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se tale decreto legislativo sia conforme o meno alla costituzione viene effettuato dalla
corte costituzionale.
Leggi regionale
Sono di podest primaria come detto dallart. 117 della costituzione. Tale articolo
dispone che, spetta alle regioni la potest legislativa in riferimento ad ogni materia
non espressamente riservata alla legislazione dello Stato.
Regolamenti
Sono di podest secondaria e costituiscono atti esecutivi, che non disciplinano
interessi generali. Ovvero latto attraverso il quale il governo attua il suo potere
esecutivo. Ovvero le direttive decise dal consiglio dei ministri.
Consuetudini
La consuetudine una fonte-fatto, manca di una dichiarazione imputabile alla volont
normativa di un soggetto determinato. Ogni consuetudine, anche in assenza di fonti
primarie, deve essere controllata circa la sua rispondenza ai principi fondamentali.
Come detto dal diritto romano Opinio Iuris ac necessitarsi ovvero la convinzione dei
consociati, i quali credono che tale comportamento sia giuridico e che sia
comportamento necessario.
- Nelle materie regolate dalla legge o dai regolamenti ha efficacia soltanto se si
stratta di consuetudine secondum legem.
- Nelle materie non regolate da fonti primarie o secondarie assume rilevanza la
consuetudine praeter legem
- E inammissibile invece la consuetudine che entra in contrasto con una
disposizione inderogabile, consuetudine Contra legem
Situazioni esistenziali
La dottrina distingue tra diritti patrimoniale e diritti non patrimoniali.
- Diritti patrimoniali = valutabili economicamente, sono disponibili e prescrittibili
- Diritti non patrimoniale = tra i quali assumono rilevanza i diritti della personalit
Nel nostro ordinamento le norme che tutelano la persona sono contenute, oltre che
nella Costituzione, nel codice civile, in quello penale e in leggi complementari.
Tra i diritti della persona, hanno maggiore rilievo:
- Diritto alla vita e allintegrit psicofisica = il bene vita inteso in senso non
naturalistico, bens normativa, quale pretesa a una vita libera e dignitosa (art.36
costituzione). E tutelato dalla normativa ordinaria e da numerose convenzioni
internazionali.
- Diritto alla salute = Il diritto alla salute non si esaurisce nel diritto alla integrit
fisica. La salute fenomeno valutabile in relazione al sano e libero sviluppo
della persona. Ogni intervento coattivo obbligatori a tutela della salute pertanto
non deve essere in contrasto con i valori della persona.
- Diritto allimmagine = Il codice civile e la legislazione speciale, consento
lutilizzo dellimmagine altrui se vi lassenso della persona ritratta e se
nonostante questo , la divulgazione e la messa in commercio dellimmagine non
rechino pregiudizio alla reputazione o al decoro della stessa. La legge esonera
dal consenso, se la riproduzione giustificata dalla notoriet della persona
ritratta o se la riproduzione appare connessa a eventi pubblici o svoltisi in
pubblico.
- Diritto alla riservatezza = il diritto alla riservatezza pur non essendo
organicamente disciplinata dalla legge, trova riscontro in numerose fonti. Come
ad esempio, la disposizione ch punisce chiunque si procuri indebitamente
notizie o immagini attinenti alla vita privata mediate lso di strumenti di ripresa
visiva o sonora nei luoghi di privata dimora. Esiste anche la c.d. privacy
economica. In materia di notizie economiche, a differenza delle informazioni
sulla riservatezza, vale un principio di tendenziale libert, che tuttavia non
esclude lobbligo di una circolazione corretta e di notizie vere.
- Riservatezza e banche dati = Il codice prevede che i dati siano trattati in modo
lecito e secondo correttezza, raccolti e registrati per scopi determinati, espliciti
e legittimi, esatti e, se necessario, aggiornati, pertinenti, completi e non
eccedenti rispetto alle finalit per le quali sono raccolti.
- Identit e identificazione della persona = Il nome composto dal prenome, o
nome individuale, e dal cognome, generalmente quello di famiglia. Il nome ha
un valore emblematico per lidentificazione della persona, essendo, a tal scopo,
il mezzo pi immediato e sintetico.
Fatto giuridico
Il fatto levento o lo stato valutato dalla norma. Leffetto la conseguenza giuridica
che si collega al fatto. Gli effetti sono di tre specie:
- Costitutivi
- Modificativi
- Estintivi
La situazione soggettiva ci che si costituisce o si modifica. La relazione tra
situazione soggettive correlate si definisce rapporto giuridico. Il soggetto che pu o
deve agire titolare della situazione soggettiva, il legame tra soggetto e situazione si
chiama titolarit.
Il fatto in pratica un accadimento del reale, dipendente dalla natura o delluomo. Tali
accadimenti divengono fatti giuridici quando il fatto assume una valenza giuridica,
ovvero influenza gli interessi dei consociati. Mentre gli accadimenti umani sono
sempre rilevanti giuridicamente, quelli naturali no.
Attraverso laccadimento dei fatti giuridici vengono applicate le norme.
Infatti il processo consiste in : Accadimento Qualificazione del fatto Norma
Il passaggio dalla volont astratta della norma alla volont concreta del soggetto
configurato tradizionalmente come passaggio, dal diritto oggettivo al diritto
soggettivo, definito come potere della volont di agire per il soddisfacimento di un
proprio interesse tutelato dalla legge.
I diritti soggettivi si distinguono:
- Reali = sono assoluti, cio opponibili verso tutti
- Di credito = sono relativi, poich il titolare della situazione attiva pu esercitare
il suo potere soltanto verso un soggetto determinato.
Il legame tra soggetto e situazione soggettiva prende il nome di titolarit. La titolarit
pu essere:
- Attuale = la titolarit esistente e immediatamente rilevante
- Potenziale = si esprime con la nozione e di spettanza
- Occasionale = riguarda le ipotesi nelle quali una situazione pu appartenere o
spettare ad un qualsiasi soggetto in quanto fungibile
- Istituzionale = riguarda le ipotesi nelle quali, per la funzione della situazione
soggettiva, questa deve avere necessariamente un determinato titolare
Il bene loggetto della situazione soggettiva, poich ogni situazione inserita in un
rapporto, il bene anche loggetto del rapporto. Bene giuridico quindi il termine di
riferimento di tutti i comportamenti che rientrano nel rapporto giuridico.
In conclusione I fatti giuridici si distinguono in:
- Naturali = non dipendono dalla volont, sono rilevanti o meno per lordinamento
a seconda dei casi
- Umani = dipendono dalla volont delluomo e si dividono
1) Giuridici in senso stretto = gli effetti giuridici del fatto si producono
indipendentemente dalla volont dellautore.
2) Negozi giuridici = E una categoria concettuale, latto umano dove le
conseguenze, dipendono dalla volont dellautore.
Soggetti Giuridici
I soggetti giuridici si distinguono in:
Persone Fisiche = fanno riferimento ad individui, ovvero i destinatari delle norme
giuridiche
Persone Giuridiche = fictio iuris, una finzione del diritto ad esempio associazione,
fondazioni, istituzioni ecc. Sono creazioni teoriche ovvero un gruppo di persone che
costituiscono un soggetto di diritto.
Persone fisiche
Hanno la possibilit di essere titolari di Diritti e di Doveri.
Come detto dallart 1 del C.C. comma1, la capacit giuridica si acquista alla nascita.
In alcuni casi si potrebbe avere unanticipazione della capacit subordinatamente alla
nascita come detto dal comma 2. Ma affinch in questo caso la capacit giuridica
sopravviva, il feto deve compere almeno un atto di respiro, ovvero deve nascere vivo.
Il nascituro per esercitare i propri diritti viene tutelato da un rappresentante. La
capacit giuridica attribuisce la soggettivit e la personalit.
Importante la distinzione tra domicilio, residenza e dimora:
- Il domicilio dove vengono svolti i propri interessi
- La residenza individuerebbe il luogo nel quale il soggetto soddisfa i bisogni
elementari della vita
- La dimora il luogo ove la persona si trova temporaneamente ed
occasionalmente
Altra differenza tra morte, scomparsa, assenza, morte presunta
- La morte produce lestinzione della persona fisica e determina la cessazione
della sua capacit, laccertamento della morte viene effettuata con la
cessazione irreversibile di tutte le funzioni dellencefalo. La morte simultanea di
due o pi persone si qualifica come commorienza
Non sempre la morte pu essere provata, infatti si pu verificare:
- La scomparsa = consiste nellallontanamento della persona dallultimo suo
domicilio o residenza che, insieme con la mancanza di notizie, determina la
possibilit di nominare un curatore allo scomparso. Trascorsi i due anni dal
giorno cui risale lultima notizia il tribunale pu dichiarare lassenza su istanza
dei presunti eredi legittimi.
- La dichiarazione di morte presunta presuppone la scomparsa di un soggetto per
un periodo, di norma, di almeno dieci anni, sia o no intervenuta dichiarazione di
assenza. Alla morte presunta ricorre allorch non sia possibile accertare,
leffettiva morte del soggetto. La dichiarazione di morte presunta equivale,
quanto agli effetti sul patrimonio, alla morte naturale. Sul piano familiare,
divenuta eseguibile la sentenza, il coniuge del presunto morto pu contrarre
nuovo matrimonio.
pone dei sigilli. Il testamento rimarr segreto finch non sar aperta la successione. La
prevalenza non data dalla forma ma dalla data.
Allinterno del testamento, vengono stabiliti gli eredi, ai quali possono essere trasferiti
una quota di patrimonio o uno specifico bene, in questultimo caso lerede a cui sia
stato trasferito uno specifico bene prende il nome di legato, in quanto non una
successione universale. Lerede universale erediter non solo le situazioni attive ma
anche le passive, ci non accade per il legato il quale risponde dei debiti del de cuius
nei limiti del valore del bene.
Esistono anche altri soggetti, quali:
- Onerato = ovvero tenuto ad avere un comportamento nel suo interesse, ad
esempio nel legato lerede, che avr lobbligo di dare esecuzione allonere per
poter ottenere leredit.
- Onorato = ovvero colui che riceve disposizioni delle volont testamentarie ad
esempio il legato.
La successione a causa di morte non avviene solo tramite testamento ma pu
avvenire anche per successione legittima, che segue le regolo dellordinamento,
ovvero tutela gli interessi del nucleo familiare entro il 6 grado, i gradi vengono
calcolati risalendo al capostipite, hanno precedenza il coniuge e i figli, nel caso in cui
non possibile la successione per mancanza di eredi o per mancanza di volont degli
eredi, subentra lo Stato. Le quote sono diverse a seconda della caratteristica familiare.
Ci sono aspetti comuni tra testamento e successione legittima, considerando che il
patrimonio suddiviso in due, una parte trasferibile in piena libert ed unaltra
indisponibile, nel caso in cui il testatore non lasci niente al nucleo familiare, la parte
indisponibile dovrebbe essere disposta a favore del nucleo familiare ovvero i
legittimari. Per poter ottenere la parte indisponibile i legittimari possono agire per vie
giudiziarie, per far ridurre il patrimonio destinato al non legittimario, cos avviene
anche allinterno del nucleo familiare, ad esempio tra fratelli. Tale situazione non si
pone nella situazione legittima in quanto disposta dalla legge. Lapertura della
successione comune tra i due casi.
1)
-
La
-
Beni divisibili
Beni indivisibili
divisibilit una qualificazione giuridica non naturale e varia da caso a caso.
Beni generici = appartengono ad un determinato genere, hanno rilevanza per
peso, numero, misura.
Beni specifici = sono presi in considerazione per la loro individualit
Beni fungibili = possono essere sostituiti
Beni infungibili = non possono essere sostituiti
Beni produttivi = non fanno riferimento a una nozione generica di produttivit,
ma a una nozione naturalistica.
Beni improduttivi = un bene fruttifero, che ha la capacit di produrre altri beni
qualificati come frutti.
Beni consumabili = sono destinati a trasformarsi, fino a non adempiere pi alla
funzione originaria
Beni inconsumabili = Non sono destinati a trasformarsi e luso ripetibile.
Universalit di mobili = pi cose, appartenenti allo stesso proprietario, destinate
ad una funzione unitaria.
2)
3)
4)
La propriet
Con la costituzione del 1948 la propriet perse il suo ruolo centrale. Come disposto
dagli Art 41-42 Costituzione, la propriet pu essere pubblica o privata ed il mezzo
attraverso il quale lindividuo pu realizzarsi. Ha dei limiti per la funzione sociale della
propriet. Liniziatica economica privata libera ma non pu porsi al di sopra
dellinteresse sociale. Gli articoli 833 844 del CC, sanciscono che il proprietario non
pu compiere atti che nuociono ad altri individui. Il proprietario di un fondo pu
effettuare determinate attivit salvo che non siano intollerabili, in quanto si colloca in
una propriet fondiaria ovvero propriet atta alla produzione.
Acquisto della propriet
La propriet si pu acquistare in due modi :
servente nemini res sua servit( non si pu servire una cosa propria ) o
anche per volont delle parti. Oltre le servit predali importante :
B) La destinazione del buon padre di famiglia = la servit si costituisce per
volont del de cuius ed coattiva.
Altre servit sono:
C) Servit che hanno ad oggetto lobbligo di fare
D) Servit che hanno ad oggetto lobbligo di non fare
E) Servit apparenti = pera visibile
F) Servit non apparenti = opera non visibile
G) Servit Continua
H) Servit discontinua
Le servit possono estinguersi per confusione, decorrenza del termine, rinunzia,
abbandono del fondo servente e prescrizione determinata dal non uso
ventennale.
Comunione = Quando una medesima situazione di godimento nella titolarit
di pi soggetti, si ha comunione. La comunione pu essere volontaria, legale ed
incidentale. Nella comunione il godimento di uno dei titolari si deve misurare
con il godimento dellaltro. Se i beni sono divisibili, ciascun comunista pu
chiedere lo scioglimento della comunione, pur che questultima non sia forzosa.
I comunisti possono accordarsi se i beni sono indivisibili, ad esempio alienando i
beni e dividendo il ricavato.
Condominio = Si ha quando in un edificio con pi unit immobiliari, pi
persone sono ciascuna proprietaria di parte di esse in via esclusiva: queste
persone sono comproprietarie delle parti comuni. Il contributo di ciascuno alle
spese necessarie alla conservazione e al godimento delle parti comuni, dipende
dalla destinazione del servizio. Esistono degli organi amministrativi del
condominio, quali assemblea e lamministrazione. Lassemblea pu essere
definita come lorgano legislativo e lamministratore come lorgano esecutivo. Il
regolamento obbligatorio degli edifici con pi di 10 proprietari esclusivi.
Multipropriet = un diritto reale di propriet attribuito in modo ternario,
ovvero a tempo. Pi titolari del diritto di propriet ma per un tempo
determinato. Esistono diversi tipi di multipropriet come.
A) Multipropriet alberghiera = si titolari del diritto di godere per un periodo
determinato di ununit abitativa di albergo.
B) Multipropriet azinonaria = loggetto la quota azionaria, che attribuisce un
diritto di godimento.
Il possesso
Secondo lart.1140 del c.c., il possesso il potere sulla cosa che si manifesta in
unattivit corrispondente allesercizio del diritto di propriet o di altro diritto reale. Il
possesso non un diritto ma un fatto giuridico in quando produce degli effetti, con il
possesso si ha un comportamento simile al diritto di propriet pur non essendone
titolari. Anche il proprietario naturalmente pu esercitare il possesso. Lordinamento
per garantire la pacifica convivenza ai consociati, tutela lapparenza stimolando i
privati ad occuparsi dei propri beni. Il possesso composto da due aspetti:
A) Animus possidiendi = lintenzione di tenere su quella cosa un comportamento
corrispondente al diritto di propriet, osservando il comportamento si deduce la
volont.
B) Corpus = il rapporto materiale con la cosa.
Per poter avere il possesso c bisogno del corpus dal quale si deduce lAnimus
possidendi. Il possesso pu essere anche mediato come detto dallarticolo 1140
comma2, cio attraverso la partecipazione di unaltra persona, quindi privo di corpus.
Ci pu essere spiegato con la detenzione, ovvero per il detentore esiste il corpus ma
privo dellAnimus possidendi, in quanto riconosce che esiste un proprietario. Quindi
ogni volta che si ha una custodia di una cosa si ha un possesso mediato. Secondo lart
1141 del cc., mutando il comportamento e compiendo atti giuridici, la detenzione
viene a mutare in possesso, ed inoltre il possessore attuale dando prova del suo
possesso anche in precedenza, dimostra di essere stato possessore nel tempo
intermedio. Secondo lart 1153 del c.c, se un individuo acquista il possesso in buona
fede e con titolo idoneo, si potr produrre leffetto, possesso vale titolo o usucapione a
tempo zero.
Secondo larticolo 1158 del c.c. possedendo in modo continuato un bene immobiliare,
si produce leffetto dellusucapione 20ennale. Di fondamentale importanza larticolo
1164 del c.c. in materia dellinterversione del possesso, chi ha il possesso esercitando
un diritto reale su cosa altrui, non pu usucapire la cosa stessa in quanto il possessore
non attua un comportamento come se fosse il proprietario, per acquistare la propriet
della cosa quindi bisogna mutare lanimus.
Infine assumono rilevanza per garantire la tutela del possesso, anche
- Le azioni petitorie = richiedono allattore la prova del suo diritto sul bene, e si
dividono in:
A) Azioni di reintegrazione = spetta al possessore che sia stata violentemente o
clandestinamente spogliato del bene, entro lanno dallo spaglio, richiedere la
reintegrazione dl possesso.
B) Azioni di manutenzione = richiedibile entro un anno dalla turbativa, dal
possessore di beni immobili o universalit di mobili molestato nel suo
possesso.
- Azioni possessorie = richiedono la prova del possesso e risulta irrilevante che il
possessore sia titolare del diritto reale e che il bene sia idoneo a formare
oggetto di propriet privata.
Il fatto illecito
Il fatto illecito fonte di obbligazione e secondo lart 2043 del C.C. sulla responsabilit
civile, Il fatto illecito qualunque fatto doloso o colposo che cagiona ad altri danno
ingiusto. Lautore del fatto sar obbligato a risarcire il danno.
La responsabilit e di carattere personale, per bisogna verificare lelemento
soggettivo, ovvero la colpevolezza e lelemento oggettivo.
Per quanto riguarda lelemento soggettivo, la consapevolezza divisa in:
- Dolo = il fatto dove lautore ha voluto leffetto negativo ovvero il danno
- Colpa = il fatto dove lautore non ha voluto leffetto negativo, ma sono state
violate regole di:
A) Diligenza
B) Prudenza
C) Perizia
Quindi attribuendo il Dolo o la Colpa viene attribuita la responsabilit.
Allinterno del Dolo e della Colpa sono presenti delle gradazioni come:
- Dolo intenzionale = anche se levento dannoso non specifico, punito in
quanto si accetta che quella condotta possa causare un danno a qualcuno.
- Colpa cosciente = manca la volont di danneggiare, ma il danno si verifica
comunque.
Per quanto riguarda invece lelemento oggettivo, questultimo rappresenta il nesso di
causa-effetto tra la condotta e la responsabilit. Il nesso non logico ma viene usato il
criterio della causalit adeguata, rispondendo degli effetti negativi che normalmente
sarebbero causati dalla condotta tenuta dal danneggiante.
La responsabilit pu essere esclusa per altri motivi infatti lart 2044 del c.c. dispone
che, non responsabile chi cagiona un danno, in legittima difesa sua o di altri, o in
caso di necessit. Inoltre lart. 2047 del c.c. dispone che il danno causato
dallincapace, risarcito da chi tenuto alla sorveglianza della persona priva di
capacit di intendere o di volere, salvo che non si provi limpossibilit di impedire il
fatto. Applicando quindi una responsabilit oggettiva e non soggettiva. Cos vale
anche per lart 2048 del c.c, secondo il quale , la responsabilit di un fatto illecito
causato dalla condotta di un minore non emancipato, ricade sui genitore. Condizione
simile imposta ai precettori i quali rispondono dei fatti illeciti dei propri allievi e
apprendisti. Naturalmente tali soggetti come detto in precedenza vengono liberati
dalla responsabilit, se viene dimostrata lincapacit ad evitare il fatto. Per le cose in
custodia, ad esempio il gestore di un bar responsabile dei danni cagionati ai clienti
dalla improvvisa esplosione di alcune bottiglie contenenti una bevanda gassata.
Accertata la responsabilit scatta la sanzione negativa, sotto forma di obbligazione
pecuniaria, in quanto il risarcimento economico.
Il rapporto obbligatorio
Il rapporto obbligatorio un rapporto giuridico, tra situazioni giuridiche particolari,
quali debito e credito.
Come detto dallarticolo 1173 del c.c. le obbligazioni derivano da, contratto, fatto
illecito e da ogni atto o fatto idoneo a produrle.
Per tradizione le situazioni reali sono caratterizzati :
- assolutezza, ovvero la possibilit di opporle verso tutti. Mentre, I diritti di credito
sono relativi, in quanto possono essere esercitati soltanto verso un soggetto
determinato.
- dallimmediatezza, ovvero il titolare del diritto trova immediata soddisfazione
nel proprio interesse, godendo direttamente della cosa. Mentre, i diritti di
credito non sono immediati, ma sono mediati, ovvero il titolare del diritto per la
soddisfazione del proprio interesse necessita dellazione di un altro individuo.
- Linerenza come il diritto di seguito, ovvero il godimento del bene pu seguire.
Mentre i diritti di credito no.
Tali affermazioni risultano vere per la tradizione, ma esistono delle eccezioni:
- Lassolutezza pu manifestarsi anche nella fattispecie dei diritti di credito, ad
esempio con la tutela aquiliana del credito, ovvero agire nei confronti di colui
che impedisce al debitore di onorare il suo debito.
- Limmediatezza pu manifestarsi anche nella fattispecie dei diritti di credito, ad
esempio la locazione, con il rapporto tra il locatore e il conduttore.
- Linerenza come il diritto di seguito, pu manifestarsi anche nella fattispecie dei
diritti di credito, ad esempio con una propriet, la quale oggetto di locazione,
un acquirente, acquistando limmobile, verr seguito anche il contratto di
locazione.
Cos anche le clausole generali di correttezza e diligenza non appartengono solo ai
diritti di credito.
Situazioni obbligatorie
Le situazioni obbligatorie, quali credito e debito, venivano distinte anche in situazioni:
- Attive = credito
- Passive = debito
Ci stato superato con la carta costituzionale del 1948 e il consecutivo passaggio da
uno stato liberare di diritto ad uno stato sociale di diritto, da una solidariet interna, ,
ovvero il creditore ha degli obblighi nei confronti del debitore e il debitore ha dei diritti
nei confronti del creditore.
Come detto dallart 1176 del c.c. Diligenza nelladempimento, ovvero il debitore
obbligato anche ad eseguire la prestazione con attenzione.
Come detto dallart 1337 del c.c Responsabilit pre-contrattuale, ovvero nelle
trattative le parti devono comportarsi secondo buona fede.
Il creditore deve operare secondo correttezza e buona fede, consentendo lesatto
adempimento da parte del debitore
Secondo lordinamento, ogni trasferimento deve avere una causa giustificata, e deve
avvenire secondo alcune regole.
Nel caso in cui la prestazione non viene eseguita, nel modo prestabilito, esiste la
disciplina dellindebito.
Quando chi non debitore adempie nei confronti di chi non creditore si ha lindebito
oggettivo e ci si verifica nelle ipotesi di inesistenza originaria o di successivo venir
meno del titolo dellobbligazione, per:
- Nullit
- Annullamento
- Rescissione
- Risoluzione del vincolo
- Avveramento della condizione risolutiva
Colui che ha adempiuto pu ripetere quanto prestato e se chi ha ricevuto lindebita
prestazione era in mala fede, ha inoltre diritto ai frutti e agli interessi dal giorno
delladempimento, diversamente il suo diritto decorre dal giorno della domanda.
Quando chi debitore adempie a un soggetto che non creditore, si verifica lipotesi
di indebito soggettivo, ex latere accipientis, si applica la disciplina dellart 2033 c.c.,
ovvero colui che ha ricevuto la prestazione non ha titolo per trattenere quanto
percepito. Lo stato soggettivo di buona o mala fede di colui che adempie rilevante ai
fini della determinazione del soggetto legittimano a chiedere la ripetizione. Debitore in
buona fede, ripetizione richiesta dal vero creditore, in caso contrario il debitore
adempie una seconda volta e ripeter la prestazione nei confronti del terzo.
Quando chi non debitore adempie nei confronti di chi creditore di un terzo, si
verifica lindebito soggettivo ex latere solventis, il creditore ha astrattamente titolo a
trattenere quanto ricevuto, dal momento che qualsiasi terzo pu adempiere un debito
altrui. Ai fini della ripetibilit, decisivo lo stato soggettivo e psicologico di colui che
ha adempiuto. Se questi ha adempiuto il debito altrui, credendosi debitore in base ad
un errore scusabile, pu ripetere quanto prestato, purch il creditore non si sia privato
in buona fede del titolo o delle garanzie del credito. Lerrore scusabile quando il
debitore ha usato lordinaria diligenza per verificare la propria posizione debitoria. Se
colui che adempie credendosi debitore in base ad errore non scusabile o se colui che
ha ricevuto ladempimento si privato del titolo e delle garanzie del credito in buona
fede, la ripetizione non ammessa, ma colui che ha adempiuto subentra nei diritti del
creditore, ovvero opera una surrogazione legale.
La ripetizione dellindebito azione personale, essa richiedibile da colui che ha
adempiuto, soltanto nei confronti di chi ha ricevuto la prestazione non dovuta. Non
ammessa ripetizione per le prestazione che, anche da parte di colui che le ha
eseguito, sono finalizzate al conseguimento di uno scopo contrario al buon costume.
Presupposto dellirripetibilit limmoralit, dello scopo e dellattivit richiesta.
Ingiustificato arricchimento
Lingiustificato arricchimento unazione sussidiaria, in quanto la disciplina
dellindebito fa riferimento a rapporti obbligatori. Quindi lingiustificato arricchimento
fa riferimento a fattispecie generali, e dispone che, chi si arricchisce ingiustamente
tenuto a indennizzare la parte che ha subito un danno nei limiti dellarricchimento.
Lingiustificato arricchimento richiede innanzitutto un fatto illecito naturale o umano. Il
fatto, inoltre deve dar causa allarricchimento di un soggetto ed alla correlativa
diminuzione patrimoniale di un altro. Il nesso di causalit tra danno e arricchimento
deve essere immediato e diretto. La somma indennizzata viene calcolata, in base alla
minore somma tra la perdita subita e larricchimento.
Ladempimento
E lesatta esecuzione della prestazione, ed il metodo fisiologico per estinguere le
obbligazioni.
Ladempimento produce due effetti:
- Estingue lobbligazione
- Libera il debitore
Ladempimento necessita di alcuni requisiti:
- La prestazione deve essere esatta
- La prestazione deve essere eseguita in modo diligente come detto dallart 1176
c.c., non arrecando danno al creditore, tramite lobbligo di collaborazione.
- 1177 lobbligazione di consegnare una cosa determinata include quella di
custodirla fino alla consegna.
- 1178 quando lobbligazione ha per oggetto cose determinate soltanto in genere,
il debitore deve prestare cose di qualit non inferiore alla media
- 1179 Chi tenuto a dare una garanzia, senza che ne siano determinati modo e
forma, pu prestare a sua scelta un idonea garanzia reale o personale
adempiere dellopera di terzi, risponde, salva diversa pattuizione, anche dei fatti
doloso o colposi di questi. Nellinadempimento provocato dal creditore, il debitore
esonerato da responsabilit. Se il creditore in mora, il debitore mantiene il diritto al
corrispettivo.
Mora de debitore e del creditore
La mora un ritardo qualificato ed divisibile in:
Mora del debitore Mora del creditore.
A) Mora del debitore = come disciplinato dallart 1218, il debitore che non
esegue la prestazione dovuta, o non la esegue entro il termine tenuto al risarcimento
del danno. Salvo che linadempimento e il ritardo causa, da un qualcosa non
imputabile alla volont del debitore. Lart 1219 sancisce, che la mora del debitore,
sorge qualora il creditore faccia richiesta scritta, salvo che non si tratti di una mora
ex-re ovvero derivante da:
- obbligazione da fatto illecito
- dichiarazione scritta del debitore di non voler pagare
- mancata esecuzione dellobbligazione portabile, da estinguersi al domicilio
Il debitore costituito in mora non liberato in caso di impossibilit sopravvenuta, salvo
che non dimostri che la res sarebbe comunque perita.
Il debitore costituito in mora dovr corrispondere oltre il valore dellobbligazione anche
gli interessi per il decorso del termine
B) Mora de creditore = il creditore in mora, quando senza motivo legittimo
impedisce lesecuzione della prestazione. La conseguenze sono:
- impossibilit sopravvenuta, ovvero il debitore liberato
- non potr pretendere gli interessi o frutti maturati dal ritardo.
- dovr risarcire i danni del debitore e si far carico della spesa per conservare
la res oggetto
dellobbligazione.
Per ottenere la mora del creditore, il debitore deve fare offerta di adempimento,
affinch lofferta sia valida deve essere fatta al creditore capace, dal debitore capace,
come disposto dallart 1208cc.
A ci si aggiunge il 1209c.c che sancisce, se lobbligazione ha per oggetto denaro,
titoli di credito, da consegnare al domicilio del creditore, lofferta deve essere reale,
ovvero materiale. Se lobbligazione non va adempita al domicilio ma in un altro luogo,
lofferta va fatta per intimazione.
Nel caso che il creditore non collabori il debitore pu eseguire il deposito seguendo le
disposizioni, liberandosi dallobbligazione. Le disposizione del deposito sono indicate
dal 1212 c.c..
Estinzione diversa dalladempimento
Oltre alladempimento esistono altri metodi di estinzione del rapporto obbligatorio
come:
- Fatti estintivi satis fattorio = viene soddisfatto linteresse creditorio e il debitore
liberato
- Fatti estintvi no satis fattorio = il debitore liberato
Tra i fatti estintivi sati fattorio assumono rilevanza:
- Compensazione legale = il presupposto e che ci siano de soggetti obbligati
reciprocamente, quindi
crediti e/o i debiti reciproci. Per un principio di
economicit, ladempimento non risulta rilevante. Tale rapporto per esistere non
deve essere sinallagmatico, ovvero non deve nascere da uno stesso contratto. I
debiti e i crediti reciproci non necessariamente devono avere lo stesso valore,
nel momento che tali debiti e crediti coesistono si pu applciare la
compensazione, se e solo se una delle due parti ne fa richiesta. Con ci si ha un
effetto retroattivo. I crediti e i debiti devo essere:
A) liquidi = determinati
B) Omogenei = devono appartenere allo stesso genere
C) Fungibili
D) Esigibili = ovvero scaduti
Qualora ricorrano tutti i requisiti prescritti, i crediti e debiti reciproci si estinguono per
compensazione dal giorno della loro coesistenza.
Esiste anche la compensazione
A) giudiziale = una variante della compensazione legale, ci si rivolge al
giudice perch manca un requisito, ovvero la liquidit. Per ottenere ci, il
giudice deve vedere se possibile determinare la compensazione.
B) Volontaria = le parti possono derogare uno o pi requisiti della
compensazione.
- Novazione = secondo lart 1230c.c. la novazione si divide in oggettiva e
soggettiva, ma solo loggettiva estingue lobbligazione, quella soggettiva fa
riferimento ad una fattispecie dove un debitore si sostituisce con un altro.
Praticamente lobbligazione si estingue quando, viene sostituita da una nuova
con titolo e oggetto diverso. Affinch si manifesti tale situazione, c bisogno di
due elementi:
A) Il primo oggettivo = ovvero quando viene modificato loggetto o il titolo
delloriginaria obbligazione
B) Il secondo soggettivo = quando sussiste in modo non equivoco la volont di
estinguere il rapporto precedente. Ci ricorre nelle iporesi di novazione
tacita.
La novazione oggettiva si distingue dalla prestazione in luogo delladempimento (datio
solutum) caratterizzata dallestinzione dellobbligazione originaria e non da una
funzione di estinzione-costituzione di un rapporto obbligatorio.
Se lobbligazione originaria inesistente, non pu esistere la novazione.
- Confusione = debitore e creditore sono la stessa persona
Tra i fatti estintivi no satis fattorio assumono rilevanza:
- Remissione del debito = E caratterizza da dalla remissione del credito da parte
del creditore, si basa su una dichiarazione di questultimo, in alcuni casi si
necessita del consenso del debitore in altri no. Ci differente dalla rinuncia in
quanto con questultima cessa la titolarit e in modo indiretto si potrebbe
estinguere lobbligazione.
- Impossibilit sopravvenuta = lobbligazione si estingue per impossibilit
sopravvenuta, se per una causa non imputabile al debitore la prestazione
diviene impossibile. Affinch si produca leffetto estintivo limpossibilit deve
essere oggettiva, non legata cio alla particolare situazione del debitore, ed
assoluta, cio tale da non consentire lesatto adempimento. Qualora
limpossibilit si parziale o temporanea, si applica una diversa disciplina. Mentre
il creditore pu rifiutare un adempimento parziale, il debitore si libera, anche
contro la volont del creditore, eseguendo la prestazione per la parte possibile.
Il debitore tenuto ad adempiere non appena vien meno limpossibilit e non
subisce le conseguenza della more del debitore, in quanto il ritardo non gli
imputabile.
Surrogazione per pagamento
La sostituzione nel lato attivo del rapporto obbligatorio pu prescindere da un
contratto tra ceditore cedente e terzo cessionario. Il codice prevede tre ipotesi di
surrogazione:
- Per volont del creditore
- Per volont del debitore
Legale
Nella prima, qualora un creditore riceva il pagamento da un terzo, pu surrogarlo nel
suo credito.
Nella seconda, qualora il debitore, prende a mutuo una somma di denaro al fine di
pagare il debito, surroga il mutuante nei diritti del creditore soddisfatto, purch ne
ricorrano le condizioni.
Nella terza, il terzo che paga pu subentrare di diritto nella posizione del creditore
soddisfatto, ossia indipendentemente dalla volont di questultimo o del debitore
La surrogazione per pagamento configura una successione nel credito: colui che si
surroga pu valersi dei diritti e delle azioni spettanti al creditore cui subentra e delle
eventuali garanzie del credito, e subisce, daltra parte, ogni limitazione, prescrizione o
decadenza che avrebbe potuto gravare sul creditore.
Modificazioni soggettive dal lato passivo ( novazione soggettiva)
Tra le modificazioni soggettive dal lato passivo assumono rilevanza:
Delegazione = Il debitore originario, pu incaricare un terzo di obbligarsi nei confronti
del creditore originario. Il debitore diviene delegante, il terzo delegato, il creditore
delegatario. Ci si fonda sul c.d iussum delegatorio dal delegante al delegato,
formando il negozio di assunzione delegatorio, tra delegato e delegatario.
Con la delegazione il creditore potrebbe titolare di due rapporti, se il debitore non
viene liberato dal delegato ci sar unobbligazione solidale con delegazione
comulativa. Il creditore pu richiedere ladempimento ad entrambi, per prima al
delegato e successivamente al debitore originario.
Se il terzo si obbliga con il creditore il debitore iniziale pu essere liberato, e il rapporto
iniziale si estingue, delegazione liberatoria.
La delegazione liberatoria pu produrre un effetto:
- privativo = Il delegante viene liberato e il delegato si pone al posto del
delegante nel rapporto originario.
- novativo = si ha un nuovo rapporto tra delegante e delegatario
entrambi producono leffetto liberatorio
La delegazione solleva il problema delleccezione, facendo si che la delegazione possa
essere divisa.
- Delegazione pura = nel momento che il terzo si obbliga con il creditore non fa
riferimento al rapporto di provvista dal delegato al delegante (il creditore non
a conoscenza del rapporto tra delegante e delegato), il quale giustifica lo
iussum delegatorio, ci significa che leccezioni relative al rapporto tra
delegato e delegante non si possono eccepire.
ovvero che non sia una prestazione intuitus personae, oppure che sia vietato dalla
legge, es. crediti alimentari.
Il comma 2 sancisce che le parti possono escludere la cedibilit del credito, con
accordo tra cedente e creduto originari, ovvero patto di incedibilit ma tale patto se
non rispettato da cessionario in buona fede nullo.
Se le parti trasferiscono il credito verso corrispettivo di un prezzo, il mutamento della
titolarit assume la fisionomia della vendita, se leffetto si attua a titolo gratuito per
spirito di libert , si adopera lo schema della donazione e cos via.
La cessione pu avvenire:
- in luogo di adempimento (datio isolutum), si cede un credito per estinguere un
altro rapporto obbligatorio.
- Per garanzia, il cedente cede il credito al cessionario a garanzia del rapporto
obbligatorio tra questultimi. Se alla scadenza il cedente adempie il cessionario
dovr restituire il credito ceduto, altrimenti il cessionario si potr soddisfare, sul
credito ceduto come titolare dello stesso.
La cessione pu essere notificata dal cessionario o dal cedente al debitore ceduto, cos
si avr il vantaggio che il ceduto sapr di dover adempiere al cessionario. Inoltre
anche senza notifica, il cessionario pu ottenere ladempimento del ceduto, qualora
viene dimostrato che questultimo sapesse che il credito fosse stato ceduto. Il ceduto
pu opporre al cessionario tutte le eccezioni opponibili al cedente.
Qualora il creditore cedente, cede pi volte il credito, ha valenza solo la cessione
notificata o accettata per prima dal ceduto. Ci induce le parti a notificare, per evitare
la litigiosit. Se la cessione del credito a titolo oneroso il cedente deve garantire al
cessionario lesistenza del credito. Se la cessione del credito a titolo gratuito il
cedente deve garantire per edizione che non vigono diritti di altri su tali crediti.
Secondo lart 1167 c.c. il cedente non risponde dellinsolvenza del ceduto, salvo che
no ha garantito il pagamento del ceduto, nei limiti di ci che ha ricevuto.
Specie di obbligazioni
Obbligazione pecuniaria = sono le pi diffuse e le pi disciplinate, sono caratterizzate
da un carattere economico pecuniario. Lobbligazione pecuniaria, deve essere
adempiuta con moneta avente corso legale al momento delladempimento, per il
valore nominale del credito, che sar la base imponibile degli interessi, corrispettivi o
moratori. E un obbligazione di valuta ed soggetta a rivalutazione nel tempo.
Esistono anche obbligazioni di valore ( obbligo risarcitorio per fatto illecito), le quali si
potranno trasformare in obbligazioni di valuta, quando verr determinata il valore
esatto della prestazione e quindi della somma di denaro.
Obbligazioni alternative e facoltative = Quando un unico rapporto obbligatorio ha ad
oggetto pi prestazioni, il debitore si libera eseguendole tutte. Pu accadere che un
unico rapporto abbia ad oggetto due o pi prestazioni, ma il debitore sia obbligato ad
eseguire una delle prestazioni dedotte alternativamente in obbligazione. La facolt di
scelta spetta, di regola, al debitore, ma pu essere convenzionalmente attribuita al
creditore o ad un terzo. Con la dichiarazione di scelta o con lesecuzione di una delle
prestazioni, la scelta diviene irrevocabile. Limpossibilit sopravvenuta di una o di
entrambe le prestazioni, dovuta a causa imputabile ad una delle parti, produce effetti
differenti secondo la facolt di scelta spetti al debitore o al creditore. Nella prima
Situazioni di garanzia
Lart 2740, dispone che il debitore risponde delladempimento delle obbligazioni con
tutti i suoi beni presenti e futuri, tale articolo delinea la responsabilit patrimoniale.
Tale responsabilit opera esclusivamente a seguito dellinadempimento.
Importante effettuare una distinzione tra responsabilit patrimoniale, personale ed
esecuzione forzata. Per quanto riguarda le responsabilit hanno natura e funzioni
diverse.
- La responsabilit personale = Si verifica per linadempimento dellobbligazione
originaria. Determina lobbligo di risarcire il danno
- La responsabilit patrimoniale = Si verifica oltre che per il mancato
adempimento
allobbligazione
originaria
anche
per
linadempimento
dellobbligazione risarcitoria. Determina la soggezione attuale o potenziale, dei
beni presenti e futuri del debitore allazione esecutiva del creditore
insoddisfatto.
Quindi nel caso in cui il debitore adempia spontaneamente allobbligazione risarcitoria,
la responsabilit patrimoniale viene meno.
L'espressione esecuzione forzata si definisce l'attuazione in via coatta del diritto del creditore nei confronti di un
soggetto debitore.
oltre che per rinunzia alla garanzia, con lestinzione del credito garantito, il perimento
della cosa o lestinzione del diritto gravato dalla garanzia.
Ipoteca = Lipoteca nasce con liscrizione nei pubblici registri immobiliari, che
rappresenta una pubblicit costitutiva e si distingue dalla trascrizione che da vita ad
una pubblicit dichiarativa. Lipoteca pu essere volontaria, legale, giudiziale.
Nellipoteca volontaria, se la garanzia ha per oggetto beni altrui, liscrizione pu essere
validamente presa dopo che la cosa sia stata acquistata dal concedente, mentre se ha
per oggetto beni futuri liscrizione pu avvenire quando la cosa venuta ad esistenza.
Lipoteca pu avere ad oggetto anche i beni mobili registrati e le rendite dello stato.
Una volta costituita lipoteca, il creditore ha il potere di soddisfarsi con il ricavato
derivante dalla vendita dei beni sottoposti ad ipoteca. Un medesimo bene pu essere
oggetto di pi ipoteche, in tale ipotesi vige un criterio cronologico e gerarchico. Il
creditore pu agire contro chi non debitore quando lipoteca stata concessa da
altri, oppure quando il terzo ha acquistato un bene gravato da tale garanzia. Il terzo
acquirente di un bene ipotecato, pu soddisfare le ragione dei creditori o pu rilasciare
il bene in loro favore, inoltre pu liberare il bene dalla garanzia mediante una speciale
procedura. Lipoteca analogamente al pegno, si pu estinguere per cause che
riguardano il rapporto o il credito garantito. Infatti lestinzione del credito comporta
lestinzione della garanzia, salvo diversa disposizione. Il rapporto ipotecario si pu
estinguere per scadenza del termine, per il verificarsi della condizione risolutiva, per il
perimento del bene ecc.
Liscrizione dellipoteca, salvo diversa previsione, perde efficacia dopo venti anni dalla
sua data. Successivamente allestinzione, il proprietario del bene ipotecato pu
domandare la cancellazione delliscrizione che serve per liberare limmobile
dallipoteca.
Situazione personali di garanzia
Tra le situazione personali di garanzia assume rilevanza, la fideiussione e la promessa
del fatto del terzo:
Fideiussione = Il fideiussore colui che, obbligandosi personalmente verso il
creditore, garantisce ladempimento dellobbligazione altrui. La fattispecie si manifesta
nelle de specie della fideiussione:
- Solidale = il fideiussore si obbliga in solido con il debitore principale al
pagamento del debito
- Con beneficio di escussione = le parti concordano che lobbligo di pagamento
del fideiussore sorga dopo essersi rivolti al debitore principale.
La fideiussione pu avere ad oggetto unobbligazione condizionale o futura, in
questultima ipotesi, si deve determinare limporto massimo garantito.
La fideiussione non valida se non valida lobbligazione principale, il contenuto
dellobbligazione fideiussoria non pu eccedere ci che dovuto dal debitore
principale. Il fideiussore che ha pagato il debito pu rivalersi nei confronti del debitore
principale, mediante la surrogazione nei diritti che il creditore aveva nei confronti del
debitore.
La fideiussione si estingue:
- Qualora per fatto del creditore, non pu avere effetto la surrogazione del
fideiussione nei diritti, di pegno ipoteca e privilegio.
- Qualora sia stata prestata per unobbligazione futura
Prescrizione e decadenza
La prescrizione produce lestinzione della situazione soggettiva per effetto
dellinerzia del suo titolare, che non la esercita o non ne usa per il tempo determinato
dalla legge. Il fondamento della prescrizione, comunque lo si individui, tocca un
interesse generale. Tuttavia una volta decorso il termine di prescrizione, linteresse
generale viene meno e si giustifica la particolare disciplina delloperativit della
prescrizione.
Il soggetto avvantaggiato dalla prescrizione ha lonere di farla valere giudizialmente, in
via di azione o di eccezione. Poich la prescrizione non opera automaticamente, il
debitore, che anzich opporre la prescrizione paga il debito, estingue una normale
obbligazione civile. Se invece dopo aver opposto la prescrizione, provvede
spontaneamente al pagamento, si realizza, ladempimento di unobbligazione
naturale, con conseguente irripetibilit di quanto pagato.
La prescrizione estinguerebbe lazione, non il diritto. Il pagamento del debito prescritto
non sarebbe indebito, perch il diritto non si sarebbe estinto. Come detto dallart 2934
del c.c. la prescrizione istituto di valenza generale in quanto ogni diritto si estingue
per prescrizione, tuttavia la regola della prescrittibilit dei diritti conosce talune
eccezioni.
Il termine di prescrizione decorre dal giorno nel quale il diritto pu essere fatto valere.
Presuppone linerzia del titolare del diritto, e inizia a decorrere anche se il titolare della
situazione, senza colpa la ignori. La prescrizione rimane sospesa, tra il debitore che ha
doloso mante occultato lesistenza del debito e il creditore, finch il dolo non sia stato
scoperto.
prima :
Non consentita la rinunzia alla decadenza
Questa pu essere rilevata di ufficio dal giudice
Le parti non possono modificare la disciplina legale della decadenza, che ha
natura inderogabile
seconda :
E consentita la rinunzia alla decadenza
Le parti possono modificare la disciplina legale
Il riconoscimento del diritto proviene, dalla persona contro la quale si deve far
valere il diritto impedisce la decadenza.
E nullo il patto con il quale vengono stabiliti termini di decadenza che rendano
difficili a una delle parti lesercizio del diritto
Promesse unilaterali
La promessa unilaterale atto negoziale nel quale la sola manifestazione di volont
del promittente idonea a produrre effetti obbligatori a suo carico. Il sorgere
dellobbligazione non condizionato dalla volont del destinatario della promessa.
Le promesse unilaterali previste dalla legge sono:
- Promessa al pubblico
- Titoli di credito
- Negozio di costituzione di una fondazione
- Donazione obnuziale con effetti obbligatori
- Latto di costituzione unilaterale di ipoteca
Alle promesse unilaterali si applica lart 1324 c.c., che estende agli atti unilaterali tra
vivi a contenuto a patrimoniale le norme dettate in tema di contratto in quanto
compatibili.
Promessa al pubblico
Con la promessa al pubblico il promittente, rivolgendosi al pubblico, promette una
prestazione a favore di chi si trovi in una determinata situazione o compia una
determinata azione. La promessa differisce a seconda se a favore:
Tra le promesse unilaterali assumono rilevanza i titoli di credito, i quali sono documenti
contenenti una dichiarazione con la quale un soggetto si obbliga verso colui che risulta
legittimo nelle forme prescritte dalla legge. Il credito incorporato in un documento,
la titolarit del diritto dipende dalla propriet del documento, si che lacquisto del
documento determina lacquisto del diritto. Il diritto incorporato nel titolo si trasferisce
secondo le regole delle cose mobili. Lacquisto avviene a titolo originario e pertanto
non possono essere opposte le eccezioni opponibili al cedente. Il possesso qualificato
nelle forme di legge, fa presumere la propriet del documento e la titolarit del diritto,
quindi conferisce la qualit di soggetto legittimato ad esercitare il diritto cartolare.
Diritto cartolare
Qualsiasi vincolo sul diritto per produrre effetti, deve essere scritto sul documento.
Aspetto dellincorporazione la letteralit, che tutela il debitore poich gli consente di
rifiutare ladempimento di prestazioni estranee. Ulteriore aspetto lautonomia del
diritto cartolare di ogni possessore del titolo rispetto alla posizione dei precedenti
possessori.
Regime delle eccezioni
Le eccezioni si distinguono in:
- Assolute o Reali = opponibili a chiunque entri nel rapporto cartolare
- Personali = invocabili soltanto nei confronti di un determinato portatore
Le eccezioni reali sono:
- Falsit della firma
- Il difetto di forma
- Il difetto di capacit legale o del potere di rappresentanza al momento
dellemissione del titolo
- Il contesto letterale del titolo
- La mancanza delle condizioni necessaria per lesercizio dellazione
Le eccezioni personali = riguardano un particolare rapporto con un certo portatore.
Sono personali anche le eccezioni relative ai vizi delle volont. Esse sono opponibili al
terzo che ne sia a conoscenza e non al terzo in buona fede.
Con il contratto per persona da nominare uno dei contraenti al momento della
conclusione, si riserva la facolt di nominare in seguito il soggetto che diventer il
titolare del rapporto contrattuale nei confronti del promittente. La clausola di riserva di
nomina rende temporaneamente incero il soggetto titolare dei diritti e degli obblighi
contrattuali. La particolarit che gli effetti rientreranno o nella sfera dello stipulante
Patto dopzione = Una parte, rimane vincolata alla propria dichiarazione e laltra
ha facolt di accettarla, o no, entro un termine. La dichiarazione considerata
quale proposta irrevocabile, con delle differenze, in quanto nellopzione il
vincolo
non
consegue
unilateralmente
come
nella
proposta,
ma
contrattualmente mediante accordo tra le parti. Lopzione pu avere carattere
oneroso e pu essere ceduta ad un terzo la proposta irrevocabile no.
Contratto preliminare
Le parti si obbligano concludere un contratto successivamente. Esistono fattispecie in
cui il creditore venga meno allobbligo e lordinamento ha previsto un metodo per
ovviare a tale problematica. Prima di esplicitare in che modo si pu ovviare a tale
problema importante una distinzione tra:
Contratti con effetti reali = si trasferisce un diritto reale
Contratti con effetti obbligatori = si costituisce, modifica, estingue un rapporto
obbligatorio.
Ed inoltre un ulteriore distinzione tra.
Contratti reali = non si guardano gli effetti del contratto , ma la modalit di
conclusione, non basta il consenso ma si necessita della consegna della cosa.
Contratti consensuali = non si guardano gli effetti del contratto , ma la modalit di
conclusione, il contratto si conclude per scambio dei consensi, ovvero la volont.
Il contratto preliminare consensuale con effetti obbligatori, essendo con effetti
obbligatori non deve essere sottoscritto ma per far si che lobbligo venga rispettato,
leccezione fa si che il contratto preliminare pu essere trascritto e reso pubblico.
Importante lart 2932 che dispone che qualora chi si sia obbligato a concludere un
contratto non rispetta lobbligo, laltra parte si potr rivolgere al giudice per far valere
gli effetti del contratto non concluso. Con una sentenza costitutiva in quanto
costituisce gli effetti. Si distingue dalla sentenza dichiarativa che si limita ad accertare
gli effetti gi prodotti.
Il contratto preliminare pena di nullit deve avere la stessa forma del contratto
definitivo.
Patologia nella fase genetica dei contratti
Invalidit negoziali = Le invalidit comprendono la nullit e lannullabilit. La nullit
naturalmente pi grave della nullit. Nel caso in cui latto negoziale viola gli interessi
generali, latto nullo e ci comporta che non si producono effetti, nel caso si tratti di
una violazione di regole di interessi individuali latto annullabile e anche avendo
prodotto effetti, smette di produrli. La dottrina tradizionale fa coincidere la nullit con
linesistenza, ma ci non risulta vero, in quanto linesistenza si verifica nelle ipotesi di
vizi molto gravi che fanno si che il contratto non ha proprio ragione di esistere.
La nullit pu essere richiesta da chiunque ne abbia interesse ed imprescrittibile. E
unazione di accertamento in quanto si limita a dichiarare la nullit dellatto.
Lannullabilit si prescrive dopo 5 anni, il tempo inizia a decorrere dal giorno della
conclusione del contratto a meno che non si tratti di vizi della volont, dove il tempo
inizia a decorrere dal giorno nel quale cessata la violenza o stato scoperto lerrore
o il dolo, per lo stato dincapacit, dal giorno nel quale cessato tale stato, per il
minore, dal giorno in cui ha compiuto la maggiore et. Con una dichiarazione di
volont il contratto annullabile pu essere convertito in un atto negoziale valido,
Il contratto nullo non pu essere convalidato salvo che la legge non disponga
diversamente.
Tra le eccezioni rientrano:
- la conferma del testamento e della donazione
- recupero del negozio nullo mediante trascrizione
- la nullit parziale o di una clausola del contratto, comporta la nullit dellintero
contratto a meno che, gli elementi considerati invalidi risultino non essenziali
per la produzione degli effetti del contratto.
- Nei contratti con due o pi parti, dove la prestazione di ciascuna e atta a
soddisfare un interesse comune, la nullit di una sola porta non comporta la
nullit del contratto a meno che la partecipazione della parte non sia necessaria
al contratto stesso.
- La nullit legata alla forma fa si che ci che stato fatto nullo, ma se il
contratto ha i requisiti minimi di un altro contratto valido, si produrranno gli
effetti di questultimo, in quanto le parti se lavessero saputo avrebbero fatto
ricorso al contratto valido
- Il contratto annullabile pu essere recuperato tramite convalida, la quale pu
essere espressa o tacita.
- Accanto la convalida si pone la rettifica, il contraente non in errore, prima che
possa derivare pregiudizio allatra parte, offre di eseguire la prestazione in
modo conforme al contenuto e alle modalit del contratto che quella intendeva
concludere
Il negozio nullo non produce effetti fra le parti e ci vale anche nei confronti di terzi
che ignoravano il vizio.
Rescindibilit
La rescissione ha come presupposto una patologia genetica, manifestatasi al momento
della conclusione del contratto. Tale patologia non grave a tal punto da invalidare il
contratto
La rescissione si verifica:
- Contratto concluso in stato di bisogno = Se vi sproporzione tra le prestazione
di due parti, a seguito di uno stato di bisogno di una e dellapprofittarsi di tale
situazione dellaltra, la parte in stato di bisogno pu chiedere la rescissione del
contratto, salvo che non si tratti di una lesione ultra dimidium, ovvero la
sproporzione non ha valore superiore alla met, quindi che una prestazione non
eccessivamente sproporzionata
- Contratto concluso in stato di pericolo = qulora il contratto si conclude, e uno
dei contraenti approfitta della situazione di pericolo dellaltra, sapendo il
pericolo della controparte, il contratto lecito, le prestazioni sono squilibrate. Il
giudice nel pronunciare la rescissione pu liberare la parte, la quale era in
pericolo. Tuttavia il giudice pu obbligare la parte in stato di pericolo a pagare
equo compenso allaltra parte.
Il contraente contro il quale domandata la rescissione pu evitarla, offrendo una
modificazione del contratto per rendere eque le prestazioni, quindi sotto la soglia
dellultra dimidium.
Nei contatti aleatori la rescissione non ammassa, in quanto il rischio e intrinseco
nella natura stessa del contatto.
data o perdurino per un determinato periodo. A tal fine sono utilizzabili la condizione e
il termine.
Condizione = un fatto futuro ed incerto al quale le parti intendono subordinare:
- lefficacia del contratto concluso = condizione sospensiva, gli effetti tipici del
contratto sono in tutto o in parte sospesi, finch la condizione non si avvera
- leliminazione degli effetti che il contratto ha gi prodotto = condizione
risolutiva, gli effetti del contratto vengono meno al realizzarsi della condizione
Se la condizione non si verifica per causa imputabile ad una delle parte con interesse
contrario, la condizione si considera avverata. La condizione di regola espressa ma
pu essere anche tacita, desumibile a seguito dellinterpretazione. Levento dedotto in
condizione deve essere possibile e lecito. Infatti la condizione sospensiva o risolutiva
illecita rendono nulle il contratto. La condizione impossibile, se sospensiva il contratto
nullo, se risolutiva si ritiene non apposta.
La condizione pu essere inoltre:
- Causale = dipende dal caso
- Potestativa = dipende dalla volont delle parti
- Mista = unione del caso e della volont delle parti
Ha efficacia retroattiva, salvo diversa pattuizione, nei contratti a prestazione
continuato o periodica gli effetti non sono retroattivi, salvo diversa pattuizione.
Integrazione
Lipotesi pi diffusa dintegrazione presuppone che le parti non regolino ogni aspetto
del contratto, ma si limitino solo agli elementi essenziali. Le regole di integrazione in
questo caso assumono la natura di norme suppletive, che hanno la funzione di
integrare, in mancanza di previsione delle parti, le lacune contrattuali. La legge a
volte, tramite lintegrazione fa si che vengano inserite clausole anche in sostituzione di
quelle difformi apposte dalle parti. Cos il contratto non ancorato soltanto a interessi
individuali a ad interessi generali e di categorie deboli. Lintegrazione non opera sul
piano del contenuto ma sugli effetti. Esiste anche lintegrazione mediante gli usi, i
quali si distinguono in:
- Usi negoziali e contrattuali = opera sullo stesso piano della volont delle parti,
si rivela con i mezzi previsti per la prova dei contatti
- Usi normativi = sono destinati soccombere rispetto alla legge, pu essere
provato con qualunque mezzo
Anche la buona fede pu avere funzione integrativa, opera nel momento esecutivo del
rapporto, mediante lindividuazione di una seri di obblighi, per tutelare linteresse della
controparte non a discapito per di un interesse proprio
Cessione dei contratti e sub contrattazione
Con la cessione del contratto una parte, con il consenso dellaltra, sostituisce a s un
terzo nei rapporti derivanti da un contratto a prestazioni corrispettive non eseguite. Se
il trasferimento a titolo oneroso, la cessione assume la fisionomia della
compravendita. Tramite un parallelo accordo tra cessionario e ceduto si potrebbe
modificare linteresse iniziale. Con la cessione del contratto viene ceduta, lintera
posizione contrattuale. Non tutti i contratti possono essere ceduti, infatti il nostro
ordinamento ritine che esistano contratti incedibili, non appena la cessione efficace il
cedente liberato e unico obbligato diviene il cessionario. Le parti per possono
escludere la liberazione del cedente,il quale sar obbligato in maniera sussidiaria. Il
cedente deve garantire la validit del contratto, e sar tenuto al risarcimento del
danno, se il contratto nullo, annullabile ecc..
Subcontratto
Ricorre quando la parte di un contratto conclude con un terzo un nuovo contratto del
medesimo tipo di quello originario e relativo allo stesso oggetto, assumendo una
posizione contrattuale inversa a quella del contratto iniziale. La necessit che il primo
contraente autorizzi la sub contrattazione pu dipendere dal contratto base o dalla
nature degli interessi coinvolti. Infatti a volte la sub contrattazione ammessa solo
dopo il consenso del primo contraente.
Esecuzione dei contratti
Nellesecuzione del contratto le parti devono comportarsi secondo buona fede. Essa
espressione del principio di cooperazione del rapporto obbligatorio.
Risoluzione
Singoli Contratti
Compravendita La compravendita il contratto che ha per oggetto il trasferimento
della propriet o il trasferimento di un altro diritto verso il corrispettivo di un prezzo. E
ad effetti reali o traslativo ed consensuale.
Esiste anche :
- Vendita con riserva di gradimento e la vendita con riserva di propriet, nella
prima il trasferimento dipende dal gradimento del compratore che perfeziona la
vendita. Nella seconda, dallintegrale pagamento del prezzo, condizione
delleffetto traslativo.
La vendita a prova sottoposta alla condizione sospensiva che la cosa abbia le qualit
pattuite o sia idonea alluso a cui era destinata
La vendita su campione sottoposta alla condizione risolutiva che la merce
consegnata sia perfettamente uguale al campione.
La vendita su documenti, ha per oggetto cose mobili rappresentata da documenti, i
quali attribuiscono a chi li possiede il diritto di ottenere la consegna delle cose dal
detentore e il potere di disporre delle stesse.
Taluni patti incidono sul trasferimento della propriet.
Anzitutto il patto di riscatto, con il quale il venditore si riserva il diritto di riavere la
cosa venduta mediante la restituzione del prezzo e i rimborsi stabiliti dalla legge. Il
riscatto opera con retroattivit reale, anche se il venditore deve rispettare le locazioni
fatte senza frode, purch abbiano durata non superiore a tre anni.
Il patto di riscatto va distinto dal patto di retrovendita, che comporta lobbligo al
compratore di rivendere il bene al venditore.
Nella vendita con riserva di propriet il pagamento del prezzo dilazionato in pi rate
ed espressamente pattuito che la propriet della cosa passi, in deroga la principio
del passaggio immediato soltanto con lultima rata del prezzo.
Linadempimento del compratore che non paga le rate determina la risoluzione del
contratto. Tuttavia il mancato pagamento di una sola rata che non super lottava
parte del prezzo, non causa di risoluzione. Se la vendita svolta porta a porta la
legge protegge il consumatore attribuendogli il diritto di recesso dal contratto. Va
comunicato entro 10 gg lavorati o 60 e 90 gg nel caso di informazione sbagliata.
Effetto del recesso lo scioglimento del contratto.
Mutuo Il mutuante consegna al mutuatario una determinata quantit di denaro o di
altre cose fungibili e questo si obbliga a restituire cose della stessa specie e qualit. Il
mutuo contratto reale, la consegna della cosa elemento costitutivo della fattispecie
e consente al mutuatario limmediata disponibilit delle cose. Il mutuo normalmente
oneroso il quanto il mutuatario deve pagare al mutuante gli interessi. Il mutuo oneroso
o gratuito, non produce obblighi per il mutuante. La misura degli interessi pu essere
convenuta, se il tasso superiore a quello legale, gli interessi devono essere
determinati per iscritto. La pattuizione di interessi usurari rende nulla la clausola. Si
definiscono usurari gli interessi che superano il tasso medio. Il termine del mutuo
stabilito dalle parti, in mancanza verr stabilito dal giudice secondo le circostanze, ove
sia stato convenuto che il mutuatario paghi soltanto quanto potr il termine stabilito
ancora una volta dal giudice. Nel mutuo gratuito il termine a favore del mutuatario,
in quello oneroso a favore di entrambe le parti. Se stata prevista la restituzione a
rete, con il pagamento di una sola rata il mutuante pu richiedere il pagamento
dellintero. La legge o le parti possono stabilire che le somme prese a mutuo siano
impiegate per una specifica destinazione, spesso accade in presenza di mutui a tasso
agevolato, la destinazione della somma ad uno scopo costituisce un obbligo, ed il
mancato rispetto di tale obbligo, il contratto si considera nulle per difetto originario
della causa.
Locazione un contratto di scambio, con il quale si attribuisce il godimento di una
cosa mobile o immobile per un tempo determinato contro un corrispettivo,
denominato variamente secondo la natura della. Consente di ottenere il corrispettivo
del godimento della cosa concesso ad altri, pur conservandone la titolarit. E
contratto oneroso, in quanto una locazione gratuita potrebbe essere classificata come
comodato. E consensuale ad efficacia obbligatori, di forma libera salvo che non si
tratti di locazione immobiliare con durata ultranovennale o di locazione di immobili ad
uso abitativo.
La locazione pu avere una durata determinata o non, nel caso in cui sia determinata
non pu eccedere i 30 anni, trascorso tale termine cessa senza disdetta, se il
conduttore senza opposizione del locatore continui luso della cosa si ha una
rinnovazione tacita. La locazione a tempo indeterminato ha la durata stabilita dalla
legge e cessa soltanto per disdetta.
Lobbligazione principale del locatore quella di far godere della cosa al conduttore, di
consegnarla in buono stato, manutenzione del buono stato locativo, garanzia del
pacifico godimento. Inoltre importante sono le molestie, se le molestie provengono da
terzi, come un vicino rumoroso, il conduttore potr agire in nome proprio per tutelare il
proprio possesso, nel caso in cui le molestie provengano da diritti di terzi, il locatore
prender parte alla lite.
Le obbligazione del conduttore sono, prendere in consegna la cosa, pagare il
corrispettivo, usare la cosa secondo quanto stabilito nel contratto, restituirla al
termine della locazione. Lobbligo di restituzione, presuppone lobbligo di custodirla
fino al giorno della consegna.
Le locazioni urbane hanno ad oggetto edifici o appartamenti. La disciplina prevede due
modelli di conclusione del contratto
- Modello di conclusione del contratto caratterizzato dalla libera contrattazione
Libera determinazione del canone, durata di non meno di 4 anni, in caso i cui il
locatore voglia sfrattare il conduttore ci deve essere un preavviso di 6 mesi ed
inoltre alla seconda scadenza il contenuto del contratto va rivisto
- Modello di conclusione del contratto caratterizzata dalladozione di contratti
tipo
Nel rispetto dei criteri fissati a livello nazionale
Oltre al canone il conduttore deve pagare gli oneri accessori, ha diritto ad intervenire
nelle assemblee condominiali non ha diritto di voto, il conduttore pu recedere il
contratto in qualsiasi momento, ci non vale per il locatore che pu richiedere la
risoluzione del contratto per inadempimento.
La locazione ad uso non abitativo ha una durata minima di 6 anni, 9 per le attivit
alberghiere. E prevista la rinnovazione tacita del contratto, alla scadenza del termine.
Il conduttore pu recedere prima della scadenza contrattuale per gravi motivi se
previsto dal contratto. Il locatore pu intimare disdetta, prima della scadenza, soltanto
per particolari ragioni.
Appalto Lappaltatore assume, con organizzazione dei mezzi necessari e gestione a
proprio rischio, lobbligazione di compiere per il committente un opera o un servizio
contro corrispettivo in denaro. Lappaltatore dispone di una organizzazione di mezzi e
assume a proprio rischio la gestione dellattivit produttiva, cio il rischio economico
dellinefficienza. Lappalto si distingue dalla vendita in quanto la prima un
obbligazione di fare la seconda un obbligazione di dare. Lappalto si fonda sulla
fiducia del committente. Ne consegue il divieto del subappalto salvo autorizzazione del
committente. Lappalto contratto a forma libera, anche se in pratica fatto per
iscritto. Linteresse del committente fa si che, esso possa verificare lesecuzione del
lavori anche durante il loro svolgimento, in questultima ipotesi se i lavori presentano
vizi o difformit, pu essere stabilito un termine entro il quale lappaltatore deve
adeguarsi, salvo richiesta del risarcimento del danno da parte del committente. Alla
dine del lavoro il committente ha lonere di collaudarlo in quanto la consegna
dellopera consiste nellaccettazione della stessa. Si pu avere scioglimento anticipato
in presenza di variazioni notevoli al progetto, di andamento inadeguato dei lavori. Il
prezzo stabilito a corpo, o a misura, se il contratto tace stabilito dagli usi e dalle
tariffe, in mancanza dal giudice. Le parti possono stabilire che il prezzo resti fisso e
invariabile, oppure che vari per maggiori costi in corso dopera, con la c.d. clausola
istat.
Il pagamento va fatto ad opera finita e accettata, oppure man mano che lopera
procede. Lappaltatore tenuto alla garanzia per vizi e difformit dellopera, se lopera
stata accettata dal committente, lappaltatore dovr garantire soltanto i vizi occulti.
Contratto di opera Come nellappalto, nel contratto di opera, una parte si obbliga,
contro un corrispettivo, a compiere unopera o un servizio per laltra parte. A
differenza dellapparto che presuppone un organizzazione aziendale, il contratto
dopera presuppone la partecipazione dellartigiano con il proprio lavoro. Come per
lappalto se lopera non raggiunge il fine contrattuale, il committente non soltanto non
tenuto al corrispettivo, ma pu avere diritto al risarcimento del danno.
Mandato Il mandatario si obbliga a compiere uno o pi atti giuridici per conto del
mandate. Lattivit consiste nel compimento di negozi o di atti giuridici non negoziali.
Il mandatario svolge la gestione nellinteresse del mandate, ci giustifica lestinzione
del rapporto per morte, interdizione e inabilitazione del mandatario, la revocabilit da
parte del mandate e la sostituzione del mandatario soltanto nelle ipotesi di
autorizzazione del mandante o di esigenze rese necessaria dalla natura dellincarico. Il
mandato pu essere:
- Generale = se riguarda tutti gli affari del mandante o anche gli affari di un
determinato tipo.
- Speciale = se riguarda il compimento di uno pi atti specifici.
Inoltre esiste un mandato:
- Con rappresentanza = al mandatario conferito il potere di agire non soltanto
per conto ma anche in nome del mandate
- Senza rappresentanza = il mandatario acquista i diritti e assume gli obblighi
derivanti dagli atti compiuti con i terzi in nome proprio, con lobbligo di
trasmetterli, mediante un distinto atto, al mandante. Non vengono stabiliti
rapporti diretti tra mandante e terzo.
Il mandato contratto consensuale e produce effetti obbligatori ed contratto non
formale. Infatti la giurisprudenza richiede la forma scritta, anche per il mandato senza
rappresentata, il quale costituirebbe contratto preliminare a ritrasferire la cosa.
Il mandato si presume oneroso, il compenso determinato in base agli usi o al giudice
se non prevista la pattuizione. Le parti possono concludere un mandato a titolo
gratuito.
Le obbligazioni a carico del mandatario consistono in:
- Eseguire il mandato con la diligenza del buon padre di famiglia
- Attenersi alle istruzione
- Non eccedere i limiti del mandato conferitogli
- Informare il mandate di una serie di circostanze rilevante
- Custodire le cose ricevute per conto del mandante
- Restituire quanto ricevuto
Fase istruttoria = la fase nella quale sono raccolte le prove sui fatti rilevanti ai
fini del giudizio. Listruttoria deve avvenire in contraddittorio tra le parti.
Fase decisoria = il giudice di primo grado decide la causa e si esprime
mediante sentenza.
Pubblicazione della sentenza = La sentenza viene resa pubblica mediante il
deposito nella cancelleria del giudice che lha pronunciata. Su istanza
dellinteressato, la sentenza viene notificata allaltra parte. Dalla notifica
decorrono i termini per limpugnazione che deve essere proposta entro 30
giorni dalla stessa. La sentenza di primo grado, salvo ipotesi eccezionali
immediatamente e provvisoriamente esecutiva.
Il processo cautelare tende ad impedire che lutilit della tutela giurisdizionale, possa
essere compromessa durante il tempo necessario ad ottenerla. A tale scopo, lattore
pu chiedere un provvedimento cautelare. Le peculiarit del processo cautelare
consistono in:
-
Giurisdizione volontaria
la formula giurisdizione volontaria indica una pluralit di procedimenti, di carattere
sostanzialmente amministrativo, ha la funzione non di risolvere le controversie, ma di
integrare, assistere e controllare lattivit dei privati, nel loro interesse o nellinteresse
generale.
I principali procedimenti di giurisdizione volontaria sono:
- Dichiarazione di assenza o di morte presunta
- Interdizione e inabilitazione
- Accettazione con beneficio dellinventario
- Separazione consensuale dei coniugi
Tutela arbitrale
Larbitrato un fenomeno che consente alle parti di rimettere convenzionalmente la
decisione delle loro controversie a soggetti (arbitri) diversi dagli organi giurisdizionali.
Possono essere uno o pi, purch sempre in numero dispari. Se la convenzione non
determina il numero degli arbitri e le parti non raggiungono laccordo, essi si
intendono stabiliti nel numero di tre.
Ci sono diverse tipologie di arbitrato:
ARBITRATO RITUALE: disciplinato dal codice di rito. La decisione degli
arbitri idonea ad assumere, con lomologazione del giudice, efficacia esecutiva
tendenzialmente equivalente a quella della sentenza statale.
- ARBITRATO IRRITUALE (O LIBERO): Esso connotato dal fatto che agli arbitri
viene conferito lincarico di comporre una controversia mediante una atto di
natura negoziale. La decisione degli arbitri non mai suscettibile di
omologazione da parte del giudice.
RESPONSABILITA CIVILE
Il fatto illecito
Il fatto illecito fonte di obbligazione e secondo lart 2043 del C.C. sulla responsabilit
civile, Il fatto illecito qualunque fatto doloso o colposo che cagiona ad altri danno
ingiusto. Lautore del fatto sar obbligato a risarcire il danno.
La responsabilit e di carattere personale, per bisogna verificare lelemento
soggettivo, ovvero la colpevolezza e lelemento oggettivo.
Per quanto riguarda lelemento soggettivo, la consapevolezza divisa in:
- Dolo = il fatto dove lautore ha voluto leffetto negativo ovvero il danno
- Colpa = il fatto dove lautore non ha voluto leffetto negativo, ma sono state
violate regole di:
D) Diligenza
E) Prudenza
F) Perizia
Quindi attribuendo il Dolo o la Colpa viene attribuita la responsabilit.
Allinterno del Dolo e della Colpa sono presenti delle gradazioni come:
- Dolo intenzionale = anche se levento dannoso non specifico, punito in
quanto si accetta che quella condotta possa causare un danno a qualcuno.
- Colpa cosciente = manca la volont di danneggiare, ma il danno si verifica
comunque.
Per quanto riguarda invece lelemento oggettivo, questultimo rappresenta il nesso di
causa-effetto tra la condotta e la responsabilit. Il nesso non logico ma viene usato il
criterio della causalit adeguata, rispondendo degli effetti negativi che normalmente
sarebbero causati dalla condotta tenuta dal danneggiante.
La responsabilit pu essere esclusa per altri motivi infatti lart 2044 del c.c. dispone
che, non responsabile chi cagiona un danno, in legittima difesa sua o di altri, o in
caso di necessit. Inoltre lart. 2047 del c.c. dispone che il danno causato
dallincapace, risarcito da chi tenuto alla sorveglianza della persona priva di
capacit di intendere o di volere, salvo che non si provi limpossibilit di impedire il
fatto. Applicando quindi una responsabilit oggettiva e non soggettiva. Cos vale
anche per lart 2048 del c.c, secondo il quale , la responsabilit di un fatto illecito
causato dalla condotta di un minore non emancipato, ricade sui genitore. Condizione
simile imposta ai precettori i quali rispondono dei fatti illeciti dei propri allievi e
apprendisti. Naturalmente tali soggetti come detto in precedenza vengono liberati
dalla responsabilit, se viene dimostrata lincapacit ad evitare il fatto. Per le cose in
custodia, ad esempio il gestore di un bar responsabile dei danni cagionati ai clienti
dalla improvvisa esplosione di alcune bottiglie contenenti una bevanda gassata.
Accertata la responsabilit scatta la sanzione negativa, sotto forma di obbligazione
pecuniaria, in quanto il risarcimento economico.
Pubblicit e trascrizione
La pubblicit il procedimento predisposto dalla legge per rendere conoscibili ai terzi
fatti o atti particolarmente rilevanti, pu svolgere funzioni diverse come:
- Pubblicit notizia = ha funzione informativa, ed obbligatoria
- Pubblicit dichiarativa = il fatto sottoposto a pubblicit opponibile a terzi
- Pubblicit costitutiva = quando si necessita delliscrizione per la produzione di
effetti
- Pubblicit di fatto
- Pubblicit sanante = elimina taluni vizi dellatto
Un altro mezzo di pubblicit la trascrizione, riguarda beni immobili e mobili registrati,
in tele ambito la priorit di trascrizione ne determina la prevalenza nellacquisto del
diritto reale. La trascrizione ha efficacia dichiarativa e in alcuni casi costitutiva come
per esempio con lusucapione abbreviata. Inoltre secondo il principio di continuit, ad
ogni trascrizione contro deve corrispondere una trascrizione a favore dello stesso
soggetto. Gli atti sottoposti a trascrizione sono quelli che richiedono la forma ad
substanziam, come il contratto preliminare, laccettazione delleredit, convenzioni
matrimoniali ecc.. La trascrizione della domanda giudiziale ha effetto prenotativo,
rende possibile lopposizione della sentenza a terzi che abbiano acquistato il diritto
durante lo svolgimento del processo. La trascrizione pu essere richiesta in caso di un
titolo indicativo, la parte che chiede la trascrizione deve presentare una copia
autentica del titolo e una nota in doppio originale. Se sorgono dubbi sulla trascrizione,
c anche la trascrizione con riserva, la quale impugnabile entro 30 gg. Altri metodi
di pubblicit sono: intavolazione, trascrizione mobiliare, iscrizione costitutiva.
La famiglia
La famiglia una comunit fondata sul matrimonio, ed composta dai coniugi e
dalleventuale prole. In ambito familiare assumono rilevanza la parentela e laffinit,
per realizzare finalit estranee dallesigenza familiare. Per gli interessi coinvolti per,
parenti ed affini sono riuniti allinterno della famiglia nucleare (azienda familiare).
Nella costituzione la famiglia formazione sociale essenziale per il pieno sviluppo
della persona. I genitori hanno il diritto, dovere di istruire, educare e mantenere i
propri figli, lintervento dello stato previsto:
dallesterno per garantire i compiti familiari
dallinterno per tutelare la prole
E prevista luguaglianza tra i coniugi e tra figli, dopo il 1975 si avuta la parit dei
coniugi, con obblighi di fedelt, assistenza reciproca e coabitazione,la donna assume a
seguito del matrimonio il diritto e non lobbligo di avere il cognome del marito, diritto
che viene meno con il divorzio. Ci pu apparire incostituzionale ed infatti la corte
costituzionale ha suggerito lopportunit di una revisione. Inoltre gli interessi familiari,
vengono intesi come diritti soggettivi, ai quali corrispondono doveri. I diritti della
famiglia sono personali, irrinunciabili e imprescrittibili. L autonomia nei negozi
Lufficiale di stato civile, provvede entro 24 ore alla trascrizione nei registri dello stato
civile, con una trascrizione tempestiva o tradiva, in questultima ipotesi gli effetti civili
saranno retroattivi alla celebrazione. In determinate condizioni esiste anche la
trascrizione tempestiva ritardata. Gli impedimenti coincidono con quelli previsti per il
matrimonio civile.
Invalidit del matrimonio
Il matrimonio invalido per nullit, annullabilit ed inoltre esiste ance linesistenza
Nullit = mancanza dello stato libero, impedimenti non dispensabili, violazione
dellimpedimento da omicidio tentato e non consumato.
Annullabilit (anche assoluta) = vizi della volont, impedimenti dispensabili senza la
dovuta autorizzazione.
Linesistenza si divide dallinvalidit, prevista per ipotesi molto gravi, le quale
limitano lapplicazione delle norme sul matrimonio putativo, il quale stabilisce, che un
atto invalido pu produrre determinati effetti rispetto ai figli ( salvo incesto) e ai
coniugi di buona fede.
La validit dellatto canonico valutata dal diritto canonico.
Impugnazione del matrimonio invalido
Possono impugnare la sentenza di invalidit del matrimonio, chiunque abbia interesse
legittimo allimpugnazione, nel caso di violazione dei principi fondamentali, lazione
non si prescrive, nel caso di vizi della volont la prescrizione di 10 anni. Il codice
civile individua alcune causa di decadenza con il relativo termine,ci pu essere una
convalida tacita, in tale ipotesi deve venir meno la causa dellinvalidit + una
convivenza di almeno un anno. I giudici competenti sono:
-
Cittadinanza e residenza
Se un cittadino italiano sposa un cittadino straniero, questultimo acquista la
cittadinanza italiana, a condizione che risieda da almeno due anni in Italia o siano
trascorsi tre anni dalla celebrazione. La residenza della famiglia fissata con accordo
tra i coniugi.
Accordo patrimoniale
Laccordo dei coniugi a carattere patrimoniale ha natura vincolante, la violazione
incide sulla separazione giudiziale, ciascun coniuge ha il potere di attuare le scelte
concordate, in caso di disaccordo si pu richiedere lintervento del giudice, il quale
cerca di trovare un accordo tra i coniugi tramite un intervento conciliativo, ma se il
contrasto permane lintervento del giudice sar autoritativo in base alle volont dei
coniugi. Ciascun coniuge deve contribuire in base ai bisogni della famiglia, secondo le
proprie capacit, lobbligo sorge con la celebrazione del matrimonio ed inderogabile.
Convenzioni matrimoniali
Le convenzioni matrimoniali, hanno natura contrattuale, forma per atto pubblico in
presenza di due testimoni, regime pubblicitario, annotazione e margine dellatto di
matrimonio, annotazione e trascrizione per i beni immobili.
Regime patrimoniale legale
La comunione legale dei beni, opera in mancanza di scelta diversa, opponibile a terzi
tramite pubblicit negativa, non pu essere sciolta unilateralmente dal coniuge. Si
estende anche ai beni acquistati separatamente dal coniuge, si ha la titolarit
sullintero patrimonio. Inoltre cadono in comunione quei beni che residuano allo
scioglimento della comunione medesima.
Aziende gestite dai coniugi
Le aziende gestite dai coniugi entrano in comunione immediata se costituite dopo il
matrimonio, le norme della comunione vanno integrate con quelle relative al
fenomeno societario. Lo dottrina divisa sulla disciplina prevalente.
I beni personali
Sono beni personali, beni acquistati prima del matrimonio, successivamente al
matrimonio per donazione o successione, a meno che non siano attribuiti alla
comunione, beni strettamente personali, beni per la professione, per il risarcimento
del danno. Il coniuge pu intervenire nel caso che nellatto di acquisto risulti anche la
sua partecipazione.
Amministrazione dei beni
Atti di ordinaria amministrazione, sono attribuiti ad entrambi i coniugi disgiuntamente
mentre quelli di straordinaria congiuntamente. Se un atto congiunto non ha il
consenso di entrambi i coniugi pu intervenire il giudice nellinteresse della famiglia.
Gli atti compiuti senza il consenso sono annullabili.
Responsabilit
Il patrimonio comune risponde in via diretta ed illimitata, se il patrimonio
insufficiente i creditori possono agire in via sussidiaria sui beni personali di ciascun
coniuge, nei limiti della met del credito, mentre il patrimonio comune risponde in via
sussidiaria per i creditori personali dei coniugi.
Scioglimento della comunione
La comunione legale si pu sciogliere diventando comunione ordinaria, la divisione si
avr contrattualmente o giudizialmente. Inoltre esiste la comunione convenzionale.
Fondo patrimoniale
Si tratta un di un patrimonio destinato a soddisfare i bisogni della famiglia, si necessita
sempre del consenso dei coniugi, pu avere ad oggetto beni immobili, mobili registrati
e titoli di credito nominativi. Il conferimento dei beni atto di liberalit,
lamministrazione del fondo regolata dalla comunione legale. Cessa con
lannullamento, scioglimento, divorzio.
Separazione dei beni
Ciascun coniuge ha la titolarit dei propri beni qualunque essi siano. I beni acquistati
durante il matrimonio si presumono in comunione.
Separazione dei coniugi, scioglimento del matrimonio
La separazione e lo scioglimento del matrimonio si possono avere, per : Crisi nel
rapporto coniugale, separazione (non scioglie il vincolo coniugale) e divorzio, favor
matrimonii, separazioni legali (giudiziarie e consensuali) e separazioni di fatto ( posta
in essere dai coniugi).
Per quanto riguarda la separazione giudiziale, si fonda sullintollerabilit della
convivenza, pu essere addebitata ad una parte su richiesta, incidendo sulla
separazione patrimoniale, un procedimento contenzioso, i provvedimenti per i figli
sono soggetti a revisione.
Per quanto riguarda la separazione temporanea determina la sospensione dellobbligo
di coabitazione
Per quanto riguarda la separazione di fatto la stabile interruzione della convivenza
ed necessario oltre lallontanamento dallabitazione familiare, la comune volont dei
coniugi.
La separazione legale non comporta lo scioglimento del matrimonio, comporta la
permanenza ai doveri matrimoniali, inoltre la moglie pu continuare ad usare il nome
del marito. Sul piano patrimoniale invece, il coniuge al quale non sia addebitabile la
separazione ha diritto al mantenimento e si riserva i diritti successori, mentre al
coniuge al quale sia addebitabile la separazione ha diritto agli alimenti e perde i diritti
successori, il godimento della casa attribuito al coniuge al quale sono stati affidati i
figli.
Impugnazioni di riconoscimento
Il riconoscimento si pu impugnare per:
-
Affidamenti
Soltanto in mancanza di una famiglia o persona singola il minore pu essere affidato a
una comunit di tipo familiare. Edisposto dal servizio sociale, per carenza dei legami
familiari e situazione di abbandono del minore. Termina con provvedimento
dellautorit che lha predisposto.
Adozioni legittime
Ladozione un rimedio estremo a situazioni di abbandono particolarmente gravi,
viene istaurato dal tribunale per i minorenni, ed consentita ai coniugi che hanno
convissuto almeno 3 anni e siano idonei a svolgere tale funzione, ladottato raggiunti i
25 anni ha il diritto di conoscere le proprie origini, esistono anche ladozione mite, con
la quale ladottato mantiene rapporti con la sua famiglia dorigine.
Adozione internazionale
Lente autorizzato trasmette gli atti alla commissione per le adozioni internazionali, la
commissione se reputa ladozione rispondente allinteresse del minore, ne autorizza
lingresso e la residenza permanente in Italia, il figlio adottivo assume i diritti del
minorenne italiano in affidamento familiare, e pu assumere il cognome dei genitori
adottivi.
Adozione di maggiori di et
Ladozione dei maggiorenni di et consente alladottante di trasmettere alladottato il
proprio cognome e patrimonio, senza che si estingua il rapporto tra ladottato e la sua
famiglia di provenienza, ladottante ha precedenza sui genitori, ed affinch si possa
attuare ci deve essere la manifestazione del consenso di persone anche non
coniugate, di almeno 35 anni. Ladozione pu essere revocata per indegnit sia
delladottato sia delladottante.