993- y tiende a que dicho
reexamen no se vea afectado negativamente. Luego, la inhibicin debe ser distinguida del
reexamen previsto en el art. 43 de la Convencin (prr. 30)65.
Con todo, cabe reconocer que el Reglamento, dentro de las limitaciones derivadas
de su necesario ajuste con la Convencin, ha introducido determinadas modalidades al
ejercicio del derecho de oposicin que, en alguna manera, atenuarn sus efectos
negativos. Es as que, despus que el Secretario comunique a las partes la intencin de la
Sala de inhibirse, stas tendrn un plazo de un mes para plantear por escrito sus
objeciones, que habrn de estar debidamente motivadas. Ms an; si las objeciones no
satisfacen dichas condiciones, la Sala las considerar no valederas (Reglamento, art.
72.2)
7.7.1.3. Decisin sobre el fondo
La Sala, como se ha dicho, una vez declarada la admisibilidad de la demanda,
continuar con el trmite contradictorio del caso -paralelo e independiente de las
gestiones conciliatorias- y, si procede, realizar una investigacin para cuya eficaz
realizacin los Estados interesados proporcionarn todas las facilidades necesarias

65

La mencionada oposicin representa una concesin defendible hecha a los adeptos al sistema de dos
instancias -EISSEN, Marc-Andr, Laspect institutionnel du Protocole n 11 la Convention, en Bulletin des
droits de lhomme (Institut luxembourgeois des droits de l'homme), n 4, 1995, pp. 11/12.

(Convencin, art. 38.1.a).

Se desprende del art. 38 de la Convencin que la Corte es responsable de la
determinacin de los hechos (Informe Explicativo, prrafos 93 y 44).
A tal efecto, las Salas pueden -sea de oficio, o a pedido de una parte o de un
tercero- procurarse todos los elementos de prueba que estimen idneos para esclarecer
los hechos de la causa (Reglamento, art. 42.1). Es as que estn autorizadas: a requerir de
las partes la produccin de pruebas escritas; a escuchar en calidad de testigo o experto, o
en otro carcter, a toda persona cuyas declaraciones consideren tiles; y a solicitar a toda
persona o institucin de su eleccin que le suministre informacin, exprese un dictamen
o realice un informe sobre un punto determinado. Tambin se encuentran habilitadas,
entre otras medidas, a encargar a uno o a varios de sus miembros -u otros jueces de la
Corte- que lleven a cabo una investigacin o una visita de lugares, as como a nombrar
expertos exteriores para asistir a los jueces delegados (v. Reglamento, art. 42.1 a 4).
Sin perjuicio de ello, esta obligacin que pesa sobre la Corte supone que las partes
le proporcionarn todas las informaciones pertinentes (Informe Explicativo, prr. 93),
vale decir, que los hechos sern establecidos por la Corte con la colaboracin de las
partes (dem, prr. 44). De ah tambin que, en el caso en que la Corte disponga llevar a
cabo una investigacin, los Estados proveern todas las facilidades necesarias
(Convencin, art. 38.1), y de ah tambin que el Reglamento, haciendo referencia a las
medidas de instruccin precedentemente recordadas, disponga que las partes asistirn a
la Sala, o a sus delegados en la ejecucin de aqullas (art. 42.4).
En el desarrollo de esta etapa contradictoria, la Sala, primeramente, podr invitar a
las partes a que presenten otros elementos de prueba y observaciones escritas
(Reglamento, art. 59.1). Esto ltimo es particularmente importante pues, salvo
instruccin en contrario del Presidente de la Sala, el reclamo de reparacin equitativa
previsto en el art. 41 de la Convencin debe ser expuesto en las observaciones escritas
sobre el fondo del asunto o, a falta de stas, en un documento especial que deber presentarse dentro de los dos meses de la decisin por la que la demanda se declar admisible
(dem, art. 60.1). El actor tiene la carga de evaluar el monto de lo requerido, sealando
cada uno de los renglones o tems de su pretensin, y acompaar los justificativos
necesarios, a falta de lo cual la Sala puede rechazar la demanda en todo o en parte. La
Sala, asimismo, puede invitar a las partes, en todo momento del proceso, a que presenten
observaciones escritas sobre el reclamo indemnizatorio (dem, art. 60.2 y 3).
Por otro lado, dicha formacin est autorizada a disponer de oficio la celebracin de
una audiencia sobre el fondo del asunto. Las partes tambin pueden solicitar dicha vista a
condicin de que, durante el trmite previo a la declaracin de admisibilidad, no se
hubiese celebrado ya una audiencia sobre el fondo. Cabe recordar, en este sentido, que la
vista que hubiese tenido lugar en la etapa de admisibilidad pudo haber excluido la

cuestin de fondo, tal como ya se ha visto. Sin embargo, con carcter excepcional, la Sala
est facultada para descartar la celebracin de la audiencia si la considera innecesaria
para satisfacer los requerimientos del art. 38.1.a de la Convencin (Reglamento, art.
59.2).
Corresponde al Presidente de la Sala: a) determinar, en su caso, el procedimiento
oral y escrito (dem, art. 59.3), y b) dirigir los debates en las audiencias y determinar el
orden en el uso de la palabra (dem, 63.1).
Los testigos y los expertos llamados por la Sala o por su Presidente, despus de
haber sido comprobada su identidad y antes de declarar, prestarn juramento o
formularn una declaracin solemne de decir la verdad, toda la verdad y nada ms que
la verdad, en el caso de los primeros (dem, art. 66.1), y de cumplir con sus funciones
honorablemente y con toda conciencia, en el de los segundos (dem, art. 66.2)66.
Tanto unos como otros pueden ser impugnados, planteo que decide la Sala.
Asimismo, esta ltima est habilitada a escuchar, a ttulo informativo, a toda persona que
no pueda ser escuchada como testigo (dem, art. 67).
Todos los jueces se encuentran autorizados a formular preguntas, por un lado, a los
testigos, expertos y a cualquier persona que se presente ante la Sala, y, por el otro, a las
partes o a sus abogados. A su vez, dichos abogados podrn dirigir preguntas a los testigos
y expertos, bajo control del Presidente de la Sala, el cual, asimismo, decidir sobre las
impugnaciones relativas a la pertinencia de las preguntas (dem, art. 68.1 y 2). Segn el
Reglamento, la Sala decidir si se redactarn actas de las audiencias, las que quedarn al
cuidado del Secretario (art. 70).
Por otro lado, si una parte litigante no comparece, sin dar razones suficientes, la
Sala considerar si ello resulta compatible con una buena administracin de justicia
(Reglamento, art. 64).
Finalizada la instruccin, le corresponde a la Sala pronunciarse sobre el fondo del
asunto y, si comprueba una violacin de la Convencin y fue reclamada una reparacin
equitativa, tambin decidir respecto de esta ltima si la cuestin se encuentra en estado
de ser juzgada; de no estarlo, la reservar, total o parcialmente, y fijar el trmite
posterior (Reglamento, art. 75.1).
Se desprende del texto convencional, que las condiciones para el progreso de la
reparacin son dos: a) la comprobacin de una violacin de la Convencin o de sus
Protocolos, y b) que el derecho interno no permita sino parcialmente la reparacin de las

66

Si, injustificadamente, una persona debidamente citada no comparece o se niega a declarar, el hecho es
informado a la Parte Contratante bajo la jurisdiccin de la cual se encuentra dicha persona. Anlogo criterio se
sigue en caso de falso testimonio -Reglamento, art. 69.

consecuencias de dicha violacin (art. 41).

Finalmente, la Sala est autorizada a prever intereses moratorios para el supuesto en
que el pago de la reparacin no fuese oportuno (Reglamento, art. 75.3).
Es importante observar que la sentencia de la Sala sobre la cuestin de fondo slo
deviene definitiva si se presenta alguno de los siguientes tres supuestos: a) que las partes
declaren que no peticionarn el reexamen del asunto por la Gran Sala; b) que pasen tres
meses sin que las partes peticionen el reexamen, y c) que el Colegio de la Gran Sala
rechace dicha peticin (Convencin, arts. 42 y 44.2.a, b y c).
7.7.2. Procedimiento ante la Gran Sala
De acuerdo con lo que hemos expuesto, la competencia contenciosa de la Gran Sala
comprende dos supuestos: a) pedido de reenvo formulado por las partes respecto de una
sentencia de Sala, y b) inhibicin de una Sala.
A su vez, las disposiciones que rigen el procedimiento ante las Salas sern
aplicables, mutatis mutandi, al trmite ante la Gran Sala (Reglamento, art. 71).
7.7.2.1. Reenvo
7.7.2.1.1. Caracteres
El art. 43 de la Convencin dispone que toda parte puede, dentro del plazo de tres
meses de dictada la sentencia de la Sala, en casos excepcionales, pedir que el caso sea
reenviado a la Gran Sala, a fin de que sta se pronuncie sobre el asunto en cuestin.
Este instituto procesal constituye, indudablemente, una pieza clave del nuevo
sistema y, por ello y por otras muchas razones, es el que ha desatado la ms fuerte
polmica entre los estudiosos. Todo lo que por el momento podra agregarse es que slo
la prctica y la experiencia que a su respecto se vayan acumulando podrn atenuar o
acrecentar las voces en uno u otro sentido.
Desde el ngulo doctrinario, las posiciones son variadas. Si bien determinados
autores sealan que no se ha conferido a las partes el derecho de interponer una
apelacin, sino la facultad de obtener un reexamen, la mayora de aqullos se decide
directamente por hablar de apelacin.
Tampoco estn ausentes otros puntos de vista. As, O. Jacot-Guillarmod expresa
que, no sin razn, M. Sudre destaca que ni reenvo ni apelacin, el reexamen previsto
por el art. 43 es una procedimiento bastardo que se puede calificar de procedimiento de

autorizacin de apelacin interna67.

En suma, nos hallamos frente a una modalidad que no tiene paralelos en ningn otro
tribunal internacional, y que no se muestra ms que como un fruto muy singular derivado
de la ya recordada confrontacin de ideas difcilmente conciliables, supuesto que lo
fueran, que se produjo durante el camino que desemboc en el Protocolo 11. Por un lado,
los partidarios de una Corte nica, por el otro, los de un sistema de doble instancia.
Resultado: un medio procesal que en el seno mismo de una Corte nica posibilita que una
formacin de sta -la Gran Sala- pueda revisar lo juzgado por otra formacin tambin de
la misma Corte -una Sala-.
Podr ponerse en duda, cuando no ser impugnado, el acierto de la solucin
adoptada, pero s resulta indudable que su origen radica en el punto de encuentro, y de
conflicto, de las corrientes que condicionaban el arribo a un Protocolo de enmienda. La
referencia al compromiso poltico que origin el reenvo -y su combinacin con la
facultad de las partes de oponerse a la inhibicin- es reiteradamente sealado por la
doctrina: A. Drzemczewski y J. Meyer-Ladewig, subrayan que ambos institutos (arts. 43
y 30 de la Convencin), se encuentran en el corazn mismo del mencionado compromiso
poltico, necesario para alcanzar un acuerdo entre el conjunto de Estados Miembros, de
manera que el anterior rgimen de control resultara concentrado y reemplazado por una
Corte nica.
Cabe recordar que tanto la Comisin como la Corte anterior, expusieron su
desacuerdo sobre el principio y las modalidades del reenvo.
Ahora bien, el juego del instituto del reenvo con el de la inhibicin de una Sala en
favor de la Gran Sala puede plantear algunas dificultades que, hasta el presente, han
merecido respuestas dismiles por parte de los comentaristas. Nos referimos, en primer
lugar, al interrogante de si una parte que se opuso con xito a la inhibicin podra o no,
despus de la sentencia de la Sala, interponer un pedido de reexamen.
Por cierto que abundan razones en favor de uno u otro resultado. Con todo,
pareciera que la respuesta afirmativa derivara del compromiso antes mencionado.
Asimismo, la Convencin no ha introducido al aludido veto como impedimento para un
posterior pedido de reenvo (v. art. 43), y tampoco lo ha hecho, posteriormente, el
Reglamento (v. art. 73).
Otro problema que podra plantearse es el de determinar el tipo de resolucin
susceptible del pedido de reexamen.

67

JACOT-GUILLARMOD, Olivier, Observations sur quelques critiques rcentes adresses au Protocole

n 11 la Convention europenne des droit de lhomme, en 8e Colloque international sur la Convention
europenne des droits de lhomme, Ed. Consejo de Europa, Estrasburgo,1995, p. 194, y nota 217.

Aun cuando el Protocolo 11 no es muy claro al respecto, resultara ser, segn R.

Abraham, que el reexamen no puede relacionarse con una decisin de inadmisibilidad de
la Sala; a primera vista, supone una sentencia sobre el fondo68.
Sin embargo, quedara latente el preguntarse si la decisin que tiene por admisible
un caso podra ser susceptible de reexamen una vez dictada la sentencia de fondo, tal
como ocurra, salvando las diferencias, en la prctica anterior entre la Comisin y la
Corte.
7.7.2.1.2. Requisitos
El reenvo, segn el art. 43.1 de la Convencin, est deparado a casos
excepcionales. Dichos supuestos se presentarn s, y slo si: (i) el asunto plantea una
cuestin grave relativa a la interpretacin o (ii) a la aplicacin de la Convencin, o (iii)
una cuestin grave de carcter general69.
Con el propsito de aclarar una cuestin tan relevante, el Informe Explicativo
contiene diversas indicaciones:
-se plantean cuestiones graves relativas a la interpretacin de la Convencin cuando
est en juego un punto importante sobre el cual la Corte todava no se ha pronunciado, o
cuando la decisin reviste importancia para los asuntos futuros y para la evolucin de la
jurisprudencia de la Corte. Una cuestin grave de este gnero puede plantearse de manera
manifiesta cuando la sentencia en cuestin no es compatible con una sentencia
precedente de la Corte (prr. 100);
-una cuestin grave relativa a la aplicacin de la Convencin puede plantearse
cuando la sentencia impone una modificacin notable del derecho nacional o de la
prctica administrativa, aunque no plantee en s misma una cuestin grave de
interpretacin de la Convencin (prr. 101);
-una cuestin importante de inters poltico o de inters pblico podr ser
considerada como una cuestin grave de carcter general (prr. 102).
7.7.2.1.3. El Colegio

68

ABRAHAM, R., op. cit. en nota 7, p. 630. La respuesta se encontrara en la relacin entre los arts.
29 y 43 de la Convencin, vale decir, en la distincin entre sentencia (arrt) y decisin (dcision).
69

La norma ha sido tomada, en parte, del segundo prrafo del art. 5.2. del Protocolo 9, que result derogado
con la entrada en vigor del Protocolo 11.

La peticin, llegada a la Gran Sala, es examinada por el ya mencionado Colegio,

nicamente sobre la base del expediente existente (Reglamento, art. 73.2).
Slo debe hacer lugar a la solicitud si sta soulve bien una cuestin de las previstas
en el art. 43.2 de la Convencin (dem, art. 73.2).
El Informe Explicativo expresa que la intencin es que las condiciones a las que
est sometida la admisin de un reexamen sean aplicadas rigurosamente (prr. 99),
criterio con el cual coinciden plenamente los estudiosos de la reforma. Se trata, desde
luego, de un punto central del nuevo sistema pues toda amplitud en el ingreso de causas a
conocimiento de la Gran Sala, slo llevara a recrear la situacin que se ha querido
superar mediante el Protocolo 11.
La decisin que rechazara el pedido de reexamen no depende de la unanimidad del
Colegio, ni tampoco exige, cabe reiterarlo, motivacin; asimismo, es irrevisable y, cuadra
tambin repetirlo, confiere carcter definitivo a la sentencia de la Sala objeto del pedido
de reexamen (Convencin, art. 44.2.c; Informe Explicativo, prr. 103). Por el contrario,
la admisin determina la intervencin de la Gran Sala.
7.7.2.1.4. La Gran Sala
Admitida por el Colegio la peticin de reexamen, el asunto pasa a la Gran Sala, ante
la cual se seguir un procedimiento escrito y, si sta lo decide as, oral (Informe
Explicativo, prr. 103). Al respecto, tal como lo anticipramos, son aplicables en este
aspecto, mutatis mutandi, las disposiciones que rigen el procedimiento ante las Salas
(Reglamento, art. 71).
La composicin de la Gran Sala destinada al estudio de un reexamen se presenta
como otro de los temas que han despertado una fuerte discusin entre los estudiosos. Ya
hemos puntualizado que, segn la Convencin, no podr integrar la Gran Sala, en casos
de reenvo, ningn juez de la Sala que dict la decisin en juego, salvo el Presidente de
dicha Sala y el juez que actu en representacin del Estado interesado (art. 27.3). Es
precisamente la actuacin de estos dos ltimos jueces el centro de la aludida polmica70.
En efecto, la norma precedentemente citada, segn sus redactores, busca que el caso
sea reexaminado por la Gran Sala d'un regard nouveau (Informe Explicativo, prr. 73).
Sin embargo, igualmente estaran llamados a resolver el caso dos jueces que ya

70

En realidad, de acuerdo con el Reglamento, la excepcin prevista para el Presidente de la Sala se

trasladara al Presidente de la Seccin -art. 24.3-; con todo, esta circunstancia no restara importancia al
mencionado debate pues el Presidente de la Seccin integrar la Sala que dictar la sentencia sobre la que recaer
el reexamen -Reglamento, art. 26.1.a.

habran participado en la decisin anterior.

Esta circunstancia ha sido considerada, por la mayor parte de los autores,
inconsistente con la jurisprudencia de la anterior Corte y de la Comisin relativa a la
imparcialidad objetiva del tribunal prevista en el art. 6.1 de la Convencin71.
El punto en juego, por cierto, fue el que produjo, en un primer momento, la
resistencia de Italia a firmar el Protocolo 11, y mereci las observaciones tanto de la
anterior Corte, cuanto de la Comisin. Empero, los redactores del Protocolo 11 buscaron,
por un lado, garantizar la armona de la jurisprudencia mediante la intervencin de todos
los presidentes de las Salas, y, por el otro, evitar el rgimen de jueces ad hoc, si se
debiese reemplazar al juez nacional por las razones indicadas (Informe Explicativo, prr.
74).
En suma, la controvertida actuacin en el reexamen ante la Gran Sala de los dos
jueces en cuestin, tambin se muestra como el resultado del reiterado encuentro entre
puntos de vista diversos acerca de la arquitectura de la nueva Corte, vale decir, de un
compromiso72.
7.7.2.2. Inhibicin
La Convencin, a diferencia de lo que ocurre con el supuesto del reenvo, no
prohbe que los miembros de una Sala que se inhiba en favor de la Gran Sala puedan,
posteriormente, integrar esta ltima. Desde luego que tampoco estn presentes aqu las
razones de imparcialidad objetiva antes mencionadas.
7.7.2.3. Sentencia
Finalizados los trmites del reenvo y de la inhibicin, la Gran Sala se prenunciar

71

V., p.ej., los casos De Cubber; Padovani c. Italia; Nortier c. Holanda; Saraiva de Carvalho c. Portugal,
entre otros.
72

El reexamen en presencia del juez elegido a propuesta del Estado litigante fue un elemento clave del
mandato que haba sido dado a los expertos, DRZEMCZEWSKI, A. y MEYER-LADEWIG, J., op. cit. en nota
49, pp. 84/85.

sobre la causa mediante una sentencia de carcter definitiva73.

8. Conclusiones
En el comienzo hemos sealado la enorme trascendencia de la reforma introducida
por el Protocolo 11. Dijimos, tambin, que ello era indudable cualquiera fuese el juicio
que mereciera la enmienda.
En algunos temas, nos hemos permitido advertir la existencia de opiniones
concordantes acerca del acierto de las soluciones adoptadas; en otros, por el contrario,
afloran las disputas. Pero, cuadra agregarlo, los estudios son mayores y, sobre todo,
eruditos. Ninguna de las grandes espadas del sistema europeo est ausente en la liza.
Mas, no es en aspectos parciales en el que se emplaza lo ms vital de la reflexin,
sino en las piezas angulares del nuevo sistema de proteccin: la Corte nica, las
modalidades de sus formaciones y procedimientos, la desaparicin de la Comisin... En
suma, si el nuevo diseo es adecuado para superar las serias dificultades que lo
originaron.
A menos de un ao de vigencia del Protocolo 11, y estando todava en vigor el
rgimen transitorio para la Comisin, parece prematuro todo balance.

73

El Protocolo 11 ha sido censurado en cuanto no introdujo progreso alguno sobre la ejecutabilidad de las
sentencias definitivas, vale decir, las dictadas por la Gran Sala, o por las Salas en los trminos del art. 44.2 de la
Convencin.

TEXTOS ESCOGIDOS
CONSTITUCION. ESTADOS UNIDOS. DERECHOS HUMANOS. NACIMIENTO. EVOLUCIN
LIBERTAD DE CULTO. LIBERTAD DE EXPRESION. LIBERTAD DE PRENSA.
LIBERTAD DE ASOCIACION. DERECHO A LA INTEGRIDAD PERSONAL.
DERECHO DE DEFENSA. DERECHO A LA INTIMIDAD. DERECHO A LA IGUALDAD
(EE.UU.).

1. La Constitucin de los Estados Unidos y los derechos humanos: fundamentos

histricos y filosficos
Los derechos humanos ocupan una posicin central en el contexto de la
Constitucin. Sin embargo, su relacin con estos derechos, tal como fue originalmente
establecida en 1787, no es simple ni evidente por s misma. Por un lado, una lectura de
dicho texto constitucional revela una casi completa falta de referencia a los derechos
individuales (las principales referencias son un nmero restringido de prohibiciones
dirigidas a la Federacin -suspensin del derecho de hbeas corpus excepto en caso de
rebelin o invasin- y a los Estados -aprobar leyes que menoscaben las obligaciones
contractuales-). Por otro lado, la misma estructura del poder pblico impuesta en la
Constitucin muestra una predominante preocupacin por imponer restricciones a ese
poder de manera suficiente para salvaguardar lo que se consideraba eran derechos y
libertades individuales preexistentes. As, a travs de la institucin del federalismo y de
la separacin de poderes, la Constitucin ha intentado evitar, desde sus inicios, acumulaciones y concentraciones de poder pblico que facilitaran la opresin y la

subordinacin del individuo.

En 1791 se aadi a la Constitucin una Declaracin de Derechos -el Bill of Rightsconsistente en diez enmiendas. All se enumeran ciertos derechos individuales y se
declara que otros derechos no enumerados no deben ser menospreciados. Sin embargo, la
Declaracin no fija permanentemente los derechos humanos garantizados por la
Constitucin (de hecho, a causa de la existencia de la esclavitud, implcitamente
reconocida en la Constitucin de 1787, el establecimiento de los derechos
constitucionales de igualdad llegaron con la abolicin de aqulla en la dcada de 1860).
Tampoco la adicin de las Enmiendas de la Guerra Civil (Decimotercera a
Decimoquinta) a la Declaracin de Derechos estableci los contornos de los derechos
humanos a los que se otorga proteccin constitucional en los Estados Unidos. Esto es
debido, por un lado, al lenguaje general y frecuentemente vago empleado en la
enumeracin de un gran nmero de derechos constitucionalizados tanto por la
Declaracin como por las Enmiendas citadas -v.gr. el process of law (debido proceso
legal) o the equal protection of the laws (la igualdad ante la ley)- y, por otro lado, al
especial papel que el control judicial de constitucionalidad ha desempeado en la
conformacin del derecho constitucional desde los inicios del siglo XIX.
Adems de las razones histricas para el silencio de la Constitucin de 1787 sobre
los derechos individuales, hay una razn filosfica importante. En la mentalidad
americana del siglo XVIII, esos derechos no tenan su origen en una concesin hecha por
el Estado, sino que preexistan a toda organizacin poltica y estaban basados, en ltimo
trmino, en el individuo ms que en la sociedad. La generacin de americanos que
conquist la independencia frente a los britnicos y que elabor la mencionada Carta
estuvo influenciada, en un grado significativo, por la filosofa poltica de John Locke.
Segn ste, cada individuo posee derechos naturales inherentes -como el derecho a la
vida, a la libertad y a la propiedad- los cuales no dependen del Estado o la sociedad, y,
asimismo, destaca que estos derechos no se pierden al entrar en la sociedad, sino que la
verdadera razn por la cual el individuo abandona el estado de naturaleza y forma una
sociedad es para asegurar mejor el disfrute de estos derechos inalienables.
A pesar de estos factores histricos y filosficos, la Constitucin original no habra
sido ratificada sin la promesa de aadir la Declaracin de Derechos mediante posteriores
enmiendas. La opinin de que era ms probable que el poder pblico obstaculice los
derechos individuales, en vez de promoverlos, ha tenido un profundo efecto en la
configuracin de los derechos humanos en la Constitucin de los Estados Unidos. De
hecho, esto ha llevado a privilegiar los derechos negativos -aqullos que requieren del
poder pblico abstenerse de actuar- frente a los derechos positivos, que dependen,
precisamente, de la accin del poder pblico para su ejercicio. Si los individuos son
considerados en gran parte autosuficientes, la no intervencin estatal puede ser ideal, y

los derechos negativos especialmente deseables, Si, en cambio, el bienestar de los

individuos depende en un grado significativo de las acciones de otros, puede ser exigida
la accin pblica a gran escala, y los derechos positivos ser indispensables para asegurar
mejor esa accin.
En vista del fuerte compromiso de los Estados Unidos con el individualismo, no es
sorprendente que los derechos humanos reconocidos constitucionalmente sean casi
exclusivamente derechos negativos. Un derecho positivo establecido para salvaguardar
un derecho negativo ms fundamental es el derecho a la asistencia de abogado otorgado
por la Sexta Enmienda a los acusados de un delito. Adems, est involucrado en ello el
derecho negativo ms fundamental: el derecho del individuo a no ser privado de su libertad sin una prueba convincente de que ha cometido un delito.
Un repaso superficial de la Declaracin revela que los derechos que enumera son
generalmente prohibiciones al poder pblico de actuar de determinadas formas. Por
ejemplo, la Primer Enmienda impide al Congreso hacer confesional el Estado, prohibir el
libre ejercicio de la religin, limitar la libertad de expresin o de prensa, etc. Adems,
cuando el lenguaje constitucional est abierto a interpretaciones judiciales diferentes que
podran deducir derechos constitucionales negativos o positivos, ha habido una
manifiesta preferencia por los primeros (v. DeShaney v. Winebago County DSS, 489 US
189, en el que la clusula del debido proceso de la Decimocuarta Enmienda fue
interpretada como una limitacin del poder pblico, ms que como una garanta de
ciertos niveles mnimos de seguridad y proteccin para los ciudadanos). En
consecuencia, la Constitucin de los Estados Unidos ha otorgado una amplia proteccin excepto en el tema de la esclavitud- a los derechos civiles y polticos, mientras que ha
proporcionado poco apoyo -y en ocasiones incluso resistencia activa- al desarrollo de los
derechos sociales y econmicos.
2. El control judicial y la configuracin de los derechos humanos constitucionales:
las enmiendas de la guerra civil y la nacionalizacin de dichos derechos
Los tres poderes de la Federacin son, supuestamente, separados e iguales, y la
Constitucin nada dice acerca de quin ha de ser su mximo intrprete. Sin embargo,
desde el inicio del siglo XIX, la Suprema Corte de los Estados Unidos se ha declarado a
s misma el rbitro final sobre lo que la Constitucin requiere (v. Marbury v. Madison, 5
US 137), y ello ha sido ampliamente aceptado y respetado tanto por los otros poderes
como por el pueblo americano. En consecuencia, la Corte ha tenido un papel central en la
configuracin y delimitacin de los derechos humanos reconocidos constitucionalmente.
En los primeros 75 aos de su existencia, el impacto de la Declaracin de Derechos
fue severamente mitigado porque la Suprema Corte consider que otorgaba proteccin
constitucional a los individuos frente a la Federacin pero no frente a los Estados. As,

por ejemplo, mientras la Quinta Enmienda prohbe a la Federacin expropiar sin una
compensacin justa, la Corte sostuvo que no protega frente a las expropiaciones sin
compensacin realizada por los Estados.
La nica ley del Congreso de los Estados Unidos que fue invalidada por la Corte
entre 1803 y la Guerra Civil lo fue por juzgarse contraria a los derechos de propiedad de
un blanco sobre su esclavo negro, protegidos por la Quinta Enmienda (Dred Scott v.
Sandford, 60 US 393). All, en la que fue considerada como su ms vergonzosa decisin,
el Tribunal sostuvo que la prohibicin de la esclavitud dispuesta por el Congreso en los
territorios administrados por la Federacin era inconstitucional en la medida que
cercenaba los derechos de propiedad de los esclavistas que eran ciudadanos de Estados
en los que la esclavitud estaba legalmente protegida.
La Guerra Civil llev no slo a la emancipacin de los esclavos negros, sino
tambin a la adopcin de las Enmiendas Decimotercera (1865), Decimocuarta (1868) y
Decimoquinta (1870). La Decimotercera constitucionaliza la prohibicin de la esclavitud,
y da competencia al Congreso para aprobar legislacin que lleve a la prctica esta
prohibicin, aplicable tanto a la accin de los particulares como a la de los Estados. La
Decimocuarta impone a los Estados la obligacin de otorgar, entre otras cosas, el debido
proceso y la igualdad ante la ley a cualquier persona que se encuentra dentro de su
jurisdiccin. Por ltimo, la Decimoquinta prohbe a la Federacin y a los Estados limitar
el derecho al voto en funcin de la raza.
A travs de la clusula de igualdad de la Enmienda Decimocuarta se otorg, por
primera vez, proteccin constitucional al derecho de igualdad, pero slo aplicable a los
Estados. Por consiguiente, la Federacin estuvo libre de la obligacin constitucional de
respetar ese derecho, hasta la dcada de 1950 cuando la Suprema Corte dedujo de la
clusula del debido proceso de la Quinta Enmienda una obligacin para la Federacin de
proteger la igualdad (v. Bolling v. Sharpe, 347 US 497).
3. La Constitucin y los derechos de libertad individual: las libertades religiosa, de
expresin, de prensa y de asociacin
Los derechos de libertad individual derivados de la Primera Enmienda han
evolucionado mucho desde la adopcin de la Declaracin de Derechos. Si bien el
lenguaje general y abierto de la Enmienda no ha cambiado, la interpretacin judicial ha
llevado, a travs del tiempo, a transformaciones dramticas en el concepto de los
derechos fundamentales que caen dentro de su mbito. En un primer momento, las
libertades constitucionalizadas se entendan, sobre todo, como libertades polticas
necesarias para la conservacin del sistema representativo de gobierno. As, la libertad de
expresin no era considerada un medio para promover la expresin individual de la
propia personalidad; e incluso la libertad religiosa era valorada ms por otorgar

proteccin poltica a los que comulgaban un credo diferente y evitar el conflicto

religioso, que por garantizar el ejercicio de la libertad de conciencia.
3.1. Libertad de religin
La clusula de establecimiento de la Primera Enmienda prohbe al poder pblico
establecer una religin, y ha sido interpretada en el sentido de requerir un muro de
separacin entre la Iglesia y el poder pblico. En consecuencia, ni la Federacin ni los
Estados pueden proporcionar ayuda financiera a instituciones religiosas, o tolerar la
oracin o la lectura de la Biblia en las escuelas pblicas -v. Everson v. Board of
Education, (330 US 1); Lemon v. Kurtzman, (430 US 602); School Distrit of Abington v.
Dchempp, (374 US 203); y Engel v. Vitale, (370 US 602)-.
Sin embargo, ha habido una creciente controversia sobre si la mencionada clusula
estaba dirigida a la prohibicin total de cualquier promocin pblica de una religin, o si
slo pretenda prohibir la institucin de una religin como oficial. Adems, es posible
interpretar que algunas de las ltimas sentencias de la Corte en este tema sealan un
cambio hacia una disminucin de la mentada separacin entre la Iglesia y el poder
pblico -v. Lynch v. Donnelly, (465 US 668); y Allegheny County v. Greater Pittsburgh
A.C.L.U., (492 US 573)-.
Por otra parte, la segunda clusula de la Primera Enmienda relacionada con este
tema -la del libre ejercicio-, prohbe al poder pblico interferir en la prctica de la
religin. La misma ha sido interpretada de manera amplia, exigiendo mucho ms que una
mera omisin de injerencia activa en la prctica religiosa, tambin prohbe al poder
pblico imponer cargas al ejercicio de la religin.
3.2. Libertad de expresin
El alcance de la libertad de expresin tambin ha cambiado sustancialmente a lo
largo del tiempo. Al principio, el desarrollo de este precepto fue muy lento, y no fue
hasta la Primera Guerra Mundial cuando la Corte debi enfrentarse a una serie de casos.
Recin despus de la Segunda Guerra -y especialmente desde la dcada de 1960- se
produjo una dramtica expansin en la concepcin y el alcance de los derechos
comprendidos en la libertad de expresin. Hoy en da no slo la expresin poltica, sino
tambin la publicidad comercial, el lenguaje tanto ofensivo como indecente y la
expresin simblica -como la quema de una bandera de los Estados Unidos para protestar
polticamente- son protegidas constitucionalmente.
Los casos de la Primera Guerra Mundial otorgaron legitimidad constitucional a la
penalizacin de cierta expresin poltica fuertemente contraria a la participacin de
Estados Unidos en la guerra (v. Abrams v. United States, 250 US 616). La interpretacin
de la Corte, respecto del texto de la Primera Enmienda, fue: El Congreso no har
ninguna ley [...] restringiendo la libertad de expresin -en el sentido de permitir al
Congreso la criminalizacin de la expresin que creara un peligro claro y actual de

producir un dao que el Congreso tuviera competencias para evitar-.

Despus de la Primera Guerra, la Corte, basndose en buena parte en el test del
peligro claro y actual, confirm leyes dirigidas contra la expresin de socialistas,
marxistas, comunistas y anarquistas. Sin embargo, una revisin de estos casos revela que
dicho test es demasiado subjetivo y manipulable para ser utilizado en un enjuiciamiento
constitucional adecuado. Adems, en lo aos cincuenta, la Corte autoriz la represin
legislativa de la defensa de ideas comunistas, defiriendo a la conclusin del Congreso de
que dicha expresin provocaba un peligro claro y actual de dao (v. Dennis v. United
States, 341 US 494).
Posteriormente -dcada del sesenta-, se produjo un cambio fundamental que abri la
puerta a una expansin de los derechos de libre expresin, al considerar la Corte -en un
caso de expresin racista extremista de miembros del Ku Klux Klan- que la defensa de
opiniones y acciones nocivas estaba protegida constitucionalmente y que slo la
incitacin de acciones ilegales poda ser convertida en delito (Brandenburg v. Ohio, 395
US 444). En esta decisin hubo una premisa sobrentendida: siempre que haya tiempo
suficiente para la refutacin y la reflexin razonada, podemos estar seguros de que la
verdad vencer a la falsedad. La represin slo debe autorizarse cuando el peligro sea
tan inminente que no haya tiempo para la respuesta o la discusin.
En coherencia con este nuevo enfoque basado en el mercado de las ideas, se
extendi la proteccin constitucional a cualquier expresin, con la excepcin de aquellas
que no tengan valor social -o sea, las que no puedan contribuir al descubrimiento de la
verdad- y de las que, teniendo algn valor social, son emitidas en circunstancias que
impidan la discusin o el debate. Por consiguiente, adems de la expresin susceptible de
incitar conductas ilegales, la Corte ha rechazado proteger constitucionalmente los
insultos que pueden provocar peleas (Chaplinsky v. New Hampshire, 315 US 568), el
libelo (Gertz v. Robert Welch, Inc., 418 US 323) y la obscenidad (Roth v. United States,
354 US 476).
Al adoptarse este enfoque, la defensa de opiniones extremistas, e incluso racistas,
resulta protegida por la Primera Enmienda. As, por ejemplo, se declar inconstitucional
la prohibicin por un Estado de que neonazis desfilasen en uniforme y con cruces
gamadas por un barrio judo en el que resida un nmero importante de supervivientes de
los campos nazis de exterminio (Smith v. Collin, 439 US 916).
A pesar de la expansin, en las ltimas dcadas, de los derechos de libre expresin,
stos resultan inadecuados en la medida que siguen siendo, sobre todo, derechos
negativos. El poder pblico no puede interferir, pero tampoco se requiere que intervenga
para facilitar un acceso igual al mercado de las ideas. En consecuencia, a pesar de que la
televisin y la prensa estn en buena parte en manos de un grupo relativamente pequeo
de poderosas empresas, la Corte, hasta el momento, ha rechazado tanto reconocer algn

derecho individual de acceso a los medios de comunicacin, para participar en el debate

pblico en una posicin ms igualitaria (CBS, Inc. v. Democratic National Committee,
412 US 94; Miami Herald Pub. Co. v. Tornillo, 418 US 241), como un derecho a la libre
expresin en centros comerciales privados abiertos al pblico en general (Lloyd Corp. v.
Tanner, 407 US 551; Hudgens v. HLRB, 424 US 507).
3.3. Libertad de prensa
El derecho a la libertad de prensa se ha ampliado mucho desde un primer momento,
cuando fundamentalmente se reduca a un derecho contra la censura previa. La prensa
libre ha pasado a ser considerada titular del derecho a realizar la funcin constitucional
de informar al pueblo acerca de la conducta del poder. Por este motivo, en los Estados
Unidos se espera que la prensa contribuya al mantenimiento del sistema de controles y
contrapesos.
La libertad de prensa, asociada ahora con el derecho a la informacin del lector,
est protegida por los mismos derechos de la Primera Enmienda que disfrutan los
individuos -incluyendo el derecho de acceso a un foro pblico-.
Hoy en da, el derecho constitucional de la prensa frente a la censura previa de las
publicaciones, si no absoluto, es muy amplio. Su nica limitacin se encuentra en la
probabilidad de peligro inminente para la seguridad nacional. As, en 1971, en el clebre
caso Pentagon Papers (New York Times Co. v. United States, 403 US 713), la Corte
rechaz la prohibicin de la publicacin de documentos secretos referentes a las
actividades de los Estados Unidos en la guerra del Vietnam con antelacin a 1968. El
Gobierno aleg que la publicacin perjudicara la posicin del Estado en las
negociaciones diplomticas y en el desarrollo de la guerra, pero el Tribunal rehus
extender la excepcin a la prohibicin contra la censura previa ms all de informaciones
como la fecha de partida, destino, nmero y situacin de las tropas. La Corte acept que,
probablemente, la publicacin sera perjudicial para los Estados Unidos, pero no se dej
convencer de que dicho perjuicio fuera lo suficientemente seguro como para justificar la
represin previa a la publicacin.
Otra expansin de la libertad de prensa proviene de la determinacin del Tribunal
Supremo, en 1964, de que el inters de la Primera Enmienda en un debate desinhibido,
sano y abierto en los temas pblicos exige imponer requisitos ms estrictos a las
acciones por difamacin realizadas por quienes ejercen cargos pblicos, que a las mismas
acciones ejercidas por particulares (New York Times v. Sullivan, 376 US 254). As,
mientras estos ltimos slo necesitan probar la falsedad de una afirmacin supuestamente
difamatoria, quienes ejercen cargos pblicos han de demostrar que la publicacin de tal
afirmacin se hizo con verdadera malicia.
3.4. Libertad de asociacin
El derecho a la libertad de asociacin ha sido reconocido como derivado por

inferencia de la proteccin de la expresin, de la prensa, del derecho de peticin y del de

reunin, efectuada por la Primera Enmienda. Tal como lo sealara la Corte (NAACP v.
Alabama, 357 US 449), las asociaciones potencian la defensa efectiva de puntos de vista
pblicos y privados y, por consiguiente, el derecho a la libre asociacin puede ser til
para propsitos tanto individuales como colectivos. Por otra parte, en coherencia con la
preocupacin de la Primera Enmienda por los derechos individuales, el derecho de
asociacin ha sido interpretado en el sentido de incluir una libertad a no asociarse (Abood
v. Detroit Board of Education, 431 US 209), que ha sido invocada con xito por
individuos con el objeto de obtener exenciones de algunas cuotas y tasas sindicales
obligatorias impuestas por las autoridades de colegios de abogados a los letrados.
Asimismo, la invocacin de la libertad de asociacin ha sido utilizada para
oponerse a la legislacin estatal antidiscriminatoria. As, dicha libertad fue invocada por
clubes y organizaciones privadas para justificar la exclusin de mujeres y negros. La
Corte, en una serie de decisiones recientes, ha rechazado la afirmacin de que el derecho
a la libre asociacin de la Primera Enmienda protege la exclusin absoluta de mujeres y
negros (v. Roberts v. United States Jaycees, 468 US 609; Board of Directors of Rotary
International v. Rotary Club of Duarte, 481 US 537; New York State Club Association,
Inc. v. City of New York, 487 US 1).
En definitiva, mientras las libertades protegidas constitucionalmente por la Primera
Enmienda son amplias, el valor ltimo de estas libertades depende del reconocimiento de
derechos de acceso igual a la informacin y a los medios de propagacin de esa
informacin. Sin embargo, no parece probable que este acceso igual vaya a ser alcanzado
mientras los derechos negativos a la libre expresin predominen sobre los derechos
positivos.
4. La Constitucin y el derecho a la integridad personal: el aspecto sustantivo de la
clusula del debido proceso y la privacidad
La dignidad y el valor de toda persona humana tienen un amplio apoyo en la
Constitucin. Sin embargo, dicho apoyo no se basa en un solo precepto constitucional,
sino que se encuentra distribuido en un gran nmero de ellos. Entre stos, y por haber
desempeado el papel principal en la consolidacin, nacionalizacin y expansin del
derecho constitucional a la integridad personal, debe destacarse la clusula del debido
proceso de la Decimocuarta Enmienda.
La expansin del papel de la mencionada clusula tiene su fundamento en la nocin
del debido proceso sustantivo, y esta nocin ha sido polmica en la jurisprudencia
constitucional de los Estados Unidos. En efecto, la Corte comenz a invocarla para
invalidar algunas leyes estatales a finales del siglo XIX y, luego de un perodo de
desprestigio, tuvo un fuerte resurgimiento a mediados de la dcada de 1960, cuando el

Tribunal dio un reconocimiento explcito al derecho constitucional a la privacidad.

El debido proceso sustantivo ha creado controversia y divisin cuando ha sido
utilizado para encontrar un equilibrio entre, por un lado, el derecho de la sociedad y el
Estado a legislar sobre la moralidad y, por otro, el derecho (negativo) del individuo a
tomar decisiones personales importantes sin injerencia externa.
El caso que dio comienzo a tal controversia ha sido Griswold v. Connecticut, 381
US 479, que declar inconstitucional una ley estatal que prohiba el uso de
anticonceptivos -incluso por parejas casadas- por violar el derecho general a la
privacidad. Aunque la Constitucin no garantiza expresamente tal derecho, la Corte lo
dedujo de varios preceptos tanto de la Declaracin de Derechos -que otorgan algn grado
de proteccin a intereses de privacidad-, como de la Novena Enmienda, que establece
que la enumeracin de ciertos derechos en la Declaracin de Derechos no significa negar
que otros derechos son retenidos por el pueblo. Haciendo hincapi en que la relacin
conyugal es fundamental, y que la estima de la sociedad hacia ella es muy anterior a la
redaccin de la Constitucin, la Corte determin que la relacin marital implica un
derecho a la privacidad protegido constitucionalmente que limitaba el poder del Estado
de extender la regulacin de uso de los anticonceptivos al lecho conyugal.
En el fallo precedente, no se deduce claramente si el mencionado derecho abarca de
manera igual la privacidad espacial y la decisional, o si se limita principalmente a la
primera. En cualquier caso, el derecho a la privacidad fue extendido ms all de la
relacin marital cuando la Corte, en un sentencia inmediatamente posterior, sostuvo que
el derecho a tomar decisiones relativas a la procreacin sin trabas estatales impeda la
prohibicin por un Estado del uso de anticonceptivos por las parejas no casadas (v.
Eisenstadt v. Baird, 405 US 438).
En Roe v. Wade, 410 US 113 (1973), el Tribunal decidi -en uno de los fallos ms
controvertidos polticamente- que el derecho constitucional a la privacidad incluye el
derecho de una mujer a abortar, al menos durante el primer trimestre de su embarazo. En
contraste con Griswold, Roe otorga pleno peso al derecho a la privacidad decisional, en
tanto que los abortos no suelen tener lugar en la casa del paciente. Por otro lado, en
ambos casos se hace referencia al derecho del individuo a decidir si procrea o no.
La diferencia central entre Roe y Griswold hace referencia a la presencia del feto, el
cual, segn los adversarios del aborto, tiene derecho a la misma proteccin constitucional
que cualquier otra persona. Si la vida comienza en la concepcin, la decisin de una
mujer de abortar no es meramente personal, pues no slo afecta a su integridad como
persona, sino tambin a la del feto. En tal contexto, el tema se centra en cundo comienza
la vida: si lo es en el nacimiento, la privacidad constitucional que esgrime el aborto no
parece muy diferente de la planteada por la anticoncepcin; pero si empieza en la
concepcin, la cuestin suscitada por el aborto es otra distinta: el conflicto entre el

derecho a la integridad personal de la mujer embarazada y el de su feto.

En Roe, la Corte rehus decidir cundo comienza la vida, y caracteriz al feto como
una vida potencial, sin atribuirle derechos al debido proceso. En su lugar, reconoci
que los Estados tenan dos intereses legtimos en el contexto del aborto: proteger la salud
de la madre y la vida potencial del feto.
Este fallo es el producto de contrapesar los derechos a la privacidad decisional de
la mujer embarazada con los intereses estatales mencionados. Adems, como estos
ltimos fueron considerados ms importantes y apremiantes a medida que el embarazo
progresa, la libertad de la mujer para obtener un aborto puede ser crecientemente
limitada a medida que la gestacin se acerca a su fin. En el primer trimestre de embarazo,
las mujeres son completamente libres de abortar; en el segundo, son permisibles las
restricciones al aborto basadas en la preocupacin por la salud de la madre; y en el
tercero, son constitucionalmente aceptables las restricciones mucho ms severas, con tal
de que no pongan en peligro la vida o la salud de la madre.
En 1992 muchos observadores pensaron que la Corte, ante las crticas implacables
recibidas, le quitara valor a Roe como precedente y dejara a los Estados que decidieran
sobre la legalidad del aborto. Sin embargo, el Tribunal lo mantuvo, aunque diluyendo de
manera significativa el alcance del derecho constitucional a la interrupcin del embarazo
(Planned Parenthood of Southeastern Pennsylvania v. Casey, 505 US 833).
El aborto no es el nico tema que suscita dudas acerca de los parmetros
constitucionales del derecho a la privacidad o, ms generalmente, a la integridad
personal. Recientemente, la Corte decidi que una persona que se encuentra en un estado
vegetativo irreversible no tiene un derecho constitucional general a morir (Cruzan v.
Director, Missouri Department of Health, 497 US 261), y que el individuo mentalmente
competente tampoco posee el derecho a un suicidio asistido (Washington v.
Glucksberg, 117 S.Ct. 2258).
Asimismo, en otra decisin controvertida, rechaz extender los derechos
constitucionales de privacidad a las relaciones sexuales voluntarias entre adultos del
mismo sexo en la intimidad de su hogar (Bowers v. Hardwich, 478 US 186), haciendo
hincapi en que tales relaciones no estn conectadas con los derechos fundamentales a
casarse y procrear planteados en Griswold y Roe, y concluyendo en que la sujecin al
precedente no obligaba a extender la proteccin constitucional a los actos homosexuales.
5. La Constitucin y los derechos de igualdad
La prohibicin de la esclavitud y la servidumbre involuntaria contenida en la
Decimotercera Enmienda, y la de denegar a los negros el derecho al voto comprendida en
la Decimoquinta Enmienda, constitucionalizaron en la dcada de 1860 -despus de la
Guerra Civil- derechos de igualdad fundamentales y bsicos. Sin embargo, la que

demostr ser la principal fuente de tales derechos es la clusula de igualdad de la

Decimocuarta Enmienda.
La clusula de igualdad es un precepto muy general y elstico que lleva a un gran
nmero de posibles interpretaciones. Tal como ha sido entendida por la jurisprudencia,
requiere generalmente que las personas similarmente situadas deben ser tratadas de
manera similar, pero no proporciona criterios para definir cundo personas diferentes
estn similarmente situadas con respecto al objeto de una determinada legislacin. Esta
indeterminacin hizo posible la posicin fuertemente restrictiva del Tribunal al definir el
alcance de tal derecho. De hecho, el derecho de igualdad no empez a desarrollarse hasta
la histrica sentencia Brown v. Board of Education (347 US 762), que en 1954 declar
inconstitucional la segregacin racial promovida por un Estado.
Plessy v. Ferguson (163 US 537 -1896-), fue la sentencia emblemtica del enfoque
judicial anterior. En este caso, la Corte dio cobertura constitucional a la doctrina de
separados pero iguales e hizo que los requerimientos estatales de segregacin racial en
cualquier establecimiento pblico, incluyendo trenes, teatros, restaurantes y hoteles,
fueran constitucionalmente permisibles y respetables. As, la igualdad otorg proteccin
constitucional al apartheid durante ms de medio siglo.
A la mujer no le fue mejor en sus intentos de valerse de los potenciales beneficios
del derecho de igualdad. Pero, a diferencia de las demandas de las personas negras -que
eran desestimadas con la regla separados pero iguales-, las de las mujeres eran
rechazadas con el fundamento de que ellas eran diferentes a los hombres y, por tanto,
no tenan derecho a un trato igual. Adems, aunque posteriormente la convalidacin del
trato desigual se bas en supuestas diferencias psquicas o fsicas, las que se invocaban
para justificar dicho trato eran diferencias en la funcin social. En 1873, el Tribunal
confirm una sentencia estatal que haba rechazado la admisin al colegio de abogados a
una mujer que estaba plenamente capacitada para trabajar como letrada (Bradwell v.
Illinois, 83 US 130). La mujer en cuestin no slo era apta para ejercer la abogaca, sino
que tambin haba criado cuatro nios, diriga una escuela privada, haca labor cvica,
haba fundado un semanario que se convirti en una publicacin jurdica importante y era
una lder feminista. No obstante, la Corte justific su exclusin en base a que, por
designio divino, los hombres y las mujeres fueron creados para cumplir funciones
sociales diferentes: los hombres tenan que ganar los medios de vida para mantener a sus
familias, mientras que las mujeres deban permanecer en el hogar para educar a los nios
y atender las necesidades domsticas de sus maridos.
Fue necesario llegar a la Segunda Guerra Mundial para que el poder
antidiscriminatorio contenido en los derechos constitucionales de igualdad diera un salto
decisivo. Entonces la Corte decret que todas las clasificaciones hechas por la ley
basadas en diferencias de raza, origen tnico o nacional, filiacin religiosa, o aquellas

que distinguen entre hijos legtimos e ilegtimos o entre nacionales y extranjeros, eran
constitucionalmente sospechosas.
Este repaso de los derechos humanos comprendidos en la Constitucin de los
Estados Unidos revela que su proteccin, a pesar de ser fluctuante, es en general fuerte y
firme. Esta proteccin es reforzada por tradiciones institucionales bien consolidadas,
como la de la independencia judicial. No obstante, los derechos humanos
constitucionales tienen algunas lagunas notorias, especialmente en materia de derechos
sociales y econmicos, que son -al menos en parte- atribuibles a la explcita preferencia
constitucional por los derechos negativos frente a los positivos.
ROSENFELD, Michel, El nacimiento y la evolucin de los derechos humanos en los Estados
Unidos, en Cuadernos Constitucionales de la Ctedra Fadrique Furi Ceriol, Departamento de
Derecho Constitucional y Ciencia Poltica y de la Administracin, Universidad de Valencia,
Valencia, nE 18/19, invierno-primavera 1997, pp. 73/95.

DERECHO A LA VIVIENDA.
UNIDAS).

DESALOJOS FORZOSOS.

DERECHOS HUMANOS (NACIONES

El primer da que vinieron, nos hablaron de progreso... midieron nuestras tierras y

no dijimos nada...
El segundo da que vinieron, allanaron nuestras moradas... expulsaron a nuestros
hijos y no dijimos nada...
El tercer da estaba cubierto todo de agua y por no haber dicho nada nunca
podremos hacer nada
Vamos a dejar que esto ocurra otra vez?
Una vctima de desalojo

1. Introduccin
El derecho internacional en materia de derechos humanos establece normas y
principios relativos a casi todos los aspectos de la existencia, tal como lo refleja la
comunidad internacional en su constante reafirmacin de la indivisibilidad e
interdependencia de todos los derechos humanos, as sean civiles, culturales,
econmicos, polticos o sociales.
La indispensable igualdad de todos los derechos humanos, establecida ahora en las
disposiciones de los instrumentos internacionales, se hace patente especialmente al

examinar las violaciones de tales derechos relacionadas no slo con un derecho sino con
una amplia gama de derechos humanos. Una de esas violaciones es la prctica de los
desalojos forzosos: el traslado de personas, familias o comunidades de sus hogares,
tierras o vecindarios, contra su voluntad, atribuible directa o indirectamente al Estado.
Es posible que, a primera vista, no se considere necesariamente que los desalojos
forzosos son una cuestin de derechos humanos, sino sencillamente un efecto secundario
del desarrollo o de la renovacin urbana, la consecuencia de un conflicto armado o un
aspecto de la proteccin del medio ambiente o la produccin de energa, por ejemplo,
para la construccin de una presa. Sin embargo, la constante amenaza o el hecho de ser
desalojado por la fuerza de su casa o de su tierra es, sin duda, una de las mayores
injusticias que pueden cometerse contra una persona, una familia, un hogar o una
comunidad.
Tolerado en la mayora de las sociedades y fomentado oficialmente en muchas, el
desalojo forzoso desmantela lo que la gente ha tardado meses, aos y hasta decenios en
construir, destruyendo cada ao el sustento, la cultura, la comunidad, las familias y los
hogares de millones de personas en todo el mundo.
En los ltimos aos, el programa de derechos humanos de las Naciones Unidas ha
dedicado permanente atencin a la prctica de los desalojos forzosos, lo que indica la
gravedad de la preocupacin mundial por la expulsin, a menudo violenta, de las
personas de su domicilio. Algunos han bautizado la presente poca como el siglo de los
desplazados.
El rpido crecimiento urbano, la globalizacin de las fuerzas econmicas, las
medidas de ajuste estructural, la pasividad de los poderes pblicos a la hora de garantizar
los derechos de los grupos desfavorecidos, la discriminacin progresiva y a menudo
sistemtica y otras fuerzas, contribuyen tambin a la frecuencia de los desalojos forzosos.
Un relator especial de las Naciones Unidas ha destacado que la cuestin de los
traslados y los desahucios forzosos se ha incluido en los ltimos aos en el programa
internacional sobre derechos humanos porque se considera una prctica que inflige un
dao grave y desastroso a los derechos civiles, polticos, econmicos, sociales y
culturales bsicos de muchas personas, tanto en calidad de individuos como de
colectividades (E/CN.4/Sub.2/1993/8, prr. 21). Diversos organismos de derechos
humanos de las Naciones Unidas han declarado los desalojos forzosos una violacin
grave de los derechos humanos y se ha instado a los gobiernos que hagan todo lo posible
por suprimirlos.
1.1. Qu es un desalojo forzoso?
La prctica del desalojo forzoso consiste en despojar a las personas de su casa o
tierra contra su voluntad, de un modo atribuible directa o indirectamente al Estado.
Implica la supresin efectiva de la posibilidad de que una persona o un grupo vivan en

una casa, residencia o lugar determinados, y el traslado asistido (en caso de

reasentamiento) o no asistido (cuando no se trata de un reasentamiento) de las personas o
grupos desalojados a otro lugar.
Las causas de los desalojos forzosos son muy diversas. Pueden producirse en
relacin con proyectos de desarrollo e infraestructura, en particular presas y otros de
produccin de energa, adquisicin o expropiacin de tierras, construccin de viviendas o
aprovechamiento de tierras, acontecimientos internacionales de importancia (juegos
olmpicos, exposiciones universales, etc.), especulacin desenfrenada en terrenos o
viviendas, restauracin de viviendas, actividades de reacondicionamiento urbano u ornato
municipal y programas de reubicacin o reasentamiento en gran escala.
Si bien muchas de las caractersticas de la prctica del desalojo forzoso son
anlogas a las de fenmenos conexos como los traslados de poblacin, el desplazamiento
interno, la expulsin durante o despus de un conflicto armado, la purificacin tnica,
los xodos en gran escala, los movimientos de refugiados, etc., hay tambin diferencias
sustanciales.
En primer lugar, los desalojos forzosos siempre pueden atribuirse directamente a
decisiones, leyes o polticas especficas de los Estados, o a la no intervencin de stos
para impedir los que son llevados a cabo por terceros. La responsabilidad del Estado, en
la mayora de las formas de desplazamiento involuntario de personas, es casi siempre
clara.
En segundo trmino, los desalojos forzosos contienen siempre un elemento de
fuerza o coaccin. A menudo se destruyen irreparablemente las casas de los afectados,
a veces como una forma de castigo por actividades polticas o de otra ndole. Las rdenes
de desalojo, judiciales o no, por lo general se dictan antes o simultneamente al desalojo.
Esto no siempre ocurre en el caso del desplazamiento interno.
Como tercer motivo, casi todos los desalojos forzosos se planean, se formulan y, a
menudo, se anuncian con anterioridad. Por ejemplo, con cierta frecuencia se hacen
declaraciones oficiales o se adoptan decisiones judiciales antes del desalojo o se incluyen
los planes de desocupacin en las polticas o proyectos gubernamentales de desarrollo o
de otra ndole. Por otro lado, la supresin o restriccin de los subsidios a la vivienda para
grupos de escasos ingresos, por ejemplo, puede tener un efecto considerable en el
nmero de desalojos en una determinada sociedad.
Por ltimo, los desalojos forzosos pueden afectar tanto a particulares como a grupos
de personas. Pueden ocurrir en gran o pequea escala. El punto de partida para el examen
de esta prctica desde el punto de vista de los derechos humanos deben ser las
repercusiones directas en las personas y grupos afectados. Aunque la prctica puede
constituir en s una violacin de los derechos humanos, muchos otros derechos pueden
comprometerse seriamente durante los desalojos.

El Comit de Derechos Econmicos, Sociales y Culturales (Comit) ha hecho

mucho hincapi en los desalojos forzosos y ha afirmado en su Observacin General NE 4
(1991), relativa al derecho a una vivienda adecuada (E/1992/23, anexo III), que los
casos de desalojos forzosos son prima facie incompatibles con los requisitos del Pacto
Internacional de Derechos Econmicos, Sociales y Culturales y slo pueden justificarse
en las circunstancias ms excepcionales y de conformidad con los principios pertinentes
del derecho internacional (prr. 21).
Las palabras circunstancias excepcionales son importantes. Al definir en qu
consisten esas circunstancias, se pueden determinar los tipos de desalojo forzoso que son
inadmisibles. Entre las actividades que podran constituir circunstancias excepcionales
cabe mencionar las siguientes: a) declaraciones, ataques o tratos racistas o
discriminatorios de un arrendatario o residente contra otro; b) la destruccin
injustificable de bienes de alquiler; c) la persistente morosidad en el pago del
arrendamiento a pesar de que se ha demostrado la capacidad de pago sin que medie el
incumplimiento de los deberes del propietario en cuanto a la habilidad de la vivienda; d)
una persistente conducta antisocial que amenaza, hostiga o intimida a los vecinos, o un
comportamiento que amenaza la sanidad o la seguridad pblicas; e) una conducta
claramente delictiva, tipificada en la ley, que amenaza los derechos ajenos; f) la
ocupacin ilcita de una propiedad que est habitada en el momento de la ocupacin; g)
la ocupacin de tierras o viviendas de las poblaciones ocupadas por los nacionales de una
Potencia ocupante.
Se suele afirmar que los desalojos forzosos son inevitables, ineludibles o el
precio que hay que pagar por el progreso o el desarrollo. A menudo los gobiernos los
justifican como una prctica acorde con las normas del derecho internacional. Ello es as
especialmente en los casos en que personas o grupos que no pueden acceder legalmente a
los recursos necesarios para una vivienda, al no existir tal opcin, toman u ocupan
ilegalmente terrenos o viviendas. En tales casos los gobiernos deben proceder con cautela
y respetar las obligaciones contradas en relacin con el derecho a una vivienda
adecuada.
1.2. El costo humano de los desalojos forzosos
Si bien algunos tipos de desalojo forzoso no pueden evitarse, el costo humano es
tan elevado que toda justificacin del mismo debe ser analizada desde el punto de vista
de los derechos humanos. Las mujeres, los nios y los jvenes, los pueblos indgenas, las
minoras tnicas, raciales, religiosas u otras, los grupos sociales de escasos ingresos, las
poblaciones ocupadas y las personas carentes de seguridad jurdica de tenencia tienden a
ser vctimas de la prctica del desalojo forzoso por encima de la media de la poblacin.
El costo humano del desalojo forzoso es sin duda considerable y puede tener una amplia
gama de repercusiones negativas adicionales para la vida y el sustento de los afectados,

entre ellas: la multiplicacin de la pobreza particular y colectiva, incluidos la falta de

vivienda y el desarrollo de nuevos marginales; los traumas fsicos, psquicos y
emocionales; un futuro incierto; las dificultades de salud y la aparicin de enfermedades;
los gastos de transporte muchos ms elevados; la prdida de sustento y de las tierras
tradicionales; el empeoramiento de las condiciones de vivienda; las lesiones fsicas o la
muerte como resultado de actos de violencia arbitraria; la retirada de los nios de las
escuelas; la detencin o prisin de quienes se oponen al desalojo; la prdida de confianza
de las vctimas en el ordenamiento jurdico y el rgimen poltico; el descenso del nmero
de viviendas para personas de renta baja; la segregacin racial; la prdida de lugares de
importancia cultural; la confiscacin del costo de la vivienda; la ausencia de otras formas
de alojamiento; la adopcin de comportamientos criminales en la bsqueda de soluciones
personales al problema de la vivienda; el incremento del aislamiento social y la tensin
con las personas que ya residen en los lugares de reasentamiento.
1.3. Por qu ocurren los desalojos forzosos?
El hecho de que en muchas ciudades del Tercer Mundo la mitad de la poblacin
resida en condiciones de vivienda sumamente inadecuadas es motivo suficiente para que
los partidarios del desalojo sostengan la sensatez de expulsar por la fuerza a los pobres
de su vecindario, barriada o barrio de tugurios en aras del embellecimiento de la
ciudad.
Esta justificacin de los desalojos forzosos equivale a convertir a las vctimas en
chivos expiatorios atrapados en estructuras sociales y jurdicas que les niegan el derecho
a un lugar digno, seguro y salubre donde vivir, as como a otros derechos humanos.
Los desalojos forzosos pueden ser realizados, sancionados, solicitados, propuestos,
iniciados o tolerados por diversos actores, entre ellos: los gobiernos nacionales, locales y
municipales, las autoridades de ocupacin, las empresas urbanizadoras, los
planificadores, los propietarios de viviendas (pblicos o privados), los especuladores
inmobiliarios y las instituciones financieras y otros organismos internacionales. Sin
embargo, lo importante es que, en ltima instancia, la responsabilidad legal de impedir
los desalojos forzosos corresponde a los gobiernos, independientemente de quienes
propugnan realmente un determinado plan de desalojo.
Sin duda alguna, el deber de los poderes pblicos de no someter a sus ciudadanos a
desalojos forzosos atae universalmente a todos los Estados. Aunque los pases ms
pobres tengan mayores dificultades o tarden ms en alcanzar determinados elementos del
derecho humano a una vivienda adecuada, suponer que la prohibicin de los desalojos
forzosos es slo una obligacin progresiva constituye un grave error. Todo gobierno,
independientemente de su posicin en la escala de desarrollo mundial, puede actuar de
inmediato para detener dichos desalojos y asegurar este aspecto del derecho a la vivienda
de los ciudadanos. La falta de recursos no puede aducirse para justificar los desalojos

forzosos.
2. Los derechos humanos y los desalojos forzosos
Todas las etapas del proceso de desalojo tienen consecuencias determinadas en
materia de derechos humanos. El derecho a una vivienda adecuada, ampliamente
reconocido en la legislacin internacional de derechos humanos, incluye el derecho a la
proteccin contra los desalojos forzosos. As lo han expresado, entre otros instrumentos,
la Declaracin Universal de Derechos Humanos (art. 25, prr. 1) y el Pacto Internacional
de Derechos Econmicos, Sociales y Culturales (art. 11, prr. 1).
En la Declaracin sobre el Progreso Social y el Desarrollo; la Declaracin sobre los
Derechos del Nio; la Declaracin de Vancouver sobre los Asentamientos Humanos,
1976; la Declaracin sobre la raza y los prejuicios raciales, aprobada en 1978 por la
Organizacin de las Naciones Unidas para la Educacin, la Ciencia y la Cultura
(UNESCO); la Declaracin sobre el derecho al desarrollo, y en muchos otros textos, se
afirma el derecho humano a una vivienda adecuada.
En el contexto de la Conferencia de las Naciones Unidas sobre los Asentamientos
Humanos (Hbitat II) de 1996, se han formulado ms de diez declaraciones favorables al
despliegue de nuevos esfuerzos para lograr el derecho a una vivienda para todos. A
principios de ese ao, el Centro de Derechos Humanos de las Naciones Unidas y el
Centro de las Naciones Unidas para los Asentamientos Humanos (Hbitat) convocaron a
una reunin de expertos que reiter el llamamiento a que las Naciones Unidas adoptaran
nuevas medidas destinadas a aclarar, fortalecer y complementar el derecho a una
vivienda adecuada.
Ms de cincuenta constituciones reconocen los elementos constitutivos de los
derechos a la vivienda como derechos humanos o especifican las obligaciones de los
Estados en la esfera de la vivienda.
Aunque el mencionado derecho es tal vez el derecho humano contra el que ms
evidentemente atentan los desalojos forzosos, tambin resultan afectados algunos otros,
tales como la libertad de circulacin y a elegir su propio lugar de residencia. Asimismo,
el derecho a la seguridad personal, ampliamente reconocido, poco significa en la prctica
cuando las personas son desalojadas de sus viviendas con violencia, excavadoras e
intimidacin.
Por otra parte, cuando los nios no pueden asistir a la escuela debido a un desalojo
forzoso, se sacrifica el derecho a la educacin; cuando las personas pierden su empleo, se
atenta contra el derecho al trabajo; cuando la amenaza constante del desalojo perjudica la
salud psquica y fsica, se compromete el derecho a la salud; cuando se separa
violentamente a las familias y a las comunidades mediante el desalojo, se viola el
derecho a la vida familiar.

Al abordarse el problema de la vivienda desde la perspectiva de los derechos

humanos y la relacin entre estos derechos y los desalojos forzosos, se centra claramente
la atencin en la obligacin legal de los gobiernos de respetar, proteger y realizar los
derechos relativos a la vivienda. El enfoque basado en el derecho a la vivienda promueve
el buen gobierno, la responsabilidad gubernamental, la transparencia, la adopcin de
decisiones por va democrtica, la participacin popular y la responsabilidad
internacional.
2.1. Los desalojos forzosos: una violacin de los derechos humanos
En la Observacin General nE 4 (1991) mencionada, se afirma: todas las personas
deben gozar de cierto grado de seguridad de tenencia que les garantice una proteccin
legal contra el desahucio, el hostigamiento u otras amenazas (prr. 8 a). Asimismo, en el
prrafo 17 se afirma que deben existir recursos de apelacin jurdica destinados a evitar
desalojos o demoliciones planeados, mediante la emisin de mandatos de los tribunales y
procedimientos jurdicos para obtener indemnizacin despus de un desalojo ilegal.
El Comit tambin ha pedido a los gobiernos que han ratificado el Pacto
Internacional de Derechos Econmicos, Sociales y Culturales, que le proporcionen
peridicamente informacin diversa relativa a la prctica de los desalojos forzosos, y en
varios casos concluy en que se haba violado el art. 11.1 de dicho instrumento debido a
la prctica de desalojos forzosos oficialmente sancionados o tolerados por los Estados.
Uno de los aspectos principales de la obligacin de respetar el derecho a una
vivienda adecuada es el deber de los Estados Partes de no permitir que ocurran desalojos
forzosos.
Entre otros instrumentos internacionales, el Programa 21, aprobado por la
Conferencia de las Naciones Unidas sobre el Medio Ambiente y el Desarrollo en 1992,
aborda directamente la cuestin, afirmando: Todos los pases deberan adoptar o
reforzar estrategias nacionales de vivienda con objetivos basados, segn el caso, en los
principios y las recomendaciones contenidos en la Estrategia Mundial de la Vivienda
hasta el Ao 2000. Debera protegerse legalmente a la poblacin contra el desalojo
injusto de sus hogares o sus tierras... (prr. 7.9 b).
La Comisin de Asentamientos Humanos tambin ha instado a todos los Estados a
que cesen toda prctica que pudiese conducir a violaciones del derecho humano a una
vivienda adecuada, en particular la prctica de los desalojos forzosos en masa o toda
forma de discriminacin racial o de otra ndole en la esfera de la vivienda.
Asimismo, las instituciones financieras internacionales han desempeado un papel
controvertido en la promocin de la prctica de los desalojos forzosos. Reconociendo que
ese papel puede repercutir sobre los derechos humanos, el Comit, en su Observacin
General nE 2 (1990), declar: ... los organismos internacionales deberan evitar
escrupulosamente toda participacin en proyectos que, por ejemplo... fomenten o

fortalezcan la discriminacin contra individuos o grupos contraria a las disposiciones del

Pacto, o que entraen la expulsin o desplazamiento en gran escala de seres humanos sin
proporcionarles toda la proteccin y compensacin adecuadas... En cada una de las fases
de los proyectos de desarrollo debera hacerse todo lo posible por que se tengan en
cuenta los derechos reconocidos en los Pactos... (prrafos 6 y 8 d).
En general, parece estar emergiendo un consenso mundial que reconoce la
ilegalidad esencial de los desalojos forzosos con arreglo a las normas internacionales de
derechos humanos y que considera esa prctica como una clara violacin de una amplia
gama de derechos humanos fundamentales.
2.2. La seguridad de tenencia como derecho humano
La seguridad de tenencia -el derecho legal de toda persona a la proteccin contra el
desalojo arbitrario o forzoso de su casa o tierra- contribuye de forma importante a frenar
el proceso de desalojo. La concesin de un ttulo legal de propiedad a todos aquellos que
ocupan una vivienda o tierra y actualmente no gozan de dicha proteccin puede
contribuir considerablemente a impedir los desalojos forzosos.
En la citada Observacin General nE 4 se incluye claramente la seguridad de
tenencia en la categora de los derechos legales que se derivan del Pacto Internacional de
Derechos Econmicos, Sociales y Culturales: ... La tenencia adopta una variedad de
formas, como el alquiler (pblico y privado), la vivienda en cooperativa, el contrato de
arriendo, la ocupacin por el propietario, la vivienda de emergencia y los asentamientos
informales, incluida la ocupacin de tierra o propiedad. Sea cual fuere el tipo de
tenencia, todas las personas deben gozar de cierto grado de seguridad de tenencia que les
garantice una proteccin legal contra el desahucio, el hostigamiento u otras amenazas.
Por consiguiente, los Estados Partes deben adoptar inmediatamente medidas destinadas a
conferir seguridad legal de tenencia a las personas y los hogares que en la actualidad
carezcan de esta proteccin consultando verdaderamente a las personas y grupos afectados... (prr. 8 a).
Asimismo, en las resoluciones aprobadas por la Subcomisin de Prevencin de
Discriminaciones y Proteccin a las Minoras y la Comisin de Derechos Humanos, se
recomienda que los gobiernos adopten medidas polticas y legislativas encaminadas a
restringir la prctica de los desalojos forzosos, incluida la concesin de la seguridad legal
de tenencia a aquellos amenazados actualmente con un desalojo forzoso, basndose en la
consulta y negociacin efectivas con las personas y los grupos afectados. Por ejemplo, en
su resolucin 1993/77, del 10 de marzo de 1993, la Comisin de Derechos Humanos,
utilizando un lenguaje que es cada vez ms frecuente en los rganos de derechos
humanos de las Naciones Unidas, insta a los gobiernos a que concedan una seguridad
jurdica de tenencia a todas las personas que estn actualmente amenazadas de
desalojamiento forzoso y a que adopten todas las medidas necesarias para proporcionar

una proteccin completa contra los desalojamientos forzosos, sobre la base de la

participacin, la consulta y la negociacin efectiva (prr. 3).
En su resolucin 14/6, de 5 de mayo de 1993, la Comisin de Asentamientos
Humanos insta a los Estados a que establezcan mecanismos de seguimiento apropiados
que permitan proporcionar indicadores sobre el nmero de personas sin vivienda, las
condiciones de vivienda inadecuadas, el nmero de personas sin seguridad de tenencia y
dems cuestiones derivadas del derecho a una vivienda adecuada (prr. 6). Adems, en el
Programa 21 ya referido, se reconoce expresamente la importancia de la seguridad de
tenencia: ... todos los pases deberan elaborar planes nacionales de ordenacin de los
recursos de tierras como gua para el desarrollo y la utilizacin de dichos recursos, para
lo cual deberan proceder a los siguiente: ... f) Establecer formas apropiadas de tenencia
de tierras que tengan por objeto asegurar la tenencia a todos los usuarios de tierra,
especialmente a las poblaciones indgenas, las mujeres, las comunidades locales, los
habitantes de bajos ingresos de las zonas urbanas y los pobres de las zonas rurales...
(prr. 7.30 f).
En su conjunto, las declaraciones precedentes, junto con los dems fundamentos
recogidos en el derecho internacional, demuestran que el derecho de toda persona a la
seguridad de tenencia est cada vez ms afianzado en la interpretacin jurdica oficial del
derecho humano a una vivienda adecuada.
3. Medidas legislativas y polticas adoptadas a nivel nacional para hacer frente al
desalojo forzoso
Segn la Estrategia Mundial de la Vivienda hasta el ao 2000 (aprobada por la
Asamblea General de las Naciones Unidas el 20-12-1988), ...todos los ciudadanos de
todos los Estados, por pobres que puedan ser, tienen derecho a esperar que sus gobiernos
se preocupen de sus necesidades en materia de vivienda y que acepten una obligacin
fundamental de proteger y mejorar las casas y los barrios en lugar de perjudicarlos o
destruirlos (prr. 13).
La mayora de los Estados han adoptado algn tipo de legislacin sobre la prctica
de los desalojos forzosos proporcionando algn grado de proteccin contra estos actos.
En Filipinas y Sudfrica, la Constitucin estipula que nicamente podrn
desalojarse o destruirse las casas de los habitantes pobres de las zonas urbanas o rurales
de acuerdo con la ley y de manera justa y humana. Por otra parte, la Ley de Desarrollo
Urbano y Vivienda filipina, pone trabas a los desalojos y demoliciones estableciendo
condiciones estrictas para su realizacin y concediendo una moratoria de tres aos para
los desalojos forzosos encaminados a proteger a determinados grupos de personas.
En el Reino Unido, la Ley de Proteccin contra los Desalojos establece sanciones
para aquellos que desalojan ilegalmente u hostigan a sus inquilinos. En Francia, una ley

de 1990 prev medidas de proteccin jurdica del derecho a la vivienda para las personas
amenazadas con ser desalojadas que no tienen a donde ir.
La Poltica Nacional de la Vivienda de la India (1994) dispone que los gobiernos
central y estatales adoptarn medidas para evitar la reubicacin forzosa o el desalojo de
los habitantes de los barrios de tugurios y para fomentar la mejora in situ, la renovacin
de los barrios y el desarrollo progresivo de la vivienda, confirindose derechos de
ocupacin, siempre que sea posible, y para que solamente se lleven a cabo reubicaciones
selectivas, con participacin de la comunidad, cuando haya que dejar libres terrenos por
razn de inters pblico.
La Ley de la Federacin de Rusia sobre los principios bsicos de la poltica federal
de la vivienda garantiza el derecho a la vivienda, y establece que el Gobierno debe
proporcionar otro alojamiento a cualquier persona que sea desahuciada por la falta de
pago del alquiler. Todos los Estados miembros de la Unin Europea han afianzado las
normas jurdicas que protegen a los inquilinos contra los desalojos arbitrarios; cuando los
inquilinos infringen las obligaciones contractuales, deben seguirse procedimientos
legales concretos. La legislacin de varios pases, incluidos Brasil, Colombia y Paraguay,
establece medidas de proteccin jurdica de los pueblos indgenas contra el desalojo
forzoso.
En Sudfrica, adems, est pendiente de aprobacin por el Parlamento un proyecto
de ley provisional de proteccin de los derechos a la tierra, que proteger a los
trabajadores de las explotaciones agrcolas contra los desalojos decididos arbitrariamente
por los propietarios de esas explotaciones, y, en Namibia, un proyecto de ley de la
vivienda reconoce el derecho de todo ciudadano a un lugar donde vivir, derecho que no
puede violarse mediante expulsiones forzosas o desalojos arbitrarios.
Estas y otras leyes nacionales con una indicacin de cmo proteger a los
ciudadanos, al menos parcialmente, contra los desalojos forzosos arbitrarios o ilegales.
Aunque la promulgacin de dichas normas represente una mejora, no hay una correlacin
clara o universal entre la existencia de dicha legislacin y la proteccin efectiva de las
personas y la prevencin de los desalojos forzosos.
En la mayora de los pases, el Estado est facultado para adquirir tierras mediante
la confiscacin o expropiacin forzosa y mediante el derecho de dominio eminente, lo
que, combinado con interpretaciones excesivamente amplias de los conceptos de orden
pblico, utilidad pblica o seguridad nacional, crea las condiciones idneas para
legitimar el desalojo de personas contra su voluntad. Irnicamente, las autoridades
podran utilizar estas mismas medidas para dejar tierras y zonas urbanas a fin de construir
viviendas sociales para aquellos que todava no disfrutan del derecho a la vivienda. Por
desgracia, este enfoque positivo se aplica en muy contadas ocasiones.

4. Medidas adoptadas por la sociedad civil para hacer frente a los desalojos
forzosos
Para hacer frente al problema de los desalojos forzosos, las medidas adoptadas por
la sociedad civil han logrado, en algunas ocasiones, impedir o reducir esta prctica as
como fomentar una actividad legislativa positiva encaminada a reducir la frecuencia o la
amplitud de los desalojos.
Las organizaciones no gubernamentales de mbito internacional, nacional y local, y
las organizaciones comunitarias de base, participan de forma cada vez ms intensa en los
esfuerzos por impedir los desalojos forzosos proyectados. As, han elaborado una amplia
gama de planes alternativos para aquellos casos en los que los desalojos estaban a punto
de producirse: en la Repblica Dominicana, organizaciones no gubernamentales como
COPADEBA (Comit de Defensa de los Derechos Barriales) y Ciudad Alternativa
(institucin sin fines de lucro, dedicada a la asesora, investigacin y acompasamiento en
el campo de la problemtica urbana de los sectores populares, en orden a la formulacin
y desarrollo de propuestas que busquen el mejoramiento de su calidad de vida y
participacin), han redactado proyectos detallados para el desarrollo urbano de Santo
Domingo; la Asian Coalition for Housing Rights (ACHR) y otros grupos de Tailandia han
tratado de incluir, adems de medidas alternativas, un tipo de desarrollo basado en la
participacin en el proceso de planificacin de los centros urbanos de Asia, tales como
Bangkok, Beijing, Ciudad Ho Chi Minh, Sel, Hong Kong y Manila.
En la India, la campaa nacional en pro del derecho a la vivienda ha ayudado a
cambiar la concepcin nacional de la vivienda que antes era considerada como una
estructura y ahora es vista fundamentalmente como un proceso social y popular.
En el plano internacional, la Coalicin Internacional Hbitat ha emprendido una
campaa mundial en defensa del derecho a la vivienda, cuyo fin es lograr que, en
cualquier parte del mundo, toda persona tenga un lugar seguro y permanente para vivir.
En su informe analtico sobre los desalojos forzosos (E/CN.4/1994/20, prr. 174), el
Secretario General de las Naciones Unidas reconoce que el papel de las organizaciones
no gubernamentales en la prevencin y eliminacin de los desalojos forzosos es
sumamente importante, por lo que debera promoverse lo mximo posible.
5. Recursos contra los desalojos forzosos
Como en los instrumentos sobre derechos humanos los Estados Partes estn
jurdicamente obligados, con arreglo al derecho internacional, a garantizar la aplicacin
de los derechos previstos en tales instrumentos, se han establecido rganos
internacionales para hacer cumplir o vigilar la observancia de dichos tratados (en la
mayora de los textos de las Naciones Unidas sobre derechos humanos se establecen
comits, comisiones u otros rganos que sirven de recurso cuando un Estado Parte no

adopta las medidas adecuadas a nivel nacional o viola intencionadamente esos derechos).
Algunos rganos tienen competencia para recibir denuncias individuales, tambin
denominadas peticiones o comunicaciones, relativas a violaciones de las obligaciones
contradas por un Estado en virtud de un tratado determinado, y para fallar sobre ellas.
Asimismo, hay tratados sobre derechos humanos que ofrecen a los Estados Partes la
posibilidad de presentar denuncias contra otros Estados Partes en el mismo tratado,
aunque este procedimiento se ha utilizado en contadas ocasiones.
Gran parte de los tratados sobre derechos humanos se basan, fundamentalmente, en
un procedimiento de presentacin de informes por los Estados que el Comit competente
debe examinar, a fin de establecer si stos han cumplido con las diversas obligaciones
contradas (por ejemplo, el Pacto Internacional de Derechos Econmicos, Sociales y
Culturales establece, en los arts. 16 y 17, que todos los Estados Partes deben presentar,
cada cinco aos, informes completos sobre todas las medidas legislativas, polticas y de
otra ndole que hayan adoptado para garantizar la aplicacion de los derechos previstos en
el Pacto).
Aunque no se haya previsto en un tratado un procedimiento formal de presentacin
de denuncias, mediante el examen de los informes de los Estados Partes, la aprobacin de
observaciones generales con interpretaciones jurdicas de determinadas disposiciones
del tratado, y la informacin recibida de los organismos especializados de las Naciones
Unidas (OIT, OMS, UNESCO, etc), y de las organizaciones no gubernamentales, los
rganos de vigilancia como el Comit estn en situacin de hacer comentarios
coherentes, equilibrados y constructivos sobre la medida en que los Estados Partes
cumplen las obligaciones contradas en virtud del derecho internacional. Adems, los
comits pueden aprobar resoluciones y observaciones finales, realizar investigaciones
sobre el terreno, publicar informes y emprender actividades de educacin, segn cual sea
su mandato.
En los Principios de Limburgo relativos a la Aplicacin del Pacto Internacional de
Derechos Econmicos, Sociales y Culturales, se establece que los Estados Partes
debern dotarse de recursos efectivos, tales como las apelaciones ante un magistrado,
cuando sea necesario (principio 19).
A nivel nacional, los jueces deben considerar el derecho internacional sobre los
derechos humanos como una ayuda para la interpretacin del derecho interno, y deben
velar por que la legislacin nacional se interprete y aplique de forma compatible con las
disposiciones de los instrumentos internacionales ratificados por el Estado. Desde la
perspectiva del derecho internacional, el principio fundamental es que los tribunales
deben evitar que con sus actuaciones el gobierno de su pas se encuentre en una situacin
que viole los trminos de un tratado que ha ratificado.
En general, con arreglo al derecho internacional sobre derechos humanos, todos los

Estados, como parte de la comunidad internacional, se comprometen a garantizar, como

mnimo: a) que toda persona cuyos derechos o libertades hayan sido violados pueda
interponer a nivel nacional un recurso efectivo, aun cuando la violacin hubiera sido
cometida por personas que actuaban en ejercicio de sus funciones oficiales; b) que sea
una autoridad competente, judicial, administrativa, legislativa o de cualquiera otra ndole
prevista por el sistema legal del Estado, la que decida sobre los derechos de toda persona
que interponga tal recurso, con vistas a desarrollar las posibilidades de recurso judicial;
c) que las autoridades competentes ejecuten toda decisin cuando se haya estimado
procedente el recurso.
La necesidad de promulgar legislacin nacional para dar efecto a las obligaciones
contradas internacionalmente en materia de derechos humanos, es conforme con el art.
27 de la Convencin de Viena sobre el Derecho de los Tratados de 1969, que estipula:
una parte no podr invocar las disposiciones de su derecho interno como justificacin
del incumplimiento de un tratado.
El Comit, en la Observacin General nE 4 cit., subray la importancia de los
recursos jurdicos internos en el caso de desalojos ilegales o de discriminacin en el
acceso a la vivienda: ... considera que muchos elementos componentes del derecho a la
vivienda adecuada son por lo menos compatibles con la existencia de recursos jurdicos
internos. Segn el sistema jurdico, tales esferas, entre otras, podrn consistir en: a)
apelaciones jurdicas destinadas a evitar desalojos o demoliciones planeados, mediante
mandamientos de los tribunales; b) procedimientos jurdicos para obtener indemnizacin
despus de un desalojo ilegal; c) reclamaciones contra las acciones ilegales realizadas o
apoyadas por los propietarios (sean pblicos o privados) en relacin con los alquileres, el
mantenimiento de las vivienda y la discriminacin racial u otras formas de discriminacin; d) denuncias de cualquier forma de discriminacin en la asignacin y
disponibilidad de acceso a la vivienda; y e) reclamaciones contra los propietarios por
condiciones de vivienda insalubres o inadecuadas. En algunos sistemas jurdicos tambin
podra ser adecuado estudiar la posibilidad de facilitar el ejercicio de acciones de grupo
(class action) en las situaciones que implican un mayor nmero de personas sin hogar
(prr. 17).
Muchos instrumentos sobre derechos humanos contienen clusulas que estipulan
diversas formas de indemnizacin si se violan los derechos reconocidos en ellos. No
obstante, se trata casi siempre de textos relativos a derechos civiles y polticos y no a
derechos econmicos, sociales y culturales, como es el derecho a una vivienda adecuada.
La Declaracin sobre los principios fundamentales de justicia para vctimas de
delitos y del abuso de poder, adoptada por la Asamblea General en 1985, enuncia los
principios compensatorios bsicos que podran aplicarse en el caso del desalojo ilegal: a)
las vctimas tendrn derecho a una pronta reparacin del dao que hayan sufrido; b) se

informar a las vctimas de sus derechos para obtener reparacin; c) los infractores o los
terceros responsables de su conducta resarcirn equitativamente a las vctimas, sus
familiares o las personas a su cargo. Ese resarcimiento comprender la devolucin de los
bienes o el pago por los daos o prdidas sufridos, el reembolso de los gastos realizados
como consecuencia del abuso sufrido, la prestacin de servicios y la restitucin de
derechos; d) cuando la indemnizacin aportada por el infractor u otras fuentes no sea
suficiente, los Estados se comprometern a proporcionar una indemnizacin financiera;
e) las vctimas recibirn la asistencia material, mdica, psicolgica y social que sea
necesaria.
6. Hacia nuevas medidas de prevencin, proteccin y reparacin
Un modelo de legislacin para impedir los desalojos podra tratar de determinar las
esferas del derecho que hay que volver a examinar para ponerlas en conformidad con las
interpretaciones jurdicas internacionales del derecho a una vivienda adecuada.
En un informe analtico sobre los desalojamientos forzosos, se abord la necesidad
de adoptar ms medidas legislativas sobre el derecho a la vivienda como forma de
contener esta prctica: Del hecho de que esta prctica constituya un acto que viola el
derecho a una vivienda adecuada, e implcitamente otros derechos humanos, se
desprende que existe una diferencia considerable entre lo que establecen las normas
jurdicas y la realidad. El traslado involuntario de personas, familias y grupos de sus
hogares es una prctica corriente en muchos pases que, en la mayora de los casos, es
contraria a los instrumentos jurdicos que tratan de los derechos humanos fundamentales
reconocidos internacionalmente, cuando no un quebrantamiento patente de lo dispuesto
en dichos instrumentos (E/CN.4/1994/20, prr. 143).
A nivel nacional esto apunta a la adopcin de medidas, incluidas enmiendas o
revisiones constitucionales, concebidas expresamente para impedir los desalojos. Esta
legislacin podra precisar las razones en las que no pueden fundamentarse los desalojos
e incluir los recursos jurdicos de los que disponen las personas que han sido desalojadas
ilegalmente as como otras cuestiones esenciales.
El aspecto jurdico del debate sobre el derecho a la vivienda sigue enfrentndose a
la relativa falta de claridad de las normas jurdicas vigentes, a las discrepancias, en
ocasiones importantes, en las formulaciones actuales de las leyes sobre los derechos
relativos a la vivienda y a la persistente falta de acuerdo sobre el grado de proteccin
contra los desalojos forzosos. Si las normas jurdicas internacionales se completaran con
un instrumento internacional sobre el derecho a la vivienda, redactado de forma adecuada
y apoyado en mecanismos de vigilancia apropiados y en una mayor sensibilizacin
popular, se mejorara la observancia de estos derechos y se reforzara la proteccin
contra los desalojos forzosos.

7. Conclusiones
Todo Estado tiene alguna forma de obligacin legal de respetar, proteger y aplicar
el derecho humano a una vivienda adecuada y, por deduccin, de no promover, tolerar o
realizar desalojos forzosos. Tales desalojos, ya sean pasados o futuros, requieren la
atencin inmediata y directa de la comunidad internacional, atencin que es en la
actualidad insuficiente.
Los sectores ms pobres de la sociedad son, con mucho, los ms frecuentemente
afectados por esta violacin de los derechos humanos, es decir el grupo social al que ya
se le niegan de manera desproporcionada otros derechos relacionados con un nivel de
vida adecuado. Es ms probable que las circunstancias que conducen a desalojos
forzosos se produzcan donde las disparidades de riqueza son mayores y donde la
disponibilidad de terrenos para construir viviendas es limitada.
Aunque en ningn instrumento jurdico de derechos humanos se establezca
explcitamente un derecho a no ser desalojados, los vnculos estrechos entre este ideal,
el derecho a la vivienda y otros derechos humanos son claros. Si bien existen casos
excepcionales en los que un desalojo forzoso puede justificarse o ser razonable, en su
gran mayora no slo conducen a una gran injusticia social sino que tambin equivalen a
violaciones manifiestas y sistemticas de los derechos humanos fundamentales
reconocidos internacionalmente.
Nota de la Secretara: el Comit de Derechos Econmicos, Sociales y Culturales, en fecha
reciente, expres: El Comit seala a la atencin del Gobierno el prrafo 1 del artculo 11 del
Pacto y su Observacin general NE 7 (1997) sobre el derecho a una vivienda adecuada (prrafo 1
del art. 11 del Pacto): desalojos forzosos 4/. Al Comit le preocupan las presentes disposiciones
legales por las que pueden llevarse a cabo desalojos sin proporcionar al mismo tiempo vivienda
alternativa. El Comit observa tambin con inquietud el problema de las personas sin vivienda,
ocasionado por la enorme escasez de stas, el nmero relativamente elevado de familias que viven
por debajo del umbral de pobreza, las recientes inundaciones y los desalojos forzosos... El Comit
recomienda que se especifiquen en la ley las condiciones en que pueden producirse desalojos y se
disponga lo necesario para dar soluciones de vivienda sustitutoria a los desalojados... El Comit
insta al Estado Parte a adoptar todas las medidas conducentes a la solucin del problema de la
acuciante escasez de vivienda y de las personas sin vivienda. Tambin recomienda que se
establezcan las bases de fijacin de los alquileres, de forma que se protejan al mismo tiempo los
derechos de los propietarios y de los inquilinos, especialmente de los pertenecientes a los grupos
sociales ms vulnerables. El Comit sugiere que se facilite a todos los consumidores,
especialmente a los inquilinos, informacin sobre los derechos y los deberes de cada cual y sobre
los medios de asistencia pblicos y privados de que pueden disponer en una economa de mercado.
El Comit destaca que el respeto del derecho a la vivienda debe comprender, cuando proceda,

medidas para asistir a aquellos que se ven en el peligro de quedarse sin vivienda o que de hecho se
quedan sin ella debido a la subida desorbitada de los alquileres al eliminarse los subsidios para su
pago. Examen del informe presentado por Polonia de conformidad con los arts. 16 y 17 del Pacto,
en Informe sobre los perodos de sesiones 18E y 19E, Documentos oficiales, 1999, suplemento 2,
Naciones Unidas, pp. 40 y 41, prrafos 154 y 163.
NACIONES UNIDAS, Los desalojos forzosos y los derechos humanos, en Derechos
Humanos, folleto informativo nE 25.

DOCUMENTOS
ACUERDO POR CANJE DE NOTAS SUSCRIPTO CON LA REPUBLICA DEL
PARAGUAY, REFERIDO A LA NAVEGACION EN LOS CANALES DE LOS RIOS
PARANA Y PARAGUAY, aprobado por ley 25.071 (B.O., 18-1-1999, p. 1).
ANTEPROYECTO DE CONVENCION UNIDROIT RELATIVA A LAS GARANTIAS
INTERNACIONALES SOBRE MATERIALES DE EQUIPAMIENTO MOVILES,
elaborado por UNIDROIT del 3 al 7-11-1997 (Uniform Law Review, vol. 3, n 1, 1998,
pp. 77 y 111.).
CONVENCION SOBRE EL RESARCIMIENTO SUPLEMENTARIO DE LOS DAOS
NUCLEARES, Viena, 12 de septiembre de 1997 (Rivista di Diritto Internazionale, vol.
81, n 3, 1998, p. 844).
CONVENCION SOBRE JURISDICCION, RECONOCIMIENTO Y EJECUCION DE
SENTENCIAS EN MATERIA MATRIMONIAL, celebrada en Bruselas el 28 de mayo
de 1998 (Uniform Law Review, vol. 3, n 4, 1998, p. 810).
CONVENCION (N 172) SOBRE LA PROTECCION DEL MEDIOAMBIENTE A
TRAVES DEL DERECHO PENAL, adoptado por el Consejo de Europa, Estrasburgo, 4
de noviembre de 1998 (International Legal Materials, vol. 38, n 2, marzo 1999, p. 259).
CONVENIO SUSCRIPTO CON EL GOBIERNO DE LA REPUBLICA DE HUNGRIA
REFERENTE A LA COOPERACION Y ASISTENCIA MUTUA EN CUESTIONES
ADUANERAS, aprobado por ley 25.075 (B.O., 18-1-1999, p. 1).
DECISION DEL CONSEJO DE LA UNION EUROPEA POR EL CUAL SE AMPLIA
EL MANDATO DE EUROPOL A LA LUCHA CONTRA LA FALSIFICACION DE
MONEDA Y DE MEDIOS DE PAGO, adoptado el 29 de abril de 1999 (Diario Oficial
de las Comunidades Europeas, 1999/C, 149/02).
DECLARACION DE ANTIGUA, celebrada en la Cumbre de los Jefes de Estado de
Amrica Central, del Caribe y de los Estados Unidos, en Antigua el 11-3-1999
(Documents dActualit Internationale, Pars, n 10, 1999, p. 404).
DECLARACION SOBRE ETICA MEDICA EN CASOS DE CATASTROFES,

efectuada por la Asociacin Mundial de Medicina, Estocolmo, 1994 (Journal

international de biothique, vol. 9, n 4, 1998, p. 107).
ENMIENDAS AL CONVENIO INTERNACIONAL SOBRE LINEAS DE CARGA DE
1966, adoptadas por Resolucin A. 784 (19) de la Organizacin Martima Internacional
(OMI) el 23 de noviembre de 1995 (B.O., 27-5-1999, p. 1).
IMPLEMENTACION DEL TRATADO SOBRE TRASLADO DE CONDENADOS
ENTRE LA REPUBLICA ARGENTINA Y LA REPUBLICA FEDERATIVA DEL
BRASIL, firmado en Buenos Aires el 11 de septiembre de 1998, aprobado por
Resolucin 100/99, Ministerio de Justicia de la Nacin (B.O., 26-2-1999, p. 14).
INSTALACION Y PRINCIPIOS DE LA ACADEMIA NACIONAL MEXICANA DE
BIOETICA, establecida el 4 de octubre de 1995 (Journal international de biothique, vol
9, n 4, 1998, p. 107).
LEY DE DERECHOS HUMANOS DEL REINO UNIDO, aprobada el 9 de noviembre
de 1998 (International Legal Materials, vol. 38, n 2, marzo 1999, p. 464).
LEY N 40 DE REGULACION DE LA INMIGRACION Y DE LA CONDICION DEL
EXTRANJERO, aprobada el 6 de marzo de 1998 (Rivista di Diritto Internazionale, vol.
81, n 3, 1998, p. 878).
LEY N 98-349 RELATIVA A LA ENTRADA Y RESIDENCIA DE EXTRANJEROS
EN FRANCIA Y AL DERECHO DE ASILO, aprobada el 11 de mayo de 1998 (Journal
du Droit International, vol. 125, n 3, julio-agosto-septiembre 1998, p. 803).
OPINION N 1/96, CONCERNIENTE AL EMPEO TERAPEUTICO POR EL
SUSTENTO DE LA VIDA, Comisin consultiva nacional de tica para las ciencias de la
vida y de la salud de Luxemburgo (Journal international de biothique, vol. 9, n 4,
1998, p. 111).
PRONUNCIAMIENTO DEL DEPARTAMENTO DE ETICA SOBRE LA
CLONACION DE SERES HUMANOS, efectuada por el Colegio Mdico de Chile
(Journal international de biothique, vol. 9, n 4, 1998, p. 101).
PROTOCOLO DE ENMIENDA A LA CONVENCION DE VIENA SOBRE LA
RESPONSABILIDAD CIVIL POR DAOS NUCLEARES DEL 21 DE MAYO DE

1963, Viena, 12 de septiembre de 1997 (Rivista di Diritto Internazionale, vol. 81, n 3,

1998, p. 833).
PROTOCOLO DE LA CONVENCION SOBRE JURISDICCION, RECONOCIMIENTO
Y EJECUCION DE SENTENCIAS EN MATERIA MATRIMONIAL, celebrada en
Bruselas el 28 de mayo de 1998 (Uniform Law Review, vol. 3, n 4, 1998, p. 844).
RECOMENDACION N R (99) 13, DEL COMITE DE MINISTROS DE LOS
ESTADOS MIEMBROS SOBRE LAS REACCIONES CON RESPECTO A LAS
RESERVAS Y A LOS TRATADOS INTERNACIONALES CONSIDERADOS COMO
IRRESERVABLES, adoptada por el Comit de Ministros del Consejo de Europa el 18 de
mayo de 1999 (Gazette. Cahier Comit des Ministres, Estrasburgo, mayo 1999, p. 11).
RECOMENDACION N R (99) 3 DEL COMITE DE MINISTROS DE LOS ESTADOS
MIEMBROS RELATIVA A LA ARMONIZACION DE REGLAS EN MATERIA DE
AUTOPSIA MEDICO-LEGAL, adoptada por el Comit de Ministros del Consejo de
Europa el 2 de febrero de 1999 (Gazette. Cahier Comit des Ministres, Estrasburgo,
febrero 1999, p. 3).
RECOMENDACION N R (99) 5 DEL COMITE DE MINISTROS DE LOS ESTADOS
MIEMBROS RELATIVA A LA PROTECCION DE LA VIDA PRIVADA EN
INTERNET, adoptada por el Comit de Ministros del Consejo de Europa el 23 de
febrero de 1999 (Gazette. Cahier Comit des Ministres, Estrasburgo, febrero 1999, p.
14).
RECOMENDACION N R (99) 4 DEL COMITE DE MINISTROS DE LOS ESTADOS
MIEMBROS RELATIVA A LOS PRINCIPIOS CONCERNIENTES A LA
PROTECCION JURIDICA DE LAS PERSONAS MAYORES INCAPACES, adoptada
por el Comit de Ministros del Consejo de Europa el 23 de febrero de 1999 (Gazette.
Cahier Comit des Ministres, Estrasburgo, febrero 1999, p. 10).
REGLAMENTO INTERNO DE LA AUTORIDAD COMUN DE CONTROL DE
EUROPOL, Acto n 1 de la Autoridad Comn de Control de Europol, adoptado el 22 de
abril de 1999 (Diario Oficial de las Comunidades Europeas, 1999/C, 149/01).
TRANSPLANTES ENTRE ANIMALES Y PERSONAS: LA ETICA DE LOS
XENOTRANSPLANTES, Consejo Nuffield sobre Biotica, Reino Unido (Journal
international de biothique, vol. 9, n 4, 1998, p. 131).

TRATADO DE COMERCIO Y NAVEGACION CELEBRADO ENTRE LOS

GOBIERNOS DE LA REPUBLICA DEL PERU Y LA REPUBLICA DE ECUADOR,
suscripto el 26 de octubre de 1998 (International Legal Materials, vol. 38, n 2, marzo
1999, p. 266).

NOTICIAS

ARBITRAJE. PROCESOS ABREVIADOS. NACIONAL.

COMERCIO INTERNACIONAL (BLGICA).

INTERNACIONAL.

REGLAMENTACIN.

El Centro Belga de Arbitraje y Mediacin (CEPANI), creado en 1969 por la

Federacin de Empresas de Blgica y por el Comit Nacional Belga de la Cmara de
Comercio Internacional adopt un nuevo reglamento de mini-juicio (mini-trial), vigente
desde el 1 de enero de 1998, tomado del de los pases anglosajones, los cuales desde hace
mucho tiempo se interesan por la resolucin alternativa de conflictos. La introduccin del
mini-juicio responde a una creciente demanda del sector financiero y econmico que
quera disponer, junto al arbitraje, de una tcnica que permitiera solucionar los conflictos
en forma rpida y amistosa.
El objetivo del mini-juicio es terminar con un diferendo en forma rpida y durable a
fin de permitir la reanudacin de las relaciones comerciales normales. A este efecto, los
representantes de las partes son invitados a una concertacin que se lleva a cabo en el
seno de un comit dirigido por un mediador.
Las caractersticas de este proceso son las siguientes:
1. Las partes se encuentran representadas ante el comit del mini-juicio por
personas que pueden obligarlas a aceptar una solucin.
2. El comit est presidido por un mediador que tiene facultades y aptitudes de
conciliacin suficientes como para aproximar los puntos de vista de las partes.
Este mediador es designado por el CEPANI, cuya rica y prolongada experiencia en
materia de arbitraje garantiza la eleccin de personas calificadas.
3. El mediador posee las ms amplias facultades para realizar aquello que, de
acuerdo a su criterio, razonablemente permita el acuerdo de las partes. Luego de or a
stas, puede determinar casi por s solo la forma de proceder para arribar a un acuerdo.
4. El proceso impone una obligacin de confidencialidad absoluta en los casos en
que no se llegue a un acuerdo.
5. Si fracasa la concertacin, las partes recuperan su completa libertad.
Mediante la institucin de esta forma de resolucin alternativa de conflictos,

dirigida por un mediador independiente, el CEPANI ofrece al mundo econmico y

financiero un instrumento esencial para solucionar sus diferendos.
Para poder utilizar este procedimiento, las partes deben pactar, antes o despus de
que se produzca el conflicto, que el reglamento de procedimiento elaborado por el
CEPANI resultar aplicable en caso de que se suscite una controversia entre las partes.
Nota de la Secretara: v. MALHERBE, Jacques, Le nouveau rglement d'arbitrage de la CCI Journe d'tude du centre belge pour l'tude et la pratique de l'arbitrage national e international
(CEPANI) - 14 novembre 1997", en op. cit. infra, 2E trimestre 1998, p. 186.
CENTRO BELGA DE ARBITRAJE Y MEDIACIN, Le CEPANI met au point un nouvelle
procdure de concertation pour le rglement des diffrends, en Revue de Droit International et de
Droit Compar, Institut Belge de Droit Compar, ed. Bruylant, Bruselas, 1E trimestre 1998, p.
100.

BIOETICA (ALEMANIA).

Alemania carece actualmente de una legislacin sistemtica que regule los

diferentes problemas jurdicos que plantea el progreso de las ciencias biomdicas. El
legislador se ha limitado a imponer sanciones penales a ciertas actividades de la
biomedicina que considera amenazas a los principios fundamentales protegidos por la
Constitucin, dejando la reglamentacin de las condiciones especficas de aplicacin de
los nuevos mtodos de investigacin o de tratamiento a los cdigos de tica adoptados
por las organizaciones profesionales competentes.
Las medidas aprobadas por el Parlamento reflejan la intencin de garantizar un
grado adecuado de proteccin a los derechos de las personas mediante el establecimiento
de lmites claros a la disponibilidad del ser humano para fines cientficos o mdicos.
Conforme a la bien arraigada jurisprudencia del Tribunal Constitucional Federal, el
derecho alemn acuerda un status jurdico particularmente fuerte al embrin, desde su
creacin, al prohibir toda actividad -an dirigida a la investigacin- que ponga en peligro
su existencia o integridad. La clonacin de seres humanos est prohibida porque se
reputa violatoria de la dignidad humana. Por otra parte, el derecho de un individuo a
disponer de su propio cuerpo y de las partes que lo componen est protegido por normas
relativamente estrictas que requieren un consentimiento libre e informado, principio que
recientemente ha sido confirmado por la entrada en vigencia de la nueva Ley sobre la

Extraccin y Transplante de Organos del 5 de noviembre de 1997.

GROTE, Rainer, Aspects juridiques de la biotique dans la lgislation allemande, en Revue
Internationale de droit compar, Socit de Lgislation Compare, Pars, 1999, nE 1, p. 85.

BIOETICA. GENOMA HUMANO (NACIONES UNIDAS).

La Asamblea General de las Naciones Unidas, el 15-12-1998, hizo suya la

Declaracin Universal sobre el Genoma Humano y los Derechos Humanos adoptada, el
11-11-1997, por la Organizacin de las Naciones Unidas para la Educacin, la ciencia y
la Cultura (UNESCO).
ASAMBLEA GENERAL DE LAS NACIONES UNIDAS, Resolucin A/53/152 sobre el
genoma humano y los derechos humanos, 15-12-1998, en Documents d'actualit internationale,
ed. La documentation franaise, Pars, nE 9, 1999, pp. 350/351.

COMISION INTERAMERICANA DE DERECHOS HUMANOS.

AMERICANA DE DERECHOS HUMANOS).

ACTIVIDAD

(CONVENCIN

Seleccin de las actividades de la Comisin Interamericana de Derechos Humanos

(Comisin), correspondiente a los perodos de sesiones ordinario 98E (concluido el 6-31998) y extraordinario 99E (concluido el 8-5-1998).
1. Casos individuales
1.1. Informes de fondo
La Comisin decidi publicar, de conformidad con el art. 51 (3) de la Convencin y
los arts. 48, 53 y 54 de su Reglamento, decisiones sobre el fondo en los siguientes casos:
-Manuel Garca Franco (Informe NE 1/97, Caso 10.258), Ecuador;
-William Andrews (informe NE 57/96, Caso 11.139), Estados Unidos;
-Severiano Santiz Gmez y otros - Ejido Morelia (Informe NE 48/97, Caso
11.411), Mxico;
-Toms Porfirio Rodin y otros - Masacre de Aguas Blancas (Informe NE49/97,
Caso 11.520), Mxico;
-Arges Sequeira Mangas (Informe NE 52/97, Caso 11.218), Nicaragua;

-Estiles Ruiz Dvila (Informe NE 41/97, Caso 10.491), Per;

-Angel Escobar Jurado (Informe NE 42/97, Caso 10.521), Per;
-Hctor Prez Salazar (Informe NE 43/97, Caso 10.562), Per;
-Camilo Alarcn y otros (Informe NE 40/97, Casos 10.941, 10.942, 10.944 y
10.945), Per; y
-Martn Javier Roca Casas (Informe NE 39/97, Caso 11.233), Per.
Las otras decisiones fueron adoptadas de conformidad con los arts. 50 y 51
(literales 1 y 2) de la Convencin Americana, los cuales tienen carcter reservado, hasta
que la Comisin decida su publicacin.
1.2. Solucin amistosa
La Comisin decidi publicar igualmente un informe de solucin amistosa en el
caso Gustavo Gorriti (Informe NE 15/98, Caso 11.791, Panam).
El 25 de marzo de 1998 se formaliz un acuerdo de solucin amistosa entre el
Estado de Paraguay y la organizacin indgena Tierra Viva, lo que favorecer a unas
300 personas de dos comunidades indgenas paraguayas y pondra fin al Caso nE 11.713.
El acuerdo consiste en la adquisicin por parte del Estado paraguayo de las tierras
reivindicadas por los peticionarios, la posterior titulacin de estas tierras por parte de los
rganos competentes a nombre de las comunidades en cuestin y su entrega final a stas
(21.884,44 hectreas). Se trata del primer acuerdo de solucin amistosa en el sistema
interamericano de derechos humanos que restablece en sus legtimos derechos a una
comunidad en el hemisferio.
1.3. Informes sobre admisibilidad
Asimismo, la Comisin aprob decisiones de admisibilidad, de carcter pblico, en
los siguientes casos:
-Ernesto Mximo Rodrguez (Informe NE 6/98, Caso 10.382 - inadmisible),
Argentina;
-Emiliano Castro Tortino (Informe NE 7/98, Caso 11.597 - admisible), Argentina;
-Carlos Garca Saccone (Informe NE 8/98, Caso 11.671 - inadmisible) Argentina;
-Casos sobre violencia policial (Informe NE 17/98, 9 casos - admisibles), Brasil;
-Edson Damiao Calixto y Roselandio Borges Senado (Informe NE 18/98, Casos
11.290 y 11.285, respectivamente - ambos admisibles), Brasil;
-Ovelario Tames (Informe NE 19/98, Caso 11.516 - admisible), Brasil;
-Ruth Garcs Valladares (Informe NE 14/98, Caso 11.778 - admisible), Ecuador;
-Jos Sucum Panjoj (Informe NE 21/98, Caso 11.435 - admisible), Guatemala;
-Francisco Guarcas Cipriano (Informe NE 22/98, Caso 11.275 - admisible),
Guatemala;
-Luis Humberto Correa Mena (Informe NE 9/98, Caso 11.537 - inadmisible),

Mxico;
-Baruch Ivcher Bronstein (Informe NE 20/98, Caso 11.762 - admisible), Per; y
-Narciso Gonzlez (Informe NE 16/98, Caso 11.324 - admisible), Repblica
Dominicana.
Asimismo, se aboc al estudio de peticiones individuales sobre violaciones a los
derechos humanos, en las que se denuncia responsabilidad de los respectivos Estados
miembros de la OEA, adoptando decisiones de carcter pblico, en los siguientes casos:
-Walter David Bulacio (Informe NE 29/98, Caso 11.752 - admisible), Argentina;
-Trevor Fisher (Informe NE 30/98, Caso 11.643 - admisible), Bahamas;
-Juan Pablo Olmedo Bustos y otros (Informe NE 31/98 - admisible), Chile;
-Anselmo Ros Aguilar (Informe NE 32/98 - Caso 11.507 - inadmisible), Mxico;
-Clemente Ayala Torres y otros (Informe NE 33/98, Caso 10.545 - admisible),
Mxico;
-Loren L. Riebe y otros (Informe NE 34/98, Caso 11.610 - admisibles), Mxico;
-Delia Reboreo y otros (Informe 35/98, Caso 11.760 - admisible), Per;
-Wenceslaus James (Informe 36/98, Caso 11.814 - admisible), Trinidad y Tobago;
-Anthony Briggs (Informe 37/98, Caso 11.815 - admisible), Trinidad y Tobago; y
-Rolando Hernndez Hernndez (Informe 1/98, Caso 11.543), Mxico.
1.4. Medidas cautelares y provisionales
1.4.1. Cautelares
Durante la sesiones, la Comisin analiz adems diversas solicitudes de medidas
cautelares presentadas para evitar daos irreparables a las personas. En aquellos casos en
los cuales los extremos requeridos por el Reglamento fueron debidamente acreditados, la
Comisin acord solicitar a los Estados respectivos la adopcin de medidas para evitar
que se consume un dao irreparable, requiriendo, igualmente, informar a la Comisin en
relacin con las medidas adoptadas a la brevedad posible. Desde el ltimo perodo de
sesiones a esta fecha, se han solicitado 27 medidas cautelares en diversos casos, a los
pases respectivos.
1.4.2. Provisionales
Entre otros casos, la Comisin acord solicitar medidas provisionales a la Corte
Interamericana para suspender la ejecucin de cinco personas condenadas a muerte en
Trinidad y Tobago (v. seccin Jurisprudencia, p. ).
1.5. Casos y procedimientos ante la Corte Interamericana
El 9 de enero de 1998, la Comisin someti a la Corte al Caso 11.730 (Gustavo
Cesti Hurtado) contra el Estado de Per. Los hechos del caso se refieren a la detencin y
privacin de libertad de la vctima, as como su procesamiento en el fuero militar, a pesar
de una orden definitiva en contrario. Igualmente el 16 de enero de 1998, la Comisin

someti a la Corte el Caso 11.325 (Baena y otros) contra el Estado de Panam, que se
refiere a 270 personas afectadas por los hechos ocurridos a partir del 14 de diciembre de
1990 en que se aprob la ley NE 25. En virtud de dicha ley, fueron arbitrariamente
destituidos de sus cargos cientos de empleados pblicos que haban participado en una
manifestacin pro reclamos laborales, a quienes se acus de complicidad con una
asonada militar; con postrerioridad a ello, se les negaron las garantas del debido proceso
en sus reclamos ante la jurisdiccin interna. El caso comprende la situacin de 270
personas, a las cuales se aplic la referida Ley NE 25 con efecto retroactivo.
2. Relatoras temticas
2.1. Derecho a la libertad de expresin
La Comisin defini el mandato y metodologa de trabajo a ser aplicados por la
Relatora sobre Libertad de Expresin creada durante la anterior sesin ordinaria de la
Comisin.
2.2. Derechos de los trabajadores migratorios y sus familias
La Comisin tambin consider el informe de avance de asuntos relacionados con
la Relatora sobre Trabajadores Migratorios, y aprob dos cuestionarios sobre dichos
trabajadores y miembros de sus familias, los cuales sern enviados uno, a los Estados
miembros de la OEA, y el otro, a organizaciones no gubernamentales e
intergubernamentales que se dedican a este tema.
2.3. Derechos de la mujer
En el presente perodo de sesiones la Comisin consider y aprob el Informe del
Relator Especial sobre Derechos de la Mujer. Este informe analiza la legislacin y la
prctica de los Estados con miras al cumplimiento de las obligaciones de respetar los
derechos de la mujer establecidos en la Convencin Americana y en la Declaracin
Americana de los Derechos y Deberes del Hombre, concluyendo con las
recomendaciones de la Comisin respecto a lo siguiente: supresin de las instancias de
discriminacin de facto y de jure que impiden a las mujeres el ejercicio pleno de sus
derechos; anlisis de las consecuencias de tal discriminacin; y desarrollo de iniciativas
para cumplir con tales objetivos dentro del sistema regional.
Por otra parte, la Comisin estableci un Fondo Voluntario sobre derechos de la
mujer, que est abierto a contribuciones de los Estados miembros, observadores,
organismos multilaterales, agencias de cooperacin, fundaciones y entes privados.
2.4. Condiciones de centros de detencin
La Comisin, en este perodo, continu considerando los aspectos relacionados con
el avance del Informe sobre Condiciones de Centros de Detencin en las Amricas.
3. Declaracin Americana de los Derechos de los Pueblos Indgenas
La Comisin consider el estado del Proyecto de la mencionada Declaracin, que se

encuentra a consideracin de los rganos polticos de la OEA, e inst a que se lleve

adelante el proceso establecido por la Asamblea General con vistas a la pronta
aprobacin de dicho instrumento, al paso que llam a los Estados para que colaboren en
las tareas de la Reunin de Expertos Gubernamentales sobre el tema.
4. Audiencias y reuniones.
Durante el mencionado 98E Perodo de Ordinario de Sesiones, la Comisin celebr
50 audiencias, en relacin con temas generales de derechos humanos, la situacin de
stos en diferentes Estados miembros de la Organizacin de Estados Americanos (OEA)
y sobre casos individuales.
5. Visitas in loco
La Comisin analiz, en los dos perodos de sesiones, aspectos referentes a la
preparacin de diferentes visitas in loco, y los resultados de la llevada a cabo en
diciembre de 1997 en Colombia. Respecto de esto ltimo, la Comisin recibi
informacin segn la cual dos personas que se entrevistaron con dicha misin fueron
posteriormente asesinadas, por lo que aqulla record a Colombia y a todos los Estados
miembros que el inciso a) del art. 59 de su Reglamento establece especialmente, en
relacin con las mencionadas visitas, que el Gobierno debe otorgar las garantas
pertinentes a todos los que suministren a la Comisin informaciones, testimonios y
pruebas de cualquier carcter.
Adems, en julio de 1998, una delegacin de la Comisin realiz una visita al
Estado de California (Estados Unidos de Amrica), con el propsito de obtener
informacin sobre procesos de inmigracin y asilo en esa regin
6. Otras
Con motivo del retiro anticipado del Dr. Domingo E. Acevedo como Secretario
Ejecutivo Adjunto de la Comisin, sta, despus de celebrado el concurso pertinente,
propuso al Secretario General de la OEA el nombramiento del Dr. Hernando Valencia
Villa, lo que fue aprobado por el Secretario General el 10-3-1998.
Con motivo de los actos realizados por las Fuerzas Armadas Revolucionarias de
Colombia (FARC) el 23 de marzo de 1998, la Comisin reiter que las normas
internacionales prohben absolutamente, en todo conflicto armado, el asesinato y
cualquier otro acto de violencia contra miembros de la poblacin civil que no participen
directamente en las hostilidades, como la toma de rehenes y la privacin arbitraria de la
libertad. Las diversas corrientes de pensamiento, subray, expresan un reconocimiento a
valores esenciales de respeto de la dignidad humana, incluso en situaciones de conflicto,
tanto se trate de los Estados del hemisferio como de grupos no estatales.
La Comisin, asimismo, tom conocimiento que el Congreso de la Nacin

Argentina derog las leyes 23.492 (llamada de punto final) y 23.521 (llamada de
obediencia debida), que haban terminado todas las acciones penales iniciadas contra
agentes del Estado, presumiblemente responsables por graves violaciones a los derechos
humanos cometidas durante la dictadura militar que gobern Argentina desde el 24-31976 hasta el 10-12-1983, y suprimi la posibilidad de iniciar nuevas acciones por dichas
causas. A consecuencia de las numerosas denuncias de vctimas, familiares y organizaciones no gubernamentales de derechos humanos recibidas al respecto por la Comisin,
sta haba emitido el Informe 28/92 (2-10-1992) en el cual concluy que el Estado
argentino era responsable de la violacin de los derechos humanos consagrados en
mltiples disposiciones de la Declaracin Americana de los Derechos y Deberes del
Hombre y de la Convencin Americana sobre Derechos Humanos (Convencin), pues las
mencionadas leyes privaban a la vctimas y a sus familiares de su derecho a obtener una
investigacin judicial en sede criminal, destinada a individualizar y sancionar conforme a
las leyes vigentes a los responsables de los delitos cometidos. La Comisin, en tal
sentido, not con gran satisfaccin la recordada derogacin legislativa, gesto que
reivindica los esfuerzos de aquellos que buscan los valores de la verdad, la justicia, y la
vigencia del Estado Constitucional y Democrtico de Derecho, en contraposicin a la
impunidad, lo cual puede servir de modelo a otros pases del hemisferio que han
atravesado situaciones similares.
Por otro lado, la Comisin tom conocimiento con consternacin e incredulidad del
asesinato del Monseor Juan Jos Gerardi Concedera, obispo coordinador del Proyecto
Interdiocesano Recuperacin de la Memoria Histrica, ocurrido 48 horas despus de
haber presidido, con otros obispos de la Conferencia Episcopal de Guatemala, la entrega
pblica del informe Guatemala: Nunca Ms, que document y analiz gravsimas
violaciones a los derechos humanos durante el conflicto armado interno de ese pas.
Con la anuencia del Gobierno de Panam, solicitada por la Comisin, se celebraron
en la ciudad de Panam diversas entrevistas de carcter privado entre los delegados de la
Comisin y 185 de las 270 vctimas comprendidas en el caso nE 11.325 correspondiente
a los trabajadores destituidos por la ley panamea del 25-12-1990.
El 26 de mayo de 1998 la Repblica de Trinidad y Tobago present al Secretario
General de la OEA un instrumento con la intencin de denunciar, dentro de un ao, la
Convencin Americana sobre Derechos Humanos (art. 78 de la Convencin). Se trata de
un caso sin precedentes desde la entrada en vigencia, en 1978, de dicha Convencin. La
Comisin deplor esta lamentable decisin, al paso que observ que la mencionada
Repblica, como Estado Miembro de la OEA, igualmente seguir sujeta a la jurisdiccin
de la Comisin y a las obligaciones que le imponen la Carta de la OEA, la Declaracin
Americana y el Estatuto de la Comisin. La decisin de Trinidad y Tobago, agreg,
significa un grave retroceso en el empeo del hemisferio por establecer el sistema
interamericano de derechos humanos, ratificado por los Jefes de Estado y de Gobierno en

la Segunda Cumbre de las Amricas (Santiago, Chile).

El 1-6-1998 la Comisin present ante la Asamblea General de la OEA sendos
informes sobre la Situacin de los Derechos Humanos en Ecuador y Brasil, y sobre los
hechos ocurridos en diversas localidades del Departamento de Potos, Bolivia, en
diciembre de 1996.
Asimismo, fue presentado el Informe Anual 1997 de la Comisin, que da cuenta del
trabajo realizado por sta durante 1977 y se publican, entre otras informaciones, sus
decisiones sobre casos, informes temticos y de pases, y recomendaciones generales.
COMISION INTERAMERICANA DE DERECHOS HUMANOS, Comunicados de Prensa
enero-junio 1998", en Revista IIDH, Instituto Interamerican de Derechos Humanos, San Jos, nE
27, enero-junio 1998, pp. 477/511.

CONSUMIDORES. ASOCIACIONES DE PROTECCIN DEL CONSUMIDOR. LEGITIMACIN (ITALIA).

La ley nE 281 del 30 de julio de 1998, sobre Proteccin de los Derechos del
Consumidor y de las Asociaciones de Consumidores, es la primera norma general italiana
en un campo que, hasta entonces, slo estaba regulado por intervenciones legislativas
verticales, esencialmente vinculadas a la transposicin de las directivas de la Comunidad
Europea.
Esta ley contiene una definicin clara de los derechos fundamentales de los
consumidores inspirada, en gran parte, en las resoluciones comunitarias aplicables tales
como la reciente Directiva 98/27/CE (pese a no transponerla al derecho italiano ni
contener ninguna referencia a ella). En relacin a dicha Directiva, por un lado, confirma
y ampla la legitimacin de las asociaciones de consumidores para intentar acciones
cuando se menoscaban los intereses colectivos de los consumidores -sin restringirla a
ciertos actos de derecho material o a la sola legislacin armonizada-, pero, por otro lado,
su objeto es ms limitado, ya que la ley nE 281 no prev la posibilidad de aplicar
astreintes en caso de que se desobedezca una intimacin. Por otra parte, dispone el
registro oficial de las asociaciones de consumidores y la creacin de un Consejo
Nacional de Consumo (claramente inspirado en el modelo francs).
MARTINELLO, Paolo, La loi du 30 juillet 1998 sur la protection du consommateur en Italie,
en Revue europenne de droit de la consommation, Ed. Centre de droit de la consommation,
Louvain-la-Neuve, 3/1998, p. 220.

CONSUMIDORES. ASOCIACIONES DE PROTECCIN DEL CONSUMIDOR.

INTERESES. INDIVIDUALES HOMOGNEOS. DIFUSOS (PORTUGAL).

LEGITIMACIN.

1. La definicin general de proteccin al derecho del consumidor incluida en el art.

1 de la Ley de Proteccin del Consumidor (ley nE 24/96 del 31 de julio de 1996) que
Portugal recientemente aprob en ese rea, impone al Estado la obligacin de sostener...
el funcionamiento de las asociaciones de consumidores y de las cooperativas de
consumo, demostrando el progresivo reconocimiento de la dimensin esencialmente
colectiva de este derecho en dicho pas.
La ley otorga expresamente a los consumidores derecho a participar, de una
manera representativa, en la definicin legal o administrativa de sus derechos e intereses
(art. 3.h).
Por otra parte, reconoce que el rol de las asociaciones de consumidores merece
apoyo especial del Estado en las reas de formacin y de instruccin (art. 6.2.h) y
tambin les reconoce derecho: de informacin, con lo que estas asociaciones asumen el
estatus de interlocutor social, llegando a beneficiarse con espacios en la radio y en la
televisin (arts. 7.2 y 18.1.b); a la audicin y a la consulta previa en relacin a todas las
cuestiones susceptibles de afectar los derechos o intereses jurdicamente protegidos de
los consumidores (art. 15); a la designacin de representantes en un gran nmero de
rganos consultivos (art. 18.1.a); a la participacin en los procesos de reglamentacin de
los precios de las mercaderas y de los servicios esenciales (art. 18.1.h); a la obtencin de
beneficios fiscales idnticos a los que gozan las instituciones de solidaridad social (art.
18.1.p) y a la negociacin de los cdigos de conducta con los profesionales y sus
organizaciones representativas (art. 19).
2. Por su parte, la Corte Suprema de Portugal, en su sentencia del 23 de septiembre
de 1997 (nE 503/97, 2E seccin), consider la legitimidad acordada a las asociaciones de
consumidores en la Ley de Acciones Colectivas (ley nE 83/95 del 31 de agosto de 1995)
y en la Ley de Proteccin del Consumidor.
En el caso, la Associao dos Consumidores de Portugal haba intentado una
accin colectiva de tipo declarativo, conforme a las reglas de los procesos ordinarios,
contra la empresa Portugal Telecom, tendiente al reconocimiento del derecho de los
consumidores por aqulla representados a que dicha empresa les restituyera las sumas
indebidamente percibidas en concepto de cobro anticipado del arancel mensual de abono.
La Corte sostuvo que el art. 1 de la ley 83/95 no slo protege los intereses difusos
sino tambin los intereses individuales homogneos, y que el derecho a la reparacin de
los perjuicios sufridos por el consumidor a causa del incumplimiento de las obligaciones
se encuentra incluido en la segunda de estas categoras. En consecuencia, admiti la
legitimidad de la accin intentada por la mencionada asociacin y anul la sentencia que

en sentido contrario haba dictado el tribunal inferior.

(1) PEGADO LIZ, Jorge, L'action populaire au Portugal; (2) CORTE SUPREMA DE
PORTUGAL, sentencia del 2-7-1997, n 503/97, en Revue europenne de droit de la
consommation, Ed. Centre de droit de la consommation, Louvain-la-Neuve, 3/1998, p. 211, y
2/1998, p. 157, respectivamente.

CONTRATOS. CONTRATOS
PROTECCIN (ESPAA).

DE ADHESIN. CONDICIONES ABUSIVAS.

CONSUMIDORES.

Las Cortes Generales, recientemente, aprobaron la Ley sobre las Condiciones

Generales de los Contratos, que transpone al derecho espaol la Directiva 93/13 de la
Comunidad Europea relativa a las Clusulas Abusivas en los Contratos Celebrados con
los Consumidores y reglamenta las condiciones contractuales estandarizadas aplicables a
los contratos entre profesionales y a los suscriptos con los consumidores.
Conforme a su artculo primero, las condiciones generales de un contrato son
aquellas clusulas impuestas por una de las partes y redactadas con el objeto de
incorporarlas a varios contratos. La circunstancia de que ciertos elementos de una
clusula, o una o varias clusulas aisladas, hayan sido negociadas individualmente, no
excluye la aplicacin de esta ley al resto del contrato, si la aplicacin global de los
trminos del acuerdo conduce a la conclusin de que se trata de un contrato de adhesin.
La ley se aplica a los contratos que contienen condiciones generales pactadas entre
el profesional (redactor) y cualquier otra persona fsica o jurdica (adherente), pudiendo
ser esta ltima -a diferencia de lo dispuesto en la legislacin europea sobre las Clusulas
Abusivas- un profesional o un empresario.
No se aplica a los contratos administrativos, de trabajo, de constitucin de sociedad,
de reglamentacin de las relaciones familiares y a los sucesorios. Tampoco resulta
aplicable a las condiciones generales que reflejan las disposiciones o los principios de las
convenciones internacionales de las que Espaa es parte, ni a las clusulas reglamentadas
especficamente por una disposicin legal o administrativa de carcter general de
aplicacin obligatoria para los contratantes.
Son nulas de pleno derecho (nulidad absoluta) las condiciones generales que
contradicen, en perjuicio del adherente, lo establecido por esta ley o por cualquier otra
norma imperativa o prohibitiva, a menos que dichas normas prevean otra consecuencia
en caso de infraccin. En particular, el art. 8 dispone que las condiciones generales
abusivas son nulas cuando el contrato ha sido concluido con un consumidor (la Ley sobre
las Condiciones Generales de los Contratos modifica en ciertos aspectos la Ley General

de Defensa de los Consumidores y Usuarios).

El art. 9 contiene el rgimen aplicable a las condiciones generales nulas o que no se
incorporan al contrato, previendo la posibilidad de que el contratante se dirija
individualmente (hiptesis distinta de las acciones colectivas) al juez a fin de solicitar la
nulidad o la no incorporacin de una o varias clusulas, y autorizando al juez a declarar
la nulidad del contrato cuando la nulidad de las clusulas o su no incorporacin afecte
uno de los elementos esenciales de aqul. Sin embargo, como regla general (art. 10), el
contrato sigue siendo vlido si puede subsistir sin la clusula litigiosa.
De acuerdo a la Exposicin de Motivos, el Registro de las Condiciones Generales
de los Contratos previsto en el art. 11 constituye un Registro jurdico y no simplemente
un registro de archivos o administrativo. En l pueden inscribirse las clusulas
contractuales que tienen el carcter de condiciones generales de los contratos conforme a
las disposiciones de la ley, siendo la inscripcin, en principio, voluntaria salvo
disposicin legal expresa.
La ley consagra nueve artculos a la reglamentacin de las acciones colectivas de
suspensin y de revocacin, lo que demuestra la importancia que reconoce a ese recurso
para velar por la buena aplicacin de la ley.
MARIN LOPEZ, Juan Jos, Loi sur les conditions gnrales des contrats, en Revue
europenne de droit de la consommation, Ed. Centre de droit de la consommation, Louvain-laNeuve, 2/1998, p. 131.

CONTRATOS INTERNACIONALES. ARBITRAJE. CLUSULA COMPROMISORIA. CONVENCIN

DE NUEVA YORK DE 1958 Y CONVENCIN INTERAMERICANA SOBRE ARBITRAJE COMERCIAL
INTERNACIONAL DE 1975. UNIDROIT (VENEZUELA).

En un contrato celebrado entre dos sociedades venezolanas se acord que los

eventuales diferendos se someteran a arbitraje en Nueva York, segn las reglas arbitrales
de la CCI. Frente a la demanda de arbitraje invocada por una de las partes, la contraria
opuso la nulidad de la clusula compromisoria y pidi a la autoridad judicial ordinaria
venezolana que se declarara competente para resolver el litigio.
Confirmando la sentencia del tribunal de Caracas, la Corte Suprema rechaz la
demanda, afirmando la validez de la clusula compromisoria. Fund su decisin en la
Convencin de Nueva York sobre el Reconocimiento y Ejecucin de las Sentencias
Arbitrales Extranjeras de 1958 (Convencin de Nueva York) y en la Convencin
Interamericana sobre Arbitraje Comercial Internacional de 1975 (Convencin
Interamericana), ratificadas por Venezuela, que afirman expresamente el carcter

obligatorio de un acuerdo en virtud del cual las partes de un contrato comercial

internacional someten sus eventuales diferendos a arbitraje. Es cierto que, en la especie,
el contrato vincula a dos sociedades venezolanas pero, segn la Corte, la aplicacin de
ambas Convenciones se justifica por la circunstancias de que una de dichas sociedades es
filial de una norteamericana.
En sustento de esta interpretacin amplia de la nocin de contrato internacional a
los fines del art. 1 de la Convencin Interamericana, la Corte hace referencia, entre otros
fundamentos, a los principios de Unidroit, ms precisamente al Comentario 1 del
Prembulo, donde se afirma que es necesario brindar al concepto de contratos
internacionales la interpretacin ms amplia posible a fin de excluir solamente aquellas
situaciones en donde no existe ningn elemento internacional, es decir, cuando todos los
elementos relevantes del contrato en cuestin slo estn relacionados con un solo pas.
CORTE SUPREMA DE VENEZUELA (Sala Poltica y Administrativa), sentencia del 9-19-97,
Compaas Embotelladoras v. Pepsi Cola Panamericana S.A., en Uniform Law Review/Revue de
Droit Uniforme, Kluwer Law International, vol. III, 1998-1, p. 177.

DELITOS SEXUALES. MENORES. REFORMA (ESPAA).

Con el fin de acomodar su legislacin penal a las directrices expresadas en la

resolucin 1099/96 del 25 de septiembre, por la Asamblea Parlamentaria del Consejo de
Europa, y la accin comn adoptada por el Consejo de la Unin Europea el 29 de
noviembre del mismo ao, sobre la base del art. K3 del Tratado de la Unin Europea
relativo a la lucha contra la trata de seres humanos y la explotacin sexual de los nios,
el Reino de Espaa modific el ttulo VIII del Libro II del Cdigo Penal, con el objeto
de:
- reintroducir el delito de corrupcin de menores o incapaces,
- ampliar las conductas reprochables de naturaleza pornogrfica, tambin en
relacin con los menores e incapaces,
- acomodar la valoracin de las circunstancias que agravan la responsabilidad a
cada una de las especies delictivas,
- revisar el sistema de penas, rechazando aquellas sanciones que en este mbito no
resultaran adecuadas al principio de proporcionalidad, o a las necesidades de prevencin
general o especial que la sociedad demanda, como sucede en principio con las penas
meramente pecuniarias,
- revisar los delitos de acoso sexual y trfico de personas con el propsito de
explotacin sexual,

- prever que en los delitos sexuales relativos a menores, los plazos de prescripcin
no comiencen a correr hasta el da en que la vctima alcance su mayora de edad,
- establecer el concurso real entre los delitos relativos a la prostitucin y corrupcin
de menores y las agresiones o abusos sexuales sobre la persona que se encuentra en esa
situacin, y
- modificar las reglas sobre competencia, a fin de aplicar el principio de
universalidad a los delitos de corrupcin de menores o incapaces, por responder a la
categora internacional de delitos de explotacin de seres humanos.
CORTES GENERALES DE ESPAA, Ley Orgnica 11/1999, del 30-4-1999, Noticias
Jurdicas.

DERECHO AMBIENTAL. CONVENCIN

CIONAL).

SOBRE LA

EXPORTACIN

DE

PESTICIDAS (INTERNA-

La Convencin elaborada bajo los auspicios de la FAO y del Programa de las

Naciones Unidas para el Medioambiente, firmada el 11 de septiembre de 1998, en
Rotterdam, por ms 90 Estados, tiene por objeto controlar la exportacin de pesticidas
peligrosos hacia los Estados en va de desarrollo. Dicho documento hace referencia a
pesticidas o productos qumicos particularmente peligrosos que estn prohibidos o
sujetos a una reglamentacin muy estricta en los pases desarrollados pero que pueden
exportarse hacia los pases pobres. La Convencin regula el ejercicio de esta posibilidad,
estableciendo el principio general de que estos productos slo pueden ser exportados si el
pas importador tiene un conocimiento exacto de su toxicidad. En relacin a cada una de
las 27 sustancias actualmente incluidas en la lista, el exportador debe verificar que el
Estado al que pertenece su cliente ha autorizado su uso. Si la respuesta es negativa, la
exportacin est prohibida; en caso contrario, la autorizacin debe notificarse al
Secretariado de la Convencin, para que verifique si el pas importador est claramente
informado de las caractersticas del producto. Es lamentable que, pese a la pobreza de la
pericia tcnica de los pases en vas de desarrollo -particularmente de los africanos-, lo
cual dificulta el anlisis de los productos, la Convencin no prevea ningn mecanismo de
financiamiento para generar que dichos Estados adquieran los recursos para hacer las
mencionadas evaluaciones.
La Convencin no se aplica solamente a las industrias de los pases desarrollados ya
que, algunos de los productos que enumera, son antiguos, pertenecen al dominio pblico
y se fabrican en China, India e Indonesia.
Paralelamente, en julio de 1998, en Montreal, comenz la negociacin para regular

los contaminantes orgnicos persistentes, tendiente a lograr su prohibicin a nivel

mundial.
BALMOND, Louis y WECKEL, Philippe, Chronique des Faits Internationaux, en Revue
Gnrale de Droit International Public, ed. A. Pedone, Pars, 1998, nE 4, p. 1030.

DERECHO COMUNITARIO. TRATADO DE AMSTERDAM (COMUNIDAD EUROPEA).

El 1 de mayo de 1999 entr en vigencia el Tratado de Amsterdam que revisa los

Tratados en los que se fundamenta la Comunidad Europea, y que es producto de las
negociaciones mantenidas por los 15 gobiernos de los Estados miembros en el seno de la
Conferencia Intergubernamental (CIG) entre marzo de 1996 y junio de 1997.
Las principales reformas introducidas por el Tratado se refieren a las siguientes
reas:
1. Libertad, seguridad y justicia
Estas modificaciones reafirman los principios fundamentales en los que se basa la
Comunidad y refuerzan el compromiso de sta con los derechos fundamentales. Por
primera vez es posible adoptar medidas en el caso de que se produzcan violaciones
graves y constantes de los derechos fundamentales en los Estados miembros. En esta
materia, el Tratado:
1.1. Incorpora normas comunes sobre cuestiones como el asilo, los visados, la
inmigracin y los controles en las fronteras exteriores con arreglo a las normas y a los
procedimientos comunitarios.
1.2. Incorpora al marco de la Comunidad los logros del acuerdo de Schengen -que
cre una zona de libre circulacin de personas entre 13 Estados miembros-, cuyos
objetivos coinciden con los de este Tratado.
1.3. Dada la particular situacin del Reino Unido y de Irlanda, reconoce su zona
comn de desplazamiento y su derecho a efectuar controles de las personas en sus
fronteras. Asimismo, dispone que el Reino Unido e Irlanda pueden decidir no intervenir
en la adopcin de las medidas implementadas con arreglo al nuevo Ttulo relativo a los
visados, el asilo y la inmigracin, pero pueden acogerlas posteriormente. Con excepcin
de las normas sobre visados, aplica disposiciones semejantes a Dinamarca, pas que,
adems, no interviene en la elaboracin y aplicacin de aquellas decisiones que tengan
consecuencias desde el punto de vista de la defensa.
1.4. A fin de que la libertad de desplazamiento de un Estado miembro a otro no
socave en modo alguno la seguridad de los ciudadanos que residen en la Comunidad,
introduce modificaciones tendientes a lograr la cooperacin exterior de la Comunidad en

estos mbitos, intensificando en gran medida la capacidad de sta para tomar medidas
ms eficaces para impedir y luchar contra la delincuencia y para mejorar la cooperacin
policial y judicial en materia penal. Asimismo intensifica la cooperacin entre las fuerzas
policiales, aduaneras y otros cuerpos de seguridad especializados de los Estados
Miembros, a fin de prevenir, detectar e investigar los delitos. Tambin mejora de forma
considerable el impacto operativo de la Oficina Europea de Polica (Europol). Adems,
incrementa el alcance y la eficacia de los instrumentos jurdicos de que dispone la
Comunidad y otorga funciones ms amplias al Parlamento Europeo y al Tribunal de
Justicia.
2. Polticas de la Unin en beneficio de los ciudadanos
Si bien uno de sus principales objetivos es lograr que la Comunidad adquiera mayor
significacin y sea ms comprensible para el ciudadano, el Tratado aborda
explcitamente una serie de cuestiones que inciden ms directamente en la vida cotidiana
y en la forma en que es percibida la Comunidad:
2.1. Los sucesivos Consejos Europeos reconocieron que el mantenimiento y la
creacin de puestos de trabajo constituyen el problema ms importante al que se enfrenta
la Comunidad. Aunque los asuntos relacionados con el empleo siguen siendo, en lo
esencial, competencia de cada Estado miembro, este problema ahora tambin es
abordado a escala europea, en apoyo de la actuacin adoptada a escala nacional. El
Tratado especifica, entre sus objetivos, el fomento de un elevado nivel de empleo y
establece un proceso de coordinacin sobre la poltica de empleo a escala comunitaria,
que supone la adopcin de Directivas y evaluaciones anuales de las medidas nacionales
con objeto de garantizar la coherencia. Tambin prev la adopcin de medidas de
incentivo para estimular la cooperacin entre los Estados miembros y apoyar actuaciones
innovadoras en este mbito.
2.2. Integra el Acuerdo sobre la Poltica Social, que anteriormente se aplicaba
nicamente a 14 Estados miembros estableciendo, por consiguiente, un marco jurdico
nico, coherente y eficaz para la actuacin comunitaria en este rea. Refuerza las
disposiciones que regulan el tema social, en particular para contribuir a la lucha contra la
exclusin social y para garantizar la aplicacin del principio de igualdad de
oportunidades e igualdad de trato del hombre y de la mujer en el trabajo.
2.3. Sus disposiciones reflejan la naturaleza transfronteriza de los problemas
ambientales y la gran presin ejercida por el pblico para que se acte a escala
comunitaria. Define la consecucin de un desarrollo sostenible como uno de los objetivos
explcitos de la Comunidad. Destaca la necesidad de integrar los requisitos de proteccin
medioambiental en la definicin y realizacin de todas las polticas comunitarias.
Asimismo refuerza, aclara y aumenta el rigor de las disposiciones del mercado interior
relacionadas con el medioambiente, al autorizar un procedimiento de introduccin de

nuevas disposiciones nacionales basadas en pruebas cientficas tras la adopcin de una

medida de armonizacin comunitaria en caso de que se planteen problemas. La Comisin
determina si estas medidas son compatibles con los principios del mercado interior y si,
como consecuencia, hay que tomar medidas a escala comunitaria.
2.4. Insiste en que la definicin y la ejecucin de todas las polticas y actividades
comunitarias garantice un elevado nivel de proteccin de la salud. La accin comunitaria
se debe encaminar directamente a mejorar la salud pblica, prevenir las enfermedades e
impedir las fuentes de peligro para la salud. Adems, la Comunidad debe completar la
actuacin de los Estados miembros en la reduccin de los trastornos de salud relacionados con las drogas, incluida la informacin y la prevencin.
2.5. Establece ms claramente el objetivo del fomento de los intereses de los
consumidores y su derecho a la informacin, a la educacin y a organizarse para proteger
sus intereses. Dispone que la proteccin de los intereses de los consumidores debe
intensificarse en la definicin y en la ejecucin de otras polticas comunitarias.
2.6. Introduce varias disposiciones para clarificar y reforzar algunas de las dems
polticas comunitarias como, por ejemplo: respetar y promover la diversidad de sus
culturas; hacer frente al fraude que afecta a los intereses financieros de la Comunidad;
reforzar la cooperacin aduanera; determinar las condiciones de aplicabilidad de las
disposiciones del Tratado a los Departamentos franceses de ultramar, las Azores,
Madeira y las islas Canarias; reconocer las situaciones de desventaja en que se
encuentran las regiones insulares; reconocer la funcin de los servicios de inters general
y del sistema de radiodifusin pblica en los Estados miembros as como la mejora de la
proteccin y el respeto de los animales.
2.7. Un nuevo Protocolo al Tratado establece directrices detalladas, de obligado
cumplimiento, para la aplicacin de los principios de subsidiariedad y proporcionalidad.
2.8. Establece claramente el derecho de todo ciudadano a acceder a los documentos
del Parlamento, del Consejo y de la Comisin, sin perjuicio de los principios generales y
de los lmites que la Comunidad decida establecer por razones de inters pblico y
privado. Asimismo, regula la mejora de la calidad de la redaccin de la legislacin
comunitaria para coadyuvar a que las autoridades nacionales competentes la apliquen
correctamente, y para que sea ms comprensible a los ciudadanos y a los agentes
econmicos.
3. Poltica exterior comunitaria
Se consider que, pese a ser la mayor entidad comercial mundial, la Comunidad no
ejerce con la debida eficacia su influencia diplomtica y su capacidad econmica en las
relaciones con terceros pases y en el fomento de la paz, la estabilidad y la prosperidad en
el mundo. Por lo tanto, uno de los principales objetivos del Tratado fue dotar a la poltica
exterior y de seguridad de la Comunidad (PESC) de mayor coherencia, eficacia y

presencia, de la siguiente manera:

3.1. Refuerza la coherencia global, realzando el papel del Consejo Europeo en la
definicin de estrategias comunes para la poltica exterior comunitaria, en las cuales se
deben establecer sus objetivos, su duracin y los medios que debern facilitarse a la
Comunidad y a los Estados miembros.
3.2. Un Alto Representante de la PESC, que es el Secretario General del Consejo,
asiste al Consejo y a la Presidencia en esta materia. El Alto Representante dirige tambin
una unidad de planificacin y de alerta que se crea con el objeto de facilitar la evaluacin
de las medidas a adoptar.
3.3. Los procedimientos decisorios se mejoran significativamente de dos maneras:
a) si bien la unanimidad sigue siendo la norma para todas las decisiones
fundamentalmente polticas, el riesgo de punto muerto queda reducido mediante un
procedimiento de abstencin constructiva, por el que todo Estado miembro que haga
una declaracin formal en tal sentido no est obligado a aplicar una determinada decisin
pero admite que dicha decisin comprometa a la Comunidad;
b) la votacin por mayora calificada es la norma para las decisiones del mbito de
la PESC que implementen cualquier estrategia comn adoptada unnimemente por el
Consejo Europeo, o acciones conjuntas o posiciones comunes ya adoptadas. Establece un
denominado freno de emergencia, que permite a cualquier Estado miembro oponerse a
la adopcin de una decisin por razones importantes y declaradas de poltica nacional.
En tales supuestos, aquellos Estados miembros que consideren importante para la
Comunidad emprender una accin pueden, si constituyen una mayora calificada, plantear la cuestin al Consejo Europeo para que ste decida por unanimidad.
3.4. La Comunidad tiene capacidad para negociar y celebrar acuerdos
internacionales para desarrollar su poltica exterior y de seguridad.
3.5. Reformula los objetivos de la Comunidad en materia de seguridad y defensa
para adaptarlos a la realidad posterior a la negociacin del Tratado de Maastricht.
Menciona explcitamente las llamadas misiones de Petersburgo (a saber, misiones
humanitarias y de rescate, mantenimiento y gestin de las crisis) como aspectos de la
poltica de seguridad de la Comunidad, subrayando as el deseo comunitario de
desempear su accin en este rea con mayor eficacia, asegurando que todos los Estados
miembros participen en la medida de lo posible en su aplicacin. Intensifica la
cooperacin entre la Comunidad y la Unin Europea Occidental (UEO), en particular
para lograr la capacidad operativa necesaria para enfrentar misiones como las enunciadas
ms arriba.
En relacin a las relaciones econmicas, faculta al Consejo a atribuir por
unanimidad a la Comunidad, competencia para negociar y celebrar acuerdos en materia
de comercio, de prestacin de servicios y de propiedad intelectual, si as lo estima til
para una defensa ms eficaz de los intereses de sus Estados miembros, su industria y sus

trabajadores en las organizaciones internacionales multilaterales, como la OMC.

4. Instituciones Comunitarias
A este respecto, el nuevo Tratado introduce cambios institucionales significativos:
4.1. Reconoce el papel del Parlamento Europeo como verdadero colegislador junto
con el Consejo, mediante el cambio del procedimiento legislativo conocido como
codecisin (situando al Consejo y al Parlamento Europeo en igualdad de condiciones) y
la ampliacin significativa de los mbitos legislativos a los que dicho procedimiento se
aplica. Adems, logra una mayor simplificacin al reducir a tres los tipos de
procedimientos legislativos: codecisin, dictamen conforme y consulta. Limita a 700 el
nmero de miembros del Parlamento Europeo, y dispone que la cantidad de representantes de cada Estado miembro debe ser el resultado de una adecuada representacin. El
Parlamento Europeo est tambin facultado para hacer propuestas relativas a su propio
procedimiento electoral, basado en principios comunes a todos los Estados miembros.
4.2. Facilita la adopcin de decisiones por parte del Consejo al ampliar
significativamente el nmero de materias que se deciden por mayora calificada.
4.3. Intenta dar mayor agilidad y eficacia a la Comisin para que desempee un
papel central en la estructura institucional, como iniciadora, administradora, mediadora,
negociadora y guardiana de los Tratados, mediante:
a) el fortalecimiento de las competencias del Presidente de la Comisin, tanto en la
seleccin de los Comisarios como en el ejercicio de su liderazgo poltico;
b) la mejora de la organizacin interna de la Comisin y la estructura de sus
departamentos;
c) la garanta de que la composicin de la Comisin evolucionar a medida que se
ample la Comunidad.
4.4. Ampla y clarifica la competencia del Tribunal de Justicia en relacin con la
salvaguarda de los derechos fundamentales, con la accin de la Comunidad en materia de
asilo y de inmigracin y con la cooperacin policial y judicial.
4.5. Ampla considerablemente las atribuciones del Tribunal de Cuentas, concede
mayor autonoma administrativa al Comit de las Regiones y amplia la competencia
consultiva de ste y del Comit Econmico y Social.
4.6. Ante la perspectiva de futuras ampliaciones, ser necesario introducir cambios
institucionales que conjuguen el deseo de una mayor eficacia y efectividad en la
adopcin de decisiones con la necesidad de garantizar que las instituciones sean
visiblemente democrticas y gocen de un firme arraigo en la ciudadana. En
consecuencia, la Conferencia acord que cuando se produzca la prxima ampliacin de
la Comunidad, los Estados miembros que tengan dos Comisarios renuncien a uno de
stos, siempre y cuando se haya modificado la ponderacin de votos en el Consejo, bien
mediante una nueva ponderacin, bien estableciendo una mayora doble, de manera

aceptable para todos los Estados miembros. Al llevar a cabo este cambio se tendrn en
cuenta todos los factores importantes y, en particular, la compensacin de aquellos
Estados miembros que hayan renunciado a la posibilidad de nombrar un segundo
Comisario. Un ao antes, al menos, de que la composicin de la Comunidad sea superior
a veinte miembros, se debe celebrar una Conferencia Intergubernamental que deber
revisar en su conjunto las disposiciones del Tratado relativas a la composicin y el
funcionamiento de las Instituciones.
COMISION DE LA COMUNIDAD EUROPEA, marzo de 1998, Tratado de la Unin Europea
por el que se modifican el Tratado de la Unin Europea, los tratados constitutivos de las
Comunidades Europeas y determinados Actos Conexos. Resumen Descriptivo.

DERECHO DEL TRABAJO. TRABAJO NOCTURNO (BLGICA).

En el Captulo III de la Ley de Trabajo del 16 de marzo de 1971, la Seccin 4 ha

sido reemplazada por los nuevos arts. 35 a 38, y se han insertado las nuevas Secciones 5
y 6.
La Seccin 4 reglamenta el trabajo nocturno, prohibindolo como principio general,
pero autorizndolo en determinados supuestos -e.g. para hoteles, restaurantes, hospitales
y farmacias- enumerados en su nuevo art. 36. Permite la existencia de regmenes de
trabajo que incluyan prestaciones nocturnas sujetos al cumplimiento de las condiciones
enumeradas en el art. 38.
La Seccin 5 contiene disposiciones relativas al respeto de los horarios de trabajo.
La Seccin 6 trata los intervalos de descanso (que no pueden ser inferiores a 11 horas
consecutivas por cada perodo de 24 horas).
La ley entr en vigencia el 8 de abril de 1998.
KRUG-LE BRUN, Ch., Chronique de Lgislation. Belgique. 1997", en Revue de Droit
International et de Droit compar, Institut Belge de Droit Compar, ed. Bruylant, Bruselas, 4E
trimestre 1998, 1998, p. 427.

DERECHOS ECONOMICOS, SOCIALES Y CULTURALES. ASIGNACIN DE RECURSOS.

LIBERTAD Y SEGURIDAD DE LA PERSONA. POBREZA. DERECHO DEL TRABAJO. MUJERES.
DISCRIMINACIN. DESEMPLEO. ASISTENCIA SOCIAL. ALQUILERES (NACIONES UNIDAS-CANAD).

1. Aspectos positivos
1.1. El Comit observa que durante los ltimos cinco aos, Canad ha estado a la
cabeza del ndice de desarrollo humano del PNUD. Este ndice muestra que, como
promedio, los canadienses gozan de un nivel de vida singularmente elevado y que
Canad tiene la capacidad de alcanzar un elevado nivel de respeto de todos los derechos
enunciados en el Pacto Internacional de Derechos Econmicos, Sociales y Culturales
(Pacto). Que ste an no se haya alcanzado se refleja en el hecho de que en el ndice de
pobreza humana establecido por el PNUD, el Canad ocupa el dcimo lugar en la lista de
los pases industrializados.
1.2. El Comit observa con satisfaccin que el Tribunal Supremo de Canad no ha
seguido las decisiones de varios tribunales inferiores, y ha declarado que el art. 15
(igualdad de derechos) de la Carta de Derechos y Libertades de Canad impone a los
gobiernos obligaciones positivas de asignar recursos y realizar programas para atender
las desventajas sociales y econmicas, previendo as recursos internos efectivos a tenor
del mencionado art. 15 para los grupos en situacin desventajosa.
Tambin observa con satisfaccin que el Gobierno federal ha reconocido, en
consonancia con la interpretacin adoptada por el Tribunal Supremo, que el art. 7 de la
Carta de Canad, relativo a la libertad y seguridad de la persona, garantiza las
necesidades bsicas de la vida, de conformidad con el Pacto.
De igual modo observa con satisfaccin que el Tribunal de Derechos Humanos de
Quebec, en varias decisiones, ha tomado en consideracin el Pacto al interpretar la Carta
de Derechos y Libertades de Quebec, especialmente en relacin con los derechos
laborales.
2. Factores y dificultades que obstaculizan la aplicacin del Pacto
2.1. El Comit observa que desde 1994, al abordar los dficits presupuestarios
recortando el gasto social, el Estado Parte no ha prestado suficiente atencin a las
consecuencias negativas que tuvo para el disfrute de los derechos econmicos, sociales y
culturales por la poblacin canadiense en general, y por los grupos vulnerables en
particular.
2.2. El Comit recibi amplios datos del Estado Parte en los que se indicaba que el
complejo sistema federal de Canad, presenta obstculos a la aplicacin del Pacto en los
mbitos de la jurisdiccin provincial.
3. Motivos de preocupacin
3.1. El Comit ha recibido informacin acerca de varios casos en los que se
presentaron reclamaciones de personas que vivan en la pobreza (generalmente mujeres
con hijos) contra las polticas gubernamentales que denegaban a los reclamantes y a sus
hijos vivienda, ropa y alimentacin suficientes.

Los gobiernos provinciales han instado a sus tribunales, en estos casos, a que hagan
una interpretacin de la Carta canadiense que niegue toda proteccin de los derechos
enunciados en el Pacto y, por consiguiente, deje a los reclamantes sin las necesidades
bsicas de la vida y sin ningn recurso legal.
Al Comit le preocupa profundamente la informacin de que los tribunales
provinciales del Canad han optado habitualmente por una interpretacin de la Carta
canadiense que excluye la proteccin del derecho a un nivel de vida adecuado y de otros
derechos enunciados en el Pacto. El Comit observa con preocupacin que los tribunales
han adoptado esta posicin pese al hecho de que el Tribunal Supremo del Canad ha
declarado, como el Gobierno de Canad lo ha hecho ante el Comit, que la Carta canadiense puede interpretarse en forma que se protejan esos derechos.
3.2. Al Comit le preocupa que las sucesivas restricciones recientemente
introducidas a las prestaciones del seguro de desempleo hayan originado un drstico
descenso de la proporcin de trabajadores desempleados que reciben prestaciones hasta
casi la mitad de la cobertura anterior, un descenso en el nivel de las prestaciones, una
reduccin de la duracin de los perodos durante los que se pagan las prestaciones y una
restriccin creciente del acceso a las prestaciones para los trabajadores a tiempo parcial.
Aunque se dice que el nuevo programa proporciona mejores prestaciones a las familias
de bajos ingresos con hijos, lo cierto es que pocas familias de bajos ingresos tienen
derecho a recibir prestaciones. Los trabajadores a tiempo parcial y los trabajadores
jvenes, marginales, temporales y estacionales, se enfrentan con mayores restricciones y
se les niegan frecuentemente las prestaciones, aunque contribuyan significativamente al
fondo.
3.3. Al Comit le preocupa que los niveles provinciales de la asistencia social y
otras medidas de asistencia al ingreso no hayan sido claramente suficientes para cubrir
los costos de alquiler de vivienda de los pobres. En los ltimos cinco aos, el nmero de
inquilinos que dedican ms del 50% de sus ingresos al pago del alquiler ha aumentado el
43%.
COMITE DE DERECHOS ECONOMICOS, SOCIALES Y CULTURALES (Naciones
Unidas), Observaciones finales al tercer informe peridico de Canad, en Informe sobre los
perodos de sesiones 18E y 19E (22 de abril a 15 de mayo de 1998 y 16 de noviembre a 4 de
diciembre de 1998), Naciones Unidas, Consejo Econmico y Social, Ginebra, nE 2, 1999, pp.
69/74, prrafos 378/381, 386, 389/390, 395 y 400.

DERECHOS ECONOMICOS, SOCIALES Y CULTURALES. DERECHO AL TRABAJO.

DERECHO A LA EDUCACIN. DERECHO A LA CULTURA. PRIVATIZACIONES. DERECHO DE

HUELGA. FUNCIONARIOS. SEGURIDAD SOCIAL. DERECHO A LA SALUD. PACTO

INTERNACIONAL DE DERECHOS ECONMICOS, SOCIALES Y CULTURALES. APLICACIN.
OPERATIVIDAD. FEDERALISMO. OBLIGACIONES DEL ESTADO (NACIONES UNIDAS-SUIZA).

1. El Comit toma nota con satisfaccin de que ha empezado a aceptarse el

Pacto Internacional de Derechos Econmicos, Sociales y Culturales (Pacto) como
parte integrante del sistema jurdico suizo. Observa que los tribunales suizos, sobre
todo el Tribunal Federal, se han remitido ya en algunas ocasiones a las disposiciones
del Pacto. A este respecto, el Comit observa con satisfaccin que las decisiones del
Tribunal Federal parecen haber puesto remedio a algunas deficiencias de la
Constitucin Federal en relacin con los arts. 9, 11 y 12 del Pacto.
El Comit reconoce que la estructura federal del Estado Parte exige que los
cantones sean los responsables de ciertos derechos, pero reafirma la posicin de que,
con todo, el Gobierno federal tiene la responsabilidad legal de garantizar la
aplicacin del Pacto.
El Comit disiente de la posicin del Estado Parte de que las disposiciones del
Pacto son principios y objetivos programticos y no obligaciones jurdicas, y de que,
por consiguiente, no se puede dar fuerza de ley a esas disposiciones. El Comit no
comparte la opinin de las autoridades suizas y recuerda que en su Observacin
General NE 3 (1990) sobre la ndole de las obligaciones de los Estados Partes
(prrafo 1 del artculo 2 del Pacto) 5/ hace referencia a varias disposiciones de ste,
como las del art. 8 sobre el derecho de huelga y las del art. 13 sobre el derecho a la
educacin, que, al parecer, pueden ser objeto de aplicacin inmediata en el marco del
sistema judicial. El Comit opina que parece difcil sostener que las disposiciones
mencionadas ms arriba no son de aplicacin automtica por su naturaleza intrnseca.
El Comit expresa preocupacin por la situacin que se registra en el Estado
Parte, en el que no estn reconocidos constitucionalmente algunos derechos
consagrados en el Pacto, a saber, el derecho al trabajo, a la educacin y a la cultura.
A juicio del Comit, el derecho al ejercicio de una actividad lucrativa no es sinnimo
del derecho al trabajo ni se superpone con l. A este respecto, el Comit lamenta que
sean las personas quienes tengan que solicitar a los tribunales la realizacin de estos
derechos, cuando deberan estar reconocidos constitucionalmente.
2. El Comit, al tiempo que toma nota de que se someter a votacin popular un
proyecto de legislacin relativo al derecho de huelga de los funcionarios pblicos,
lamenta que tal derecho siga siendo restringido en el caso de esos funcionarios.
Observa, asimismo, con preocupacin que la reforma del estatuto de los funcionarios
pblicos actualmente en curso prev la privatizacin de ciertos servicios pblicos en
los planos federal, cantonal y municipal, lo cual podra violar los derechos adquiridos

de dichos funcionarios, tal como se reconocen en el Pacto.

3. El Comit expresa preocupacin por el hecho de que la reforma en curso del
sistema de seguridad social pueda entraar consecuencias negativas para los sectores
desfavorecidos de la sociedad.
4. El Comit toma nota con preocupacin del elevado costo de los servicios de
salud en Suiza, administrados por empresas privadas, que deben pagar enteramente
tanto los trabajadores como los jubilados, con consecuencias negativas para su nivel
de vida.
COMITE DE DERECHOS ECONOMICOS, SOCIALES Y CULTURALES (Naciones
Unidas), Observaciones finales al informe inicial de Suiza, en Informe sobre los perodos de
sesiones 18E y 19E (22 de abril a 15 de mayo de 1998 y 16 de noviembre a 4 de diciembre de
1998), Naciones Unidas, Consejo Econmico y Social, Ginebra, 1999, nE 2. ps. 66/68, prrafos
342, 347/349, 351 y 363/362.

DERECHOS ECONOMICOS, SOCIALES Y CULTURALES. MUJERES. DISCRIMINACIN.

DERECHO DEL TRABAJO. INMIGRANTES. DESEMPLEO. SEGURIDAD SOCIAL. EDUCACION. PRINCIPIO
DE IGUALDAD (NACIONES UNIDAS-HOLANDA).

1. El Comit est preocupado por la persistencia de la discriminacin laboral de la

mujer. Su tasa superior de paro, su inferior posicin salarial en el escalafn y su
representacin desproporcionada en los empleos de tiempo parcial revelan que no se est
observando el principio positivo de igualdad.
Tambin hay casos de discriminacin racial en cuestiones laborales que en cierta
medida contribuyen al desempleo de los inmigrantes.
El tercer grupo que es objeto de discriminacin en el mercado de trabajo lo
constituyen las personas de 55 a 65 aos de edad, cuya tasa de desempleo es superior al
50%.
El Comit manifiesta preocupacin por el carcter permisivo de la legislacin
laboral con relacin a las horas suplementarias, cuyo excesivo uso podra dar lugar a una
merma en la creacin de nuevos empleos.
2. El Comit manifiesta preocupacin por la posibilidad de que la reforma al
rgimen de seguridad social tenga consecuencias adversas para los sectores menos
favorecidos de la sociedad.

3. El Comit quiere manifestar su preocupacin por las consecuencias de la Ley de

derechos de matrcula, que ha propiciado el aumento constante del costo de la educacin.
Los aumentos son contrarios al principio de igualdad de oportunidades para hijos de
familias ricas y pobres.
COMITE DE DERECHOS ECONOMICOS, SOCIALES Y CULTURALES, Observaciones
finales al segundo informe peridico de Holanda (parte europea del Reino), en Informe sobre los
perodos de sesiones 18E y 19E (22 de abril a 15 de mayo de 1998 y 16 de noviembre a 4 de
diciembre de 1998), Naciones Unidas, Consejo Econmico y Social, Ginebra, 1999, nE 2. ps.
43/44, prrafos 178/182 y 185.

DERECHOS HUMANOS. CONVENCIN EUROPEA DE DERECHOS HUMANOS. LIBERTAD

CULTO. LIBERTAD DE EXPRESIN. LIBERTAD DE PRENSA. JURISPRUDENCIA (REINO UNIDO).

DE

El 9 de noviembre de 1998, la Reina aprob la Human Rights Act de 1998 (Acta),

luego de un proceso legislativo que se prolong ms de lo esperado por la dificultad que
planteaban tres cuestiones: la libertad de prensa, la posicin de los organismos religiosos,
y el procedimiento legislativo acelerado para responder a las declaraciones de
incompatibilidad formuladas por los tribunales.
Esta ley, entre otras circunstancias, prev que: al resolver una cuestin vinculada a
los derechos reconocidos en la Convencin Europea de Derechos Humanos
(Convencin), un tribunal debe tomar en cuenta las sentencias, decisiones, declaraciones
u opiniones consultivas de la Corte Europea de Derechos Humanos, opiniones de la
Comisin a travs de un informe adoptado conforme al art. 31 de la Convencin, las
decisiones de la Comisin en relacin a los arts. 26 27.2 de la Convencin, o las
decisiones del Comit de Ministros adoptadas conforme al art. 46 de la Convencin en la
medida en que resulten relevantes para resolver el caso (Sec. 2.1); en la medida de lo
posible, la legislacin primaria y su reglamentacin deben interpretarse y aplicarse de
forma compatible con los derechos de la Convencin (Sec. 3.1); si un tribunal considera
que una norma resulta incompatible con un derecho reconocido en la Convencin, debe
dar intervencin a la Corona en el proceso y declarar dicha incompatibilidad (Sec. 4.1),
pero esta declaracin no afecta la validez y vigencia de dicha norma y no tiene efecto
vinculante para las partes (Sec. 4.6); las autoridades pblicas no pueden actuar en forma
incompatible con un derecho reconocido en la Convencin (Sec. 6); una persona que
considere que una autoridad ha actuado o intenta actuar en contra de lo dispuesto por la
Convencin, puede promover una accin judicial contra aqulla con fundamento en esta
ley, o fundarse en el derecho humano en cuestin en cualquier proceso legal, pero slo si

el accionar de la autoridad lo perjudica (Sec. 7.1); el Ministro encargado de elaborar las

normas aplicables a un determinado Tribunal puede, si lo considera necesario, asegurar
que el tribunal brinde un remedio adecuado a un acto o a una tentativa de actuar de una
autoridad pblica en contra de las disposiciones de la Convencin (Sec. 7.11); el tribunal
que compruebe el accionar de una autoridad pblica violatorio de las disposiciones de la
Convencin puede brindar a la vctima la reparacin o remedio, o dictar la orden que
considere apropiada dentro de sus facultades (Sec. 8.1).
La Seccin 12 se refiere a la libertad de prensa, disponiendo que cuando un tribunal
considere brindar algn tipo de reparacin que pueda afectar el ejercicio de la libertad de
expresin, debe respetar particularmente a esta ltima e imponer limitaciones a toda
restriccin previa a la publicacin. Esta norma responde a la preocupacin que generaba
la posibilidad de que los litigantes invocaran el derecho a la vida privada del art. 8 del
Acta para limitar las actividades periodsticas o literarias legtimas, haciendo de ese
modo prevalecer los derechos del art. 8 sobre los del art. 10 de esta ley.
La Seccin 13 subraya la prioridad que los rganos de Estrasburgo han otorgado a
la libertad de pensamiento, conciencia y religin, cuando interacta con otros derechos
reconocidos en la Convencin. Esta Seccin exige que los tribunales brinden una
particular proteccin a la mencionada libertad en todos los casos que resuelvan,
estableciendo un criterio claro en la legislacin nacional contrario a cualquier intento
inapropiado de invocar los derechos de la Convencin y respondiendo a la preocupacin
que generaba la posibilidad de que se alegara, por ejemplo, que las iglesias discriminan a
los homosexuales si se niegan a casarlos o a ordenarlos.
Pese a la aprobacin de la Human Rights Act, resulta lamentable que el Parlamento,
en el mismo perodo de sesiones, haya dictado leyes cuyas disposiciones no parecen
compatibles con los derechos que reconoce la Convencin.
Una de las normas aludidas es la Seccin 1 de la Crime and Disorder Act de 1998,
que regula las rdenes por comportamiento antisocial que dictan los tribunales de
magistrados, en ejercicio de su competencia civil, para prohibir a una persona mayor,
durante dos aos, la realizacin de un acto. La violacin a estas rdenes constituye un
delito. Por lo tanto, si bien una persona que cumpla slo con la carga de prueba exigida
en los procesos civiles puede lograr que se prohba a otra la realizacin de una conducta
que no es criminal per se -mediante una de estas decisiones judiciales-, la violacin a
dicha orden constituye un delito penal serio. El examen de esta norma con el
asesoramiento de una Comisin de Derechos Humanos (que no es parte de la nueva ley)
con toda certeza hubiera llevado a la adopcin de un enfoque diferente del problema
social del comportamiento grosero reiterado.
La Seccin 26 de la Social Security Act de 1998 parece violar el art. 6 de la
Convencin en cuanto permite que el Secretario de Estado -que es una de las partes del
conflicto- d instrucciones a un tribunal de apelacin sobre la forma de resolver el

recurso, privndolo con ello de independencia e imparcialidad.

Subsiste, por lo tanto, un trecho para que la cultura de derechos humanos penetre en
el proceso legislativo ingls. La eficacia de la incorporacin va a depender de que la
legislatura tenga un mayor conocimiento de la Convencin, de la efectividad del
entrenamiento que van a recibir los jueces, y del ingenio de quienes aleguen en favor del
ciudadano.
Nota de la Secretara: v. United Kingdom: Human Rights Act, en International Legal
Materials, ASIL, Washington, vol. XXXVIII, marzo 1999, pp. 464/483.
ARNULL, Anthony y WHITE, Robin C.A., Rights brought home, en European Law Review,
ed. Sweet & Maxwell, Londres, vol. 23, nE 6, diciembre de 1998, p. 507.

DERECHOS HUMANOS. DECLARACIN DE EDMONTON (INTERNACIONAL).

Del 26 al 28 de noviembre de 1998 se llev a cabo, en la ciudad de Edmonton,

Canad, la Conferencia Internacional sobre Derechos Universales y Valores Humanos:
Programa de Accin para la Paz, la Justicia y la Libertad.
Al trmino de la mencionada Conferencia, los delegados de 34 pases firmaron la
Declaracin de Edmonton, en la que resolvieron:
- reiterar y reafirmar su compromiso con los derechos universales e inalienables
consagrados en la Declaracin Universal y en otros instrumentos internacionales de
derechos humanos;
- llamar a que todos los Estados para que: a) firmen y/o ratifiquen los Pactos y otros
instrumentos internacionales de derechos humanos y que se suscriban a los mecanismos
facultativos diseados para monitorear la implementacin de estos instrumentos; b)
eliminen todas las declaraciones y reservas que limiten la aplicacin de los instrumentos
de Derechos Humanos dentro de su jurisdiccin; c) implementen, en cooperacin con la
Organizacin de las Naciones Unidas y la sociedad civil, programas nacionales y planes
de accin de educacin en derechos humanos y la asignacin de los recursos materiales,
humanos y financieros necesarios; d) promuevan y protejan los derechos humanos de
todos los ciudadanos, especialmente los de las mujeres, las nias, minoras raciales y
religiosas, personas con discapacidad y pueblos aborgenes o pueblos nativos e
indgenas; y e) tomen las medidas para afianzar la proteccin de los derechos humanos
bajo un Estado de Derecho, mediante, entre otras acciones: la promulgacin de leyes
internas diseadas para salvaguardar los derechos; asegurando que exista un poder

judicial eficaz e independiente; estableciendo instituciones nacionales de derechos

humanos, y promoviendo y fortaleciendo el papel de los ciudadanos y las organizaciones
no gubernamentales en la promocin y proteccin de los derechos humanos.
Declaracin de Edmonton, del 29-11-1998, en Carta de Novedades, Ed. Comisin Nacional de
Derechos Humanos, Mxico, nE 69, noviembre 1998, p. 19.

DERECHOS HUMANOS. PROMOCIN. DEFENSA. LIBERTAD DE ASOCIACION.

DERECHO DE REUNION. LIBERTAD DE EXPRESION (NACIONES UNIDAS).

El derecho y la responsabilidad de los individuos, grupos y rganos de la sociedad,

de promover y proteger los derechos humanos y las libertades fundamentales
universalmente reconocidos, ha sido objeto de la declaracin A/53/144 de la Asamblea
General de las Naciones Unidas, del 9-12-1998.
Dicha declaracin, segn el anexo que la acompaa, consagra el derecho de toda
persona, individualmente o en asociacin con otros, de promover la proteccin y la
realizacin de los derechos humanos y las libertades fundamentales en el plano nacional
e internacional (art. 1), para lo cual prev, entre otros, los siguientes derechos que
tambin podrn ser ejercidos por toda persona individualmente o en asociacin con otros:
a) de reunirse pacficamente, formar organizaciones, asociaciones y grupos no
gubernamentales, de asociarse y participar en stos, y de comunicarse con las
organizaciones no gubernamentales o intergubernamentales (art. 5, incs. a, b y c); b) de
poseer, buscar, obtener, recibir y conservar informacin sobre los mencionados derechos
y libertades, teniendo, especialmente, pleno acceso a la informacin sobre el modo en
que aqullos se hagan efectivos en el sistema legislativo, ejecutivo o administrativo
nacionales (art. 6, inc. a); c) de publicar, comunicar a otros o difundir libremente, ideas,
informaciones y conocimientos sobre tales derechos y libertades, conforme a los
instrumentos internacionales relativos a los derechos humanos y otros instrumentos
internacionales (dem, inc. b); d) de estudiar, debatir y evaluar el respeto, tanto en el
derecho como en la prctica, de todos los mencionados derechos y libertades y, por esos
u otros medios apropiados, de llamar la atencin del pblico sobre esta cuestin (dem,
inc. c); e) de elaborar nuevos principios e ideas en el campo de los derechos del hombre,
y de debatirlos y promover su reconocimiento (art. 7); f) de participar efectivamente,
sobre bases no discriminatorias, en el gobierno de su pas y en la direccin de los asuntos
pblicos (art. 8.1); g) a un recurso efectivo y a estar protegido en caso de violacin de los
derechos y libertades mencionados, comprensivo de los de promover y proteger los
derechos previstos en la Declaracin (art. 9.1) -a este fin, toda persona cuyos derechos o

libertades hubieran sido violados tendr el derecho de plantear un reclamo, sea

personalmente o por intermedio de un representante autorizado por la ley, que deber ser
examinado rpidamente en audiencia pblica por una autoridad judicial, o toda otra
autoridad instituida por la ley, que sea independiente, imparcial y competente, y de
obtener de esa autoridad una decisin conforme con la ley, que le conceda una
reparacin, incluso una indemnizacin, que sea ejecutable, todo ello sin retardo excesivo
(art. 9.2); h) de cuestionar las polticas y los actos de los funcionarios pblicos y rganos
del Estado que hubieran cometido violaciones de los derechos del hombre y libertades
fundamentales, por medio de peticiones u otros medios apropiados, ante las autoridades
judiciales, administrativas o legislativas nacionales competentes u otra autoridad
competente establecida de conformidad con el sistema jurdico del Estado, que deber
dictar su decisin sin retardo excesivo (art. 9.3 inc.a); i) de asistir a las audiencias,
procedimientos y procesos pblicos, a fin de formarse opinin sobre su conformidad con
la legislacin nacional y las obligaciones y compromisos internacionales aplicables
(dem, inc. b).
Por otro lado, la Declaracin establece que nadie debe participar en la violacin de
los derechos humanos y las libertades fundamentales, por actos u omisiones, ni ser
castigado o molestado por haber rechazado participar en el menoscabo de esos derechos
y libertades (art. 10).
El Estado tiene, en primer lugar, la responsabilidad de proteger, promover y hacer
efectivos todos los derechos humanos y libertades fundamentales, especialmente por
medio de la adopcin de las medidas necesarias para establecer, entre otras, las
condiciones sociales, econmicas y polticas, as como las garantas jurdicas necesarias,
para que todas las personas sometidas a su jurisdiccin puedan, individualmente o en
asociacin con otras, gozar y practicar todos los mencionados derechos y libertades (art.
2 -v. asimismo, arts. 12.2, 14, 15).
ASAMBLEA GENERAL DE LAS NACIONES UNIDAS, Declaracin A/53/144 sobre el
derecho y la responsabilidad de los individuos, grupos y rganos de la sociedad de promover y
proteger los derechos humanos y las libertades fundamentales universalmente reconocidos, 9-121998, en Documents d'actualit internationale, ed. La documentation franaise, Pars, nE 9, 1999,
pp. 348/350.

DERECHOS Y LIBERTADES FUNDAMENTALES. DERECHOS HUMANOS.

OBLIGACIONES DEL ESTADO. CORTE INTERAMERICANA DE DERECHOS HUMANOS.
EXCEPCIONES PRELIMINARES (CONVENCIN AMERICANA DE DERECHOS HUMANOS-PANAM).

El 27 de enero de 1999, la Corte Interamericana de Derechos Humanos (Corte)

celebr una audiencia pblica sobre las excepciones preliminares interpuestas por el
Estado de Panam, en la cual escuch los alegatos del Estado, la Comisin
Interamericana de Derechos Humanos (Comisin) y de un testigo propuesto por Panam.
Las excepciones interpuestas por el Estado panameo y refutadas por la Comisin,
se fundamentan en la inadmisibilidad de la demanda por tres razones: incumplimiento de
lo establecido en el art. 51 de la Convencin, Americana sobre Derechos Humanos
(Convencin), mediante el cual la Comisin debe adoptar una resolucin para enviar un
caso contencioso a la Corte; la materia objeto de la demanda que, segn afirma el Estado,
es la reproduccin de una peticin ya examinada por la Organizacin Internacional del
Trabajo (OIT); y por la violacin, por parte de la Comisin, de la regla de la
confidencialidad al remitir copia del informe 37/97 a los peticionarios.
La demanda fue presentada por la Comisin el 16-1-1998 por la presunta violacin,
de parte del Estado panameo, de los arts. 8 (garantas judiciales), 9 (principio de
legalidad y de retroactividad), 10 (derecho a indemnizacin), 15 (derecho de reunin), 16
(libertad de asociacin), 25 (proteccin judicial) de la Convencin, en relacin con los
arts. 1 y 2, como resultado de los hechos ocurridos a partir del 6-12-1990, a causa de los
cuales fueron destituidos, en forma supuestamente arbitraria, 270 empleados pblicos
que haban participado en una manifestacin por reclamos laborales, y por el proceso
ulterior, en el cual se habran violado sus derechos al debido proceso y a la proteccin
judicial.
La Comisin, asimismo, solicit a la Corte que declare que la ley 25 y la norma
contenida en el artculo 43 de la Constitucin Poltica de Panam, la cual permite la
retroactividad de las leyes por razones de orden pblico o inters social, tal como
fueron aplicadas en el presente caso, son contrarias a la Convencin Americana y por
ende deben ser modificadas o derogadas de conformidad al artculo 2 de la Convencin;
que Panam viol los arts. 33 y 50.2 de la Convencin, y que dicho Estado debe
restablecer a los trabajadores destituidos en el ejercicio de sus derechos y reparar e
indemnizar a las vctimas.
CORTE INTERAMERICANA DE DERECHOS HUMANOS, caso Baena, Ricardo y otros,
en comunicados de prensa CDH-CP2 y 3/99, San Jos, 11 de enero y de 5 febrero de 1999,
respectivamente.

DERECHOS Y LIBERTADES FUNDAMENTALES. DERECHOS HUMANOS.

OBLIGACIONES DEL ESTADO. CORTE INTERAMERICANA DE DERECHOS HUMANOS.
SENTENCIA REPARATORIA. FIJACIN DEL MONTO DE LA INDEMNIZACIN (CONVENCIN AMERICANA

DE DERECHOS HUMANOS-ECUADOR).

El 20 de enero de 1999 la Corte Interamericana de Derechos Humanos dict

sentencia de reparaciones en el caso Surez Rosero, por la que decidi:
1. Ordenar que el Estado de Ecuador no ejecute la multa impuesta al seor Rafael
Ivn Suarez Rosero y elimine su nombre tanto del Registro de Antecedentes Penales,
como del registro que lleva el Consejo Nacional de Sustancias Estupefacientes y
Psicotrpicas.
2. Ordenar que el Estado del Ecuador pague, en la forma y condiciones que se
expresan en los prrafos 101 a 112 de esta sentencia, una cantidad global de US$
86.621,77 o su equivalente en moneda ecuatoriana, distribuida de la siguiente manera:
a. US$ 53.104,77 o su equivalente en moneda ecuatoriana, al Seor Rafael Ivn
Surez Rosero;
b. US$ 23.517, o su equivalente en moneda ecuatoriana, a la seora Margarita
Ramadn Burbano; y
c. US$ 10.000, o su equivalente en moneda ecuatoriana, a la menor Micaela Surez
Ramadn.
3. Ordenar que el Estado del Ecuador pague, por concepto de costas y gastos, en la
forma y condiciones que se expresan en los prrafos 101 a 112 de esta sentencia, la
cantidad de US$ 6.520, o su equivalente en moneda ecuatoriana, al seor Alejandro
Ponce Villacs, y la cantidad de US$ 6.010,45, o su equivalente en moneda ecuatoriana,
al seor Richard Wilson
4. Ordenar al Estado del Ecuador la aplicacin de las siguientes reglas a los pagos
determinados en la presente sentencia:
a. el pago de salarios cados ordenado en el punto resolutivo segundo (apartado a),
estar exento de cualquier deduccin distinta a la realizada por la Corte cuando hizo el
clculo respectivo, de conformidad con el prrafo 55.A.a de la presente sentencia; y
b. los pagos ordenados estarn exentos de cualquier gravamen o impuesto existentes
o que lleguen a existir en el futuro.
Nota de Secretara: en este caso, la Corte dict sentencia sobre el fondo el 12-11-1997, en la que
declar que el Estado del Ecuador viol en perjuicio de Rafael Ivn Surez Rosero los arts. 5, 7, 8
y 25 de la Convencin Americana sobre Derechos Humanos; que el Ecuador deba ordenar una
investigacin para determinar las personas responsables de las violaciones a los derechos humanos
indicados, y que estaba obligado a pagar una justa indemnizacin a la vctima y sus familiares, y a
resarcirles de los gastos en que hubieran incurrido. Al respecto v. investigaciones 1 (1998), p. 44.

CORTE INTERAMERICANA DE DERECHOS HUMANOS, caso Surez Rosero,

comunicado de prensa CDH-CP3/99, San Jos, 5 de febrero de 1999.

DESAPARICION FORZADA DE PERSONAS. AMNISTIA. CONVENCIONES

(CHILE).

DE

GINEBRA

En una nueva sentencia del 9 de septiembre de 1998, relativa a la ley de amnista de

1978 (Decreto/Ley 2.191), y fundndose en el Decreto/Ley nE 5 del 12 de septiembre de
1973 que calific a la situacin interna como de estado o tiempo de guerra, a efectos de
hacer aplicables determinadas normas penales internas, la Corte Suprema de Chile juzg
que las Convenciones de Ginebra de 1949 resultaban aplicables a la desaparicin forzada
de una persona iniciada el 19 de julio de 1974.
La Corte record que su jurisprudencia, fundada en la Constitucin, admite que las
normas internacionales relativas a los derechos humanos imponen lmites a las
autoridades del Estado chileno, incluyendo al legislador. Hizo referencia a la obligacin
de reprimir prevista en el art. 146 de la Cuarta Convencin de Ginebra, as como a la lista
de infracciones graves incluida en el artculo siguiente, y concluy en que, dados los
hechos considerados, sera errnea la aplicacin de la ley penal que admite la amnista.
GRADITZKY, Thomas, Mise en oeuvre du droit international humanitaire. Chronique
semestrielle de lgislation et de jurisprudence nationales, en Revue Internationale de la CroixRouge, Comit Internacional de la Cruz Roja, Ginebra, vol. 81, nE 833, marzo de 1999, p. 165.

FILIACION. DETERMINACIN. EFECTOS (FRANCIA).

La cuestin de si los padres de un nio estn o no casados sigue jugando un papel

primordial en la determinacin de la filiacin. Mientras para los hijos nacidos dentro del
matrimonio resulta decisivo el principio pater est quem nuptiae demonstrant, la
paternidad de los hijos de parejas no casadas se establece por reconocimiento voluntario
o por decisin judicial. Sin embargo, la regla pater est -reconocida universalmente como
mxima- est perdiendo gradualmente terreno a medida que los regmenes jurdicos
europeos reconocen a un nmero creciente de personas el derecho a impugnar la
presuncin de legitimidad durante plazos cada vez ms largos.
En este contexto resulta problemtico que muchos sistemas jurdicos nieguen

legitimacin procesal al padre biolgico para formular dicha impugnacin. Parece

inaceptable que un padre que no est casado con la madre del nio, pero que demuestra
un inters real en ste, no pueda -sin excepcin y cualquiera sean las circunstancias del
caso- lograr jurdicamente el reconocimiento de su paternidad.
Por otra parte, cabe preguntarse si puede ejercerse compulsin fsica sobre uno de
los padres para que se someta a exmenes de sangre o de ADN tendientes a determinar la
paternidad para ayudar a que un nio haga valer su derecho a conocer sus orgenes.
En materia de guarda resulta evidente otra diferencia entre el estatus de los nios
nacidos dentro y fuera del matrimonio. Mientras en el primer caso, ambos padres tienen
un derecho conjunto de guarda, las condiciones en las cuales las parejas no casadas
tienen este derecho vara mucho en los diversos regmenes jurdicos europeos.
Finalmente, si bien ya no existen diferencias entre el derecho a alimentos de los
hijos matrimoniales y extramatrimoniales, los recientes e importantes cambios en la
realidad social han tornado obsoleta la obligacin de manutencin que pesa sobre todos
los parientes en lnea directa, existente en todos los sistemas jurdicos inspirados en el
derecho romano, en el alemn y los de Europa Oriental.
FRANK, Rainer, L'tablissement et les consquences de la filiation maternelle et paternelle en
droit europen, en Revue Internationale de droit compar, Socit de Lgislation Compare,
Pars, 1999, nE 1, p. 29.

GLOBALIZACION. DERECHOS HUMANOS. DERECHOS ECONOMICOS, SOCIALES

Y CULTURALES (PACTO INTERNACIONAL DE DERECHOS ECONMICOS, SOCIALES Y
CULTURALES-NACIONES UNIDAS).

1. La Comisin de Derechos Humanos (Naciones Unidas), Recordando, entre otras

circunstancias: a) la Declaracin Universal de Derechos Humanos, la Declaracin y el
Programa de Accin de Viena, los Pactos internacionales de derechos civiles y polticos,
y de derechos econmicos, sociales y culturales; b) que todos los derechos humanos son
universales, indivisibles, interdependientes y estrechamente ligados, y que la comunidad
internacional debe conceder a todos los derechos del hombre el mismo trato equitativo,
ponerlos en un pie de igualdad y darles la misma gravitacin; Consciente de que: c) la
globalizacin afecta de manera diferente a todos los pases y los hace ms sensibles a la
coyuntura exterior, positiva o negativa, comprendido el campo de los derechos humanos,
as como que dicha mundializacin no es simplemente un proceso econmico sino que
igualmente tiene dimensiones de orden social, poltico, ambiental, cultural y jurdico, que
producen su impacto sobre el pleno goce de los mencionados derechos; y Notando: d)

que los seres humanos aspiran a un mundo respetuoso de las culturas, identidades y
derechos humanos y, al respecto, se esfuerzan en velar por que todas las actividades,
comprendidas las que toca la globalizacin, vayan en el sentido de esas aspiraciones: 1.
Reconoci: que si la globalizacin, en razn de su impacto, entre otros, sobre el papel del
Estado, puede tener incidencias sobre los derechos humanos, la responsabilidad principal
de garantizar la promocin y proteccin de esos derechos pertenece al Estado; 2.
Subray, en consecuencia, la necesidad de analizar las consecuencias de la globalizacin
sobre el pleno goce de todos los derechos humanos; y 3. Encareci a todos los rganos
creados en virtud de instrumentos internacionales de derechos humanos, a los relatores y
representantes especiales, a los expertos independientes y a los grupos de trabajo de la
Comisin, que tomen en consideracin, en sus informes, y en el marco de sus mandatos y
si las circunstancias lo permiten, la cuestin relativa al impacto de la globalizacin sobre
el pleno goce de los derechos humanos, lo que result extensivo a la Subcomisin de
lucha contra las medidas discriminatorias y la proteccin de la minoras.
2. Por su parte, el Comit de Derechos Econmicos, Sociales y Culturales
(Naciones Unidas), aprob una declaracin en la que expresa que si bien ninguna de las
innovaciones producto de la mundializacin tiene por qu ser en s misma incompatible
con los principios del Pacto o con las obligaciones de los gobiernos a tenor de ste,
aqulla, en su conjunto, podra desplazar los derechos humanos del lugar central que le
han otorgado la Carta de las Naciones Unidas, en general, y la Carta Internacional de
Derechos Humanos, en particular, si no se complementa con otras medidas adecuadas.
Esto se aplica, en particular, a los derechos econmicos, sociales y culturales. As, el
derecho al trabajo y a condiciones equitativas y satisfactorias de trabajo, resulta
amenazado si se insiste excesivamente en la competitividad en detrimento del respeto de
los derechos laborales que figuran en el Pacto. El derecho de toda persona a la seguridad
social no puede estar garantizado en los sistemas que se basan totalmente en las
aportaciones y los planes privados. El respeto de la familia y de los derechos de las
madres y los hijos en una poca de mercados laborales mundiales ampliados para
determinadas ocupaciones individuales, tal vez requiera la aplicacin de polticas nuevas
e innovadoras, en lugar de un simple enfoque liberal. La implementacin de tarifas para
los usuarios, o de polticas de recuperacin de costos, en los servicios bsicos de salud y
de educacin para los pobres puede fcilmente dar lugar, si no va acompaada de las
necesarias salvaguardias, a una reduccin considerable del acceso a servicios esenciales
para el disfrute de los derechos reconocidos en el Pacto.
Al Comit le preocup que los gobiernos hayan gastado tantas energas y tantos
recursos para fomentar las tendencias polticas asociadas a la mundializacin y, en
cambio, no realicen suficientes esfuerzos para idear enfoques nuevos o complementarios
que puedan aumentar la compatibilidad de esas tendencias y polticas con el respeto total

de los derechos econmicos, sociales y culturales. No debe permitirse que la

competitividad, la eficiencia y el racionalismo econmico, se conviertan en los criterios
principales o exclusivos para evaluar las polticas gubernamentales e
intergubernamentales.
El Comit exhort al Fondo Monetario Internacional y al Banco Mundial a que en
sus actividades presten mayor atencin al respeto de los derechos econmicos, sociales y
culturales. Deben establecerse redes de seguridad social en relacin con los mencionados
derechos, y debe prestarse mayor atencin a los mtodos que protegen a los sectores
pobres y vulnerables en el contexto de los programas de ajuste estructural.
1. COMISION DE DERECHOS HUMANOS (Naciones Unidas), Resolucin 1999/59 sobre la
globalizacin y sus efectos sobre el goce pleno de todos los derechos humanos, 28-4-1999, en
Documents d'actualit internationale, ed. La documentation franaise, Pars, nE 12, 1999, pp.
465/466 (punto 1).
2. COMITE DE DERECHOS ECONOMICOS, SOCIALES Y CULTURALES (Naciones
Unidas), declaracin del 11-5-1998, La mundializacin y sus consecuencias sobre el disfrute de
los derechos econmicos, sociales y culturales, en Informe sobre los perodos de sesiones 18E y
19E, Consejo Econmico y Social, documentos oficiales, Naciones Unidas, suplemento NE 2,
1999, pp. 103/105 (punto 2).

INMUNIDAD PARLAMENTARIA. REFORMA CONSTITUCIONAL (BLGICA).

El 28 de febrero de 1997 se modific la Constitucin belga en lo relativo a la

inmunidad parlamentaria en materia represiva.
Conforme al nuevo rgimen, durante el perodo de sesiones legislativas, los
miembros de las Cmaras slo pueden ser llevados o citados directamente ante una corte
o tribunal, o arrestados, con autorizacin de la Cmara que integran, salvo en caso de
flagrante delito.
Las medidas apremiantes que requieren la intervencin de un juez slo pueden ser
ordenadas por el Primer Presidente de la Cmara de apelaciones, a solicitud del juez
competente, y sern notificadas al Presidente de la Cmara legislativa correspondiente.
Los exmenes y registros ordenados en el marco de esas medidas apremiantes slo
pueden realizarse en presencia del Presidente de la Cmara legislativa o de quien ste
designe.
Durante el perodo de sesiones, el legislador est autorizado para solicitar a su
Cmara la suspensin del proceso, resolucin que sta adoptar por mayora de 2/3 de los

votos emitidos.
La detencin o procesamiento de un legislador por orden de una corte o tribunal se
suspende durante el perodo de sesiones, a solicitud de la Cmara que integra.
KRUG-LE BRUN, Ch., Chronique de Lgislation. Belgique. 1997", en Revue de Droit
International et de Droit compar, Institut Belge de Droit Compar, ed. Bruylant, Bruselas, 4E
trimestre 1998, p. 396.
LIBERTAD DE CULTO. RELIGIONES. ISLAM. DISCRIMINACION RACIAL. DERECHOS
HUMANOS (NACIONES UNIDAS-CONSEJO DE EUROPA).

En el marco de las cuestiones vinculadas con la difamacin de las religiones, la

Comisin de Derechos Humanos (Naciones Unidas) expres su profunda preocupacin:
por las expresiones estereotipadas negativas de las religiones; por el hecho de que el
Islam resulta a menudo y falsamente asociado con violaciones de derechos humanos y el
terrorismo; por toda forma de utilizacin de los medios impresos, audiovisuales,
electrnicos o cualesquiera otros, con el fin de incitar a actos de violencia, xenofobia o
intolerancia a los que se asocian, y a la discriminacin respecto del Islam o de toda otra
religin. En tal sentido, exhort a los Estados a tomar, en el marco jurdico nacional, de
conformidad con los instrumentos internacionales relativos a los derechos humanos,
todas las medidas apropiadas para combatir el odio, la discriminacin, la intolerancia y
los actos de violencia, intimidacin o coercin motivados por la intolerancia religiosa, y
para estimular la comprensin, la tolerancia y el respeto en todo lo relativo a la libertad
de religin o de conviccin.
Nota de la Secretara: sobre el racismo, la discriminacin racial, la xenofobia y la intolerancia, v.
la Resolucin 1999/78 de la Comisin cit., 28-4-1999, en op. y loc. cits. infra, pp. 467/471. V.,
asimismo, la Recomendacin 1396 (1999) Religin y democracia, de la Asamblea Parlamentaria
del Consejo de Europa, 27-1-1999, en Gazette - Cahier Assemble parlementaire, Consejo de
Europa, NE 4, enero 1999, pp. 19/20. V., tambin, Los derechos civiles y polticos, en particular
las cuestiones relacionadas con la intolerancia religiosa, Informe presentado por el Sr.
Abdelfattah Amor, Relator Oficial, de conformidad con la resolucin 1998/18 de la Comisin cit.,
en Consejo Econmico y Social, E/CN.4/1999/58, del 11-1-1999.
COMISION DE DERECHOS HUMANOS (Naciones Unidas), Resolucin 1999/82 sobre la
difamacin de las religiones, 28-4-1999, en Documents d'actualit internationale, ed. La
documentation franaise, Pars, nE 12, 1999, pp. 471/472.

LIBERTAD DE EXPRESION. LIBERTAD DE CONCIENCIA.

(CONVENCIN AMERICANA DE DERECHOS HUMANOS-CHILE).

CENSURA JUDICIAL

La Corte Interamericana de Derechos Humanos conoci de la interposicin, por

parte de la Comisin Interamericana de Derechos Humanos (Comisin), de un nuevo
caso (Olmedo Bustos y otros contra la Repblica de Chile, nE 11.803). La demanda se
refiere a las supuestas violaciones de algunos artculos de la Convencin Americana
sobre Derechos Humanos (Convencin), derivadas de la censura judicial impuesta a la
exhibicin cinematogrfica de la pelcula La Ultima Tentacin de Cristo, confirmada
por la Corte Suprema de Chile el 17 de junio de 1997. La Comisin considera que esta
decisin viol el derecho a la libertad de expresin y a la libertad de conciencia
consagrados en los arts. 12 y 13 de la Convencin, en perjuicio de la sociedad chilena y,
en particular, de los seores Juan Pablo Olmedo Bustos, Ciro Colombara Lpez, Claudio
Mrquez Vidal, Alex Muoz Wilson, Matas Insulza Tagle y Hernn Aguirre Fuentes.
Asimismo, la Comisin solicit a la Corte, basada en el art. 63.1 de la Convencin, la
reparacin de las consecuencias de las violaciones objeto de demanda.
CORTE INTERAMERICANA DE DERECHOS HUMANOS, comunicado de prensa CDHCP3/99, San Jos, 5 febrero de 1999.

MEDIOS DE COMUNICACION. RADIO. TELEVISIN. LIBERTAD DE PRENSA. PLURALISMO.

MONOPOLIOS (CONSEJO DE EUROPA).

El Comit de Ministros del Consejo de Europa, en el mbito de las medidas

tendientes a promover el pluralismo en los medios, ha dictado la recomendacin nE R
(99) 1 que seala en su anexo, entre otras consideraciones, que los Estados deberan
estudiar la introduccin de leyes tendientes a prevenir u obstaculizar la concentracin
que pudiera poner en peligro el pluralismo de las medios en el plano nacional, regional o
local, as como la oportunidad de definir lmites mximos (plafonds) -en la legislacin o
en los procedimientos de autorizacin o concesin de licencias- a fin de limitar la
influencia que una misma empresa, grupo comercial o participacin en el capital de las
empresas, pueda tener en uno de varios sectores relativos a los medios.
Asimismo, los Estados deberan: a) vigilar el desarrollo de los nuevos medios de
comunicacin con vistas a adoptar todo arbitrio que se muestre necesario para preservar

el mencionado pluralismo, y garantizar el acceso equitativo de los proveedores de

servicios a las redes, y el del pblico a los nuevos servicios de comunicacin; b) tomar
suficientemente en cuenta los intereses del sector de la radiodifusin, dada su
contribucin al pluralismo poltico y cultural, con motivo de la redistribucin del espectro de frecuencias o la concesin de otras fuentes de comunicacin a consecuencia de la
digitalizacin; c) examinar las medidas necesarias para que sea puesto a disposicin del
pblico un abanico de medios que reflejen diferentes puntos de vista polticos y
culturales, respetando la importancia que representa la independencia editorial de los
medios y el inters de que dichas medidas puedan ser adoptadas voluntariamente por los
propios medios. En el sector de la radiodifusin, se recomiendan medidas dirigidas a
promover la produccin y difusin de contenidos diversificados, as como a evitar el
ejercicio de posiciones dominantes por parte de los radiodifusores. Para el de la prensa,
los Estados deberan velar para que la empresas de este sector cuenten con una variedad
suficiente de fuentes de informacin disponibles para asegurar el pluralismo. Tambin
les correspondera estimular a los medios a reforzar, de manera voluntaria, la independencia editorial y periodstica por medio de normas editoriales u otros medios de
autorregulacin.
En cuanto a los servicios pblicos de radiodifusin, se recomienda su
mantenimiento y desarrollo, as como el estudio de medidas de consulta al pblico, que
puedan incluir comits consultivos de programacin, a fin de reflejar en la poltica de
programacin las necesidades y expectativas de los diferentes grupos sociales.
Adems, tocara a los Estados el dictado de reglas de transporte obligatorio
respecto de las redes de cables en la perspectiva de la digitalizacin.
Por otro lado, se prev, entre otras medidas, la posibilidad del estudio de sistemas
de ayuda financiera, directa o indirecta, a los medios de prensa escrita y de radiodifusin,
en particular en el plano regional y local, bajo criterios objetivos y no partidarios, y en el
marco de procedimientos transparentes y susceptibles de ser sometidos a un control
independiente. A su vez, los Estados deberan sostener la investigacin cientfica y los
estudios en el mbito de la concentracin de los medios y del pluralismo.
Nota de la Secretara: sobre la televisin digital, v. SCHAUB, Alex y LOVERGNE, Jacques,
La tlvision numrique: l'approche de la Commission, en Cahiers de Droit Europen, Bruselas,
nos. 1-2, 1999, p. 49.
COMITE DE MINISTROS (Consejo de Europa), Recomendacin nE R (99) 1 a los Estados
Miembros sobre medidas tendientes a promover el pluralismo en los medios, 19-1-1999, en
Gazette - Cahier Comit de Ministres, Consejo de Europa, enero 1999, pp. 3/5.

MERCOSUR. NORMATIVA. CONSEJO

COMISIN DE COMERCIO (MERCOSUR).

DEL

MERCADO COMN. GRUPO MERCADO COMN.

1. Consejo del Mercado Comn:

Reunin de Ministros de Industria (DEC n 7/97). Rgimen de Infracciones y
Sanciones del Acuerdo sobre Transporte de Mercancas Peligrosas en el MERCOSUR
(DEC n 8/97). Acuerdo Complementario al Protocolo de Medidas Cautelares (DEC n
9/97). Participacin de Chile en Reuniones del Mercosur (DEC n 12/97). Protocolo de
Montevideo sobre el Comercio de Servicios del MERCOSUR (DEC n 13/97). Proyecto
de Entendimiento de Cooperacin en Materia de Comercio e Inversiones entre
MERCOSUR y Canad (DEC n 14/97). Incremento del Arancel Externo Comn (DEC
n 15/97). Dcimo Octavo Protocolo Adicional al Acuerdo de Complementacin
Econmica N 18 (DEC n 18/97). Acuerdo Multilateral de Seguridad Social del
Mercado Comn del Sur (DEC n 19/97). Acuerdo de Cooperacin entre la Comisin
Parlamentaria Conjunta y la Comisin Europea (DEC n 20/97). Rgimen Automotor
Comn (DEC n 21/97). Protocolo de Intenciones entre el Mercado Comn del Sur
(MERCOSUR) y la Organizacin de Naciones Unidas para la Educacin, la Ciencia y la
Cultura (UNESCO) (DEC n 22/97). Convenio de Financiacin entre la Comunidad
Europea y los Estados Partes del Mercado Comn del Sur Cooperacin Estadstica con
los pases del MERCOSUR (DEC n 23/97). Memorndum de Entendimiento BID MERCOSUR (DEC n 24/97). Prrroga de la vigencia del Plan Trienal para el Sector
Educacin en el Contexto del MERCOSUR (DEC n 25/97). Anexo al Protocolo de
Admisin de Ttulos y Grados Universitarios para el Ejercicio de Actividades
Acadmicas en los Estados Partes del MERCOSUR (DEC n 26/97). Protocolo de
Montevideo sobre el Comercio de Servicios del MERCOSUR (DEC n 12/98).
2. Grupo Mercado Comn:
Nomina de Puntos de Frontera de Controles Integrados entre los Estados Partes del
MERCOSUR (RES n 43/97). Ajuste de la Nomenclatura Comn del Mercosur y su
correspondiente Arancel Externo Comn (AEC) (RES n 44/97). Ajuste de la
Nomenclatura Comn del Mercosur y su correspondiente Anexo Externo Comn (AEC)
(RES n 45/97). Reglamento Tcnico MERCOSUR para Productos Domisanitarios a
base de Hipoclorito (RES n 46/97). Reglamento Tcnico MERCOSUR de Identidad y
Calidad de Leches Fermentadas (RES n 47/97). Reglamento Tcnico MERCOSUR de
Identidad y Calidad del Queso Azul (RES n 48/97). Formularios y plazos de validez de

las autorizaciones de importacin y exportacin y certificado de no objecin de

estupefacientes y sustancias sicotrpicas (RES n 49/97). Reglamento Tcnico
Asignacin de Aditivos y su Concentracin mxima para la Categora de Alimentos 7:
Productos de Panificacin y Galletera (RES n 50/97). Reglamento Tcnico sobre
Criterios Generales de Metrologa Legal (RES 51/97). Reglamento Tcnico
MERCOSUR sobre la actualizacin de la Lista Positiva de resinas y polmeros para
envases y equipamientos plsticos en contacto con alimentos (Resolucin GMC n
87/93) (RES n 52/97). Reglamento Tcnico MERCOSUR sobre la inclusin de nuevos
aditivos en la Lista Positiva de aditivos para materiales plsticos en contacto con
alimentos (Resolucin GMC n 95/94) (RES n 53/97). Reglamento Tcnico
MERCOSUR sobre envases y equipamientos elastomricos destinados a entrar en
contacto con los alimentos (RES n 54/97). Reglamento Tcnico MERCOSUR para
pelculas de celulosa regenerada destinadas a entrar en contacto con alimentos (RES n
55/97). Reglamento Tcnico MERCOSUR sobre Lista Positiva para Envases y
Equipamientos Celulsicos en contacto con Alimentos (RES n 56/97). Pauta
negociadora del SGT N 4 para el perodo 1998-1999 (RES n 57/97). Atenuacin de las
asimetras vinculadas al transporte terrestre (RES n 58/97). Programa de trabajo para el
desarrollo de la red bsica de infraestructura vial del MERCOSUR (RES n 59/97).
Nuevas Pautas Negociadoras del Subgrupo de Trabajo N 3 Reglamentos Tcnicos
(RES n 61/97). Condiciones General del Seguro de Responsabilidad Civil del Operador
de Transporte Multimodal (OTM) en el Ambito del MERCOSUR - Daos a la Carga
(RES n 62/97). Ajuste de la Nomenclatura Comn del MERCOSUR y su
correspondiente Arancel Externo Comn (AEC) (RES n 63/97). Manual de
Procedimientos para la Coordinacin entre Estaciones Terrenas y Terrestres dentro de los
pases del MERCOSUR (RES 64/97). Manual de Procedimientos de Coordinacin de
Frecuencias, Bandas de Frecuencias de Transmisin y Coordinacin de Frecuencias del
Servicio de Telefona Mvil Celular (RES n 65/97). Disposiciones sobre Servicios
Pblicos de Telefona Bsica en Zonas Fronterizas en el MERCOSUR (RES n 66/97).
Modalidades de la negociacin de Compromisos Especficos Iniciales de Servicios
(RES n 67/97). Servicios de Paging Unidireccional: Banda Comn del MERCOSUR
(RES n 68/97). Servicio de Paging Bidireccional: Banda Comn del MERCOSUR (RES
n 69/97). Servicios Troncalizados: Banda Comn del MERCOSUR (RES n 70/97).
Sistema de Distribucin de Seales Multipunto Multicanal en el MERCOSUR (MMDS)
(RES n 71/97). Reglamento Tcnico MERCOSUR para Rotulacin de Alimentos
Envasados (complementario de la RES GMC n 36/93) (RES n 72/97). Reglamento
Tcnico MERCOSUR de Asignacin de Aditivos y sus Lmites a las siguientes
Categoras de Alimentos: Categora 8: Carnes y Productos Crnicos (RES n 73/97).
Reglamento Tcnico MERCOSUR de Asignacin de Aditivos y sus Lmites a las
siguientes Categoras de Alimentos: Categora 13: Salsas y Condimentos, Subcategora

13.10. Vinagres (RES n 74/97). Inspeccin tcnica vehicular (RES n 75/97). Boletn de
Indicadores Macroeconmicos del MERCOSUR (RES n 76/97). Atribuciones y
procedimientos del Comit de Cooperacin Tcnica (CCT) (RES n 77/97). Programa de
Trabajo de la Reunin Especializada de Ciencia y Tecnologa (RECYT) para el perodo
1998-1999 (RES n 78/97). Proyectos de Decisin (RES n 80/97). Prrroga vigencia
Grupo Ad Hoc Cueros (RES n 81/97). Ajuste de la Nomenclatura Comn del
MERCOSUR y su correspondiente Arancel Externo Comn (AEC) (RES n 82/97). Plan
de Trabajo de la Comisin de Evaluacin de la Conformidad del SGT N 3
Reglamentos Tcnicos (RES n 5/98). Emergencias Ambientales (RES n 7/98). SAM
(Secretara Administrativa del MERCOSUR): Elaboracin de fe de erratas de carcter
formal (RES n 9/98). Rendicin de cuentas e informe de actividades de la SAM
(Secretara Administrativa del MERCOSUR) (RES n 11/98). Boletn MERCOSUR de
Anlisis de Lotes de Semillas. Boletn MERCOSUR de Anlisis de Muestras de Semillas
(RES n 16/98).
3. Comisin de Comercio:
Dictmenes de Clasificacin Arancelaria Nros. 38/97 a 44/97 (DIR n 16/97).
Precintos Sanitarios Armonizados (DIR n 17/97). Dictmenes de Clasificacin
Arancelaria Nros 45/97 a 57/97 (DIR n 18/97). Acciones puntuales en el mbito
arancelario por razones de abastecimiento (DIR n 19/97). Modificacin de la Directiva
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Michael. C

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GOLDSMITH, Jack L. C "Provisional Measures, U.S. Treaty Obligations, and the States", por HENKIN, Louis. C
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Normative Judgment ", por KINGSBURY, Benedict. C "The Enforcement of Security Council Resolution 687: The
Threat of Force against Iraqs Weapons of Mass Destruction", por WEDGWOOD, Ruth. C NOTES AND COMMENTS:
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David A. C "United States v. Balsys", por AMANN, Diane Marie. C "In re Aquarone", por RIESENFELD, Stefan
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International Criminal Court", por ARSANJANI, Mahnoush H. C "Defining Crimes against Humanity at the Rome
Conference", por ROBINSON, Darryl. C "Progress and Jurisprudence of the International Criminal Tribunal for the
Former Yugoslavia", por MURPHY, Sean D. C "Sexual Violence in Decisions and Indictments of the Yugoslav and
Rwandan Tribunals: Current Status", por ASKIN, Kelly D.

"Bypassing the Security Council: Ambiguous

Authorizations to Use Force, Cease-fires and the Iraqi Inspection Regime", por LOBEL, Jules y RATNER, Michael. C
NOTES AND COMMENTS: "Legal Aspects of the Use of a Provisional Name for Macedonia in the United Nations
System", por JANEV, Igor.
MURPHY, Sean D. C

C "Contemporary Practice of the United States Relating to International Law", por

INTERNATIONAL DECISIONS: "Prosecutor v. Akayesu", por AMANN, Diane Marie.

"Grant v. South-West Trains, Ltd.", por HELFER, Laurence R. C "A. Racke GmbH & Co. v. Hauptzollamt Mainz",
por KOKOTT, Juliane y HOFFMEISTER, Frank. C "Decision concerning the Maastricht Treaty", por HARCK, Sten
y PALMER OLSEN, Henrik. C "Prince of Liechtenstein v. Federal Supreme Court", por FASSBENDER, Bardo. C
"Public Prosecutor v. Ashby", por CIAMPI, Annalisa. C "Review of NAO Submission N 9703", por ACEVES,
William J. C CURRENT DEVELOPMENTS: "The EU-U.S. Compromise on the Helms-Burton and DAmato Acts", por
SMIS, Stefaan y VAN DER BORGHT, Kim. C "The Fiftieth Session of de International Law Commission", por
ROSENSTOCK, Robert. C "The Fifty-fourth Session of the UN Commission on Human Rights", por DENNIS,
Michael J.

AMERICAN JOURNAL OF INTERNATIONAL LAW. Ed. The American Society of International Law,
Washington DC., 1999, vol. 93, n 2. CONTENTS: SYMPOSIUM ON METHOD IN INTERNATIONAL LAW: "Appraising
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C "The Responsibility of Individuals for Human Rights Abuses in Internal Conflicts: A Positivist View", por SIMMA,
Bruno y PAULUS, Andreas L.

C "Policy-Orientes Jurisprudence and Human Rights Abuses in Internal Conflict:

Toward a World Public Order of Human Dignity", por WIESSNER, Siegfried y WILLARD, Andrew R, C "New
International Legal Process", por OCONNELL, Mary Ellen. C "Letter to the Editors of the Symposium", por
KOSKENNIEMI, Martti. C "International Relations Theory, International Law, and the Regime Governing Atrocities
in Internal Conflicts", por ABBOT, Kenneth W.
CHARLESWORTH, Hilary.

"Feminist Methods in International Law", por

C "International Relations Theory, International Law, and the Regime Governing

Atrocities in Internal Conflicts", por ABBOT, Kenneth W.

CHARLESWORTH, Hilary.

"Feminist Methods in International Law", por

C "International Relations Theory, International Law, and the Regime Governing

Atrocities in Internal Conflicts", por ABBOT, Kenneth W.

"Feminist Methods in International Law", por

CHARLESWORTH, Hilary. C "Constitutionalization and Dispute Settlement in the WTO: National Security as an
Issue of Competence", por SCHLOEMANN, Hannes L. y OHLHOFF, Stefan. C EDITORIAL COMMENT: "Progress
in International Criminal Law?", por CHARNEY, Jonathan I. C "The Method Is the Message", por SLAUGHTER,
Anne-Marie y RATNER, Steven R. C NOTES AND COMMENTS: "Stefan A. Riesenfeld (1908-1999)", por CARON,
David D. C "Contemporary Practice of the United States Relating to International Law", por MURPHY, Sean D. C
INTERNATIONAL DECISIONS: "Fisheries Jurisdiction (Spain v. Canada)", por KWIATKOWSKA, Barbara.
"United States - Import Prohibition of Certain Shrimp Products", por SHAFFER, Gregory.
Delali", por SWAAK-GOLDMAN, Olivia.

"Prosecutor v.

"Re Reference by the Governor in Council concerning certain

questions relating to the secession of Quebec from Canada", por TOOPE, Stephen J. C "In re Javor - In re
Munyeshyaka", por STERN, Brigitte. C "Mugesera v. Minister of Citizenship and Immigration", por SCHABAS,
William A. C

CURRENT DEVELOPMENTS: "The 1998 Judicial Activity of the International Court of Justice", por

BEKKER, Peter H. F.

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Concept of Neutrality Since the Adoption and Ratification of the Hague Neutrality Convention of 1907", por
GUTTMAN, Egon. C The Washington Accord Fifty Years Later: Neutrality, Morality, and International Law, por
RUBIN, Seymour J. C

The Traditional Legal Concept of Neutrality in a Changing Environment, por VAGTS,

Detlev F. C Neutrality and Morality: The Swedish Experience, por WAHLBCK, Krister. C United States and
Allied Efforts to Recover and Restore Gold and other Assets Stolen or Hidden by Germany during World War II, por
FREEMAN, Bennett.

U.S. Interagency Report on U.S. and Allied Wartime and Postwar Relations and

Negotiations with Argentina, Portugal, Spain, Sweden, and Turkey on Looted Gold and German External Assets, por
SLANY, William Z. C Neutrality and Morality: Developments in Switzerland and in the International Community,
por SCHINDLER, Dietrich. C The Spanish Neutrality during the Second World War, por MARQUINA, Antonio.
C Neutrality by Agreement: Portugal and the British Alliance in World War II, por da COSTA LEITE, Joaquim. C
Argentinean Neutrality and the Black Legend, por GUELAR, Diego Ramiro. C

Neutrality, Morality, and the

Holocaust, por SOBEL, Henry I. C The Disposition of SS-Looted Victim Gold During and After World War II,
por WHITE, Elizabeth. C The Role of the World Jewish Restitution Organization and Others in Returning Stolen
Assets, por CLEARFIELD, Sidney.

The Role of the Independent Committee of Eminent Persons, por

BRADFIELD, Michael. C The Rape of European Art, por NICHOLAS, Lynn. C The Recovery of Stolen Art
sold in the United States from a Neutral Country, por KLINE, Thomas.

NOTES AND COMMENTS: A

Convergence of 1996 and 1997 Global Efforts to Curb Corruption and Bribery in International Business Transactions:
The Legal Implications of the OECD Recommendations and Convention for the United States, Germany, and
Switzerland, por RUBIN, Nora M.

AMERICAN UNIVERSITY INTERNATIONAL LAW REVIEW, Ed. American University - Washington

College of Law, Washington, 1998, vol. 14, n 2. ARTICLES: The Use of Force to Restore Democracy: International
Legal Implications of the ECOWAS Intervention in Sierra Leone, por NOWROT, Karsten y SCHABACKER, Emily
W. C

"Toward Fifty Years of Constitutionalism and Fundamental Rights in India: Looking Back to See Ahead

(1950-2000)", por SRIPATI, Vijayashri. C CRITICAL ESSAYS: In a Dark Time: The Expected Consequences of an
India-Pakistan Nuclear Exchange, por BERES, Louis Ren. C International Human Rights Law and Military
Personnel: A Look Behind the Barrack Walls, por TONEY, Raymond J. y ANWAR, Shazia N. C NOTES AND
COMMENTS: The Lack of Implementation of Annex 7 of the Dayton Accords: Another Palestinian Crisis?, por
SHAPIRO, Madelyn D.

AMERICAN UNIVERSITY INTERNATIONAL LAW REVIEW, Ed. American University - Washington

College of Law, Washington, 1999, vol. 14, n 3. ARTICLES: The Development of International Police Cooperation
within the EU and Between the EU and Third Party States: A Discussion of the Legal Bases of Such Cooperation and
the Problems and Promises Resulting Thereof, por KLOSEK, Jacqueline. C "The Lex Mercatoria and International
Contracts: A Challenge for International Commercial Arbitration?", por MANIRUZZAMAN, Abul F. M. C CRITICAL
ESSAYS: Defining Group Rights and Delineating Sovereignty: A Case from the Republic of Fiji, por BUSH, Joseph
E. C NOTES AND COMMENTS: The Electricity Directive of the European Union: What can the Member States Learn
from the Experiences of Privatized England and Wales?, por MITCHELL, Rachel A. C Slaying the Monster: Why
the United States Should Not Support the Rome Treaty, por LEVY RODRIGUEZ, Cara.

AMERICAN UNIVERSITY INTERNATIONAL LAW REVIEW, Ed. American University - Washington

College of Law, Washington, 1999, vol. 14, n 4. ARTICLES: The Myth about Stare Decisis and International Trade
Law (Part One of a Trilogy), por BHALA, Raj. C

"Spirits in the Material World: A Post-Modern Approach to

United States Trade Policy", por COOPER, James M. C Dispute Settlement Under the NAFTA and the WTO:
Choice of Forum Opportunities and Risks for the NAFTA Parties, por GANTZ, David A. C The SPS Agreement of
the World Trade Organization and Plant Pest Infestations: A Case Study of the 1997 Mediterranean Friut Fly Outbreak
in Florida, por STEWART, Terence y JOHNSON, David S. C CRITICAL ESSAYS: Free Trade or Sustainable
Development? An Analysis of the WTO Appellate Bodys Shift to a More Balanced Approach to Trade Liberalization,
por ALAI, Padideh. C

Due Process in the World Trade Organization: The Need for Procedural Justice in the

Dispute Settlement System, por GAFFNEY, John P.

The Review of the WTO Underestanding on Dispute

Settlement: Some Reflections on the Current Debate, por VAN DER BORGHT, Kim. C

NOTES AND COMMENTS:

Tseng v. El Al Airlines and Article 25 of the Warsaw Convention: A Cloud Left Uncharted, por ZERNER, Loryn B.

ANNUAL REVIEW OF POPULATION LAW. Ed. United Nations Population Fund, Nueva York, 1993, vol. 20.
TABLE OF CONTENTS: LAWS LISTED BY SUBJET: General population policy, Family planning in general,
Contraception, Sterilization, Termination of pregnancy, Assisted reproduction, Marriage, Termination of
Marriage, Rights and duties of spouses within marriage, Family support in general, Family allowances,
parental leaves and benefits, Housing, Support and protection of children in general, Parental and family
responsibilities, Filiation and adoption, Support and protection of women in general, Status of women,
Emplyement of women, Economic and property rights of women, Support and protection of the aged in general,
Immigration and emigration in general, Refugees, Migrant workers, Internal migration, Primary health care,
Health care of women and children, Sexually transmitted diseases and acquired immunodeficiency syndrome
(AIDS), Free and compulsory education, Literacy programmes, Family, population, and sex education, Land
tenure and agrarian reform, Famine, drought, and desertification, Census, Vital registration.

ANUARIO DE DERECHO CIVIL (Publicacin oficial del Ministerio de Justicia), Madrid, 1996, tomo XLIX,
fascculo I, enero-marzo. ESTUDIOS MONOGRAFICOS: "La responsabilidad civil por inmisiones y daos al medio
ambiente", por CABANILLAS SANCHEZ, Antonio.

"Autodefensa, proceso y sociedades mercantiles: la

destruccin de ttulos-valores", por FAIREN GUILLEN, Vctor. C "La responsabilidad civil por los daos derivados

del suicidio (A propsito de la STS de 11 de marzo de 1995)", por DIEZ-PICAZO GIMENEZ, Gema.
defectos de la prdida fortuita", por MORENO-TORRES HERRERA, Mara Luisa.

"Otros

ESTUDIOS DE DERECHO

EXTRANJERO: "Apuntes sobre la evolucin del Derecho de la Repblica Federal de Alemania desde la reunificacin",
por WEYERS, Hans-Leo y KADNER, Thomas.
Doctrina y Prctica", por FAJARDO LOPEZ, Luis.

"La multipropiedad en la Repblica Federal de Alemania.

C
C

INFORMACIN COMUNITARIA: "Crnica de Legislacin y

Jusrisprudencia Comunitarias", por ALVAREZ GONZALEZ, Santiago.

ANUARIO DE DERECHO CONSTITUCIONAL LATINOAMERICANO. Ed. Konrad Adenauer - CIEDLA,

1998. ESTADO DE DERECHO Y CONSTITUCION: "Sistema poltico y constitucin econmica. Caractersticas de un
Estado de Derecho libre y social", por JRGEN RSNER, Hans. C "La crisis representativa del sistema poltico
venezolano", por COMBELLAS, Ricardo.

JURISDICCIN CONSTITUCIONAL: "Poder Judicial y Tribunal

Constitucional en el Per", por EGUIGUREN, Francisco J. C "La Jurisdiccin Constitucional en Bolivia: La ley n
1836, del 1 de abril de 1998, del Tribunal Constitucional", por FERNNDEZ SEGADO, Francisco. C "La
Jurisdiccin Constitucional en Chile: evolucin y perspectivas", por NOGUEIRA ALCALA, Humberto.

REFORMAS Y EVOLUCIN DE LA JURISPRUDENCIA: "Fallo de la Corte Constitucional Federal en el caso Explotacin

de cantera de grava en medio hmedo" (BverfGE 58, 300 - Naauskiesung)". C "Evolucin de la jurisprudencia
constitucional salvadorea en la primera fase del proceso de paz 1994-1998", por HERNANDEZ VALIENTE, Ren.
C "El proceso de reforma judicial en el Derecho Constitucional ecuatoriano", por SANCHEZ H., Franco; MERINO
D., Valeria y GUERRA B., Gustavo. C

GARANTAS CONSTITUCIONALES: "Demanda de Inconstitucionalidad -

Sentencia C-087/98", por GAVIRIA DIAZ, Carlos. C "Garantas constitucionales en el derecho de propiedad
alemn", por STEIN, Torsten. C "La censura judicial a la prensa en la Argentina", por SAGES, Nstor Pedro. C
"Aspectos constitucionales comparados del derecho a la propiedad privada", por QUINTERO, Csar y RODRIGUEZ
ROBLES, Sebastin. C "Estado de Derecho y debido proceso penal", por LSING, Norbert. C "Repercusiones de la
Jurisprudencia Constitucional sobre la libertad de prensa", por STREINZ, Rudolf. C "Funciones y garantas legales de
los derechos de propiedad. Un anlisis econmico", por SCHMIDTCHEN, Dieter. C

"El debido proceso y otras

garantas individuales en el proceso penal democrtico", por MORA MORA, Luis Paulino.

CRNICAS

CONSTITUCIONALES: La Reforma Constitucional de Uruguay, por AYALA CORAO, Carlos M. C La Reforma

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ANUARIO DE DERECHO PENAL Y CIENCIAS PENALES (Publicacin oficial del Ministerio de Justicia ),
Madrid, 1996, tomo XLIX, fascculo I, enero-abril. IN MEMORIAM: "Un recuerdo obligado: Don Jos Guallart y Lpez
de Goicoechea, Catedrtico de Derecho Penal (1899/1995)", por HIGUERA GUIMERA, Juan-Felipe. C SECCION
DOCTRINAL: "El delito como accin culpable", por CEREZO MIR, Jos. C "Para una revisin de la dogmtica de
los delitos contra el honor", por BACIGALUPO ZAPATER, Enrique. C "El rgimen abierto", por DE LA CUESTA,
Jos Luis. C "Eficiencia y Derecho Penal", por SILVA SANCHEZ, Jess-Mara. C "Vctimas y garantas: algunos
cabos sueltos. A propsito del Proyecto Alternativo de reparacin", por QUERALT, Joan Josep. C "El nuevo delito
contra la Seguridad Social", por MARTINEZ LUCAS, Jos Antonio. C CRNICAS EXTRANJERAS: "Consideraciones
crticas sobre la situacin espiritual de la ciencia jurdico-penal alemana", por SCHNEMANN, Bernd. C "Reforma
y regulacin legal del aborto a la luz de la Jurisprudencia del Tribunal Constitucional alemn", por ZODER, Isabel. C
SECCIN LEGISLATIVA: "Disposiciones", por FIGUEROA NAVARRO, M. Del Carmen.
JURISPRUDENCIA:

SECCIN

"Comentarios a la jurisprudencia del Tribunal Supremo", por MIR PUIG, Santiago. C "Relevancia

del consentimiento, el conocimiento y la competencia para la imputacin objetiva y subjetiva", por CORCOY
BIDASOLO, Mirentxu.

AUSLNDISCHES FFENTLICHES RECHT UND VLKERRECHT. Ed. Max-Planck-Institut fr,

Alemania, 1998, vols. 130. Grundfragen der Verfassungsgerichtsbarkeit in Mittel- und Osteuropa; 131. Neue
Steuerungsinstrumente

im

Umweltvlkerrecht

am

Beispiel

des

Montrealer

Protokolls

und

des

Klimaschutzrahmenbereinkommens; 132. Menschenrechts- und Demokratieklauseln in den vertraglichen

Auenbeziehungen der Europischen Gemeinschaft; 133. Die Einwirkung der Rechtsprechung des Europischen
Gerichtshofs auf das Mitgliedstaatliche Verfahren in ffentlich-rechtlichen Streitigkeiten. 134. Verfahrensmodelle
zum Schutz vor Rassendiskriminierung; 135. Liber amicorum Gnther Jaenicke - Zum 85. Geburtstag.

BOLETIM DA FACULTDADE DE DIREITO. UNIVERSIDADE DE COIMBRA. Coimbra, 1997, vol.

LXXIII. DOUTRINA: "Para um Novo Paradigma Interpretativo: o Projecto Social Global", por DE CARVALHO,
Orlando.

C "A Escravatura em Roma", por JUSTO, Santos A. C "Responsabilidade por Informaes Face a

Terceiros", por FE RREIRA SINDE MONTEIRO, Jorge. C "A Fiscalizao da Constitucionalidade das Normas do
Ordenamento Jurdico de Macau Luz da Recente Jurisprudncia do Tibunal Constitucional", por ALVES CORREIA,
Fernando. C "As Margens e o Rio (da Retrica Jurdica Metodonomologia)", por BRONZE, Fernando Jos.

"Marcas (Noo, Espcies, Funes, Princpios Constituintes)", por COUTINHO de ABREU, J.M.

C "O Padre

Antnio Vieira e as Companhias de Comrcio", por RUI de FIGUEIREDO, Marcos. C "Das Portugiesische AGBGesetz und die Umsetzung der EG-Richtlinie ber Mibruchliche Klauseln in Verbrauchervertrgen", por SINDE
MONTEIRO, J./ALMENO de SA. C "Enquadramento do Procedimento Disciplinar na Ordem Jurdica Portuguesa",
por FIGUEIREDO DIAS, Jos Eduardo. C "Aspectos Substantivos da Responsabilidade Civil dos Membros do Orgo
de Administrao perante a Sociedade", por RAMOS, Maria Elisabete. C ESTUDOS NO CURSO DE MESTRADO: "Da
Franquia de empresa (Franchising)", por DIAS PEREIRA, Alexandre Librio.

BOLETIN OFICIAL DEL MERCOSUR. Ed. Secretara Administrativa del Mercosur, Montevideo, 1998, nros.
4 (marzo), 5 (junio), 6 (julio/septiembre) y 7 (octubre/diciembre); 1999, n 8 (enero/marzo).

BOSTON COLLEGE LAW REVIEW / BOSTON COLLEGE THIRD WORLD LAW JOURNAL. Ed.
Boston College Law School, Massachusetts., 1998, vol. XL, n 1 / vol. XIX , n 1. Symposium. THE LONG SHADOW OF
KEREMATSU: "Introduction: Praising With Faint Damnation - The Troubling Rehabilitation of Korematsu", por YEN,
Alfred C. C "Foreword: McCarthyism, The Internment and the Contradictions of Power", por MATSUDA, Mari J. C
"No Right to Own?: The Early Twentieth-Century Alien Land Laws As a Prelude to Internment", por AOKI, Keith. C
"Redeeming Whiteness in the Shadow of Internment: Earl Warren, Brown, and a Theory of Racial Redemption", por
CHO, Sumi K. C "Comment: The Stranger Who Resides with You: Ironies of Asian, American and American Indian
Legal History", por SINGER, Joseph William.
Foreign Affairs Law", por GOTT, Gil. C

C "A Tale of New Precedents: Japanese American Internment As

"Justice Held Hostage: U.S. Disregard for International Law in the Worl

War II Internment of Japonese Peruvians - A Case Study", por TAYLOR SAITO, Natsu. C "Comment: Out of the
Shadow: Marking Intersections in and between Asian Pacific American Critical Legal Scholarship and Latina/o Critical
Legal Theory", por IGLESIAS, Elizabeth M. C "Reparations and the Model Minority Ideology of Acquiescence: The
Necessity to Refuse the Return to Original Humillation", por IIJIMA, Chris K. C "Many Billions Gone: Is It Time to
Reconsider the Case for Black Reparations?", por WESTLEY, Robert. C "Racial Reparations: Japanese American
Redress and African American Claims", por YAMAMOTO, Eric K.
Benchmark Problem", por SOIFER, Aviam.

"Comment: Redress, Progress and the

BULLETIN DINFORMATION SUR LES DROITS DE LHOMME. Consejo de Europa, Estrasbrugo,

1997/1999, nros. 40 (marzo-junio 1997), 41 (julio-octubre 1997), 42 (noviembre 1997-febrero 1998), 43 (marzo-julio
1998), 44 (agosto-octubre 1998).

BULLETIN DE JURISPRUDENCE CONSTITUTIONNELLE. Comisin de Venecia, Estrasburgo, 1998,

nros. 1 y 2.

BULLETIN ON CONSTITUTIONAL CASE-LAW. Comisin de Venecia, Estrasburgo, 1998, nros. 1 y 2.

CAHIERS DE DROIT EUROPEEN. Ed. Emile Bruylant, Bruselas, 1998, n 3-4. EDITORIAL: "Le statut
juridique de leuro", por MAYSTADT, Philipps. C DOCTRINE: "Discriminations, entraves et raisons imprieures
dans le trait CE: trois concepts en qute didentit, 1re partie", por MARTIN, D. C "La nouvelle Cour europene des
droits de lhomme", por DE SCHUTTER, Olivier. C JURISPRUDENCE: "Jurisprudence communautaire rcente en
matire de droits fondamentaux (1er dcembre 1996-30 novembre 1997)", por AKANDJI-KOMBE, Jean-Frnois. C
"Les principaux dveloppements de la jurisprudence de la Cour de justice et du Tribunal de premire instance (du 1er
aot 1996 au 31 juillet 1997)", por DURAND, Claire-Franoise y VAN RAEPENBUSCH, Sean. C CHRONIQUE
LGISLATIVE,

por LOUIS, Frdric.

CAHIERS DE DROIT EUROPEEN. Ed. Emile Bruylant, Bruselas, 1998, n 5-6. EDITORIAL: "Lavenir de la
Commission europenne. Pour un compromis de progrs", por Toulemon, Robert. C DOCTRINE: "Le statut juridique
de leuro dans la perspective du droit allemand, europen et international", por MALFERRARI, Luigi.

"Discriminations, entraves et raisons imprieures dans le trait CE: trois concepts en qute didentit, suite et fin",
por MARTIN, D. C "La place des rgions ultrapriphriques au sein de lUnion europenne", por BRIAL, Fabien. C
"La coopration dans les domaines de la justice et des affaires intrieures dans le cadre de lUnion europenne et le
Trait dAmsterdam", por TEZCAN, Ercment. C JURISPRUDENCE: "La libre choix par les citoyens europens des
produits mdicaux et des prestataires de soins, consquence sociale du march intrieur. Note sous les arrts du 28 avril
1998, Decker, C-120/95 et Kohll, C-158/96", por VAN RAEPENBUSCH, Sean. C "Chronique de la jurisprudence de

la Cour de justice Benelux", por PROSMAN, Jolle y PUTZEYS, Didier. C CHRONIQUE LGISLATIVE, por LOUIS,
Frdric.

CAHIERS DE DROIT EUROPEEN. Ed. Emile Bruylant, Bruselas, 1999, n 1-2. EDITORIAL: "Porquoi lEurope
commence-t-elle par largent?", por PADOA-SCHIOPPA, Tommaso. C DOCTRINE: "Louverture la concurrence des
entreprises de rseau. Analyse des principaux enjeux du processus de libralisation", por GERADIN, Damien. C "La
tlvision numrique: Lapproche de la Commission", por SCHAUB, Jacques y LOVERGNE, Alex. C "Contentieux
de la lgalit dans le domaine des aides dEtat: Les rcentes volutions dans lapplication des articles 173 et 175 du
trait CE", por COULON, Emmanuel y CRAS, Steven. C "La contribution de Willy Alexander ltude des rapports
entre rgles de concurrence et droits de proprit industrielle", por WAELBROECK, Michel. C JURISPRUDENCE:
"Chronique Convention de Bruxelles", por TAGARAS, Haris. C CHRONIQUE LGISLATIVE, por LOUIS, Frdric.

CASSAZIONE PENALE. Revista Mensile de Giurisprudenza. Ed. A. Giuffr, Miln, 1998, vol. 38, n 4, abril.
NOTE E OSSERVAZIONI: La pretesta denuncia obbligatoria del giudice penale, por POTETTI, Domenico. C In
tema di concorso eventuale nel reato associativo, por CIANI, Giancarlo. C Lattenuante comune del risarcimiento
del danno e la disciplina di comunicazione delle circostanze ai concorrenti, por BISORI, Luca. C Sui poteri del
giudice ex art. 507 c.p.p., por CIANI, Stefania. C Un profilo particolare in tema di incompatibilit del giudice con
riferimento alle funzioni svolte dal tribunale per i reati ministeriali, por RIVELLO, Pier Paolo. C

Ritardo nel

deposito della motivazione da parte del tribunale del riesame: termini e contenuto del ricorso, por SPANGHER,
Giorgio. C Termini di comparazione e organo legittimato a disporre la citazione nel giudizio di rinvio davanti al
pretore, por CIAVOLA, Agata. C Sulla valutazione dellattendibilit di un collaborante gi ritenuto attendibile in
altro procedimento, por CONFORTI, Alessandra. C Legittimit e merito. Gli autoinganni della Cassazione sui limiti
del proprio potere di controllo, por IACOVIELLO, Francesco Mauro. C La condanna alle spese del difensore nel
vigente sistema processuale, por NAPPI, Aniello. C Costituisce reato lattivit di raccolta di scommesse fatta
nellinteresse di un allibratore estero?, por CANTONE, Raffaele. C

OPINIONI E DOCUMENTI: Il controllo della

Corte di cassazione sul ragionamento probatorio del giudice del merito, por NAPPI, Aniello. C Richiesta di
archiviazione e dichiarazione di incompetenza: forma e sostanza di un problema aperto, por POTETTI, Domenico. C
Il giudice dellincidente probatorio ex art. 6 comma 1 l. n. 267/97", por BOCHICCHIO, Gianluigi.

CASSAZIONE PENALE. Revista Mensile de Giurisprudenza. Ed. A. Giuffr, Miln, 1998, vol. 38, n 5, mayo.
NOTE E OSSERVAZIONI: Sullillegittimit costituzionale della sospensione obbligatoria della detenzione
domiciliare, por CESARIS, Laura. C Una sentenza non convincente, por DELLANNO, Paolino. C La
Cassazione comincia a precisare i profili normativi del nuovo abuso dufficio, por AMATO, Giuseppe. C Giusta
causa della rivelazione del contenuto della corrispondenza e produzione della corrispondenza violata nel giudizio civile
di separazione personale dei coniugi, por GALLUCCI, Enrico. C Il presidente pu decidere sullammissibilit delle
prove in sede di autorizzazione alla citazione dei testimoni?, por RIVIEZZO, Ciro. C In tema di rinvio del
dibattimento per lo sciopero del difensore, por ROMEI, Gabriele. C Mutamento del giudice dibattimentale e
rinnovazione del giudizio, por CAIANIELLO, Michele. C Note in tema di gravi indizi di colpevolezza, di cui
allart. 273 comma 1 c.p.p., por POTETTI, Domenico. C Contrasto giurisprudenziale sullapplicazione delle
sanzioni amministrative accesorie con sentenza di patteggiamento per reati stradali, por NUZZO, Francesco. C In
materia di liquidazione dei compensi ai periti e consulenti tecnici, ammissibile il recorso per cassazione, in sede
penale, avverso lordinanza emessa in sede civile allesito del giudizio di opposizione?, por MENDOZA, Roberto. C
Ambito dei poteri probatori del pretore e pretesa nullit della sentenza, por MAFFEO, Vania. C Stanilire i criteri di
priorit nella trattazione dei procedimenti un dovere dei capi degli uffici, por CARCANO, Domenico. C Verso
una confisca antimafia senza regole?, por MOLINARI, Pasquale Vincenzo. C Lacquisizione di copie in luogo del
sequestro: un atto atipico elusivo delle garanzie difensive, por BONSIGNORE, Virginia. C OPINIONI E DOCUMENTI:
Garanzie individuali ed efficienza del processo, por CHIAVARIO, Mario. C Recenti sviluppi internazionali nella
lotta alla corruzione (...e conseguenti obblighi di recepimento da parte italiana), por SALAZAR, Lorenzo. C Il d.lg
Ronchi-bis modifica dopo otto mesi quello n. 22/97: alle viste il Ronchi-ter...?, por GIAMPIETRO, Franco. C
Documentazione dellinterrogatorio di persona imputata in un procedimento connesso o collegato ex art. 371 comma
2 lett. B), por TUZZOLINO, Marcelo. C ATTUALIT: LAbolizione dellergastolo.

CASSAZIONE PENALE. Revista Mensile de Giurisprudenza. Ed. A. Giuffr, Miln, 1998, vol. 38, n 6, junio.
NOTE E OSSERVAZIONI: Il vento delle sentenze della Corte costituzionale e le foglie secche della tutela penale della
religione, por CHIZZONITI, Antonio G. C Lappello avverso ordinanze in materia di misure cautelari: fissati i
poteri di cognizione e di decisione del tribunale della libert, resta aperto il problema degli elementi nuovi, por
VICOLI, Daniele. C Puntualizzazioni giurisprudenziali sul nuovo abuso dufficio, por AMATO, Giuseppe. C
La riproduzione fonografica o audiovisiva prescritta dallart. 141-bis c.p.p.: distinzioni interpretative in ordine al
concetto di interrogatorio, por BARGIS, Marta.

Rinuncia alla prova o revoca del provvedimento di

ammissione?, por SICO, Valeria. C Sui poteri del pubblico ministero in sede di esposizione introduttiva, por
NACAR, Barbara. C Alcune considerazioni sulla valenza da attribuire allelemento oggettivo indicato dallart. 274
lett. c) c.p.p. ai fini della configurabilit del periculum libertatis, por PETRACHI, Giorgio. C Lapplicabilit della
sospensione della patente di guida in sede di patteggiamento: un nodo tuttora irrisolto, por PERONI, Francesco. C
Alcune riflessioni in margine alla sentenza Sofri, por JESU, Guido. C Ricognizione informale dellimputato e
(pretesa) fungibilit delle forme probatorie, por RAFARACI, Tommaso. C Vendita o noleggio di videocassette o
musicassette non contrassegnate dalla Siae, por BALDANZA, Andrea. C Spigolando fra interpretazione in bonam e
malam partem; per non estendere, meglio cancellare, por SCARDACCIONE, Eduardo. C Puntualizzazioni in tema
di associazione finalizzata al traffico illecito di sostanze stupefacenti, por AMATO, Giuseppe. C In tema di uso di
gruppo di sostanze stupefacenti, por LAZZARI,Chiara. C Lutilizzabilit delle dichiarazioni rese nel corso delle
indagini preliminari: sistemi di recupero, por FALATO, Fabiana. C Appalto, subappalto e responsabilit penale in
caso di infortunio sul lavoro, por BELLAGAMBA, Filippo. C Sullapplicabilit delle misure di prevenzione
personali ai detenuti allestero residenti in Italia, por MOLINARI, Pasquale Vincenzo. C OPINIONI E DOCUMENTI:
La nuova figura di abuso di ufficio: aspetti di diritto intertemporale, por CARMONA, Angelo. C Incidente
probatorio e limiti allintervento ed alla partecipazione dellindagato e dellimputato, por CHIARIELLO, Giancarlo.
C E possibile la restituzione allacquirente di sostanza stupefacente del denaro sequestrato?, por FANULI, Giuseppe
Luigi y LAURINO, Andrea. C Lirrisolto presente e un possibile futuro delle intercettazioni preventive, por DE
LEO, Francesco. C La responsabilit disciplinare dei magistrati, por PATRONO, Antonio. C ATTUALIT: Prime
riflessioni sulla legge Simeone, por CANEVELLI, Paolo.

C Problematiche inerenti ladozione di protocolli

dintesa tra procure distrettuali e procure non distrettuali.

CASSAZIONE PENALE. Revista Mensile de Giurisprudenza. Ed. A. Giuffr, Miln, 1998, vol. 38, n 7-8, julioagosto. NOTE E OSSERVAZIONI: Cronica intossicazione e imputabilit del tossicodipendente, por AMATO,
Giuseppe.

Soggetto requirente e soggetto istante: una distinzione trascurabile ai fini dellinteresse ad

impugnare del p.m., por GIAMBRUNO, Silvana. C La trasmissione degli atti al tribunale del riesame nella
giurisprudenza di legittimit, por NUZZO, Francesco. C La revisione ed i provvedimenti in tema di misure di
prevenzione, por MOLINARI, Pasquale Vincenzo.

Una sentenza manipolativa delle Sezioni unite, por

CARCANO, Domenico. C Una strana massima in tema di corruzione, por SCARDACCIONE, Eduardo. C
Nuovi virtuosismi interpretativi in tema di condotta costitutiva e momento consumativo del delitto di corruzione: lart.
319 c.p. quale disposizione a pi norme, por RAMPIONI, Roberto. C Luso della lingua presunta nello Statuto

speciale della Regione Trentino-Alto Adige, por MENDOZA, Roberto. C Controesame di testi della controparte su
circostanze non indicate e nuove interpretazioni del diritto alla prova contraria, por CONFORTI, Alessandra. C
Abolitio criminis e retrocessione delle cose confiscate, por MERCONE, Mario. C Sulla necessit di trasmettere al
tribunale del reisame tutti gli atti gi presentati al g.i.p. con la richiesta di applicazione di una misura coercitiva, por
TRIGGIANI, Nicola. C Applicazione della pena su richiesta e competenza del giudice penale a conoscere delle
violazioni amministrative probatoriamente connesse con il reato, por GALLUCCI, Enrico.

Anonimo,

perquisizione, sequestro, por ROMBI, Natalia. C Rilevanza delle indagini difensive nel procedimento penale, por
JESU, Guido. C Brevi appunti sullinversione del censo di marcia nellarea dei caselli autostradali, por NUZZO,
Francesco. C In tema di spese relative a sequestro es art. 2-ter l. N. 575 del 1965", por MOLINARI, Pasquale
Vincenzo. C La revoca tacita della costituzione di parte civile si applica anche nel giudizio di apello, por
SQUARCIA, Emanuele. C Il processo contro E. Priebke per leccidio delle Fosse Ardeatine, por MARTINES,
Francesca. C

OPINIONI E DOCUMENTI: A due anni dalla riforma del delitto di usura: una riflessione sulla nuova

scelta strategica, por NOVELLA MASULLO, M. C Le indagini difensive: tra problematiche attuali e istanze di
riforma, por PERONI, Ubaldo. C Lesecuzione della pena pecuniaria ovverosia con quale impegno lo Stato punisce
se stesso, por NANNUCCI, Ubaldo. C I nuovi illeciti nella gestione dei rifiuti. Note schematiche, por DE FALCO,
Giuseppe. C ATTUALIT: La conferenza diplomatica per listituzione di una Corte penale internazionale. C Le
garanzie della giurisdizione e del processo nel progetto della Commissione bicamerale, por MAZZA, Oliviero.

CASSAZIONE PENALE. Revista Mensile de Giurisprudenza. Ed. A. Giuffr, Miln, 1998, vol. 38, n 9,
septiembre. NOTE E OSSERVAZIONI: Ancora su minorenni e misure per prevenire fenomeni di violenza in occasione di
competizioni agonistiche, por MOLINARI, Pasquale Vincenzo. C Violazione pi grave e pene eterogenee nel reato
continuato: un nuovo intervento delle Sezioni unite, por PITTON, Denisa. C Considerazioni sulla violazione di
norme di legge nel nuovo delitto di abuso dufficio (art. 33 c.p.), por GAMBARDELLA, Marco. C La giusta
causa quale limite alla libert e segretezza della corrispondenza, por LARIZZA, Silvia. C Sulle modalit di
riepertura delle indagini dopo larchiviazione es art. 415 c.p.p., por CERESA GASTALDO, Massimo. C Sul valore
dellannotazione della deliberazione nei procedimenti camerali, por DELLANNO, Paolino. C La suprema Corte
ancora su Scientology, organizzazioni religiose ed associazioni criminali, por BLAIOTTA, Rocco. C Congelamento
e sospensione dei termini di custodia cautelare, por VALIERI, Massimo. C La l. n. 105/93: ovvero la triste sorte di
una legge negata e di un giudice inutile?, por POTETTI, Domenico. C Effeti penali della concessione edilizia in
sanatoria: nuovo orientamento in tema di estinzione del reato, por PALLADINO, Paola. C Il reclamo al magistrato

di sorveglianza nella materia disciplinare: equivoci circa il diritto del detenuto di partecipare alludienza camerale, por
BARABINO, Nicoletta. C

OPINIONI E DOCUMENTI: Riflessioni su taluni profili problematici dei rapporti tra

fattispecie aventi ad oggetto operazioni su denaro o beni di provenienza illecita, por MORGANTE, Gaetana. C Le
riserve di collegialit nei reati societari, bancari, fallimentari e tributari, por NAPOLEONI, Valerio. C Significato e
contenuto dellavverbio fraudolentemente nel reato di false comunicazioni sociali (art. 2621 c.c.), por
GAMBARDELLA, Marco. C La legislazione svizzera di contrasto al reciclaggio di denaro, por SANSONETTI,
Riccardo.

CASSAZIONE PENALE. Revista Mensile de Giurisprudenza. Ed. A. Giuffr, Miln, 1998, vol. 38, n 10,
octubre. NOTE E OSSERVAZIONI: La Corte costituzionale sullimputabilit del tossicodipendente: unoccasione persa,
por LEONI, Michele. C Il principio della domanda cautelare dinanzi alla Corte costituzionale, por POTETTI,
Domenico. C Nomina del difensore mediante telegramma, por PLESSI, Tiziana. C Inapplicabilit degli artt. 303,
308 e 310 c.p.p. in materia di estradizione. Lespressa previsione degli artt. 714 comma 4 e 719 c.p.p., por FOIS,
Raimonda. C Sospensione condizionale della pena e misure cautelari, por MASSARI, Francesca. C Formalit
della querela e nomina del difensore, por NANNINI, Carlo. C Sul potere del giudice delludienza preliminare di
modificare la qualificazione giuridica del fatto, por CARINCI, Lorenzo. C Sugli effetti estintivi della sanatoria delle
violazioni edilizie, por GALLUCCI, Enrico. C Visite preassuntive e art. 5 dello statuto dei lavoratori, por
VENAFRO, Emma. C Sui presupposti per lapplicabilit dellattenuante di cui allart. 73 comma 5 d.P.R. n. 309/90
e per laffermazione della responsabilit del cedente per la morte dellassuntore di droga, por AMATO, Giuseppe. C
Effetti perversi della sospensione temporanea dallamministrazione dei beni, por MOLINARI, Pasquale Vincenzo. C
Inoffensivit del fatto e interpretazione teleologica della norma, por BARTOLI, Roberto.
DOCUMENTI:

C OPINIONI E

La richiesta di archiviazione: presupposti, eventuale procedimento in contraddittorio e provvedimenti

giudiziali di rigetto, por MACCHIA, Alberto. C Il convivente more uxorio pur costituirsi parte civile per lomicidio
del partner?, por SQUARCIA, Emanuele. C La pirateria informatica in mbito aziendale: il problema dellutilizzo
in rete del software privo di licenza, por CALICE, Andrea. C Il potere di monitoraggio attribuito al Procuratore
nazionale antimafia: contenuto e limiti, por AMATO, Giuseppe. C ATTUALIT: Lirrilevanza penale del fatto nelle
prospettive di riforma del sistema penale: un grande avvenire dietro le spalle?, por DIOTALLEVI, Giovanni. C
Lincontro di lavoro del 21 luglio 1998 sulla legge Simeone.

CASSAZIONE PENALE. Revista Mensile de Giurisprudenza. Ed. A. Giuffr, Miln, 1998, vol. 38, n 11,
noviembre. NOTE E OSSERVAZIONI: Reazione oltraggiosa agli atti arbitrari e provocazione: verso la parificazione
della tutela dei soggetti pubblici e privati, por BARTOLI, Roberto. C In tema di cauzione ai sensi dellart. 3-bis l. n.
575/1965", por MOLINARI, Pasquale Vincenzo. C Una inedita interpretazione della Corte costituzionale circa la
decorrenza del termine ex art. 309 comma 5 c.p.p. nel procedimento di riesame de libertate, por CERESA
GASTALDO, Massimo. C Tempi del riesame e conti che non tormano, por ROMEO, Gioacchino. C Quale
discrimen tra concussione e corruzione?, por AMATO, Giuseppe. C Quale sostituzione per il direttore responsabile
assente per ferie?, por POLVANI, Michele. C Pu il giudice di rinvio applicare dufficio le sanzioni sostitutive di
pene detentive brevi?, por FOIS, Raimonda. C Giudice penale e disapplicazione, por TANDA, Paolo. C In tema
di nuove contestazioni in dibattimento su fatti oggetto di archiviazione, por BRONZO, Pasquale. C Istanza di
ricusazione e sospensione dei termini di custodia cautelare: lennesimo conflitto tra efficienza e garanzie auspica il
risveglio del legislatore, por FRIONI, Ivan. C Sullobbligo dellavviso di deposito della sentenza di non luogo a
procedere e sul termine per impugnarla, por MORANI, Giovanni. C Sulle dichiarazioni rese dal venditore di
stupefacenti allagente provocatore, por TROTTA, Barbara. C Sui rapporti tra deposito degli atti ex art. 293 comma
3 c.p.p. ed interrogatorio di garanzia ex art. 294 c.p.p., por MOLINARI, Francesca Maria. C Il giudizio di
bilanciamento e i provvedimenti de libertate, por ROMBI, Natalia. C Difetto di motivazione e disciplina transitoria
dellart. 513 c.p.p.: ancora un caso di confusione tra utilizzazione e valutazione della prova, por RENON, Paolo. C
Sullapplicabilit dellart. 129 c.p.p. nelludienza preliminare, por GAMBARDELLA, Marco. C Puntualizzazioni
sullabnormit, por CANTONE, Raffaele. C In tema di divieto di accesso a manifestazioni agonistiche, por
MOLINARI, Pasquale Vincenzo. C

Omessa convocazione dellassemblea di societ a responsabilit limitata: la

lacuna che non c, por NAPOLEONI, Valerio. C Puntualizzazioni giurisprudenziali sul momento consumativo del
reato di associazione finalizzata al traffico di sostanze stupefacenti, por AMATO, Giuseppe. C Sulla nozione di
arma impropria, por DELLANNO, Paolino. C OPINIONI E DOCUMENTI: Partecipazione allassociazione criminosa
e concorso esterno, por LATTANZI, Giorgio. C Il falso in bilancio nei gruppi di societ: come il processo penale
modifica il diritto penale, por IACOVIELLO, Francesco Mauro. C Legge Simeone e sospensione della esecuzione:
primi passi in un nuovo accidentato percorso interpretativo, por TUFANO, Vincenzo.

CASSAZIONE PENALE. Revista Mensile de Giurisprudenza. Ed. A. Giuffr, Miln, 1998, vol. 38, n 12,
diciembre. NOTE E OSSERVAZIONI: In margine alla sentenza costituzionale n. 376 del 1997: lart. 41-bis comma 2
ord. penit. norma effettiva o norma virtuale?, por CESARIS, Laura. C Regresso del procedimento e durata della

custodia cautelare: la Corte costituzionale interviene sullapplicazione dellart. 304 comma 6 c.p.p., por CERESA
GASTALDO, Massimo. C Cessione di dose di sostanza stupefacente priva di efficacia drogante e reato impossible:
intervengono le Sezione unite, por AMATO, Giuseppe. C Incostituzionalit della norma incriminatrice e precedente
provvedimento di confisca, por JURINCICH, Tiziana. C Reato permanente e oblazione ordinaria, por LAZZARI,
Chiara. C Limiti di reiterabilit della sospensione condizionale della pena ed effettivo godimento del beneficio da
parte del condannato, por BALDI, Fulvio. C Effetti preclusivi dellarchiviazione e procedimento cautelare, por
ORLANDII, Renzo. C Diritto all intervento dellimputato contumace e garanzie per le minoranze linguistiche, por
KOSTORIS, Roberto E. C In tema di ne bis in idem, por BRONZO, Pasquale. C Irreperibilit del querelante e
lettura dellatto di querela, por ROMBI, Natalia. C Sulla lettura degli atti di indagine integrativa a norma dellart.
513 c.p.p., por CARNEVALE, Stefania. C Una sentenza ambigua in tema di indagini difensive, por PAULESU,
Pier Paolo.

Una sorprendente confusione tra intercettazioni telefoniche e registrazione in carcere della

corrispondenza telefonica dei detenuti, por GREVI, Vittorio.

C Unipotesi di inapplicabilit della sanzione

amministrativa accessoria con la sentenza di patteggiamento, por NUZZO, Francesco. C In tema di giudizio
abbreviato pretorile, por BRONZO, Pasquale. C Subappalto non autorizzato di opere pubbliche, por LATTANZI,
Claudia. C In tema di detenzione illegale di arma comune da sparo, por DE MATTEIS, Luca. C OPINIONI E
DOCUMENTI:

1877-1997: centanni e pi di (utile?) dibattito sulla rilevanza penale dellinsolvenza dolosa, por

CARMONA, Angelo. C Profili penalistici e strumenti di intervento in tema di abusi nelle procedure degli appalti
pubblici, por GUERRIERO, Antonio. C

Corsi e ricorsi storici della prova penale: la chiamata di correo, por

MAGGIO, Paola. C Giudice unico e processo penale, por RIVIEZZO, Ciro.

CASSAZIONE PENALE. Revista Mensile de Giurisprudenza. Ed. A. Giuffr, Miln, 1999, vol. 39, n 1, enero.
NOTE E OSSERVAZIONI: Provocazione e delitto di oltraggio: applicabilit delle disposizioni sulla legittima reazione
del cittadino agli atti arbitrari del pubblico ufficiale, por PITTON, Denisa. C I poteri di valutazione del giudice
delludienza preliminare, por GIANNITI, Pasquale. C Effetti di una dichiarazione di incostituzionalit annunciata,
por CARCANO, Domenico. C I motivi nuovi secondo le Sezioni unite della Cassazione, por FILIPPI, Leonardo.
C Inammissibile la revisione per la sentenza di pena concordata: un corollario dalle premesse discutibili, por
SCALFATI, Adolfo. C Nuova pronuncia delle Sezioni unite sullart. 513 c.p.p.: proprio inevitabile il bis in idem?,
por ROMEO, Gioacchino. C Delitto di calumnia e procedibilit a querela del reato oggetto di falsa incolpazione,
por MICHELI, Paolo. C Ingiuria: la Cassazione riconosce in materia di offese rivolte al dipendente il reato di cui
allart. 594 comma 1 c.p., por LAZZARI, Chiara. C Spunti problematici in tema di sottrazione consensuale del

minorenne, por DE AMICIS, Gaetano. C Modalit di rinnovazione dellistruzione dibattimentale in caso di

mutamento del giudice, por GALLUCI, Enrico. C Sullammissibilit della trasmissione di atti processuali via
telefax, por DELLANNO, Paolino. C Tutela del quadro probatorio in pendenza del giudizio di appello e computo
del termine di durata fissato ai sensi dellart. 292 comma 2 lett. d) c.p.p., por VICOLI, Daniele. C Nota breve
sullapplicazione di misure cautelari nelludienza di convalida dellarresto o del fermo, con riferimento anche alla
competenza del giudice, por NUZZO, Francesco. C In tema di sequestro conservativo di depositi bancari intestati al
coniuge dellimputato in regime di comunione di beni, por DARMA, Stefano. C Modifica dellimputazione e
contestazione di fatti gi conosciuti in sede di indagini preliminari, por PARLATO, Lucia. C Diritto penale
ambientale e diretta efficacia delle direttive comunitarie, por VAGLIASINDI, Grazia Maria. C Gli orizzonti
liquescenti delle false comunicazioni sociali: il delitto di cui allart. 2621 n. 1 c.c. come reato di pura omissione?, por
NAPOLEONI, Valerio. C Sulla competenza per connessione occasionale, por NUZZO, Francesco. C Sulla data di
emissione del decreto di citazione a giudizio, por GALLUCI, Enrico. C OPINIONI E DOCUMENTI: Considerazioni
sul consenso del paziente nel trattamento medico chirurgico, por ABBAGNANO, Andrea. C Nuove norme in
materia di richiesta di rinvio a giudizio, di udienza preliminare e di incidente probatorio, por MACCHIA, Alberto. C
La disciplina dei farmaci sostitutivi, por PORCELLA, Antonio. C I soggetti passivi dellobbligo di sicurezza nei
luoghi di lavoro: recenti previsioni normative e possibili generalizzazioni, por ONORATO, Pierluigi. C ATTUALIT:
La Camera dei Lords si pronuncia sullimmunit per Augusto Pinochet: atto primo.

CASSAZIONE PENALE. Revista Mensile de Giurisprudenza. Ed. A. Giuffr, Miln, 1999, vol. 39, n 2, febrero.
NOTE E OSSERVAZIONI: Appunti per uninterpretazione costituzionalmente orientata dellattenuante del risarcimento
del danno, por BISORI, Luca. C La Corte costituzionale definisce il rapporto tra misure di sicurezza personali e
revoca della patente di guida da parte del prefetto, por NUZZO, Francesco. C Equilibrismi e improbabili simmetrie
nella sentenza n. 261/1998 della Corte costituzionale, por FRIONI, Ivan. C Patteggiamento e revisione: logica
negoziale ed esigenze di giustizia sostanziale a confronto, por PERONI, Francesco. C Lacquisizione dei tabulati
relativi al traffico telefonico fra limiti normativi ed aquivoci giurisprudenziali, por MELILLO, Giovanni. C Sugli
effetti della mancanza di contestazione del momento di cessazione della permanenza, por FENU, Luigi.

Lelemento soggettivo nella aggravante della minorata difensa, por BISACCI, Maria Chiara. C Offesa diffusiva:
una discutible affermazione della Corte di cassazione, por LAZZARI, Chiara. C Alcune questioni in tema di rifiuto
e omissione di atti dufficio, por AMATO, Giuseppe. C Puntualizzazioni giurisprudenziali in tema di turbata libert
degli incanti, por AMATO, Giuseppe. C Lirrituale lettura del dispositivo allesito delludienza camerale svoltasi

con le forme previste dallart. 599 c.p.p. equivale a notifica per le parti eventualmente presenti, por FOIS, Raimonda.
C Lopposizione della persona offesa allarchiviazione, por DI NICOLA, Paola. C Aspetti rilevanti del fattore
tempo nellmbito delle misure cautelari personali, por POTETTI, Domenico. C La gravit del reato in funzione
ostativa allapplicazione delle misure cautelari personali nel novellato art. 280 c.p.p., por DI PAOLO, Gabriella. C
Brevi considerazioni sulla sequestrabilit dei beni immateriali, por LATTANZI, Fabio. C Muta la giurisprudenza
sul momento consumativo della vendita e della cessione di sostanze stupefacenti, por AMATO, Giuseppe. C Fatto
di lieve entit e incensuratezza dellimputato, por AMATO, Giuseppe. C In tema di abuso di ufficio, por
AMARA, Piero. C OPINIONI E DOCUMENTI: Mancato pagamento della consumazione al bar e del carburante dal
benzinaio: furto o inadempimento contrattuale?, por FANELLI, Andrea.

C Art. 294 c.p.p. e termine per

linterrogatorio: dies a quo computatur (o no)?, por POTETTI, Domenico. C Quel che resta del giorno: le Sezioni
unite penali pio che risolvere, accentuano i contrasti, por SCARDACCIONE, Eduardo. C Il diritto al silenzio e la
testimonianza dellimputato. Il processo Usa e lart. 513 c.p.p. a confronto, por HEYMANN, Stephen P.

CASSAZIONE PENALE. Revista Mensile de Giurisprudenza. Ed. A. Giuffr, Miln, 1999, vol. 39, n 3, marzo.
NOTE E OSSERVAZIONI: Note in tema di sequestro avente ad oggetto appunti predisposti a fini difensivi, por
POTETTI, Domenico. C Il problema della decorrenza del termine prescrizionale in relazione allinsorgenza e allo
sviluppo della malattia professionale, por BALDI, Fulvio. C Brevi considerazioni in margine ad un episodio di
doppio suicidio con sopravvivenza di uno dei soggetti, por BISACCI, Mari a Chiara. C Sul momento consumativo
del delitto di truffa, por CUPELLI, Cristiano. C Il diritto dintervento della persona offesa nel procedimento di
archiviazione, por CIAVOLA, Agata. C In tema di legittimazione della parte civile ad impugnare le sentenze di
condanna, por DELLANNO, Paolino. C Costituzione di parte civile in sede di patteggiamento e dovere del giudice
di liquidarne le spese, por LUZI, Tiziano. C Un punto fermo e non poche incertezze in tema di immediata
declaratoria di determinate cause di non punibilit in sede di udienza preliminare, por MARANDOLA, Antonella. C
Sullelemento soggettivo del reato di incitamento a commettere violenza per motivi razziali, por FIORINO, Ethel. C
Alcune riflessioni sul reato di indebito utilizzo delle carte di credito, por NUZZO, Francesco. C Le condizioni di
salute del detenuto e lart. 3 della Convenzione europea dei diritti delluomo, por SARAGNANO, Maria Teresa. C
OPINIONI E DOCUMENTI: Le nuove corti penali internazionali: primi appunti in tema di esecuzione delle condanne,
por CHIAVARIO, Mario. C Riflessioni in tema di rilevanza delle presunzioni fiscali nel diritto penale tributario,
por PALLADINO, Paola. C Profili penali della nuova legge sullobiezione di coscienza, por BRUNELLI, David. C
Lorganizzazione degli uffici giudiziari: il sistema tabellare, por SALVATO, Luigi. C ATTUALIT: Blocco dei

dibattimenti pretorili in attesa del giudice unico.

CASSAZIONE PENALE. Revista Mensile de Giurisprudenza. Ed. A. Giuffr, Miln, 1999, vol. 39, n 4, abril.
NOTE E OSSERVAZIONI: Inaccettabili approdi inquisitori in tema di sequestro probatorio, por JESU, Guido. C Gli
atti interruttivi della prescrizione: un elenco force da aggiornare, por MACCHIA, Alberto. C Revirement della
Cassazione sui rapporti tra ricettazione e detenzione al fine della vendita di prodotti con marchio contraffatto, por
MARRA, Giuseppe. C Limiti applicativi al procedimento contro ignoti dellautorizzazione alla riapertura di indagini
ex art. 414 c.p.p., por PANSINI, Carla. C Sugli effetti delle pronunce dibattimentali di incompetenze, por DE
AMICIS, Gaetano. C Costituzione delle parti e contumacia, por CARMONA, Claudia. C Le riprese visive come
mezzo dindagine: spunti per una riflessione sulle prove incostituzionali, por CAMON, Alberto. C Sullobbligo di
motivare il sequestro del corpo di reato, por FILIPPI, Leonardo. C Sulla competenza a disporre la revoca della
patente di guida, por NUZZO, Francesco. C Sulla depenalizzazione dellomessa indicazione sui pacchetti di
sigarette delle avvertenze a tutela della salute del consumatore, por BALDI, Fulvio.

Puntualizzazioni

giurisprudenziali sul reato di agevolazione delluso di sostanze stupefacenti, por AMATO, Giuseppe. C OPINIONI E
DOCUMENTI:

Ancora sui poteri del pubblico ministero a seguito della trasmissione degli atti per dichiarazione di

incompetenza da parte del giudice del dibattimento, por PACILEO, Vincenzo. C La nullit dellordinanza cautelare
per omessa valutazione degli elementi a favore della difesa nel sistema delle impugnazioni de libertate, por NEGRI,
Daniele. C Il deposito del decreto di liquidazione della consulenza ex art. 359 c.p.p., por PULEIO, Francesco. C
Le nuove norme in materia di obiezione di coscienza: profili penali, por MAZZI, Giuseppe. C ATTUALIT: Una
patologia funzionale della Corte di cassazione.

CIDADANIA E JUSTIA. REVISTA DA ASSOCIAAO DOS MAGISTRADOS BRASILEIROS. Ro

de Janeiro, 1 semestre 1998, n 4. Sobre a reforma administrativa (a Constituio-laboratrio), por TORRES
PEREIRA JUNIOR, Jess. C "Efeitos da reforma administrativa sobre a remunerao dos agentes pblicos", por
MILESKI, Helio Saul. C Previdncia Social: alternativas de financiamiento, por CARDOSO, Alexandre. C A
reforma do Poder Judicirio, por ANTUNES ROCHA, Crmen Lcia. C Reforma tributria, por GANDRA DA
SILVA MARTINS, Ives. C A formao do juiz contemporneo, por DE FIGUEIREDO TEIXEIRA, Slvio. C
Juzes independentes ou funcionrios subordinados?, por KONDER COMPARATO, Fbio. C Poder Judicirio:

como torn-lo mais gil e dinmico, por DA SILVA VELLOSO, Carlos Mrio. C

Mdia e Judicirio, por

MACIEL, Cludio Baldino. C A violncia do Estado e os aparelhos policiais, por BATISTA, Nilo. C A ONU e
o crime organizado transnacional, por DE JESUS, Damsio E.

A leso irreparvel dos moradores do

Condomnio Palace, por PEREIRA DA CUNHA, Belinda. C Apologia s drogas, por MARQUES DA SILVA,
Marco Antonio. C

O Cdigo de Defensa do Consumidor e o contrato de seguro, por BARBOSA MOREIRA,

Carlos Roberto. C Responsabilidade do Estado por erro judicirio, por STOCO, Rui. C Tcnica de sentena
cvel, por DA FONSECA PASSOS, Carlos Eduardo. C

Da prisivil por dvida, por RODRIGUES COSTA,

Cezar Augusto.

COLUMBIA HUMAN RIGHTS LAW REVIEW. New York, 1998, vol. 30, n 1.

CONTENTS: "The

Consolidation of the Procedural Capacity of Individuals in the Evolution of the International Protection of Human
Rights: Present State and Perspectives at the Turn of the Century", por CANADO TRINDADE, Antnio Augusto. C
"Private Justice: Emplyment Arbitration and Civil Rights", por MALTBY, Lewis L. C "Re/Constructing Right(s): The
Dayton Peace Agreement, International Civil Society Development, and Gender in Postwar Bosnia-Herzegovina", por
INGLIS, Shelly. C "Amerasians and Gender-Based Equal Protection under U.S. Citizenship Law", por NATARAJAN,
Ranjana. C "Emerging Limitations on the Rights of the Child: The U.N. Convention on the Rigths of the Child and
Its Early Case Law", por TODRES, Jonathan.

COLUMBIA LAW REVIEW. Cambridge, 1998, vol. 98, n 4, mayo. ARTICLES: "Some Effectual Power: The
Quantity and Quelity of Decisionmaking That Article III and the Supremacy Clause Demand of the Federal Courts",
por LIEBMAN, James S. y RYAN, William F. C "Response: Habeas Corpus, Relitigation, and the Legislative
Power", por SCHEIDEGGER, Kent S.
NEUMAN, Gerald L. C

C "Habeas Corpus, Executive Detention, and the Removal of Aliens", por

"Response: Applyimg the Suspension Clause to Immigration Cases", por FALLON (Jr.),

Richard H. C NOTE: "Is Morrison v. Olson Still Good Law? The Courts New Appointments Clause Jurisprudence",
por BRAVIN, Nick.

COLUMBIA LAW REVIEW. Cambridge, 1998, vol. 98, n 5, junio. ARTICLE: "Antisuit Injunctions and
Preclusion Against Absent Nonresident Class Members", por MONAGHAN, Henry Paul. C NOTES: "A Skeleton in
the Closet: Single-Sex Schools for Pregnant Girls", por STAMM, Monica J. C "The Bureaucratic Heavy Hand in

China: Legal Means for Foreign Investors To Challenge Agency Action", por WELLER, David L. C ESSAY: "The
Active Board of Directors and Performance of the Large Publicly traded Corporation", por MILLSTEIN, Ira M. y
MacAVOY, Paul W.

COLUMBIA LAW REVIEW. Cambridge, 1998, vol. 98, n 6, octubre. ARTICLE: "The Great Transformation of
Regulated Industries Law", por KEARNEY, Joseph D. y MERRILL, Thomas W. C NOTES: "No RFRAF Allowed:
The Status of the Religious Freedom Restoration Acts Federal Application in the Wake of City of Boerne v. Flores",
por BLATNIK, Edward J.W. C "Family Planning Through Human Cloning: Is There a Fundamental Right?", por WU,
Lawrence. C Essays: "Virtual Civil Litigation: A Visit to John Bunyans Celestial City", por CARRINGTON, Paul
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COLUMBIA LAW REVIEW. Cambridge, 1998, vol. 98, n 7, noviembre. ARTICLES: "When Does Private
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trabajo en la Constitucin de 1993", por BLANCAS BUSTAMANTE, Carlos. C Las instituciones de la democracia
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ZOLEZZI MOLLER, Armando.

C La Comisin Permanente en la Constitucin de 1993", por BERNALES

BALLESTEROS, Enrique. C El sistema legislativo en la Constitucin de 1993", por RUBIO CORREA, Marcial. C
La legislacin delegada y los decretos de urgencia en la Constitucin peruana de 1993", por EGUIGUREN PRAELI,
Francisco Jos. C La responsabilidad poltica del gobierno en la Constitucin de 1993", por VALEGA GARCIA,
Csar.

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C Habeas Data y conflicto entre rganos constitucionales: Dos nuevos procesos

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La Constitucin de 1993: Anlisis y comentarios II. Libertad personal, detencin arbitraria y hbeas corpus: las
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derecho a la igualdad de la mujer, por BERMUDEZ VALDIVIA, Violeta.

C La estabilidad laboral en la

Constitucin de 1993", por NEVES MUJICA, Javier. C La relativizacin constitucional de los partidos polticos,
por PLANAS, Pedro. C La insercin y jerarqua de los tratados en la Constitucin de 1993: retrocesos y conflictos,
por CIURLIZZA, Javier. C Bases fundamentales de la Constitucin econmica de 1993", por OCHOA CARDICH,
Csar. C Estructura del Estado y modelo poltico en la Constitucin de 1993", por BERNALES BALLESTEROS,
Enrique. C El desarrollo de las instituciones parlamentarias en el nuevo reglamento del Congreso de la Repblica,
por ELICE NAVARRO, Jos. C La legislacin delegada y los decretos de urgencia en la Constitucin peruana de
1993", por EGUIGUREN PRAELI, Francisco Jos. C Acusacin constitucional, antejuicio o juicio poltico?, por
PANIAGUA CORAZAO, Valentn. C La opcin por la justicia de paz, por DELGADO MENENDEZ, Mara
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Consejo de la Magistratura en el reciente constitucionalismo latinoamericano, por SAGES, Nstor Pedro. C Breves
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COMISION ANDINA DE JURISTAS. Serie: Lecturas sobre Temas Constitucionales. Lima, 1996, n 12.
La Constitucin de 1993: Anlisis y comentarios III. ENSAYOS: La reforma del Estado en el Per, por GARCIA
BELAUNDE, Domingo. C Libertad, seguridad personal y debido proceso, por UGAZ SANCHEZ-MORENO, Jos
C. C El derecho fundamental a la participacin poltica, por HUERTA GUERRERO, Luis Alberto. C Defensora
del Pueblo y Administracin de Justicia: Elementos para el debate, por ABAD YUPANQUI, Samuel B. C Los
poderes implcitos e inherentes del Tribunal Constitucional del Per y el qurum para sus votaciones, por SAGES,
Nstor Pedro. C El control constitucional: Funcin vital para preservar el Estado de Derecho y consolidar la
democracia constitucional, por ROTH, Joachim. C Criterios de interpretacin de la Constitucin, por STEIN,
Torsten.

C Tipos de sentencias constitucionales, por STEIN, Torsten.

C Los retos actuales del Tribunal

Constitucional, por REVOREDO MARSANO de MUR, Delia. C Los retos del Tribunal Constitucional en Amrica
Latina, por LSING, Norbert.
Valentn.

C Sistema electoral y eleccin del Congreso, por PANIAGUA CORAZAO,

C La reeleccin presidencial: anlisis de la disposicin constitucional y su ley interpretativa, por

WIELAND CONROY, Hubert. C Per: Buen modelo institucional de trnsito a una economa de mercado?, por
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COMISION ANDINA DE JURISTAS. Serie: Lecturas sobre Temas Constitucionales. Lima, 1997, n 13.
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constitucional e interpretacin de los derechos fundamentales, por HUERTA GUERRERO, Luis Alberto. C La
eficacia de los derechos fundamentales frente a los particulares, por CIFUENTES MUOZ, Eduardo.

Nacimiento, va crucis y muerte del Tribunal Constitucional del Per, por AGUIRRE ROCA, Manuel.

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JRGEN RSNER, Hans. C "La crisis asitica y el proceso de globalizacin", por FREDIANI, Ramn. C "Las
empresas multinacionales en Amrica Latina. Promotoras del desarrollo o villanos de la globalizacin?", por
SCHAEFFER, Klaus. C "Los procesos de globalizacin: perspectivas y riesgos para Amrica Latina", por BERNALMEZA, Ral. C ENSAYOS: "Alemania y la Unin Europea", por HENNIG, Ottfried. C "Desarrollo econmico, poder
judicial y competitividad en la Repblica Argentina", por PIAGGI, Ana I. C "Mediaciones en la mira: culturas
populares, recepcin, educacin y desarrollo", por GUARDIA CRESPO, Marcelo. C DOCUMENTOS Y HECHOS: "Las
elecciones nacionales en Paraguay", por LERS, Wolf-Rdiger.

C "Desarrollo y resultados de las elecciones

parlamentarias y municipales celebradas en la Repblica Dominicana", por HUBER, Manfred. C "Elecciones de fin de
siglo en el Ecuador", por RABENEICK, Manfred. C "Elecciones presidenciales en Colombia", por SEEGERS, Hubert.

CONTRIBUCIONES. Ed. Fundacin Konrad Adenauer, Buenos Aires, 1998, n 4, octubre-diciembre. DERECHOS
HUMANOS: ACTUALIDAD Y PERSPECTIVAS. TEMAS: La Declaracin de los Derechos Humanos de las Naciones

Unidas y su importancia para Amrica Latina, por AYALA LASSO, Jos. C Los nuevos retos de la proteccin de
los derechos, por FERNANDEZ SEGADO, Francisco. C "El sistema interamericano de promocin y proteccin de
los derechos humanos", por AYALA CORAO, Carlos. C "Los Defensores del Pueblo y los problemas de los Derechos
Humanos en Amrica Latina", por GARCIA LAGUARDIA, Jos Mario.

humanos y democracia en Amrica Latina", por CARDENAS. Vctor Hugo.

"Los pueblos indgenas, derechos

C

ENSAYOS: "La propuesta

institucionalista frente al modelo neoclsico", por HERMIDA DEL LLANO, Cristina. C "Amrica Latina como regin
de inversin y produccin. Apreciaciones de los ejecutivos alemanes", por KRUMWIEDE, Heinrich-W. y NOLTE,
Detlef. C "Inseguridad jurdica, pluralismo normativo y anomia social en Amrica Latina", por WALDMANN, Peter.
C DOCUMENTOS Y HECHOS: "Reeleccin a la brasilea: las elecciones generales de 1998", por FLEISCHER, David.

CONTRIBUCIONES. Ed. Fundacin Konrad Adenauer, Buenos Aires, 1999, n 1, enero-marzo. ESTADO ACTUAL
DE LOS PROCESOS DE INTEGRACIN.

TEMAS: Relacin entre la Unin Europea y el MERCOSUR, por BENECKE,

Dieter W. C Apuntes sobre escenarios estratgicos de la integracin, por SCHUTT, Daniel.

C "Los temas no

comerciales del ALCA", por DELGADO ROJAS, Jaime Gerardo. C "Relaciones interempresarias en el Mercosur",
por PIAGGI, Ana I. C "Proteccin jurdica para los particulares en el Mercosur", por RAMOS, Dante Marcelo. C
ENSAYOS: "Globalizacin y la divisin de la soberana", por BARBARA, Jorge Eduardo. C "Aspectos de la reforma
del Estado en la Argentina", por GALFIONE, Alberto L. y RODRIGUEZ VILLAFAE, Miguel J. C "Cultura o
mercado caribeo", por MAHAN, Elizabeth y VARGAS, Adolfo.

"Globalizacin y regionalizacin", por

MALLMANN, Mara Izabel. C "El Estado y la descentralizacin en Venezuela", por REVERON ESCOBAR, Zaira.
C "Perfilando la videopoltica", por SMITH, Cintia. C

DOCUMENTOS Y HECHOS: "Uruguay: Fin de siglo muy

electoral", por MARIUS, Jorge L. y BACIGALUPE, Juan F. C "Elecciones en Venezuela", por LINGENTHAL,
Michael.

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Cooperacin Tcnica entre Pases en Desarrollo, 1998, n 1. ARTCULOS: Los pases bisagra en un mundo de va
doble: Regionalizacin y mundializacin, por SAKABANI, Michael. C Nuevas voces y nuevos interlocutores en la
bsqueda de una mejor gobernabilidad, por HELGASSON, Kristinn. C Acuerdo Multilateral de Inversin (AMI):
Repercusiones de poltica para los pases en desarrollo, por KHOR, Martn. C Empresarios jvenes y nuevas
tecnologas de la informacin: Ser una buena combinacin en el Sur?, por CHOWDHURRY, Sujit. C La CTPD,

instrumento central de los servicios de la FAO para los pases en desarrollo, por RAMADHAR.

COOPERACION SUR. Programa de las Naciones Unidas para el Desarrollo (PNUD). Dependencia Especial para la
Cooperacin Tcnica entre Pases en Desarrollo, 1998, n 2. NMERO ESPECIAL SOBRE LA MUNDIALIZACIN:
CULTURA Y COMUNICACIN: Mundializacin cultural: Vivir en una tierra sin fronteras, por GORDIMER, Nadine. C
Mundializacin de los medios de informacin de masas: Oportunidades y desafos para el Sur, por MOWLANA,
Hamid. C Red de conocimientos para un salto tecnolgico, por CHOUCRI, Nazli. C COMERCIO Y TECNOLOGA:
Reubicacin de los pases en desarrollo en la OMC, por LAL DAS, Bhagirath. C Consecuencias tecnolgicas que
tiene para el Sur la nueva teora del crecimiento, por DE CASTRO, Steve. C REGIONALISMO: Expansin del
concepto de asociacin lateral, por BROWNE, Stephen. C Pautas de convergencia y divergencia en Amrica
Latina, por CORDERO GARCIA, Mara Elena.

C Perspectivas del comercio de Africa en una era de

mundializacin, por ADEMOLA OYEJIDE, T. C Africa, Asia y la dialctica de la mundializacin, por MAZRUI,
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CORDOBA TRIVIO, Jaime. C La responsabilidad penal de los entes colectivos en el derecho colombiano, por
VELASQUEZ VELASQUEZ, Fernando. C La prueba del hecho psquico en materia penal, por PARRA QUIJANO,
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Asociaciones que representan los intereses lesionados por el delito en un proceso acusatorio, por

GUALTIERI, Piero. C CRIMINOLOGA: Las vctimas del sistema penal, por PEREZ PINZON, Alvaro Orlando. C
Vctimas del delito y el no denuncio, por GUTIERREZ, Marcela. C La parte civil y proteccin de las vctimas en el
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DERECHO PRIVADO Y CONSTITUCION. Ed. Centro de Estudios Polticos y Constitucionales, Madrid, 1997,
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Rgimen tributario de las uniones de hecho, por NUEZ GRAON, Mercedes.

Uniones de

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Italia: estado actual de la cuestin, por ROVIRA SUEIRO, Mara E.

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delegificazione e coordinamento delle fonti, por DICKMANN, Renzo. C I controlli sugli atti degli enti locali nelle
leggi n. 59 e n. 127 del 1997", por ROMANO TASSONE, Antonio.

Direttive comunitarie e creazione

amministrativa di un mercato nei servizi pubblici, por MUSSELLI, Lucia. C NOTE E RASSEGNE: Elogio e
necrologio del professore universitario, por MAZZAROLLI, Leopoldo. C La quantificazione del danno subito dai
partecipanti alle gare per laffidamento di appalti pubblici, por RACCA, Gabriella.

DIRITTO AMMINISTRATIVO. Ed. A. Giuffr, Miln, 1998, n 2. DOTTRINA: Consenso e autorit

nellevidenza pubblica, por ANGIULI, Annamaria. C Conferenze di servizi e ordinamento delle autonomie, por
COMPORTI, Giandomenico.

C Profili costituzionali della forma di governo di comuni e province e sviluppi del

loro assetto burocratico, por GIUFFRE, Felice. C NOTE E RASSEGNE: Le forme di gestione delle farmacie
comunali, por ACQUARONE, Giovanni.

DIRITTO AMMINISTRATIVO. Ed. A. Giuffr, Miln, 1998, n 3-4. DOTTRINA: La difficolt di

semplificare, por CASETTA, Elio.

Parlamento, Governo, e fonti normative, por CIARLO, Pietro.

Tnedenze recenti della semplificazione amministrativa, por TORCHIA, Luisa. C La separatezza dei modelli e la
separazione delle discipline normative nel diritto di accesso agli atti, por MARENGHI, Enzo Maria. C Poteri di

polizia e ordine pubblico, por MAZZAMUTO, marco.

La semplificazione del procedimento amministrativo

nellart. 17 della l. 15 maggio 1997, n. 127", por CUGURRA, Giorgio.

sanitarie, por AICARDI, Nicola.

I soggetti erogatori delle prestazioni

Un nuovo modello di azione pubblica: il procedimento di autorizzazione

allinsediamento di attivit produttive in base al d.P.R. 20 ottobre 1998, n. 447", por GARDINI, Gianluca. C La
giurisdizione amministrativa sugli atti di soggetti privati alla luce del decreto legislativo 80/98", por FILIPPI,
Maddalena.

Sussidiariet, territorio, cooperazione fra mano pubblica e soggetti privati. Spunti per un

inquadramento giuridico, por BALESTRERI, Adolfo Mario. C NOTE E RASSEGNE: Pluralit di metodo ed unit
della giurisprudenza, por ROMANO TASSONE, Antonio.

C Metodo giuridico, autorit e concenso, por

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ATTUALIT: Il regime costituzionale dellindirizzo politico nel progetto della bicamerale, por LABRIOLA, Silvano.
C Luci e ombre del progetto sulla giustizia elaborato della Commissione parlamentare per le riforme costituzionali,
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DIRITTO E SOCIETA. Ed. Cedam S.p.A., Padua, 1998, n 2-3. SAGGI: Come nascono le Costituzioni, por
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Il referendum istituzionale e lAssemblea costituente, por PALADIN, Livio. C

Riflessioni sul problema dei vincoli allabrogazione futura: il caso delle leggi contenenti clausole di sola abrogazione
espressa nella pi recente prassi legislativa, por CARNEVALE, Paolo. C

Lincidenza della semplificazione sul

potere e sul procedimento amministrativo: riflessioni anche alla luce della nuova disciplina del commercio, por
OCCHIENA, Massimo. C

ATTUALIT: Il mandado de segurana e gli istituti processuali ad esso collegati nel

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DIRITTO E SOCIETA. Ed. Cedam S.p.A., Padua, 1998, n 4. SAGGI: Poteri territoriali e sovranit, por
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Corte costituzionale e religione di Stato, por RAVA, Anna. C

modernit e pena: alcune riflessioni sulla just desert theory, por ZANUSO, Francesca. C

Post-

Il problema della

rappresentanza dei gruppi di minoranza in un sistema elettorale maggioritario: la recente giurisprudenza della Corte
Suprema degli Stati Uniti, por ROGOFF, Martin A.

DIRITTO PROCESSUALE AMMINISTRATIVO. Ed. A. Giuffr, Miln, 1998, n 2, junio. DOTTRINA: Le

prospettive dellarbitrato nei rapporti amministrativi (tra marginalit, obbligatoriet e consencualit), por
DOMENICHELLI, Vittorio. C Lo stato dellarte della tutela risarcitoria degli interessi legittimi. Possibili profili
ricostruttivi, por FOLLIERI, Enrico. C La considerazione del risultato nel giudizio amministrativo: dallinteresse
legittimo al buon diritto, por IANNOTTA, Lucio. C GIURISPRUDENZA ANNOTATA: Cons. Stato, Sez. IV, 4 febbraio
1997 n. 82, con nota de OCCHIENA, Massimo, Diritto di accesso, atti di diritto privato e tutela della riservatezza
dopo la legge sulla privacy (il diritto di acceso e la riforma dellorganizzazione della p.a.).

RASSEGNE-

RECESIONI-NOTIZIE: Lappello amministrativo nellevoluzione della giurisprudenza, por PICCIOLI, Giovanni.

DIRITTO PROCESSUALE AMMINISTRATIVO. Ed. A. Giuffr, Miln, 1998, n 3, septiembre. DOTTRINA:

Leffettivit della tutela giurisdizionale tra riforme nazionali e influenza del diritto comunitario, por CHITI, Mario P.
C Leffettivit della tutelanellesecuzione delle sentenze del giudice amministrativo, por CLARICH, Marcello. C
La responsabilit extracontrattuale dei soggetti pubblici in Francia, por DELFINO, Biagio. C Innovazioni in tema
di motivazione dei provvedimenti amministrativi e sindacato giurisdizionale, por DI GIORGIO, Marco.

GIURISPRUDENZA ANNOTATA: T.A.R. Toscana Sez. I, ord. 4 dicembre 1996 n. 783, con nota de POLICE, Aristide,
Istruzione preventiva e processo amministrativo: riflessioni a margine di una recente pronuncia. C T.A.R. Veneto,
Sez. I, 11 aprile 1996 n. 629, con nota de TROISE MANGONI, Wladimiro, Controinteressato e opposizione di terzo
nel processo amministrativo. C RASSEGNE-RECESIONI-NOTIZIE: Listruttoria nel processo amministrativo secondo
la pi recente giurisprudenza amministrativa, por LOMBARDI, Paola. C Le sospensive postume, ovvero, il termine
ultimo per proporre listanza di sospensiva nel processo amministrativo, por ROFFI, Rolando.

DIRITTO PROCESSUALE AMMINISTRATIVO. Ed. A. Giuffr, Miln, 1998, n 4, diciembre. DOTTRINA:

Autorit amministrative indipendenti e tutela giurisdizionale, por VERDE, Giovanni.

Considerazioni

sullopposizione alla sentenza di annullamento, proposta dal terzo titolare di posizione autonoma e incompatibile,

por TRIMARCHI BANFI, Francesca. C Risarcibilit del danno da lesione di interessi legittimi e nuovo riparto di
giurisdizzione, por MOSCARINI, Lucio V. C GIURISPRUDENZA ANNOTATA: Cons. Stato Ad. Plen., 8 nevembre
1996 n. 23, con nota de GALLO, Carlo Emanuele, Questione di giurisdizzione e doppio grado nel processo
amministrativo. C RASSEGNE-RECESIONI-NOTIZIE: Alla Corte Costituzionale il problema della possibilit di
provvedimenti cautelari ante causam nel processo amministrativo, por GALLO, Carlo Emanuele. C Esperienze e
prospettive del giuizio cautelare amministrativo, por BACCARINI, Stefano.

DIRITTO PROCESSUALE AMMINISTRATIVO. Ed. A. Giuffr, Miln, 1999, n 1, marzo. DOTTRINA: Il

giudice amministrativo e la prova: una provocazione a tesi su processo e politica, por CARIOLA, Agatino. C La
legittimazione ex lege nel processo amministrativo, por DURET, Paolo. C La legittimazione al ricorso nella
trattativa privata: verso un superamento della tradizionale concezione dellinteresse legittimo, por CIMELLARO,
Luca. C Nuovi sviluppi per le funzioni consultive del Consiglio di Stato: il caso del parere per la decisione dei
ricorsi straordinari al Presidente della Repubblica, por GOLA, Marcella. C GIURISPRUDENZA ANNOTATA: Corte di
giustizia CE, 10 novembre 1998, con nota de GOISIS, Francesco, Lart. 33 del d.lgs. 80/1998 e la giurisdizione
amministrativa sulle gare di appalto indette da societ miste locali: alcuni argomenti a favore di una loro qualificazione
come imprese (pubbliche). C Cons. Stato, Sez. IV, 11 febbraio 1998 n. 263 e C.G.A. 13 giugno 1996 n. 196, con
nota de CONSOLO, Claudio,

La tutela del terzo contro una sentenza non passata in giudicato del giudice

amministrativo di primo grado: sviluppi giurisprudenziali a cavallo fra opposizione ed appello del terzo. C Cons.
Stato, Sez. VI, 23 settembre 1997 n. 1374, con nota de PIZZA, Paolo, In tema di rinnovo dellistanza di fissazione
delludienza. C RASSEGNE-RECESIONI-NOTIZIE: Prime considerazioni sullart. 33 del d.lgs. N. 80 del 1998", por
VILLATA, Riccardo.

DOCUMENTS DACTUALITE INTERNATIONALE. Ed. La documentation Franaise, Pars, 1999, nros. 1 a

8. Publicacin que contiene una seleccin de textos oficiales que permiten seguir la evolucin de las relaciones
internacionales.

DROIT ET SOCIETE. REVUE INTERNATIONALE DE THEORIE DU DROIT ET DE

SOCIOLOGIE JURIDIQUE. Ed. LGDJ, Pars, 1998, n39. SOMMAIRE: Dossier. Une sociologie non culturaliste
de la norme en contexte arabe, coordinado por DUPRET, Baudouin. C Lcriture en rpocs: les rcits dun meurtre

devant un tribunal shar, por MESSICK, Brinkley. C Justice et injustice du tanfil: la part du lgal et du
conventionnel dans la construction sociale du sens ordinaire du juste, por NACHI, Mohamed. C La reconstruction
sculire du droit islamique: la Haute Cour constitutionnelle gyptienne et la bataille du voile dans les coles
publiques, por BLZ, Kilian. C La shara moderne en qute de droit: raison transcendante, mtanorme publique et
systme juridique, por SALVATORE, Armando. C JuSTICE. Le temps et les pratiques judiciaires: Le temps et les
pratiques judiciaires quotidiennes, Mesa redonda. C La temporalit de la pratique judiciaire: un point de vue
sociologique, por BESSIN, Marc. C ETUDES: Elments de dfinition pour une sociologie politique du droit, por
CORTEN, Olivier. C La voie britannique vers une constitution europenne, por EMILI, Pietro. C Le mendiant:
un citoyen exclu, por SAYAH, Jamil.

DROIT ET SOCIETE. REVUE INTERNATIONALE DE THEORIE DU DROIT ET DE

SOCIOLOGIE JURIDIQUE. Ed. LGDJ, Pars, 1998, n 40. SOMMAIRE: Dossier. Produire la loi.

Codification et droit de la postmodernit: la cration du nouveau Code pnal espagnol de 1995", por BLANCO, Marta
Gracia. C Les artisans de la loi. Espaces juridico-politiques en France sous la IIIe Rpublique, por KALUSZYNSKI,
Martine.

Les communauts pistmiques pnales et la production lgislative en matire criminelle, por

ENGUELEGUELE, Stphane. C ETUDES: La superposition des conflits: lmites de linstitution judiciaire comme
espace de rsolution, por NOREAU, Pierre. C Culture britannique et culture europenne: lments dune volution
politico-juridique, por LEROY-FORGEOT, Flora. C Citoyennet et lgitimit. Le patriotisme constitutionnel
comme fondement de la rfrence identitaire, por COUTU, Michel.

DROIT ET SOCIETE. REVUE INTERNATIONALE DE THEORIE DU DROIT ET DE

SOCIOLOGIE JURIDIQUE. Ed. LGDJ, Pars, 1999, n 41. SOMMAIRE: Dossier. Lemploi, lentreprise:
nouvelles normes, nouvelles rgles. C La construction du temps de travail: normes sociales ou normes juridiques?,
por THOEMMES, Jens. C Lentreprise: conflits et rgulation(s), por GROUX, Guy. C De la rgulation
internalise la rgulation externalise dans le domaine des tlcommunications, por VEDEL, Thierry. C Regards
sur lEurope. Une lecture de louvrage dirig par Alain Supiot: Au-del de lemploi. Transformations du travail et
devenir du droit du travail en Europe, por DIDRY, Claude. C Le march du travail: rgles et normes de carrire.
Une comparaison internationale France/Nouvelle-Zlande, por CADIN, Loc. C ETUDES: Lopacit du fait face
lillusoire limpidit du droit, por RIGAUX, Franois. C The Family Assembly and the Justice of the Peace in 19th

Century Flanders, por DERYCKERE, Ira. C Entre sous-intgration et sur-intgration: la citoyennet inexistante
dans les pays de la modernit priphrique, por NEVES, Marcelo.

DROIT ET VILLE. Revue de lInstitut des Etudes Juridiques de lUrbanisme et de la Construction, Toulouse, 1998,
n 45. I. JOURNE DTUDE: QUINZE APRS LA LOI BOUCHARDEAU: LE COMMISSAIRE ENQUTEUR EST-IL MAJEUR?. C
MATINE: "Lechoix et le statut du commissaire enquteur". C RAPPORTS INTRODUCTIFS: "Le champ dapplication des
enqutes publiques de la loi Bouchardeau", por HOSTIOU, Ren . C "Le commissaire enquteur selon la loi
Bouchardeau et les lois ultrieures", por HERMON, Carole .

C PREMIER THME: "Le choix du commissaire

enquteur". C DEUXIME THME: "Le droulement de lenqute, le statut et la rmunration du commisaire enquteur".
C APRS-MIDI: "Le rle du commissaire enquteur". C RAPPORT INTRODUCTIF: "La porte de lavis du commissaire
enquteur", por BOUYSSOU, Fernand . C PREMIER THME: "La mission du commissaire enquteur". C DEUXIME
THME:

"La commission nationales du dbat public". C TROISIME THME: "Les vertus et les dfauts du systme: que

faut-il changer?. C II. DOCTRINE: "Lvolution de la proprit en droit civil", por ROZES, Louis. C

"Le clair-

obscur juridique des projets dintrt gnral (P.I.G.)", por LECORNEC, Erwan.

DROIT ET VILLE. Revue de lInstitut des Etudes Juridiques de lUrbanisme et de la Construction, Toulouse, 1998,
n 46. I. DOCTRINE: "Remarques sur la procdure du susrsis excution (Lexemple du contentieux de lurbanisme)",
por FEVRIER, Jean-Marc. C "Responsabilits et risques contentieux de la loi Carrez", por COURRECH, Jean. C
"Limmeuble, bien et oeuvre dart", por KRAJESKI, Didier. C "Particularits de lintermdiation dans le domaine de
limmobilier", por TOMASIN, Daniel. C "Les restrictions lexercice du droit de proprit, composante consacre de
la notion de privation de proprit aus Etats-Unis, en Italie et dans la convention europenne des droits de lhomme",
por BIGLIONE, Franck. C "La mission du commissaire enquteur", por BRUNEAU, Jean-Michel. C "Mise jour de
larticle de Monsieur Erwan Lecornec sur: Le clair-obscur juridique des Projets dIntrt Gnral (P.I.G.)". C II.
CHRONIQUES: "Le droit dafficher: le canal du midi, et le tribunal administratif de Toulouse". Commentaire de
dcision rendues par le Tribunal Administratif de Toulouse concernant le canal du Midi, por BONFILS, Pierre. C "La
clause rsolutoire dans les baux immobiliers. Etude de jurisprudence", por PAULIN, Christophe.

DROIT SOCIAL. Ed. Techniques et Economiques, Pars, 1998, n 7/8, julio-agosto. ACCIDENTS

DU TRAVAIL.

MALADIES PROFESSIONNELLES. Centenaire de la loi du 9 avril 1898: "Un deal en bton?", por DUPEYROUX, JeanJacques. C "La loi du 9 avril 1898, rupture ou continuit?, por AUBIN, Grard. C "La gense dune loi: de la
rvolution industrielle la rvolution juridique", por HESSE, Philippe-Jean. C "Le perfectionnement du dispositif de
rparation du risque professionnel par le droit social", por BADEL, Maryse. C "Le compltement du dispositif par le
droit civil", por GROUTEL, Hubert. C "Panorama de lassurance contre les accidents du travail dans les pays de
lUnion europenne", por BLANDIN, Marie-Chantal. C "Rapport de synthse", por HAUSER, Jean. C "Les logiques
de reconnaissance des maladies professionnelles", BABIN, Matthieu. C DROIT DU TRAVAIL: "Travail temps partiel
et ordre des licenciements ou lgalit dans le malheur". C DISCRIMINATIONS: "Discriminations raison du sexe. Sur
la directive 97/80 du 15 dc. 1997 relative la charge de la preuve", por LANQUETIN, Marie-Thrse. C SOCIT:
"Sur certains euphmismes", por COURTHEOUX, Jean-Paul. C ACTUALIT JURISPRUDENTIELLE.

DROIT SOCIAL. Ed. Techniques et Economiques, Pars, 1998, n 9/10, septiembre-octubre. LA RDUCTION DU
TEMPS DE TRAVAIL:

"Le travail effectif entre jurisprudence et lgislation", por JEAMMAU, Antoine.

"Lvolution du temps de travail: Le dplacement des enjeux conomiques et sociaux", por FREYSSINET, Jacques. C
"Quelques questions autour de la loi AUBRY I", por RAY, Jean-Emmanuel. C "La rduction du temps de travail et la
rmunration", por LANGLOIS, Philippe. C CONCLUSION: "La loi dite des 35 heures: constats et perspectives", por
PELISSIER, Jean. C DROIT DU TRAVAIL: "La requalification du contrat dure dtermine: lapport de larrt Air
libert", por ROY-LOUSTAUNAU, Claude. C "Le droit disciplinaire et la modification du contrat de travail", por
WAQUET, Philippe. PROTECTION SOCIALE: "A quoi servent les lois de financement de la Scurit sociale?", por
BELORGEY, Jean-Michel. C "Lnnulation de la convention nationale des mdecins gnralistes", por PRETOT,
Xavier.

C "Lecture critique de louvrage de Gilles Johanet: La Scurit sociale: lchec et le dfi", por

LAMAIGNERE, Pierre. C ACTUALIT JURISPRUDENTIELLE.

DROIT SOCIAL. Ed. Techniques et Economiques, Pars, 1998, n 11, noviembre. POLITIQUE

SOCIALE:

"Approfondir les solidarits et conforter notre systme de protection sociale", por AUBRY, Martine. DROIT DU
TRAVAIL:

"Mdicine du travail, maladie et inaptitude", por BOURGEOT, Sylvie.

"Por pourri autour des

modifications du contrat de travail", por COUTURIER, Grard. C "Rflexions de civiliste sur la motivation et autres
aspects de la procdure de licenciement", por LAGARDE, Xavier.

C PROTECTION SOCIALE ET EMPLOI:

"Lmergence du concept demployabilit", por CHASSARD, Yves y BOSCO, Alessandra. C "Assurance chmage
et aide la rinsertion", por DOMERGUE, Jean-Paul. CEUROPE: "La question de la citoyennet sociale au RoyaumeUni: vers une rflexion europenne?", por BELAND, Daniel y HANSEN, Randall A.

"Lintervention des

reprsentants du personnel dans les procdures externes lentreprise en Europe", por VASQUEZ, Fernando. C "Les
modalits dintervention des reprsentants des travailleurs dans les procdures communautaires intressant la vie des
entreprises", por LEGRAND, Henri-Jos. C ACTUALIT JURISPRUDENTIELLE.

DROIT SOCIAL. Ed. Techniques et Economiques, Pars, 1998, n 12, diciembre. REDUCTION
TRAVAIL.

DU TEMPS DE

"En marge de la loi Aubry: travail effectif et vie personnelle du salari", por WAQUET, Philippe. C

"Accords de rduction du temps de travail et compensation financire", por FAVENNEC-HERY, Franoise y BELIER,
Gilles. C "Temps de travail des cadres et 35 heures. Un tournant ngocier collectivement", por RAY, JeanEmmanuel.

"Lannulation de laccord EDF-GDF sur les 32 heures", por ANTONMATTEI, Paul-Henri;

FAVENNEC-HERY y GARBAR, Christian-Albert. C DROIT DU TRAVAIL: "Voyage touristique pendant un cong

de maladie", por SAVATIER, Jean. C "Lexercice du pouvoir disciplinaire de lemployeur lencontre dun sportif
salari convaincu de dopage", por MOULY, Jean. C "Le rglement intrieur et le tabac", por CHAUMETTE, Patrick.
C "A propos de larrt Guermonprez c./ dAbrigeon: violation de L. 122-12 C. trav. et nullit en peau de lapin", por
HENRY, Michel. C PROTECTION SOCIALE: "Droit du travail et protection sociale complmentaire", por SERIZAY,
Bruno.

C EUROPE, DISCRIMINATIONS: "La CJCE et les couples homosexuels", por BERTHOU, Katell y

MASSELOT, Annick. C ACTUALIT JURISPRUDENTIELLE.

DROIT SOCIAL. Ed. Techniques et Economiques, Pars, 1999, n 1, enero. DROIT DU TRAVAIL: "A propos de la
contractualisation du pouvoir disciplinaire de lemployeur, Cour cass., ch. soc., 16 juin 1998, St Htel le Berry", por
RADE, Chistophe. C "Examen mdical de reprise et obligation de reclassement de la victime dun accident du
travail", por SAVATIER, Jean. C "La lettre de licenciement: ce qui se conoit bien snonce clairement, concl. Ass.
pln., 20 nov. 1998", por JOINET, Louis. C PROTECTION SOCIALE: "Le Conseil constitutionnel et lquilibre
financier de la Scurit sociale", por PELLET, Rmi. C "Retraite et famille: des injustices la pelle", por BICHOT,
Jacques. C "La prestation spcifique dpendance: difficults juridiques et enjeux financiers", por INSERGUET, JeanFranois.

EUROPE: "Sur la reprsentativit des partenaires sociaux europennes, Trib. 1re instance des

Communauts europennes, 17 juin 1998". C SOCIT: "Les msaventures de la solidarit civile: pacte civil de

solidarit et systmes dchanges locaux", por SUPIOT, Alain. C ACTUALIT JURISPRUDENTIELLE.

DROIT SOCIAL. Ed. Techniques et Economiques, Pars, 1999, n 2, febrero. DROIT DU TRAVAIL: "Le principe de
faveur. Enqute sur une rgle mergente", por JEAMMAUD, Antoine. C "Le sort des avantages rsultant dun usage
dnonc", por LANGLOIS, Philippe. C "Un employeur peut-il sopposer la demande dune de ses salaries de
travailler la nuit?", por LHERNOULD, Jean-Philippe. C "Le contentieux des contrats aids", por DUQUESNE,
Franois. C "Les agents contractuels de lAdministration: retour la case dpart", por KELLER, Marianne. C "La
disponibilit dun emploi en vue dune rintgration, dun reclassement ou dune priorit dembauche", por
SAVATIER, Jean. C "Le double plafond de lAGS: mythe ou ralit? Concl. cass. soc. 17 nov. 1998", por LYONCAEN, Pierre. C PROTECTION SOCIALE, CHMAGE: "Les tribunaux du contentieux de lincapacit et la Convention
europenne de sauvegarde des droits de lHomme et des liberts fondamentales", por LIFFRAN, Hubert. C "Lactivit
bnvole du chmeur", por WILLMANN, Christophe. C EUROPE: "Une libralisation des soins de sant?", por
MAVRIDIS, Prodromos. C "Services publics et construction europenne", por CAIRE, Guy. C ACTUALIT
JURISPRUDENTIELLE.

DROIT SOCIAL. Ed. Techniques et Economiques, Pars, 1999, n 3, marzo. POLITIQUE SOCIALE: "Un autre regard
sur lexclusion", por VERKINDT, Pierre-Yves. C "Le labyrinthe des droits fondamentaux", por FAVARD, Jean. C
"Equit, galit des chances et politique de lutte contre les exclusions", por BORGETTO, Michel. C RELATIONS
PROFESSIONNELLES:

"Les relations professionnelles dans le tourbillon de la mondialisation", por SPYROPOULOS,

Georges. C RAMNAGEMENT DU TEMPS DE TRAVAIL: "Formation professionnelle et rduction du temps de travail",

por BIONDI-MALDELBAUM, Sophie. C "Amnagement et rduction du temps de travail - Impact sur les conditions
de travail et la sant", por JACQUES, Colette. C "Politique familiale, flexibilit des horaires de travail et articulation
travail/famille", por FAGNANI, Jeanne. C DROIT DU TRAVAIL ET DU CHMAGE: "Les astreintes, un temps du
troisime type", por RAY, Jean-Emmanuel.

"Doit-on maintenir la prsomption de paiement du salaire par

lacceptation du bulletin de paie?", por LYON-CAEN, Pierre. C "Le contentieux du non-emploi", por ROUSSEAU,
Yves. C EUROPE: "La construction europenne et la protection sociale la veille de llargissement de lUnion", por
CHASSARD, Yves. C JURISPRUDENCE SOCIALE: "Regard sur une Actualit jurisprudentielle", por MAZEAUD,
Antoine. C ACTUALIT JURISPRUDENTIELLE.

EAST EUROPEAN CONSTITUTIONAL REVIEW. Ed. Central European University and the University of
Chicago Law School, Chicago, 1998, vol. 7, n 2. CONSTITUTION WATCH: "A country by country update on
constitutional politics in Eastern Europe and the ex-USSR". C SPECIAL REPORTS: Andras Sajo exposes some
common misunderstandings of postcommunist corruption.

C Robert Hayden explains the failure of the High

Representative to impose democracy on Bosnia. C Konstantin Katanian examines the Russian propiska system and ist
problems. C Jirina Siklova and Marta Miklusakova show how the Csech citizenship law unfairly burdens Czech
Roma. C FEATURE. CHURCH AND STATE IN EASTEERN EUROPE: "Introduction", por HOLMES, Stephen. C "The
Clean Conscience Trap", por MICHNIK, Adam. C "From the Annals of Spiritual Freedom: Church-State Relations in
Russia", por KRASIKOV, Anatoly. C "The Ruler and the Patriarch: The Romanian Eastern Orthodox Church in
Transition", por MUNGIU-PIPPIDI, Alina. C "Restoring Chuch Property Constitutionally", por DOBSZAY, Janos.
C

CONSTITUTIONAL REVIEWS: "Managing Conflict in the Former Soviet Union: Russian and American

Perspectives", por ROEDER, Philip.

EAST EUROPEAN CONSTITUTIONAL REVIEW. Ed. Central European University and the University of
Chicago Law School, Chicago, 1998, vol. 7, n 3. CONSTITUTION WATCH: "A country by country update on
constitutional politics in Eastern Europe and the ex-USSR". C SPECIAL REPORTS: Alexander Lukashuk diagnoses
the hypertrophy of presidential power in Belarus. C Victor Nemchinov examines administrative confiscation of
intellectual property. C Ivan Krastev questions the rationale of the internationally organized war on corruption. C
Joseph Middleton describes the new Russian electoral law. C Vladimir Pastukhov explores the disconnection between
Russian reformers and Russian society. C CONSTITUTIONAL REVIEWS: "Institutional Design in post-communist
Societies: Rebuilding the Ship at Sea", por HELLMAN, Joel.

EAST EUROPEAN CONSTITUTIONAL REVIEW. Ed. Central European University and the University of
Chicago Law School, Chicago, 1998, vol. 7, n 4. CONSTITUTION WATCH: "A country by country update on
constitutional politics in Eastern Europe and the ex-USSR". C SPECIAL REPORTS: Robert M. Hayden explains why
the American plan for Kosovo cannot succeed. C Radim Marada asks about the consequences of the Zeman-Klaus
understanding for Czech democracy. C Robert Sharlet reports on a failed attempt to promote the rule of law. C
FEATURE. ANATOMY OF A CRISIS: "Introduction", por HOLMES, Stephen. C "Russia Over the Edge", por SOLNICK,
Steven. C "WHY Market Liberalism and the Rubles Value are Sinking Together", por WOODRUFF, David C

"Constitutional Reform as a Struggle for Power", por PUSHKOV, Aleksei. C "Making Sense of August 17", por
MAKURIN, Igor. C "Administrative Chaos and the Nomenklaturas Revenge", por KOSHKAREVA, tatiana y
NARZIKULOV, Rustam. C

CONSTITUTIONAL REVIEWS: "Fantasies of Salvation: Democracy, nationalism and

Myth in post-Communist Europe", por FISH, M. Steven.

ENTSCHEIDUNGEN DES BUNDESGERICHTSHOFES IN ZIVILSACHEN. Ed. Carl Heymanns Verlag

KG, Mnchen, 1998, nos. 135 y 136.

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Scottish Parliament, por MILLER, Alan. C BULLETIN. C ARTICLES: The United Kindoms Incorporation of the
European Convention and Its Implications for Business, por SMYTH, Michael.

Trespassers Might Be

Prosecuted: The European Convention and Restrictions on the Right to Assemble, por FITZPATRICK, Ben y
TAYLOR, Nick. C The Legal Protection of HIV+ Health Care Workers and the Human Rights Jurisprudence of the
European Court of Justice, por WATT, Bob. C Entrenching Human Right Legislation under Constitutional Law:
The Canadian Charter of Rights and Freedoms, por BLACK-BRANCH, Jonathan. C CASES AND COMMENT.

EUROPEAN HUMAN RIGHTS LAW REVIEW. Ed. Sweet & Maxwell, Londres, 1998, n 4. OPINION:
Devolution and Human Rights, por HOPE OF CRAIGHEAD, Lord. C BULLETIN. C

ARTICLES: The Privy

Council and the Death Penalty in the Caribbean: A Study in Constitutional Change, por BLOM-COOPER, Louis y
GELBER, Christopher. C Press Freedom and Public Interest: The Developing Jurisprudence of the European Court
of Human Rights, por TIERNEY, Stephen. C The English Law of Blasphemy and the European Convention on
Human Rights, por GHANDHI, Sandy y JAMES, Jennifer. C "Implications of Incorporation of the ECHR in the
Immigration and Asylum Context: Some Challenges for Judicial Decision-making", por STOREY, Hugo. C CASES
AND COMMENT.

EUROPEAN HUMAN RIGHTS LAW REVIEW. Ed. Sweet & Maxwell, Londres, 1998, n 5. OPINION:

Human Rights and the Judiciary, por WADE, William. C CURRENT TOPIC: A Human Rights Committee for the
UK Parliament: The Options, por BLACKBURN, Robert. BULLETIN. C ARTICLES: Incorporation of the ECHR
and its Impact on Employment Law, por LIGHTMAN, Gavin y BOWERS, John. C The Human Rights Act, Article
11, and the Right to Strike, por HENDY, John. C CASES AND COMMENT.

EUROPEAN HUMAN RIGHTS LAW REVIEW. Ed. Sweet & Maxwell, Londres, 1998, n 6. OPINION: The
Art of the Possible-Interpreting Statutes under the Human Right Act, por LESTER, Lord y HILL, Herne.

CURRENT TOPIC: The impact of the Human Rights Act on the Judicial Decision-making, por HOPPER, Anthony. C
BULLETIN. C ARTICLES: Remedies for Violations of Convention Rights after the Enactment of the Human Rights
Act, por FELDMAN, David. C Privacy and the Media after the Human Rights Act, por SINGH, Rabinder. C The
Human Rights Act, Representative Standing and the Victim Culture, por MARRIOTT, Jane y NICOL, Danny. C
Automatic Reporting Restrictions in Criminal Proceedings and Article 10 of the ECHR, por CRAM, Ian. C CASES
AND COMMENT.

EUROPEAN HUMAN RIGHTS LAW REVIEW. Ed. Sweet & Maxwell, Londres, 1999, n 1. OPINION: The
Impact of European Standards on the Right to a Fair Trial in Civil Proceedings in United Kingdom Domestic Law, por
WALKER, Robert. C CURRENT TOPIC: Is there a Role for the Margin of Appreciation in National Law after the
Human Rights Act?, por SINGH, Rabinder; HUNT, Murray y DEMETRIOU, Marie. BULLETIN. C ARTICLES:
Holding Centres in Northern Ireland, the Independent Commissioner and the Right of Detainees, por FITZPATRICK,
Ben y WALKER, Clive. C Civil Rights, Civil Wrongs and Quasi-Public Space, por GRAY, Kevin y GRAY, Susan
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THE

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ZOLO, Danilo. C Hans Kelsen on International Law, por RIGAUX, Franois. C The Continuing Influence of
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Note and Biography, por BERSIER LADAVAC, Nicoletta.

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Developments, Including Commercial Defence Actions, in the European Communities, por GRAAFSMA, Folkert y
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C Judging the Past: State Practice and the Law of Accountability, por

RATNER, Steven R.

EUROPEAN JOURNAL OF INTERNATIONAL LAW. Ed. Oxford University Press, Oxford, 1998, vol. 9, n
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of Justice, por AKANDE, Dapo. C Human Rights and the External Relations of the European Community: An
Analysis of Doctrine and Practice, por BRANDTNER, Barbara y ROSAS, Allan. C "The Admission of New States
to the International Community", por HILLGRUBER, Christian. C "Does Article 3 of the European Convention on
Human Rights Enshrine Absolute Rights?", por ADDO, Michael K. y GRIEF, Nicholas. C KALEIDOSCOPE: After
Amsterdam: A Report on the Common Foreing and Security Policy of the European Union, por DEHOUSSE,
Franklin. C The German Border Guard Cases and International Human Rights, por GEIGER, Rudolf. C CURRENT
DEVELOPMENTS: Jurisprudence of the International Court of Justice: Lockerbie Cases, Preliminary Objections, por
PAULUS, Andreas L. C "Decisions of the Appellate Body of the World Trade Organization", por TRACHTMAN,
Joel. C REVIEW ESSAYS: Current Trends in European International Law Publications, por KORHONEN, Outi.

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Counter-claims and Obligations Erga Omnes before the International Court of Justice, por LOPES PEGNA, Olivia.
C A New Gear in the CFSP Machinery: Integration of the Petersberg Tasks in the Treaty on European Union, por

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for the Former Yugoslavia, por PATEL KING, Faiza y LA ROSA, Anne-Marie. C "Jurisprudence of the International
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EUROPEAN JOURNAL OF INTERNATIONAL LAW. Ed. Oxford University Press, Oxford, 1999, vol. 10, n
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Are We Moving towards International Legitimation of Forcible Humanitarian Countermeasures in the World
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"Implementation of International Law in CIS States: Theory and Practice", por DANILENKO, Gennady M. C "On the
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Ruth. C A Response to the American View as Presented by Ruth Wedgwood, por HAFNER, Gerhard; BOON,
Kristen; RBESAME, Anne y HUSTON, Jonathan. C The Statute for an International Criminal Court and the United
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C Other Key Issues: The Statute of the

International Criminal Court: Some Preliminary Reflections, por CASSESE, Antonio. C The Defence of Superior
Orders: The Statute of the International Criminal Court versus Customary International Law, por GAETA, Paola. C
CURRENT DEVELOPMENTS: Decisions of the Appellate Body of the World Trade Organization, por TRACHTMAN,
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por DRIESSEN, Bart y BORDALBA, Marius.

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Home Affairs in the Treaty of Amsterdam: Reform at the Price of Fragmentation, por MONAR, Jrg. C Openness
v. Secrecy: Public Access to Documents in Sweden and the European Union, por STERDAHL, Inger. C CURRENT
SURVEY. EUROPEAN COMMUNITIES AND EEA: The TV Without Frontiers Directive and the Legal Regulation of
Publicity in the European Community, por CRISCUOLO, Alberto. C Silvano Raso: When is a Statutory Monopoly
Contrary to the E.C. Treaty?, por MEYRING, Bernd. C What Future for Member States Monopolies?, por

GAGLIARDI, Andrea Filippo. C Community Discrimination Law: No Right to Equal Treatment in Employment in
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Policy and Equality in the European Union: the Example of State Aid Control, por EVANS, Andrew. C "Are the
Present Arrangements for Duty Free Shops Legal?", por MATHIJSEN, Pierre. C CURRENT SURVEY. EUROPEAN
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MUYLLE, Koen. C Collective Dominance Under the Merger Regulation, por GARCIA PEREZ, Mercedes. C A
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and Stick Approach, por CAMERON, Peter.
Constitution, por MOUTHAAN, Solange.

MEMBER STATES: FRANCE: Amending the Amended

C COUNCIL OF EUROPE: Restoring the Campaigners Voice: Free

Elections and Freedom of Speech, por VENEAU, Magali.

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Regulation, por MONTI, Giorgio y ROUSSEVA, Ekaterina. C Exhaustion of Trade Mark Rights in the European
Economic Area, por ALEXANDER, Willy. C CURRENT SURVEY. EUROPEAN COMMUNITIES AND EEA: Putting
Flesh on the Bones of European Union Citizenship, por OLEARY, Sofra. C MEMBER STATES: DENMARK: The
Danish Maastricht Judgment, por HEGH, Katja. C THE NETHERLANDS: The First 100 Merger Cases Under the New
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Debate on Public Access to Documents, por DYRBERG, Peter. C CURRENT SURVEY. EUROPEAN COMMUNITIES AND
EEA: Rental Rights and the Specific Subject-matter of Copyright in Community Law, por TRAVERS, Noel. C
Court Criticises Restrictions on Free Movement of Waste, por VAN CALSTER, Geert. C Constitutional Principles
and International Trade, por PEERS, Steve. C The Working Environment v. Internal Market, por SZYSZCZAK,
Erika. C Equal Pay and the Protection of Women within Family Life, por McGLYNN, Clare y FARRELLY,
Catherine.

FMU/DIREITO. Revista da Faculdade de Direito das Faculdades Metropolitandas Unidas. Ed. Facultades
Metropolitanas Unidas, San Pablo, 1998, n 19, Serie Internacional VII. SEMANA JURDICA INTERNACIONAL BRASIL
& Frana: O juiz de Assuntos Familiares, por LIBERGE, Jacques. C O Direito Penal dos Menores, por
LIBERGE, Jacques. C Responsabilidade Penal Mdica na Frana, por GAUBERT, Marc. C A Pearcia Judicial
em Materia Penal, por GAUBERT, Marc. C SEMANA JURDICA INTERNACIONAL BRASIL & EUA: Federalismo e
a Suprema Corte, por KATZ, Ellis.

C Direito Constitucional Comparado: Programas de Pesquisas sobre as

Constituies Subnacionais nos Sistemas Federais, por WILLIAMS, Robert F. C Conceptualizing State Constitution
in Brasil, por RULLI JUNIOR, Antonio. C Arbitragem Internacional: Noes Gerais, por WOODBRIDGE (Jr.),

Frederick.

C Protection for Movies Pictures in Brazil, por CHAVES, Antnio.

C Supranacionalidade no

Mercosul, por FURIAM ARDENGHY, Roberto.

FMU/DIREITO.

Revista da Faculdade de Direito das Faculdades Metropolitandas Unidas. Ed.

Facultades

Metropolitanas Unidas, San Pablo, 1998, n 20, Serie Nacional. DOUTRINA: Sociedade, Direito e Jirisdiao, por
RIBEIRO DOS SANTOS, Lus Carlos. C Sistema de Solucin de Controversias en el Ambito de Mercosul, por
TORRES KIRMSER, Jos Ral. C Mercosul: O direito Comunitrio e a Garantia de Investimento e Cidadania, por
RULLI JUNIOR, Antonio. C Conflitos de Consumo e Juzo Arbitral, por BRITO FILOMENO, Jos Geraldo. C O
Direito do Trabalho na Globalizaao da Economia, por SAVIO ZAINAGHI, Domingos. C Da Ao Monitriano
Processo do Trabalho, por MOURA SANTOS ALVES CUNHA, Maria Ins. C Depositrio Infiel, Priso Civil, por
SIMO FILHO, Adalberto. C Princpios Gerais dos Contratos, por SENISE LISBOA, Roberto. C Derechos de
Autor y Patentes de Invencin de los Profesores y Estudiantes Universitarios, por CHAVES, Antnio.

Consignao e Pagamento, por MORONE, Jos. C Princpio Gerais do Ato Administrativo e a Contratao com
afastamento de Licitao, por DE TOLOSA FILHO, Benedicto. C JURISPRUDNCIA: Transexualismo - Acrdo da
Suprema Corte de Justia da Repbilca do Uruguai. C Lei 9434 / Decreto 2268/97 - Remoo de Orgos.

GACETA DE LOS TRIBUNALES (Publicacin oficial de la jurisprudencia del Organismo Judicial de la

Repblica de Guatemala), Guatemala, 1996, primer semestre, n 1.

GACETA JUDICIAL (Publicacin oficial de la jurisprudencia de la Corte Suprema de Justicia de Honduras),

Tegucigalpa, 1998, n 1288.

GACETA JUDICIAL (Publicacin oficial de la jurisprudencia de la Corte Suprema de Justicia del Ecuador),
Ecuador, 1998, n 11, enero - abril.

GACETA OFICIAL (Publicacin oficial de la Corte Centroamericana de Justicia), Managua, 1995, nros. 1 y 2;

1996, n 3; 1997, nros. 4, 5 y 6; 1998, nros. 7 y 8.

GAZETTE. Cahier Assemble parlementaire. Ed. Consejo de Europa, Estrasburgo, 1999, nros. I, II y III, enero,
febrero y marzo. Publicacin que reagrupa los textos adoptados p or la Asamblea Parlamentaria

GAZETTE. Cahier Comit des Ministres. Ed. Consejo de Europa, Estrasburgo, 1999, nros. I y II, enero y marzo.
Publicacin que reagrupa los textos adoptados por el Comit de Ministros..

GAZETTE. Cahier Congrs des pouvoirs locaux et rgionaux de lEurope (CPLRE). Ed. Consejo de
Europa, Estrasburgo, 1999, n I, marzo. Publicacin que reagrupa los textos adoptados por el Congreso de los poderes
Locales y Regionales de Europa.

GIURISPRUDENZA COMMERCIALE. Ed. A. Giuffr, Miln, 1998, n 25.2, marzo-abril. PARTE PRIMA: Il
ritorno alle Istituzioni di diritto civile, por IRTI, Natalino. C Fondo e fondi: intinerari paragiuridici tra gli usi
linguistici, por CANDIAN, Aurelio D. C Il contratto di acquisizione un contratto atipico?, por CALDARONE,
Raffaele y FERRERO, Emma. C Pegno e usufrutto di quote di societ in accomandita semplice alla luce delle
recenti evoluzioni giurisprudenziali, por MICHINELLI, Mara Antonietta. C Un trust a garanzia di un prestito
obbligazionario. Percosi e tendenze nella dottrina sui trusts, por DORIO, Micol-Eloise.

C MATERIALI:

Commissione di studio di cui al d.P.C.M. 18 ottobre 1996 per contrastare i fenomeni di corruzione e per migliorare
lazione della P.A. presieduta, por MINERVINI, Gustavo. C PANORAMI: Scioglimento, liquidazione ed estinzione di
societ di capitali, por CAPPIELLO, Stefano. C PARTE SECONDA: Il nuovo registro delle imprese: procedimento
discrizione e competenza omologatoria, por FEZZA, Fabrizio. C Osservazioni a Cass., 9 agosto 1997, n. 7445:
tribunale competente ad omologare gli atti societari dopo listituzione del registro delle imprese, por CONDO,
Giovannella.

Questioni in tema di simulazione e societ di capitali, por GUIDOTTI, Rolandino.

Dematerializzazione dei titoli e garanzie reali: un problema irresolubile?, por BOCHICCHIO, Francesco. C Alcune
riflessioni in tema di esclusione del socio, por SERRA, Antonio. C Sulla legittimit degli arrotondamenti del
capitale in occasione della sua riduzione per perdite, por SODI, Jacopo. C Provvedimenti durgenza e sospendibilit

di una assemblea di societ a responsabilit limitata: una vicenda particolare originata dalla mancata iscrizione da parte
degli amministratori di trasferimenti di quote, avvenuti in pretesa violazione di una clausola statutaria di prelazione,
por RIMINI, Emanuele. C Considerazioni sulla sospensione dellefficacia di una delibera assembleare invalida di
s.r.l. mediante provvedimento ante causam ex art. 700 c.p.c., por RUFINI, Diego. C Esecutoriet della sentenza di
revoca del fallimento e tutela cautelare durgenza, por PIZZIRUSSO, Gerardo.

GIURISPRUDENZA COMMERCIALE. Ed. A. Giuffr, Miln, 1998, n 25.3, mayo-junio. PARTE

Risparmio gestito e governo societario, por COSTI, Renzo.

PRIMA:

C Corporate governance: la tutela delle minoranze

nella riforma delle societ quotate, por MONTALENTI, Paolo. C Limiti di rimborsabilit delle spese per assistenza
legale sopportate da amministratori di societ di capitali, por PORTALE, Giuseppe B. y DOLMETTA, Aldo Angelo.
C Spese di assistenza legale e di difesa sopportate da un amministratore di s.p.a. e rimborsabilit delle stesse da parte
della societ, por MAZZONI, Alberto. C La protezione dei consumatori tra novella e disciplina speciale dei
contratti bancari e finanziari, por ROMAGNOLI, Gianluca. C "La disciplina comunitaria delle concentrazioni fra
imprese: le recenti modifiche al regolamento n. 4064/89", por ANTONUCCI, Antonella. C "Il ruolo delle banche
come investitori istituzionali nella struttura partecipativa della societ aperta", por PERASSI, Marino. C Piccole
societ cooperative e grandi illusioni: riflettendo sullart. 21, l. 7 agosto 1997, n. 266", por CAPO, Giovanni. C
Osservazioni sulla riduzione del capitale sociale al di sotto del minimo legale, por PELOSIO, Valeria. C PROBLEMI
DELLA PRATICA: Nota

di variazione IVA a causa di procedure concorsuali o procedure esecutive rimaste infruttuose,

por PIACQUADDIO, Enrica.

PARTE SECONDA: COMMENTI:

Lattivit propria di societ fiduciaria, la

qualificazione del rapporto e la separazione dei beni amministrati: una interessante puntualizzazione sullaplicazione
dellart. 103 l. fall., por DI MAIO, Federico. C Il diritto del curatore di ottenere la documentazione relativa al conto
corrente del fallito: prima pronunzia della Suprema Corte, por STAUNOVO POLACCO, Edoardo.

Legittimazione transitoria ad impugnare il bilancio certificato, por COLOMBO, Giovanni E. C Limpugnazione

delle delibere consiliari tra teoria dei diritti individuali e violazione di norme imperative, por MUCCIARELLI,
Federico Mara. C Applicabilit della disciplina generale sulla vendita anche alla cessione di partecipazioni sociali.
Valore della minuta o puntuazione, por CALI, Stefano. C Osservazioni a Corte di Appello di Catania, 21 dicembre
1996 (decr.) e Tribunale Catania, 5 ottobre 1996 (decr.), por PENNISI, Roberto.

C Traformazione di banca

popolare in societ per azioni e contestuale deliberazione di aumento di capitale, por BOSCO, Francesco.

Limpugnativa di delibere del consigio di amministrazione di societ per azioni. Il quadro della giurisprudenza, por
BANNA, Grazia Manuela. C Ancora sulla soppressione ed introduzione a maggioranza della clausola di prelazione

statutaria, por BINNI, Michele C Nel concordato preventivo con cessione dei beni la fase liquidatoria riguarda
anche i creditori con diritto di prelazione?, por PEZZANO, Antonio.

GIURISPRUDENZA COMMERCIALE. Ed. A. Giuffr, Miln, 1998, n 25.4, julio-agosto. PARTE PRIMA: Gli
azionisti di minoranza nella riforma delle societ quotate, por MAZZONI, Alberto. C La nuova disciplina delle
societ artigiane, por PATRONI GRIFFI, Antonio. C Contabilit e procedure concorsuali, por FORTUNATO,
Sabino. C Prime riflessioni sui provvedimenti cautelari nel T.U. delle disposizioni in materia di intermediazione
finanziaria, por FAUCEGLIA, Giuseppe. C Revoca del collegio sindacale, poteri deliberativi dellamministratore
giudiziario e controllo interno, por MONTAGNANI, Caterina. C "Il curatore fallimentare pubblico ufficiale: onere
dinformativa al giudice delegato, onere di denuncia al pubblico ministero e rispetto del diritto alla difesa", por BALBI,
Celso E. C "Il percorso delle soluzioni stragiudiziali alle crisi dimpresa", por SANTINI, Renato. C PROBLEMI DI
ATTUALIT: Il

disegno di legge sulla cartolarizzazione dei crediti. Rischi e opportunit, por RUCELLAI, Cosimo. C

PARTE SECONDA: COMMENTI: Societ di mero godimento tra azione in simulazione e Durchgriff, por CIAN, Marco.
C Il termine per la revocatori fallimentare degli atti compiuti dal socio: la Corte di Cassazione modifica la sua
giurisprudenza, por VIGO, Ruggero. C Legittimit della compensazione in sede di aumento del capitale sociale:
difficolt di inquadramento del fenomeno, por GRIPPA, Cira. C La falsit del bilancio e la violazione degli artt.
2446 e 2447 c.c. come presupposti tra loro indipendenti dellazione individuale di responsabilit contro gli
amministratori, por CREMA, Sandro. C Sulla possibilit di anticipare gli effetti del controllo giudiziario ex art.
2409 c.c. attraverso un provvedimento durgenza, por CETRA, Antonio.

GIURISPRUDENZA COMMERCIALE. Ed. A. Giuffr, Miln, 1998, n 25.5, septiembre-octubre. PARTE

PRIMA:

Il ruolo del giudice nellapplicazione delle norme antitrust, por LIBERTINI, Mario. C Nuova disciplina

delle societ quotate e attivismo degli investitori istituzionali: fatti e prospettive alla luce dellesperienza anglosassone,
por ENRIQUES, Luca. C Procedimenti cautelari nel diritto commerciale. Gli artt. 146, comma 3, l.f. e 33, coma 2, l.
antitrust, por PISANI MASSAMORMILE, Andrea. C Riforma del codice di rito e misure cautelari nel fallimento,
por PIZZIGATI, Mauro. C Un nuovo tipo di societ mutualistica: la piccola societ cooperativa, por SARALE,
Marcella. C "I contributi pubblici a fondo perduto alle societ per azioni e la disciplina del bilancio", por VANORIO,
Fabrizio. C PROBLEMI DI ATTUALIT: Servizi pubblici locali e societ per azioni, por COSTI, Renzo. C PARTE
SECONDA:

COMMENTI: Problematiche in tema di revoca della liquidazione, por BONITO OLIVA, Francesco. C

Rilevanza della qualifica professionale degli acquirenti nel giudizio di confondibilit tra marchi simili non
registrati, por CALBOLI, Irene. C Fallimento in estensione del socio unico di s.p.a.: il Tribunale di Milano su
inquietudini vecchie e nuove, por SARTEA, Claudio. C Il controllo dellufficio del registro delle imprese, por
GATTI, Matteo. C Vecchi e nuovi problemi in tema di applicazione dellart. 2409 c.c., por PORRARO, Domenico.

GIURISPRUDENZA COMMERCIALE. Ed. A. Giuffr, Miln, 1998, n 25.6, noviembre-diciembre. PARTE

PRIMA:

La societ di revisione, por FORTUNATO, Sabino. C Sullinformazione pre-assembleare dei soci (art.

130 T.U. della finanza), por MORERA, Umberto. C Labuso di dipendenza economica nella nuova legge sulla
subfornitura: rapporti con la disciplina delle clausole abusive e con la legge antitrust, por DELLI PRISCOLI, Lorenzo.
C Ostacoli alla libert di stabilimento e alla concorrenza e diritti speciali: spunti in tema di farmacie e societ miste
comunali, por RADICATI DI BROZOLO, Luca G.

La nuova disciplina del promotore finanziario, por

BOCHICCHIO, Francesco. C "Lorganizzazione dei mercati a termine come carattere tipico dei contratti Futures e
sistema di regole di comportamento degli intermediari", por GUCCIONE, Alessandro V.
GIURISPRUDENZA:

PANORAMI DI

Fallimento. Il procedimento per dichiarazione di fallimento e il giudizio di opposizione, por

FRANCARDO, Elisabetta.

VARIET: Irap e fallimento, por CECCHINI, Silvia.

PARTE SECONDA:

COMMENTI: La riconosciuta normalit del pegno rotativo, por MANCINI, Chiara. C Lart. 2751-bis, n. 5, e la
qualificazione dellimpresa mutualista al giudizio della Cassazione, por GENCO, Roberto. C Insider trading:
laccoglimento da parte della Supreme Court Federale statunitense della misappropriation theory. Alcune conseguenti
riflessioni sulla condotta di trading vietata, como definita nel cosiddetto Testo Unico Draghi, por GALLI, Stefano.
C Brevi note in tema di vendita di partecipazioni sociali a prezzo irrisorio, nonch sullambito di operativit delle
clausole statutarie di prelazione c.d. Incerte e sulla sequestrabilit delle quote di s.r.l., por RIMINI, Emanuele. C
Linsinuazione al passivo del fideiussore (nel caso in cui il creditore sia stato soddisfatto posteriormente alla
dichiarazione di fallimento), por AUTELITANO, Francesco. C Trust interni e societ di capitali: un primo caso,
por MOJA, Andrea. C Categorie speciali di quote di societ a responsabilit limitata, por DINI, Michela. C
Esclusione da societ di persone e clausula compromissoria per arbitrarto irrituale, por PUPO, Carlo Emanuele. C
Conversione legale del fallimento delle SIM in liquidazione coatta amministrativa: due precedenti e un monito al
legislatore disinvolto, por LAMANDINI, Marco. C Trasformazione di societ cooperativa in associazione non
riconosciuta e Fondi mutualistici, por SANTAGATA, Renato.

GIURISPRUDENZA COMMERCIALE. Ed. A. Giuffr, Miln, 1999, n 26.1,enero-febrero. PARTE

PRIMA:

Luci ed ombre della nueva Prodi, por JORIO, Alberto. C La clausola di rappresentanza congiuntiva nelle societ di
capitali, por MONTANARI, Massimo. C Concentrazioni tra imprese e failing company defense: un confronto tra
lesperienza statunitense e lesperienza comunitaria, por MAPELLI, Paolo. C La revocatoria fallimentare del
giroconto, por QUAGLIOTTI, Leonardo. C PROBLEMI DI ATTUALIT: La natura giuridica dei fondi pensione aperti:
uninterpretazione dei principali problemi posti dalla fattispecie, por DAMBROSIO, Laura.

VARIET:

Manifesto per listituzione del registro europeo delle imprese, por BOCCHINI, Ermanno. C PARTE SECONDA:
COMMENTI: Limiti e finalit del sindacato giudiziario-contenzioso sul provvedimento camerale con cui il Tribunale
revoca amministratori e sindicaci ex art. 2409 c.c., por ALVARO, Simone. C Le modalit di rimborso del socio
receduto da societ consortile, por BRESSAN, Elena. C Obblighi statutari e prestazioni accesorie nelle societ
cooperative, por VECCHIONE, Antonio. C Brevi osservazioni sulla pubblicit dellimprenditore artigiano, por
DONAVITI, Vincenzo.

Banche dati pubbliche e attivit di informazione economica: labuso di posizione

dominante nuovamente al vaglio dellAutorit Garante della Concorrenza e del Mercato, por CROCITTO, Rita. C
La modifica della ragione sociale nella societ in nome collettivo in caso di recesso per giusta causa, por
MANDRIOLI, Luca.

GIURISPRUDENZA COMMERCIALE. Ed. A. Giuffr, Miln, 1999, n 26.2, marzo-abril. PARTE PRIMA: La
disciplina della grande impresa tra disciplina della struttura societaria e disciplina del mercato finanziario, por
PAVONE LA ROSA, Antonio. C La denunzia al Tribunale ex art. 2409 c.c. Gli interessi tutelari, por PATRONI
GRIFFI, Antonio. C Le o.p.a. preventive nel Testo unico in materia di intermediazione finanziaria: un primo
commento, por ENRIQUES, Luca. C Collaboratori del sindaco e organizzazione del controllo contabile nelle
societ di capitali, por CATERINO, Daniela. C A proposito dellindipendenza del sindaco, por SASSO, Cosimo.
C "Lo scambio di informazioni nellesperienza comunitaria e nazionale", por FALCE, Valeria. C La pubblicit
comparativa fra vecchia e nuova disciplina, por MELI, Vincenzo.

PARTE SECONDA: COMMENTI:

Riqualificazione e nullit nella societ per azioni, por PUPO, Carlo Emanuele.

Proroga del termine di

approvazione del bilancio di esercizio: ancora voci discordi, por DAVIA, Elena. C Societ a responsabilit limitata
e clausola di prelazione impropria, por PAOLUCCI, Ginevra. C Contenuto e limiti del controllo omologatorio sulla
relazione di stima allegata allatto costitutivo di societ di capitali, por MALSERVISI, Mauro. C Giudizio di
omologazione e relazione di stima dei conferimenti, por BRICOLA, Nicola. C Lusufrutto sulle quote di societ di
persone, por PESCATORE, Giacomo. C Patto di non concorrenza per il periodo successivo allestinzione del

rapporto di agenzia: lart. 1751-bis c.c. non esaurisce la problematica, por BOCHICCHIO, Francesco.

GIURISPRUDENZA COSTITUZIONALE. Ed. A. Giuffr,

COSTITUZIONALE.

Miln, 1998, n 2, marzo-abril. CORTE

DECISIONI DELLA CORTE: marzo/abril 1998. C NOTE E OSSERVAZIONI A DECISIONI DELLA

CORTE PUBBLICATE IN PRECEDENTI FASCICOLI: Norme internazionali pattizie e dovere di estradizione a proposito
della sent. n. 58 del 1997 della Corte costituzionale (Corte cost. 3 marzo 1997 n. 58), por SICO, Valeria. C La
misura minima essenziale dei diritti sociali: problemi e implicazioni di un difficile bilanciamiento (Corte cost. 26
febbraio 1998 n. 27), por CHESSA, Omar.
COSTITUZIONALE:

C GIURISDIZIONI ORDINARIA E SPECIALI: DECISIONI DI RILIEVO

Cass. - sez. III pen. - sent. 31 luglio 1997 n. 1011 (con observacin de PUGIOTTO, Andrea,

Lirresistibile ultrattivit della legge interpretata autenticamente). C ARTICOLI: La Corte costituzionale e le

discriminazioni alla rovescia, por Amadeo, Stefano y DOLSO, Gian Paolo. C Il difficile equilibrio tra diritto al
giusto processo e valore dellimparzialit del giudice penale nelle sentenze della Corte costituzionale, por
INZERILLO, Giuseppe. C La discrezionalit politica del legislatore tra tutela costituzionale del contenuto essenziale
e tutela ordinaria caso per caso dei diritti nella pi recente giurisprudenza della Corte costituzionale, por MASSA
PINTO, Ilenia. C Referendum, comitato promotore e poteri dello Stato nella pi recente giuriprudenza costituzionale
in materia di conflitti di attribuzione (con particolare riguardo alla sentenza n. 49 del 1998), por OLIMPIERI, Paolo.

GIURISPRUDENZA COSTITUZIONALE. Ed. A. Giuffr,

COSTITUZIONALE.

Miln, 1998, n 3, mayo-junio. CORTE

DECISIONI DELLA CORTE: mayo/junio 1998. C NOTE E OSSERVAZIONI A DECISIONI DELLA

CORTE PUBBLICATE IN PRECEDENTI FASCICOLI: La Corte apre al giudizio di uguaglianza tra confessioni
religiose? (Corte cost. 15 luglio 1997 n. 235), por RANDAZZO, Barbara. C Temporaneit sine ratio e preoccupanti
effetti distorsivi di una disciplina giudicata non palesemente arbitraria n incoerente o incogrua rispetto al fine
(Corte cost. 5 marzo 1998 n. 40), por MUZZIOLI, Lucia. C GIURISDIZIONI ORDINARIA E SPECIALI: DECISIONI DI
RILIEVO COSTITUZIONALE:

C.S.M. - sez. disc. - 20 giugno 1997 (dep. 23 luglio 1997) (con observacin de DELIA,

Giuseppe, I princpi costituzionali di stretta legalit, obbligatoriet dellazione penale ed eduaglianza a proposito dei
criteri di priorit nellesercizio dellazione penale). C ARTICOLI: Premesse ad uno studio sui principi supremi
di organizzazione come limiti alla revisione costituzionale, por ZANON, Nicol. C La Corte e la VI disposizione
transitoria e finale della Costituzione: ovvero la giurisprudenza tra lincudine e il martello, por ANTONINI, Luca. C

La Corte costituzionale in cammino: da un modello casistico allinterpretazione della solidariet, por GIUFFRE,
Felice.

GIURISPRUDENZA COSTITUZIONALE. Ed. A. Giuffr,

COSTITUZIONALE. DECISIONI DELLA CORTE:
PUBBLICATE IN PRECEDENTI FASCICOLI:

Miln, 1998, n 4, julio-agosto. CORTE

junio/julio 1998. C NOTE E OSSERVAZIONI A DECISIONI DELLA CORTE

Prima declaratoria di incompatibilit dei giudici fondata sulle peculiarit

del procedimento penale minorile (Corte cost. 22 ottobre 1997 n. 311), por COPPETTA, Mara Grazia. C Riforme
del processo tributario: il superamento del concetto di revisione (Corte cost. 3 aprile 1998 n. 144), por MARELLO,
Enrico. C "Tra matrimonio e convivenza di fatto: un difficile esercizio di equilibrio" (Corte cost. 13 maggio 1998 n.
166), por BIN, Roberto. C "A proposito della legittimazione passiva della Corte costituzionale nei conflitti di
attribuzione tra i poteri dello Stato" (Corte cost. 19 giugno 1998 n. 220), por PESOLE, Luciana. C ARTICOLI:
Riflessioni sul contenuto minimo del diritto fondamentale alla salute: la sperimentazione terapeutica di farmaci ed il
rispetto della persona umana, por CASTORINA, Emilio. C I testi unici governativo-legislativi e il paradosso dei
principi e criteri direttivi ricavabili per implicito, por DELIA, Giuseppe.
GIURISPRUDENZA STRANIERA:

RASSEGNA DI DOTTRINA E

Corte Suprema degli Stati Uniti dAmerica (13 gennaio) 27 maggio 1997 n. 95-1853

(con observaciones de SALOMONI, Fiammetta, Il problema dellimpunit processuale e/o sostanziale del Presidente
degli Stati Uniti, y deBARBISAN, Benedetta, Tipologie e limiti dellimmunit presidenziale nella pronuncia Clinton
v. Jones).

GIURISPRUDENZA COSTITUZIONALE. Ed. A. Giuffr, Miln, 1998, n 5, septiembre-octubre. CORTE

COSTITUZIONALE.
DELLA

DECISIONI DELLA CORTE: septiembre/octubre 1998. C NOTE E OSSERVAZIONI A DECISIONI

CORTE PUBBLICATE IN PRECEDENTI FASCICOLI: Precostituzione tabellare del giudice anche nelle sezioni

giurisdizionali regionali della Corte dei conti? (Corte cost. 17 luglio 1997 n. 272), por GARDINO CARLI, Adriana.
C La Corte costituzionale tra fatto legislativo e fatto sociale (Corte cost. 26 maggio 1998 n. 185), por GROPPI,
Tania. C "Il diritto alla salute e la sperimentazione clinica in una additiva di principio anomala" (Corte cost. 26
maggio 1998 n. 185), por GIANGASPERO, Paolo. C "Giudice della cautela e giudice delludienza preliminare
minorile: una ulteriore ipotesi di incompatibilit" (Corte cost. 18 luglio 1998 n. 290), por GATTO, Pietro.

GIURISDIZIONI ORDINARIA E SPECIALI: DECISIONI DI RILIEVO COSTITUZIONALE: Trib. Roma - sez. I civ. - 23 giugno
1993 e Corte app. Roma - sez I civ. - sent. 21 aprile 1997 (con osservazione di PIZZORUSSO, Alessandro, La

discutibile immunit del Presidente linguacciuto). C ARTICOLI: La verifica dei poteri nel diritto comparato:
modelli a confronto, por LANCHESTER, Fulco. C Profili costituzionali della tutela dei terzi nelle procedure
concorsuali, por RIGANO, Francesco. C

DOCUMENTAZIONE E CRONACA COSTITITUZIONALE: "La giustizia

costituzionale nel 1997 (conferenza stampa del Presidente della Corte costituzionale)", por GRANATA, Renato. C
"Le dimissioni del governo Prodi e la formazione del governo DAlema. Cronaca di una crisi annunciata", por
OLIVETTI, Marco. C

RASSEGNA DI DOTTRINA E GIURISPRUDENZA STRANIERA: Vicende e giurisprudenza del

Tribunal Constitucional portoghese nel biennio 1995/1996", por ORRU, Romano. C Concezioni della democrazia e
della Costituzione nella decisione della Corte suprema del Canada sulla secessione del Quebec, por GROPPI, Tania.

GIURISPRUDENZA COSTITUZIONALE. Ed. A. Giuffr, Miln, 1998, n 6, noviembre-diciembre. CORTE

COSTITUZIONALE. DECISIONI DELLA CORTE:

octubre/diciembre 1998. C NOTE E OSSERVAZIONI A DECISIONI DELLA

CORTE PUBBLICATE IN PRECEDENTI FASCICOLI: La immediata precettivit dei diritti sociali ed il contenuto minimo
del diritto fondamentale alla salute (Corte cost. 26 luglio 1997 n. 185), por PRINCIPATO, Luigi. C La Corte
costituzionale tra natura e struttura dellinterpretazione autentica legislativa: il caso della sentenza n. 321 del 1998"
(Corte cost. 26 luglio 1998 n. 321), por PUGIOTTO, Andrea. C

"Regolamenti di delegificazione e giudizio di

legittimit costituzionale: verso nuovi orizzonti?" (Corte cost. 21 ottobre 1998 n. 354), por TARLI BARBIERI,
Giovanni. C ARTICOLI: La delibera parlamentare di insindacabilit: il problema della rilevanza giuridica esterna
della motivazione e il sindacato della Corte su di essa, por BIONDI, Francesca. C Bilanciamento ben temperato o
sindacato esterno di ragionevolezza? Note sui diritti inviolabili come parametro del giudizio di costituzionalit, por
CHESSA, Omar. C "Il bilanciamento degli interessi come tecnica di controllo costituzionale", por SCACCIA, Gino.
C RASSEGNA DI DOTTRINA E GIURISPRUDENZA STRANIERA: Attenuazione o flessibilizzazione del presidenzialismo?
Il Jefe de Gabinete argentino davanti ai nuovi scenari politici: un confronto con la proposta di Sartori, por GARCIA
LEMA, Alberto M. y MARTINO, Antonio A.

HARVARD HUMAN RIGHTS JOURNAL. Cambridge, 1999, vol. 12, primavera. ARTICLES: Civil Liability
for the Commission of International Crimes as an Alternative to Criminal Prosecution, por MURPHY, John F. C
Rights and Status of Indigenous Peoples: A Global Comparative and International Legal Analysis, por WIESSNER,
Siegfried. C

"The Protection of Children in Peacemaking and Peacekeeping Processes", por COHN, Ilene. C

"Justice Delayed Is Justice Denied: A Proposal for Ending the Unnecessary Detention of Asylum Seekers", por

PISTONE, Michele R. C "Transnational State Responsibility for Violations of Human Rights", por GIBNEY, Mark;
TOMASEVSKI, Katarina y VEDSTED-HANSEN, Jens.

C "Buraku Mondai in Japan: Historical and Modern

Perspectives and Directions for the Future", por SU-LAN REBER, Emily A. C RECENT DEVELOPMENT: "The
Best-Laid Plans: Implementation of the Dayton Peace Accords in the Coutroom and on the Ground", por PALMER,
Laura y POSA, Cristina.

HARVARD LAW REVIEW. Cambridge, 1998, vol. 112, n 1, noviembre. THE SUPREME COURT, 1997 TERM:
FOREWORD: The Limits of Socratic Deliberation, por DORF, Michael C. C COMMENT: Principles, Institutions, and
the First Amendment, por SCHAUER, Frederick. C LEADING CASES: I. Constitutional Law: A) Constitutional
Structure; B) Criminal Law and Procedure; C) Due Process; D) Equal Protection; E) Takings Clause. C II. Federal
Jurisdiction and Procedure: A) Federal Rules of Evidence; B) Habeas Corpus; C) Standing; D) Supreme Court
Certiorari Jurisdiction; E) Tribal Immunity. C III. Federal Statutes and Regulations: A) Americans with Disabilities
Act; B) Antitrust; C) Civil Rights Acts; D) Criminal Law. C IV. The Statistics.

HARVARD LAW REVIEW. Cambridge, 1998, vol. 112, n 2, diciembre. ARTICLE: Are Tax Benefits
Constitutionally Equivalent to Direct Expenditures?, por ZELINSKY, Edward A. C COMMENTARIES: A Populist
Critique of Direct Democracy, por CLARK, Sherman J. C The End of the Market: A Psychoanalysis of Law and
Economics, por SCHROEDER, Jeanne L. C RECENT CASES: Constitutional Law: Equal Protection. C Statutory
Interpretation: Census Act.. C Statutory Interpretation: Federal Food, Drug, and Cosmetic Act. C Fair Housing.

HARVARD LAW REVIEW. Cambridge, 1999, vol. 112, n 3, enero. IN MEMORIAM: LEWIS F. POWELL, JR. C
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Criminal Procedure: A Mistake?, por STEIKER, Carol S. C NOTE: The Hazards of Making Public Schooling a
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por ERRAZURIZ M., Carlos Jos C "La comunidad como fuente de derecho (presupuestos eclesiolgicos y sociales
de la costumbre", por OTADUY, Javier. C "La partecipazione sinodale al governo della Chiesa. Problemi crica gli
organi sinodali con potere di governo", por ERD, Pter. C II. ALTRI STUDI. Soppressione, unione di parrochie e
riduzione ad uso profano della chiesa parrocchiale, por DANEELS, Frans. C "La redaccin original de la C.29 del
Decreto de Graciano", por VIEJO-XIMENEZ, Jos M.

GIURISPRUDENZA: SUPREMO TRIBUNALE DELLA

SEGNATURA APOSTOLICA: "Suppressionis paroeciae et reductionis ecclesiae in usum profanum non sordidum".
Decreto definitivo. 4 maggio 1996. C "Reductionis ecclesiae in usum profanum". Sentenza definitiva. 4 maggio 1996.
C "Suppressionis paroeciae". Decreto definitivo. 25 giugno 1994. C TRIBUNALE DELLA ROTA ROMANA: "Reg. Latii
seu Romana". Nullit del matrimonio. Esclusione dellindissolubilit e della prole. Incapacit di assumere gli obblighi
essenziali per cause di natura psichica. Sentenza definitiva. 22 febbraio 1996 (con nota de H. Franceschi F., "Il
contenuto del bonum prolis e del bonum fidei alla luce del fenomeno della procreazione artificiale). C NOTE E
COMMENTI:

"La legislazione generale sul procedimento di formazione degli atti amministrativi nel Diritto canonico",

por CANOSA, Javier. C "Lowering the wall of separation betwen Church and State in the United States", por
DUNCAN, Dwight G. y WHALEY, Clark R. C "Considerazioni sulla necessit dellintervento degli avvocati nei
processi di dichiarazione di nullit del matrimonio canonico", por RAMOS, Francisco Jos. C DOCUMENTI: ATTI
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SANTA SEDE: CONGREGAZIONE PER LA DOTTRINA DELLA FEDE, Regolamento per lesame delle doctrine, 29

giugno 1997 (con nota de D. Cito). C CONGREGAZIONE PER I VESCOVI - CONGREGAZIONE PER LEVANGELIZZAZIONE
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(=Firenze, Biblioteca Nazionale Centrale, Conventi Soppressi A.I. 402). In memoriam Rudolf Weigand, por
LARRAINZAR, Carlos. C "I miracoli nellapparato probatorio delle cause di canonizzazione", por GUTIERREZ, Jos
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C GIURISPRUDENZA: TRIBUNALE APOSTOLICO DELLA ROTA ROMANA: "Reg. Aquitaniae seu Tutelen". Nulit del
matrimonio. Incapacit consensuale. Sentenza definitiva. 16 diciembre 1994. C NOTE E COMMENTI: "Ricordando un
grande maestro: Rudolf Weigand (1929-1998)", por DE LEON, Enrique. C "Lidentit e la funzione dei diaconi
permanenti. Nota alle Norme fondamentali per la formazione permanente dei diaconi permanenti e al Direttorio per il
ministero e la vita dei diaconi permanenti", por NAVARRO, Luis. C DOCUMENTI: ATTI DELLA SANTA SEDE: Accordo
fra la Santa Sede e la Repubblica di Ungheria sul finanziamento delle attivit di servizio pubblico e di altre prettamente
religiose (della vita di fede) svolte in Ungheria dalla Chiesa cattolica e su alcune questioni di natura patrimoniale, 20
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Constitucional espaol", por PEREIRA, Antonio y LOPEZ, Luis . C "De espaldas al estatismo: El derecho de los
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C La justicia

C Problemas actuales de las licitaciones y contratos

administrativos/Mercosur, por BRITO, Mariano. C CRNICA: La cada de los dolos, por GARAY, Cristin . C
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DOCUMENTOS. C RECENSIONES Y RESEAS.

La vctima se transform en usuario. C JURISPRUDENCIA. C