LOS ESPONSALES

OBJETIVO

Definir, Conocer e identificar el origen y antecedentes de los esponsales

Analizar de manera detallada la norma jurdica del artculo 239 y 240 del cdigo civil.
Describir e identificar la naturaleza jurdica y los requisitos de los esponsales.
Conocer e identificar las causales y consecuencias del rompimiento de los esponsales

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LOS ESPONSALES
CAPITULO I
ETIMOLOGIA, ORIGEN Y DEFINICION

ETIMOLOGIA1 elvis

1.1.

El trmino esponsales puede ser identificado, dependiendo dela voz latina con dos
acepciones:
Sponsalia: Para los romanos la palabra esponsales derivaba de la voz
latina sponsalia, que significa promesa recproca, entre varn y mujer, de
contraer matrimonio. El vocablo deriva del latnspondere que significa
"prometer", "dar la palabra de honor".
Sponsus: Significa esposo, el que promete. Conforme a esta acepcin se tienen
que los esponsales son la relacin o vinculo que mantienen varn y mujer, previa
la matrimonio, etapa que antecede al casamiento.
1.2. ANTECEDENTES Y ORGENES HISTRICOS DE LOS ESPONSALES EN
EL MUNDO
La promesa de matrimonio o convenio esponsalicio es una figura de profundo
arraigo histrico que, en otros tiempos, constituy la fuente de autnticos vnculos entre
promitentes, ignorada en la mayor parte de las legislaciones del mundo y acogida por
otras con diferente amplitud por su importancia como institucin natural preparatoria
del matrimonio.
1 http://www.monografias.com/trabajos104/derecho-de-la-familia/derecho-de-la-familia2.shtml

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Los caracteres y la forma de esta institucin a lo largo de la historia han sufrido

diversas transformaciones conforme a los diversos pueblos y pocas de cada pueblo, as
tenemos que en los pueblos de la historia milenaria, como los asirios-babilonios
(Cdigo de Hamurabi) y los antiguos griegos, le dieron a los esponsales un carcter
obligatorio, aunque no fijaran ntida y uniformemente sus formalidades.2
En la Antropologa encontramos diversos ejemplos tanto de sociedades prehistricas, como en las tribus actuales salvajes y brbaras, en la que la mujer nunca ha
podido disponer de su persona, ya que era considerada como una propiedad siempre
sumida al servicio o al placer del hombre; As tenemos diversos casos histricos que nos
ejemplifican la modalidad del matrimonio por rapto ya que el inevitable elemento de
violencia que ste implicaba fue, ciertamente, incompatible con la idea de un acuerdo
entre las partes.
Entonces, es lgico que su aparicin coincida slo cuando el matrimonio adopta
la forma de compraventa debido a su carcter consensual. Por esta razn, en un
principio, el contrato de esponsales se concertaba entre el novio y los padres de la novia
y sin consentimiento de ella.
En la historia del medio oriente, entre los hebreos existan los esponsales,
dndose el caso, que celebrados stos los promitentes se consideraban ya esposos, es
decir, marido y mujer. Presentndose como un aspecto de honor el hecho de la
virginidad de la mujer, deba conservar hasta el momento de la cpula con el desposado,
de haber sido violado antes constitua una grave falta, delito que se castigaba con la
muerte, siendo la forma ms comn la lapidacin.
En Grecia, la celebracin de los esponsales se formalizaba con un sculo o con
la unin de la mano derecha de los desposados y el regalo de un anillo que el novio
hacia a su novia o prometido. Quedando as perfeccionado los esponsales3

2 Peralta Andia, Javier R "Derecho de Familia en el Cdigo Civil". Editorial San Marcos - Lima
-Per. Edicin Segunda. 1991. Pg. 115.
3 Bonfante Pedro. "Instituciones del Derecho Romano " Editorial Reus Madrid Toma I 1951
Pg. 90

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Es en Roma, donde los esponsales se constituyen e incluso como se nos ha transmitido a

nosotros en su esencia; los esponsales se consideraban desde aquellos tiempos como una
promesa de matrimonio.
En la Roma de los primeros tiempos segn algunos historiadores, no
apareci una ntida separacin entre los esponsales y el matrimonio mismo; donde
nacen los esponsales es con posterioridad tomando una forma de elemento consensual
del matrimonio, y siendo la "deductio puellae" la ejecucin o cumplimiento mismo del
contrato.4
En el Derecho Germnico se bas en la costumbre ya que puso la concrecin
de los esponsales como obligatorios indispensables para la celebracin de un
casamiento.
En su primera etapa en que la lucha por la vida la fuerza era la ley, no existan
los esponsales ya que la forma comn era el rapto, de hecho esta forma de costumbre es
opuesta a la manifestacin de voluntad

que

supone

la

celebracin

de

los

esponsales. Con posterioridad en la etapa del matrimonio en dos fases: Los esponsales
propiamente, que vena a ser el contrato de compra y la traditio o entrega de la novia,
como resultado y efecto del contrato de compra.
Se entenda los esponsales como un contrato de la libre manifestacin de la
voluntad, pleno contrato sinalagmtico, que se celebraba antes de la bendicin nupcial.
Los esponsales constituan un acto formal celebrado ante los parientes de los
prometidos, mediante la tradicin simblica de la novia y con el pago aparente del
precio por el novio, cuyo formalismo se constitua por escrito fijando en dicho acto las
relaciones patrimoniales, que era la llamada fbula firmata.5

4 Belluscio Augusto C.: "Manual de Derecho de Familia". Editorial Depalma. Bueno* Aires.
Tomo I 1987. Pg.115
5 Cornejo Chvez Hctor: "Derecho Familiar Peruano", Editorial Librera Studium Lima - Per.
Edicin Octava. Tomo I. 1991. Pg. 118-130

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El Derecho Cannico nace y se inspira en su etapa primera en los derechos

Romano y Germnico; as los esponsales guarda del derecho romano el sentido de la
libertad de los novios para su constitucin y la imposibilidad de asegralos; era
igualmente romano el impedimento de la publicae honestitatis amplindose a todos los
parientes del desposado.
Los esponsales pueden disolverse por convenio entre las partes, por resolucin
unilateral, por vencimiento de plazo o cumplimiento de condicin resolutoria, por
imposibilidad de contraer matrimonio prometido o por dispensa pontificia, y cuyo
trmite supone presentar el escrito personalmente o por representacin, expresa o tcita,
observando determinadas solemnidades o sin ellas.6
En el Derecho Contemporneo no existe uniformidad en las legislaciones del
mundo, ni unidad en cuanto a la forma que deben revestir, ni de las acciones que
derivan de la ruptura de los esponsales.
1.3. CONCEPTO lidia
Los esponsales consisten en la promesa que mutuamente se hacen un varn y
una mujer de contraer matrimonio en el futuro.
Los esponsales son la promesa de matrimonio mutuamente aceptada; quienes
contraen esponsales son esposos. Jurdicamente, los esponsales son un contrato, de
naturaleza preparatoria, ya que conducen al contrato definitivo del matrimonio.7
1.4. DOCTRINAS
Entre los tratadistas de actualidad destacan los siguientes autores:
A. Desde un punto de vista amplio.- Como define Theodor Kipp y Cristian Wolf
al decir que los esponsales son el convenio de futuro matrimonio y la relacin
jurdica que surge de dicho convenio. Esto quiere decir que los esponsales no
6 Zannoni, Eduardo A,: "Derecho de Familia", Editorial Astrea - Buenos Aires, Tomo I. 1993.
Pg.147.
7 https://es.wikipedia.org/wiki/Esponsales

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solo comprenden el acto mismo de celebrarlo, sino que los prometientes se

deben muchas obligaciones como consecuencia de tal contrato, como por
ejemplo que ninguno de ellos pueda celebrar contrato esponsalicio con personas
diferentes.
B. Desde el punto de vista restringido.- El tratadista espaol Manuel Albaladejo
Garca, Para quien los esponsales son la promesa del futuro matrimonio, hecha y
aceptado recprocamente por un hombre y la mujer.
Planiol y Ripert: "Al matrimonio precede un acuerdo previo entre tos futuros esposos
que lleva el nombre de esponsales, y que ha desempeado un papel en la preparacin
del matrimonio"8
Lafaille Hctor: "La palabra esponsales como su nombre lo indica significa una
promesa

(sponsio),

que

precede al matrimonio y en cuya virtud el hombre y la

mujer se obligan a contraerlo" 9

Zannoni Eduardo: "Se denomina esponsales la promesa que mutuamente se hacen
hombre y mujer de contraer matrimonio. La libertad de eleccin del cnyuge es uno de
los presupuestos del consentimiento prestado por ambos contrayentes en el acto de la
celebracin del matrimonio"10

8 Planiol, M. Y Ripert, J.: "Tratado de Derecho Civil rancs". Editorial Cultura SA. La Habana. Cuba
Tomo II. 39

9 Lpez Cabana,, Roberto M,; "Nuevos Daos Jurdicos", Revista del Colero Pblico de
Abogados, Buenos Aires.1990.
10 Zannoni, Eduardo A.: "Derecho de Familia". Editorial Astrea-Buenos Aires. Tomo l.
1993.Pag.147.

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CAPITULO II
NORMA LEGAL, NATURALEZA JURDICA Y REQUISITOS
2.1.
I.

ANLISIS DEL ARTCULO 239 Y 240 DEL CDIGO CIVIL ruben

Anlisis del Artculo 239 del Cdigo Civil
El Artculo 239 es el primero de los que nos interesa repasar en este estudio que

proponemos, establece este artculo:

La promesa reciproca de matrimonio:
La promesa reciproca de matrimonio no genera obligacin legal

de contraerlo, ni de ajustarse a lo estipulado para el caso de

incumplimiento de la misma".

Pasamos a continuacin a disgregar dicho contenido adecuadamente. Como el

mismo artculo lo dice la promesa de matrimonio no genera obligacin de contraerlo y
con ello el legislador excluye la exigibilidad de la celebracin del mismo ya que de otra
manera estara atentando contra la libertad de la que gozan los prometientes de contraer
matrimonio; y con ello no tendra razn de ser la definicin del matrimonio que nos da
el artculo 234 de nuestro Cdigo Civil.
a) La promesa de matrimonio
A la hora de estudiar la promesa de matrimonio hay que destacar, de
entrada, la modificacin terminolgica sufrida por la institucin: esta
denominacin que hoy encontramos en el Cdigo Civil, promesa de matrimonio,
es la nomenclatura que modifica la tradicional de "esponsales", fruto de toda una
tradicin histrica-jurdica y que fije sustituda en la reforma de 1984.
Podemos ofrecer una definicin de esta promesa o de los esponsales, por
utilizar la terminologa clsica, sealando que estamos ante la "promesa hecha

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por ambas partes de futuro matrimonio, libremente expresado por un signo

sensible, entre personas determinadas y hbiles en Derecho"11
En sta definicin vemos en primer lugar, que estamos ante una
promesa de matrimonio, por lo que no se ha celebrado matrimonio alguno; en
segundo lugar, dicha promesa es aceptada por ambas partes; por ltimo, en tercer
lugar, esas partes son hbiles en Derecho.
Desde nuestro punto de vista, estamos ante un negocio jurdico de
derecho de familia que exige bilateralidad para su completa configuracin
respecto del contenido de la promesa, parece posible distinguir un contenido
necesario y un contenido voluntario. Acerca del contenido necesario, parece
evidente que debe constar en todo caso el deseo de ambas partes de contraer
futuro matrimonio, pudiendo ya determinarse por las partes ms o menos,
especificado una serie de circunstancias adicionales de inters.
Esta promesa puede acompaarse de un contenido voluntario, puede
venir acompaada por el establecimiento de aquellos otros pactos que se estimen
oportunos, dependiendo del mayor o menor inters existente en los intervinientes
y entre los cuales es posible prever una serie de estipulaciones para el caso de
que no se celebre el matrimonio.
b) Consecuencia de la inexistencia de la promesa.
Seala el Artculo 239 que la promesa de matrimonio no produce
obligacin de contraerlo, ni de cumplir lo que se hubiera estipulado para el
supuesto de su no celebracin. Es decir, se defiende de hecho la ineficacia de
dicha promesa, criterio general a tener en cuenta en estos casos, y respecto de los
cuales el Artculo 240 que repasaremos en su momento, no es antinmico, sino
excepcin a la regia general del artculo 239.
Sin embargo, hay que sealar que esto no contradice lo expuesto con
anterioridad respecto del contenido: realmente, es posible celebrar un pacto de lo
ms completo en cuanto a su redaccin y contenido, pero despus el Artculo
239 reduce su eficacia a la nada en lo tocante a cumplimiento de promesa y
previsiones para su cumplimiento, pues las nicas consecuencias que se derivan
11 Borda, Guillermo A.: 'Tratado de Derecho Civil", Editorial Perrot Buenos Aires. Edicin
dcima. II 1,981.

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de ese incumplimiento son las descritas en el artculo 240, y stas, como

veremos no se derivan de lo pactado, sino del dao producido por ese
incumplimiento.
Por otra parte, parece quedar la puerta abierta para que sea exigible
jurdicamente todo aquello que se hubiese pactado y que no se oriente
exclusivamente a especificar la promesa de matrimonio y las consecuencias
pactadas para el caso de incumplimiento, dado que es aquello a lo que el
Articulo 239 niega eficacia jurdica.
Es decir no debe existir problema para que se exija el cumplimiento de
posibles pactos conexos que se establezcan al hijo de la promesa de
matrimonio, siempre que no afecten a la exigibilidad de la promesa de
matrimonio o a las consecuencias pactadas para el incumplimiento, dado que
sern casos en los que se afecta a la libertad para emitir el consentimiento
matrimonial. 12 Desde nuestro punto de vista, la celebracin del matrimonio debe
ser fruto de una decisin libre, y no el cumplimiento de una obligacin de hacer.
c) Conclusiones acerca del Artculo 239 del Cdigo Civil Peruano
Una vez expuesto todo lo visto, a modo de conclusin, podemos sealar
un par de cuestiones que deben tenerse presentes.
En primer lugar, pese a la existencia de promesa de contraer
matrimonio, no existe obligacin de contraerlo, pues atentara contra la libertad
que debe regir en este campo, libertad ya sealada.
En segundo lugar, tampoco hay obligaciones de cumplir aquello
estipulado para el supuesto de ausencia de celebracin, pues es ineficaz esta
promesa (ineficacia que se extiende a los pactos que pretenden sancionar el nocumplimiento).

II.

Anlisis del Artculo 240 del Cdigo Civil

Efectos de la ruptura de promesa matrimonial:

12 Belluscio Augusto C: Manuel de Derecho de Familia Editorial Depalma. Buenos Aires

Tomo I. 987. Pg. 115.

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Si la promesa de matrimonio se formaliza indubitablemente entre

personas legalmente aptas para casarse y se deja de cumplir por culpa
exclusiva de uno de los promitentes, ocasionando con ello daos y
perjuicios al otro o a terceros, aqul estar obligado a indemnizarlos.
La accin debe de interponerse dentro del plazo de un ao a partir de
la ruptura de la promesa.

Mucho se ha debatido en la doctrina sobre las consecuencias y naturaleza

delos efectos derivados de los esponsales o promesa de matrimonio. Unos las
consideran, inclusive, de esencia puramente contractual, como nacidas de la
deliberada infraccin de una obligacin de esta ndole; otros, las estiman
provenientes de la violacin de una obligacin natural; otros, en fin, creen que se
trata de acciones originadas en el dolo o la culpa y las desligan totalmente del
campo de los contratos, afirmando que si la promesa en s misma resulta incapaz
de crear la obligacin de celebrar el matrimonio, la negativa a cumplir esa
promesa no puede estimarse como quebrantamiento de una obligacin que no
existe, ni es reconocida por el Derecho (FERNNDEZ CLERIGO p. 21).
En nuestro ordenamiento, se ha seguido la ltima de las teoras
reseadas, pues se ha considerado que la ruptura de la promesa (y es aqu mejor
hablar de ruptura antes que de incumplimiento, ya que no nos encontramos
frente a una obligacin) genera efectos indemnizatorios. Ahora bien, parecera
que el artculo seala ciertos requisitos para la procedencia de exigir la
indemnizacin

correspondiente,

los

mismos

que

deberan

confluir

conjuntamente con la celebracin de los esponsales. Sin embargo, tal

interpretacin dara lugar a excluir toda relevancia a la promesa de matrimonio,
cuando la propia ley ha dispuesto solo la exclusin de los efectos obligatorios de
la misma.
Por ello debe de atenderse a la interpretacin ms acorde con la realidad
social en que se desarrolla el caso analizado, y concluir en que el artculo
comentado debe de ser evaluado conjuntamente con el anterior, entendiendo que

10

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los esponsales tienen como requisitos indispensables de su estructura: 1) que la

declaracin de ambos promitentes se formalice indubitablemente, lo que implica
que ella pueda ser recognoscible como un hecho vinculante; y 2) que los agentes
que exteriorizan dicha declaracin tengan la aptitud (capacidad y legitimacin)
para contraer matrimonio.
Es entonces coherente afirmar categricamente que los requisitos
acotados son exigibles para la propia existencia de los esponsales, y no
solamente para que se puedan producir los efectos indemnizatorios y
restitutorios descritos en el primer y tercer prrafo del artculo comentado.
Cuando la norma se refiere a formalizacin indubitable en nuestro
parecer revela, lo reiteramos, la necesidad de una recognoscibilidad frente a
terceros; es decir la promesa de matrimonio tendr que ser efectuada bajo alguna
forma que no permita duda alguna sobre su verificacin, como por ejemplo, en
una escritura pblica, en un documento privado con firma legalizada, o en forma
oral ante un pblico determinado, etc.; en sntesis, cualquier forma que permita
una probanza fehaciente de su existencia, as como de la concordancia entre la
actividad de los sujetos intervinientes (novios) y la declaracin emitida, lo que,
por ejemplo, no se tendra cuando la declaracin haya sido emitida en un estado
de perturbacin o inconciencia, o cuando se constate la presencia de un lapsus
linguae.
Con respecto a la aptitud para contraer matrimonio que deben ostentar
ambos promitentes, debemos recalcar que, ms all de las normas generales de
capacidad (arts. 42 y ss. del Cdigo Civil), es preciso que ellos no se encuentren
comprendidos en los impedimentos detallados taxativamente en los artculos
241, 242 Y 243 del Cdigo Civil, ya que, en caso contrario, ello dara lugar a la
exclusin de la legitimidad para la celebracin de esponsales. Debemos, en todo
caso, reconocer que el Cdigo, en este punto, es coherente con la naturaleza de
acto previo de los esponsales con respecto al matrimonio, al exigir la misma
aptitud (capacidad y legitimacin) para uno y otro, tal y como ocurre, pero en
cuanto a la forma, entre los contratos preparatorios y los definitivos. Pasemos
ahora a comentar las consecuencias que emergen del rompimiento de la promesa
por culpa exclusiva de uno de los contrayentes.

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Previamente, debe de aclararse que cuando se utiliza el concepto de culpa

para los efectos de analizar el cese de la promesa, se nos est requiriendo, al
menos como el Cdigo lo entiende, el anlisis del comportamiento de los
contrayentes en relacin con un parmetro o standard de comportamiento
objetivo (culpa in abstracto), luego de lo cual, y constatndose su trasgresin,
recin podr considerarse como culpable el comportamiento material de cada
uno de los promitentes.
En esa direccin, no puede identificarse al promitente culpable con el
promitente que formalmente ha roto la promesa o se ha negado a cumplirla, en
cuanto ello puede ser solamente la consecuencia inevitable del comportamiento
del otro promitente. El Cdigo en este punto evala no al que rompe la promesa
sino al que ha generado dicho rompimiento, supuesto que podra identificarse
tanto con el promitente que por mera voluntad o capricho se aparta de la misma,
como al que, dado el comportamiento anormal del otro, decide romper o no
dar cumplimiento a la promesa efectuada.
En este punto es importante verificar la eventual existencia del justo
motivo en la ruptura del vnculo pues ello, en nuestro entender, guarda una
equivalencia con el concepto de culpa utilizado por el Cdigo, pues la conducta
culpable, objetivamente verificada, genera propiamente el justo motivo para el
rompimiento. En todo caso, el determinar cuando exista justo motivo, constituye
una investigacin de hecho que se debe dejar en manos de los
rganos jurisdiccionales, los que dentro de los parmetros tericos esbozados
deben decidir, con las pruebas y argumentos aportados por las partes,
la existencia de aqul.
Ahora bien, especficamente en lo que concierne a los efectos
indemnizatorios y restitutorios de la ruptura cabe efectuar algunas acotaciones.
Concretados los presupuestos del surgimiento de la responsabilidad,
hecho(comportamiento), relacin de causalidad y dao, as como el factor
atributivo, fijado en exclusividad en la culpa; dicha responsabilidad puede
hacerse valer por todos los daos probados, patrimoniales (gastos, deudas
asumidas, etc.) y extra patrimoniales, incluido el dao moral (padecimiento
afectivo), ocasionado sal promitente a quien no puede atribursele la ruptura de
la promesa, o a los terceros afectados, atendiendo al principio de resarcimiento

12

LOS ESPONSALES

integral del dao, y segn las reglas de la responsabilidad contractual, tambin

denominada responsabilidad por inejecucin de las obligaciones (arts. 1314 y
ss.), puesto que ella encuentra aplicacin en todos los casos, ms all de la
limitacin establecida nominalmente dentro del mbito obligacional, en que los
daos producidos se han generado en el marco de una vinculatoriedad previa que
existe en el caso de la conclusin de los esponsales; orientacin que incluso
coincide con la toma de postura del legislador peruano con referencia a los
factores de atribucin considerados en tal sistema de responsabilidad.
El efecto restitutorio se centra en la posibilidad que tiene el promitente
perjudicado de "revocar" las donaciones efectuadas al otro en razn del
matrimonio proyectado. Puntos trascendentes son aclarar que la causal de
ineficacia conocida como revocacin no resulta tcnicamente aplicable a los
contratos, sino a los negocios unilaterales, siendo ms oportuno, en este punto,
hablar de una especie de receso unilateral ex lege; y subrayar la posibilidad de
que la razn recogida (motivo), que se podra reconducir al concepto de
finalidad, conste por escrito, mediante algn medio indubitable, o se pueda
deducir del examen de las circunstancias y de los componentes negociales.
Debemos tambin concordar la norma con el artculo 1646 del Cdigo
Civil y aclarar que su aplicacin no colisiona sino que se complementa con la
norma comentada. La regla del artculo 1646 C.C. est pensada para los terceros
que han efectuado donaciones a la pareja que ha de contraer matrimonio,
incorporndose para tal efecto (claro est siempre que el motivo se haya causal
izado, es decir, que est expresado en el contenido del contrato) por mandato de
la norma, una condictio iuris de eficacia, en este caso, de naturaleza suspensiva.
En cambio, la norma comentada se refiere a las donaciones (regalos)
efectuados entre los promitentes teniendo en cuenta la proyeccin del
matrimonio en el futuro, es decir, no seran revocables las donaciones de prendas
de vestir o joyas, pero s, por ejemplo, la de una lavadora o la de un guardarropa,
pues su objeto (materia) se encuentra, en principio, vinculado a la proyeccin de
concluir un matrimonio, segn se desprenda de los criterios interpretativos y las
directrices precisadas en las lneas anteriores.
Las pretensiones derivadas en concreto de los efectos indemnizatorios y
restitutorios prescriben al ao de la ruptura de la promesa. Con respecto a los

13

LOS ESPONSALES

terceros el plazo de prescripcin comenzar a computarse desde el da en que

stos tengan conocimiento de la ruptura, aplicando la regla contenida en el
artculo 1993 deI C.C.
2.2.

TEORAS SOBRE

LA

NATURALEZA JURDICA DE LOS

ESPONSALES esthefany
Como toda institucin del derecho, los esponsales se encuentran igualmente
frente a una variedad de teoras acuciosas en investigar, pretender y determinar su
naturaleza jurdica, el producto de esa actividad intelectual ha influido en la legislacin
positiva de cada nacin que los diferentes Cdigos Civiles, divergen unos a otros o se
acercan conforme sigan a tal o cual corriente terica.
La divergencia que se advierte en las normas legales que regulan la figura de los
esponsales es reflejo de la ms profunda discrepancia doctrinaria que existe en
cuanto a definir su naturaleza jurdica.

2.2.1. DOCTRINA TRADICIONAL

Segn esta doctrina el matrimonio es un proceso que se inicia con los esponsales
y concluye con el casamiento .As lo entendieron en los pueblos de historia milenaria
como los caldeo asirios, los griegos y en el primitivo derecho romano, donde los
esponsales fueron considerados como el elemento consensual del matrimonio que
empezaba con los desposorios y se complementaban con la unin carnal
Los esponsales en el derecho romano escribe Juan iglesias producan los
siguientes efectos:
a. Una quasi adfinitas entre los parientes de ambos prometidos, que sirvi de
impedimento para el matrimonio.
b. El no poder contraer otra promesa de futuro matrimonio, so pena de incurrir en
infamia, antes de disolver el vnculo precedente.
c. El derecho del novio a ejercitar la accin de injurias por las ofensas inferidas a
la novia.
d. El deber de fidelidad de la novia.

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LOS ESPONSALES

En la fase histrica del antiguo derecho germnico los esponsales obligaban a la

entrega de la novia, por cuanto la traditio o era sino la ejecucin del contrato. El
matrimonio se constitua en dos etapas: el contrato de compra llamado esponsales y la
entrega de la novia, o tradicin.
Segn esta doctrina, aunque no suficientemente esclarecida, los esponsales se
disolvan por sobrevenir un impedimento opuesto al matrimonio de uno de los novios,
pero actualmente la consideracin de que los esponsales constituyen parte integrante
del acto de concluido del casamiento, ay no es admisible.
2.2.2. DOCTRINA MODERNA
Esta posicin doctrinaria distingue con meridiana claridad entre la simple
promesa del matrimonio y el matrimonio mismo, considerando entre la simple promesa
de matrimonio y el matrimonio mismo, considerando a ambos como dos instituciones
absolutamente diferentes aunque vinculados en forma muy estrecha. Por esta razn se
admite la posibilidad de un matrimonio valido en cumplimiento de una promesa de
esponsales y, tambin, un casamiento sin necesidad de convenio esponsalicio previo.
Sobre su naturaleza destacan la teora del hecho, al del contrato, la del avant
contract y la teora de la figura sui generisis.
La divergencia que se advierte en las normas legales que regulan la figura de los
esponsales es reflejo de la ms profunda discrepancia doctrinaria que existe en cuanto a
definir su naturaleza jurdica.
La teora de que los esponsales constituyen una parte integrante del acto de
conclusin del matrimonio, atribuida al Derecho Romano y acogida en Las Partidas
(segn cuyas reglas los casamientos empezaban por los desposorios y se
complementaban con la unin carnal) no es ya admisible. La doctrina moderna
distingue claramente entre la simple promesa de matrimonio y el matrimonio mismo,
acepta la posibilidad del matrimonio valido sin esponsales previos, y establece que los
vicios que pueden afectar a stos no lo son de casamiento ya verificado.
Las teoras sobre la naturaleza jurdica de los esponsales, cuanto menos entre las
ms conocidas, son las siguientes: a) Teora del Contrato de Derecho Familiar, b) Teora

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del Avant-Contrat., c) Teora de la Obligacin Natural, d) Teora del Hecho, e) Teora de

la Responsabilidad Extra- Contractual, y, f) Teora de la Responsabilidad Contractual.
A continuacin describo las ms importantes:
A. Teora de hecho:
Segn Barra: " no es posible exigir judicialmente el cumplimiento de
la promesa, pues la esencia misma del matrimonio, que en materia de los
esponsales pueden ser libremente resueltos" 13
Algunos autores (Meisner, Mumm, Eltzbacher) opinan que los esponsales
solo originan una relacin de hecho, semejante al vnculo de la amistad.
Fundamentalmente, esta teora se apoya en dos argumentos: el de que no
es posible exigir judicialmente el cumplimiento de la promesa, pues est en la
esencia misma del matrimonio el libre consentimiento de las partes, lo que
excluye toda clase de imposicin o prisin; y el de que los esponsales pueden ser
libremente resueltos.
Empero, ninguno de ambos argumentos parece ser exacto. La
circunstancia de no ser judicialmente exigible el matrimonio, que es la materia
de los esponsales, no significa en modo alguno que estos constituyan un amera
relacin de hecho: tampoco es exigible el cumplimiento del compromiso
contrado por un artista parta realizar una obra, y esto no priva a tal compromiso
de su carcter contractual.
En cuanto al segundo argumento, entraa una peticin de principio
porque la libertad de resolver los esponsales depende precisamente de la previa
calificacin de estos como hecho o como relacin de derecho.
B. Teora del contrato o Teora del Contrato Del Derecho Familiar:
Segn Uruguayo Brumn " los esponsales son un contrato de derechos
de obligaciones de hacer, que cuando una de las partes se negaban a cumplirla
debe resarcir a la otra de los daos y perjuicios que les cause"
Para otro sector, la naturaleza contractual de los esponsales que no
deben confundirse con e l libre galanteo- se pone de manifiesto con suficiente
claridad en el hecho de que implica, por definicin, una promesa mutuamente
aceptada. Existen, pues, oferta y aceptacin libremente formulada por personas
capaces, acerca de un objeto lcito, hechas en la forma que determina la ley
13 BARASI, LUDOVICIO, Instituciones de Derecho Civil, Ed, Bosch, Barcelona 1955. Tomo
I. Pg. 236.

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positiva, y el surgimiento de obligaciones concretas para ambas partes: se dan,

por tanto, todos los elementos esenciales del contrato.
En consecuencia, rigen para los esponsales las disposiciones del negocio
jurdico en general y del contrato en particular, en cuanto a la capacidad, los
vicios de la voluntad, condiciones y trminos que no se opongan a las buenas
costumbres.
Tocante a lo primero, algunos tratadistas , como el uruguayo Brum, ven
en los esponsales un contrato de derecho de obligaciones s, porque de ellos se
derivan obligaciones de hacer, de modo que cuando una de las partes se niega
indebidamente a cumplirlas , debe resarcir a la otra de daos y prejuicios que le
cause su actitud.
Otros autores, en cambio, consideran que los esponsales son tanto un
contrato de derecho de obligaciones como de derecho de familia. Lo primero,
porque la partes, se obligan a casarse aunque ellos no admita accin judicial. Lo
segundo, porque de los esponsales derivan ciertos efectos de matrimonio mismo
al crear entre los novios una relacin en cierta forma familiar.
C. Teora de Advant Contrat
Segn Cornejo Chvez: " los esponsales no pueden ser considerados
como un antecontrato que no es lo mismo que contrato preliminar o previo ya
que no es posible obligar a las partes a efectuar el objeto de la promesa debido
a que no puede encadenar definidamente su libertad de contraer matrimonio.
Esta concepcin no ha sido suficientemente desenvuelta en la doctrina,
opero su formulacin se desprende de la manera como alguna legislaciones han
regulado los esponsales.
En sntesis, sostiene esta teora que los esponsales no pueden ser
considerados como un ante- contrato (que no es lo mismo que contrato
preliminar o previo), ya que no es posible obligar a las partes a efectuar el objeto
de la pro9mesa debido a que nadie puede encadenar definitivamente su libertad
de contraer matrimonio.
La ley peruana no expresa su adhesin a ninguna de las teoras que se
acaba de bosquejar; pero del texto de sus artculos 239 y 240 parece
desprenderse que adopta el contrato.
Los esponsales estaran, pues, sometidos a las disposiciones generales
que gobiernen la relaciones contractuales, en cuanto no aparezcan modificadas
por los artculos 239 y 240. Requieran, por tanto, de agente capaz (lo es para
prometer matrimonio quien est legalmente en aptitud de casarse, segn se

17

LOS ESPONSALES

infiere del tenor del artculo 240), objeto licito (que no puede ser otro que el
casamiento entre personas a quienes la ley no lo prohbe) y forma prescrita por
la ley (esto es cualquiera en las que aparezca indubitablemente la promesa).
D. Teora de la figura de la sui generesis:
Surge la teora de los esponsales como figura sui generis. El distinguido
maestro arias Schreiber, dice ``sostenemos que los esponsales no son un
contrato sino una figura sui generis, dado que su cumplimiento no es exigible.
En efecto no cabe conminar a los novios para que celebren el matrimonio
y lo nico que admite es la reparacin de daos y perjuicios causados por quien
injustificadamente determina la ruptura del noviazgo.
En suma, concluye, los esponsales no son un contrato, ni un ante contrato
ni un acto preliminar contractual, pues no son vinculatorios y por lo tanto no
estn destinados a la celebracin del matrimonio forzoso, inadmisible en la
medida de que la libertad de contraerlo es de su propia naturaleza y esencia.

E. Teora de la Obligacin Natural

Segn Planiol y Ripert y Ripert: " si bien es cierto los esponsales no
engendraba una obligacin civil, al menos creaban con cargo a los que
prometen el matrimonio una obligacin de conciencia que la jurisprudencia
consideraba como obligacin natural, y que puede, como tal servir a causa
jurdica, despus de la ruptura, para una promesa de indemnizacin en
beneficio del novio abandonado"
Los autores Planiol y Ripert, considerando aquella naturaleza especial
que deviene a los esponsales desde el derecho romano, de ser una promesa de
matrimonio, determinan su aspecto que limita con el Derecho Natural.
"Ante todo, es preciso observar si bien no engendra una obligacin civil,
los esponsales crean al menos con cargo a los que prometen el
matrimonio una obligacin de conciencia que la jurisprudencia
considera como una obligacin natural, y que puede, como tal servir a
causa jurdica, despus de la ruptura, para una promesa de
indemnizacin en beneficio del novio abandonado"

18

LOS ESPONSALES

2.3.

REQUISITOS Y CONTENIDO alicia

2.3.1. CAPACIDAD LEGAL.

Por regla general celebran esponsales todas las personas que hayan alcanzado
plena capacidad de ejercicio, que sobreviene cuando se ha cumplido dieciocho aos
de edad o por tener ttulo oficial que los autorice para ejercer una profesin u oficio;
pero, excepcionalmente, los padres o tutores pueden hacerlo en representacin de
sus hijos menores o pupilos.
En ese sentido, no podrn celebrar convenio esponsalicio por s ni por medio
de sus presentantes legales los absolutamente incapaces como:
a. los menores de diecisis aos de edad, salvo para aquellos actos
determinados por la ley.
b. Los que por cualquier causa de encuentran privados de discernimiento,
como los retardados y dbiles mentales, los que adolecen de deterioro
mental.
c. Los sordomudos, ciegosordos y ciegomudos que no supieran expresan su
voluntad de modo indubitable.
2.3.2. PROMESA RECPROCA DE MATRIMONIO
Sobre el particular se ha dicho que no se trata de una mera promesa de contraer
matrimonio que denota carcter unilateral, sino se refiere ms bien a una declaracin
bilateral o promesa mutua de contraer enlace civil a futuro.
Esta promesa, busca un trato ms ntimo entre los promitentes, precisamente
para juzgar seria y racionalmente sobre la conveniencia o inconveniencia de esa unin.
Este trato afirma Cornejo Chvez- puede desembocar ya en la conclusin del
matrimonio, ora en la ruptura del compromiso, sin que deba considerarse ilcito ninguno
de esos posibles resultados. Por el contrario, el noviazgo carecera de sentido y de
objeto si no sirviera, segn los casos, para formar en los esposos la ntima conviccin de
que su matrimonio ser afortunado o que conviene a su propia felicidad no contraerlo.
2.3.3. CONSTANCIA INDUBITABLE
Para que los esponsales puedan generar los efectos jurdicos sealados por la ley,
es indispensable que conste de manera inequvoca, es decir, en documentos pblicos o
privados en los que aparezca de manera expresa el propsito de celebrar en el futuro un

19

LOS ESPONSALES

matrimonio civil, lo que se formaliza indubitablemente entre personas legalmente

aptas para casarse, segn el actual Cdigo.
El contrato de esponsales, como tambin as se le denomina, deber contener los
siguientes aspectos:
a. Los antecedentes que dieron lugar a los esponsales, vale decir, las circunstancias
de lugar, tiempo, etc. (cmo se conocieron, dnde y cundo).
b. Los nombres de los promitentes o personas que intervienen en la celebracin de
los esponsales (padres, tutores, otros representantes).
c. La promesa mutua o reciproca de realizar un matrimonio civil arreglado a ley
(oferta y aceptacin reciprocas).
d. El lugar y la fecha en que tendr lugar el casamiento (deber indicarse con
precisin el lugar y tiempo de realizacin).
e. Las circunstancias que rodean al compromiso (condicin de la prometida, estado
de embarazo, minora de edad, etc.)
f. Las garantas personales y reales que deseen consignar las partes, la
indemnizacin para el caso de incumplimiento, etc.

20

LOS ESPONSALES

CAPITULO III
CAUSALES Y CONSECUENCIAS
3.1. Causales de Ruptura de los esponsales elvis
Si los esponsales se definen como "la promesa mutuamente aceptada de
contraer matrimonio", parece lgico que su incumplimiento debera originar una
actio matrimonialis. No obstante, segn ya se ha expresado anteriormente, la
doctrina y el derecho positivo, tomando ejemplo en la legislacin justinianea,
rechazan semejante accin, salvo contadas excepciones, a mrito de la absoluta
libertad con que debe otorgarse el consentimiento matrimonial.
Frente a la realidad de una ruptura de esponsales ya por una causa
justificada o sin ella, la doctrina en general es comn a este punto en la mayora
de las legislaciones, de considerar para el caso una indemnizacin para
resguardar los gastos que se hubiera hecho, las donaciones y hasta el posible
dao moral que hubiere causado al prometido que de manera inocente pague las
consecuencias.

3.1.1. El Dolo y la Culpa como causales de ruptura

Esta situacin esta dada por la conducta de aqul que sin causa
justificada proceda con deslealtad, malicia y perfidia. Causando la ruptura
dolosa del compromiso o por la conducta dolosa de uno de los prometidos.

21

LOS ESPONSALES

La negativa al cumplimiento en todo caso se debe a la mera voluntad, al

capricho del novio, sino al comportamiento culposo del otro; siendo as la
negativa a cumplir una consecuencia inevitable de aqul comportamiento. La
pretensin de indemnizacin surge de la ruptura mediante la accin culposa de
los esponsales. Las partes se invierten, y el derecho de resarcimiento se atribuye
no a quien sufre la negativa; seria el caso del que, en forma absoluta e
injustificada, interrumpe la correspondencia, pone trmino a las visitas
habituales, devuelve el anillo nupcial, las cartas o presentes y usa as los medios
encubiertos, con los que logra la ruptura, encubriendo de tal manera su vocacin
del autor de la ruptura. 14
No es indispensable que la causa originaria de la ruptura esponsalicia se
produzca antes de contrada la promesa, siempre que hubiere sido ignorada por
aquella parte que de conocerla se presume.
3.1.2. El Dao Moral
El dao moral como supuesta causal de ruptura de los esponsales, puede
considerarse en el simple hecho de provocar la malignidad pblica en torno a la
prometida, puede ocurrir tambin una ruptura inesperada y sbita, como dejar a
la novia en la puerta de la iglesia, o invocando pretextos que afectan el honor, o
con la seduccin lograda mediante la promesa de matrimonio.15
El tratadista Lehmann, con respecto al dao moral ocasionado por el
incumplimiento de los esponsales por parte de uno de los promitentes nos dice:

3.1.3. La indemnizacin en los esponsales

La indemnizacin del dao causado por la ruptura dolosa del
compromiso o por la ruptura dolosa de uno de los prometidos que condujo al
otro al arrepentimiento y, por la aplicacin de los mencionados principios
generales, habra que admitira en caso de incumplimiento culposo o conduca
14 Peralta Andia, Javier R; "Derecho de Familia en el Cdigo Civil". Editorial San Marcos Lima - Per. Edicin Segunda, 1991. Pag.101-121.

15 Zannoni, Eduardo A: "Derecho de Familia", Editorial Astrea - Buenos .Aires. Tomo I

1993, Pg. 147.

22

LOS ESPONSALES

culposa que condujera a la ruptura y abarcando no solamente el dao patrimonial

sino tambin el dao moral sufrido.
El Doctor Hctor Cornejo Chvez, especifica este hecho de la probanza con el texto que
transcribimos: "En realidad la diferencia en cuanto a la prueba no proviene de la teora
que se acepte, sino de quien sea el demandante. Si lo es el esposo abandonado,
corresponder al que corto el compromiso probar que obr con causa justificada. Si por
el contrario quien demanda es el esposo que, invocando la conducta irregular del otro,
retir la promesa, es el actor al que incumbe el fardo de la prueba".16
3.2. Consecuencias del incumplimiento de los esponsales lidia
Nos ocuparemos de las consecuencias del incumplimiento, que conllevan
la obligacin de resarcir, tal como seala este artculo 240 que la obligacin es
de resarcir al interviniente "'que no incumple" (no al incumplidor, obviamente,
que debe peveer con las consecuencias de su decisin) de los gastos hechos y las
obligaciones contradas, todo ello en consideracin al matrimonio prometido.
Repasemos ambos casos, ya que parece que existe una expectativa de
cumplimiento

de

la

promesa,

el

no cumplimiento provoca la

obligacin de indemnizar con fundamento en el empobrecimiento injusto

provocado (injusto porque se asumi por el destinatario de la promesa en
consideracin al matrimonio prometido). En ambos casos, sin la intencin
matrimonial no se hubieran realizado los gastos o contrado las obligaciones, por
lo que hay que indemnizarlos. Claro est, esa consideracin al matrimonio
prometido normalmente no constar de modo expreso en los actos realizados,
sino que basta con que se desprenda de las circunstancias oportunas (naturaleza
de los objetos a que se dedican los gastos u obligaciones) que se destinan a la
vida en comn (por ejemplo, objetos comprados para el que ser el domicilio
conyugal). Son resarcibles, en primer lugar, los gastos hechos en consideracin
al matrimonio, es decir, todos aquellos que realice el interviniente citado con
miras

al

futuro

matrimonio.

Seala

Lagomarsino,

Carlos

que

debe

sobreentenderse que para ser indemnizables, los gastos deben resultar

16 Cornejo Chvez Hctor,: "Derecho Familiar Peruana ". Editorial Librera Stidum
Lima - Per. Edicin octava. Tomo I. 1991. Oag, 115-132

23

LOS ESPONSALES

proporcionados a las circunstancias. Por ejemplo, los gastos que uno de los
contrayentes realizase en concepto de obras en casa del otro contrayente en
atencin a la celebracin del futuro matrimonio, o si bien los derivados de la
compra de una vivienda, salvo que no resulte intil posteriormente17.
Por ejemplo, imaginaremos que un interviniente compra de modo
individual una vivienda que agrada especialmente al otro interviniente, que poco
despus decide no casarse), habr que estar al caso concreto y valorar siempre la
presencia de esa intencionalidad.
En segundo lugar, tambin son reparables las obligaciones contradas
en consideracin al Matrimonio. Por ejemplo, la contratacin de la fiesta
posterior a la boda, que puede elevar su costo a grande cantidades de dinero
(banquete nupcial,

posiblemente orquesta,

imaginmonos algn otros

espectculo).
En lo que atae a las donaciones efectuadas entre los promitentes se
presentan dos casos:
a. Desacuerdo entre Promitentes.- Cuando la ruptura de los esponsales se
produce como consecuencia de desavenencias, lo correcto es que se produzca la
devolucin de las mismas, en caso contrario, el juez ordenar su destitucin.
b. Muerte de uno de los Promitentes.- Si la ruptura se produce por causa de
muerte de uno de los novios, las donaciones mencionadas pueden conservarse a
titulo de recuerdo, salvo que la restitucin sea solicitada por los herederos, sobre
todo, cuando no se guarda con ese criterio.
Desde luego, no habr restitucin si la donacin tuvo por objeto la
reparacin de un principio ocasionado, corno por ejemplo cuando se traa de la
donacin por reparar el dao moral ocasionado a una menor de edad por
habrsela violado.

17 Spota Alberto G: "Tratado de Derecho Civil en al Derecho de Familia " Editorial Depalma
Aires. Tomo II. 1962. Pg.339

24

LOS ESPONSALES

Las donaciones efectuadas por los parientes de uno u otro promitente o las
realizadas por terceras personas a uno o a ambos, deben distinguirse las
siguientes:
-

Donaciones de escaso valor ofrecidas por galantera o afecto:

Estas podrn ser conservadas por los promitentes a ttulo.

Las donaciones cuantiosas entregadas por causa de matrimonio

proyectado: Supuesto en el cual, rige la condicin legal de que las
nupcias se realicen; en caso contrario, se autoriza para solicitar su
revocacin o, en su caso, para solicitar su restitucin en forma
judicial.

Los requisitos que se exigen para proponer una accin de Restitucin de

donaciones son:
1. Que exista una donacin hecha por razn de futuro matrimonio.
2. Que exista incumplimiento de promesa de matrimonio
por
parte del promitente beneficiado.
3. Que el promitente culpable, se niegue a restituirlos bienes donados.
4. Intervencin del rgano Jurisdiccional.
El artculo 240 del Cdigo Civil vigente, en su tercera parte dice: "Dentro
del mismo plazo (un ao a partir de la ruptura de la promesa), cada uno de los
prometidos puede revocar las donaciones que haya hecho a favor del otro por
razn del matrimonio proyectado. Cuando no sea posible la restitucin. Se
observa lo prescrito en el artculo 1635. De acuerdo con el articulo 1635 si el
bien donado se hallara gravado (embargo, prenda, anticresis e hipoteca) el
donante liberara el gravamen pagando la cantidad que corresponda y se subroga
en todas las deudas del acreedor.
Otras acciones que se pueden derivar de la ruptura de los esponsales son:
la Accin Investigatoria de la paternidad extramatrimonial, prevista en el
Artculo 402, inciso 3 del Cdigo Civil, la accin de alimentos temporales
y resarcimiento de gastos de embarazo y parto a que se refiere.

25

LOS ESPONSALES

CAPTULO IV
EXTINCIN, ACCIONES JUDICIALES Y LEGISLACIN COMPARADA

4.1. EXTINCIN DE LOS ESPONSALES alicia

Normalmente los esponsales terminan18 con la celebracin del matrimonio, pues

la figura de los esponsales se cre con la finalidad de preparar a los esposos para el
matrimonio.
Debe descartarse definitivamente, el hecho de que los esponsales constituyan un
paso inevitable para el matrimonio, ya que no es posible obligar a uno de los novios a
casarse si este ya no lo desea, pues atentara con la esencia misma de la institucin.
Es preciso mencionar las causas por las cuales los esponsales pueden desertar y
ya no llegar a cumplir el acuerdo nupcial.
A. Por imposibilidad de su cumplimiento y sin culpa, un claro ejemplo podra ser
cuando en uno de los esposos se produce una incapacidad o cuando sobreviene
la muerte en cualquiera de los promitentes. Situaciones en las cuales no
sobreviene responsabilidad alguna.
B. Por acuerdo voluntario de ambas partes, en cuyo caso no existe problema
alguno, sino que simplemente la pareja se convencieron que no podran convivir
en un futuro matrimonio.
C. Por decisin unilateral o arbitraria, es decir, uno de los promitentes decide no
llevar a cabo el acuerdo, que puede ser con alegacin justa o sin ella.
4.2. ACCIONES JUDICIALES DE LOS ESPONSALES (REPOSICION)

4.2.1. ACCIN DE DAOS Y PERJUICIOS

La doctrina considera inaceptable que la ruptura de los esponsales origine una
responsabilidad pecuniaria para resarcir los daos y perjuicios ocasionados, en cambio
la doctrina positiva estima que la ruptura culpable de los esponsales no puede quedar
impune cuando se ha ocasionado un dao o perjuicio. En este sentido, la mayor parte de
18 http://educativo.cuscomania.com/capitulo-vii-los-esponsales/

26

LOS ESPONSALES

los autores sostiene que ninguno de los prometientes puede exigir el cumplimiento de la
primera matrimonial, sino tan solo los daos y perjuicios ocasionados.
Por otro lado, llaman la atencin hacia el hecho de que el matrimonio no tiene
carcter comercial y no puede ser objeto de una obligacin de hacer. La promesa de
matrimonio, dice Laurent, no es una promesa hecha por un deudor a un acreedor.
Atribuir, pues, al cumplimiento de los esponsales el mismo efecto que produce el de una
obligacin comercial es ignorar o tergiversar la diferente naturaleza de aquellos.
Con respecto a la naturaleza de la responsabilidad se dan las siguientes teoras19:
a) Teora del abuso del derecho.- sustentada por Josserand, segn el cual, los
esponsales constituyen una verdadero contrato, caracterizado por la facultad de
rescisin, de ah que la ruptura no implica una responsabilidad por daos y
perjuicios; pero cuando el derecho de rescisin es ejercido por capricho o
ligeramente se abusa de l y, entonces, surge la responsabilidad.
Dicho en otras palabras, como los esponsales implican, por definicin, una
promesa, su resolucin envuelve normalmente la relacin de una deber, de modo
que consagrar un derecho de resolucin entraara el absurdo de otorgar el
derecho de violar un deber. En vez de distinguir, pues, entre el uso y el abuso del
derecho de ruptura, sera ms propio diferenciar la resolucin justificada de la
contraria a derecho pero eficaz.
b) Teora de la responsabilidad por culpa.- Sostenido por Planiol y Ripert, que
admiten la existencia de tres elementos bsicos: culpa del demandado (ruptura
injustificada), dao o perjuicios para el demandante (desmedro econmico y
moral), y relacin de causalidad entre la culpa y perjuicio (relacin de la causa a
efecto).
En efecto, al atribuir a la ruptura de los esponsales ciertas consecuencias
jurdicas20 y sobre todo la de la eventual responsabilidad econmica, no se
intenta obligar al pretendientes a que se casi ni aun aplicar un castigo a su
inconsecuencia o volubilidad, sino evitar un injusto desmedro material y moral
al prometido inocente. Que esto es as resulta incuestionable desde que no se
trata de responsabilizar a todo prometido que viola el convenio, sino slo a aqul
que lo incumple con ligereza, capricho, malicia o deslealtad, y siempre que con
su actitud haya ocasionado un dao. Pretender que ni an en este caso haya
responsabilidad equivale a defender la monstruosidad de que el Derecho respete
la libertad de quien obra ligera o malvadamente hasta el punto de sacrificar el
legtimo derecho del prometido de buena fe.

19 http://anishapt.blogspot.pe/2015/01/esponsales.html
20 www.ussvirtual.edu.pe/Documentos/derecho/.../LOS_ESPONSALES.doc

27

LOS ESPONSALES

c) Teora de la responsabilidad extracontractual.- de acuerdo con el anlisis de

la naturaleza sui generis de los esponsales, ya no tratara de una responsabilidad
contractual sino ms bien de una extracontractual. Por lo tanto la accin
indemnizatoria por daos y perjuicios, entonces, exige de los siguientes
requisitos:
Antijuricidad, que se expresa en el cumplimiento de la promesa de los
esponsales.
Imputabilidad, desde que el incumplimiento es a ttulo de culpa inexcusable o
de dolo.
Daosidad, que se traduce en el menoscabo o detrimento de los bienes
patrimoniales de uno de los prometientes.
Causalidad o la relacin causal, que debe existir entre el acto responsable y el
dao.
La accin debe intentarse a travs de una demanda sobre la indemnizacin de
daos y perjuicios la cual caduca en el plazo de un ao a partir de la ruptura de la
promesa esponsalicia.

4.2.2. RESTITUCIN DE DONACIONES ruben

Por la donacin el donante se obliga a trasferir gratuitamente al donatario la

propiedad de un bien21, ya sea entre los prometientes o en el caso de un tercero a uno o
ambos prometientes. El artculo 1646 prescribe que la donacin por razn de
matrimonio est sujeta a la condicin de que se celebre el acto.
La restitucin de las donaciones constituye otro de los afectos que derivan de la
ruptura de los esponsales y consiste en la devolucin de los presentes.
En lo que atae a las donaciones efectuadas entre prometientes se presentan dos casos
concretos:
Desacuerdo entre prometientes.- cuando la ruptura de los esponsales se produce
a consecuencia de desavenencias o discordancias, lo correcto es que se produzca
la devolucin de las mismas, en caso contrario, el juez ordenar su restitucin.
Muerte de uno de los prometientes.- si la ruptura se produce por causa de muerte
de uno de los novios, las donaciones mencionadas pueden conservarse ttulo de
recuerdo, salvo que la restitucin sea solicitada por los herederos, sobre todo,
cuando no se guarda con ese criterio.
Ahora bien, en relacin a las donaciones de terceros se distinguen las siguiente
hiptesis:

21 https://dialnet.unirioja.es/descarga/articulo/5143861.pdf

28

LOS ESPONSALES

Donaciones de escaso valor ofrecidas por galantera o efecto.- estas pueden ser
conservadas por los prometientes a ttulo de recuerdo y siempre que se usen con
esa finalidad.
Donaciones cuantiosas entregadas por causa de matrimonio proyectado.- rige la
condicin legal de que las nupcias se realicen; caso contrario, se autoriza para
solicitar su revocacin en forma judicial.
4.2.3. ACCIN INVESTIGATORIA DE LA PATERNIDAD:

Se sirve de base cuando el prometiente llegara a tener acceso carnal con la

prometida bajo la promesa de matrimonio, siempre y cuando dicha promesa conste de
manera indubitable.
Los requisitos para promover una accin investigatoria de la paternidad
extramatrimonial son los siguientes:
a.
b.
c.
d.

Concepcin o nacimiento de un hijo extramatrimonial.

Seduccin cumplida con promesa de matrimonio en poca contempornea.
Negativa del prometiente de reconocer voluntariamente al hijo de su prometida.
Intervencin del rgano jurisdiccional.

4.2.4. ALIMENTOS TEMPORALES Y RESARCIMIENTO DE GASTO DE

EMBARAZO Y PARTO

El artculo 414 del Cdigo vigente establece que cuando el padre (prometiente),
ha reconocido al hijo, la madre tiene derecho a alimentos durante sesenta das anteriores
y sesenta posteriores al parto, as como al pago de los gastos ocasionados por ste y el
embarazo. La accin es personal y debe ser interpuesta antes del nacimiento del hijo o
dentro del ao siguiente. Se la dirige contra el padre o sus herederos y puede ejercitarse
antes el juez del domicilio del demandado o del demandante.
Los requisitos para interponer esta accin son los siguientes:
a. Existencia de una promesa de esponsales a cuya consecuencia la prometida haya
quedado embarazada o haya alumbrado un nio.
b. Reconocimiento del hijo por el padre.
c. Estado de necesidad de la madre y la capacidad econmica del prometiente.
d. Gastos ocasionados por el embarazo y parto.
e. Que la accin no haya caducado.

4.2.5. REPARACIN DEL DAO MORAL

29

LOS ESPONSALES

El derecho de la prometida de reclamar una indemnizacin por este concepto no se

confiere en todos los casos, sino en aquellos en que el acceso carnal se haya producido
en notorias circunstancias de dolo y del aprovechamiento de la inexperiencia de la
prometida derivada a su corta edad.
El fundamente radica en la necesidad de sancionar la conducta maliciosa 22 del
prometiente y tambin en la de resarcir el detrimento que sufre la prometida en su
reputacin, as como por la disminucin de otras perspectivas matrimoniales truncadas
pro el nacimiento del hijo.
Los requisitos para intentar una accin de esta naturaleza son:
a. Que exista incumpliendo de una promesa de esponsales.
b. Que ese incumplimiento sea imputable al ttulo de dolo: abuso de autoridad o
promesa matrimonial incumplida, cohabitacin delictuosa o minoritaria al
tiempo de la concepcin.
c. Que se haya causado dao moral a la prometida a consecuencia del nacimiento
de un hijo reconocido por el prometiente.
d. Relacin de causalidad entre acto responsable y el dao moral.

Igualmente, de conformidad con el artculo 414 acta accin es personal y debe

ser interpuesta antes del nacimiento del hijo o dentro del ao siguiente. La accin se
dirige contra el prometiente o sus herederos y puede ejercitarse ante el juez del
domicilio del demandado o del demandante.

4.3. LEGISLACION COMPARADA esthefany

En todas las legislaciones23 que pertenecen al sistema romano germnico se

respeta la libertad de casarse y la promesa de esponsales no puede exigirse
coactivamente. Por lo dems las legislaciones son variables en orden a los efectos que
se reconocen a los esponsales y a la responsabilidad derivada de su ruptura. A saber:
En algunos ordenamientos se le resta todo efecto a los esponsales; por ejemplo el
Cdigo Civil de Costa Rica24 (Adla, XLIV-B, 1250) establece en su art. 10 que "Los
esponsales no producen efectos civiles".
En otras legislaciones se prohbe expresamente la reclamacin de
indemnizaciones por ruptura de esponsales pero se acepta la restitucin de
22 file:///C:/Users/Usuario/Downloads/Dialnet-LosEsponsales-5143861.pdf
23www.uss.edu.pe/.../PROBLEMATICAS_ENTORNO_A_LA_CONSTITUCION_DE_LA_R
ELACION_ESPONSALICIA.
24 http://www.wipo.int/wipolex/es/text.jsp?file_id=220799

30

LOS ESPONSALES

donaciones, entre ellos se encuentra el "Cdigo de Familia Colombiano 25" que

dedica tres artculos a regular el tema de los esponsales, ellos son:
Art. 110: Los esponsales o desposorios, o sea la promesa del matrimonio mutuamente
aceptada, es un hecho privado que las leyes someten enteramente al honor y conciencia
del individuo, y que no produce obligacin alguna ante la ley civil. No se podr alegar a
esta promesa ni para pedir que se lleve a efecto el matrimonio, ni para demandar
indemnizacin de perjuicios.
Art. 111: Tampoco podr pedirse la multa que por parte de uno de los esposos se hubiere
estipulado a favor del otro para el caso de no cumplirse lo prometido.
Art. 112: Lo dicho no se opone a que se demande la restitucin de las cosas donadas y
entregadas bajo la condicin de un matrimonio que no se ha efectuado.
Otros ordenamientos en cambio aceptan expresamente la posibilidad de indemnizar los
daos producidos por la ruptura del noviazgo; entre estos ltimos encontramos el
sistema espaol, el paraguayo, el panameo, el venezolano y el peruano.
El Cdigo Civil Espaol26 bajo el ttulo de la "Promesa de Matrimonio",
establece:
Art. 42: "La promesa de matrimonio no produce obligacin de contraerlo ni de cumplir
lo que se hubiese estipulado para el supuesto de su no celebracin.
No se admitir a trmite la demanda en que se pretenda su cumplimiento".
Art. 43: "El incumplimiento sin causa de la promesa cierta de matrimonio hecha por
persona mayor de edad o por menor emancipado slo producir la obligacin de resarcir
a la otra parte de los gastos hechos y las obligaciones contradas en consideracin al
matrimonio prometido.
Esta accin caducar al ao contado desde el da de la negativa a la celebracin del
matrimonio".
El Cdigo Civil Peruano27 dispone:
Art. 240: "Si la promesa de matrimonio se formaliza indubitablemente entre personas
legalmente aptas para casarse y se deja de cumplir por culpa exclusiva de uno de los
promitentes, ocasionando con ello daos y perjuicios al otro o a terceros, aqul estar
obligado a indemnizarlos.

25 http://www.eaaay.gov.co/Normatividad/Codigo%20Civil.pdf
26 https://www.boe.es/buscar/pdf/1889/BOE-A-1889-4763-consolidado.pdf
27http://spij.minjus.gob.pe/CLP/contenidos.dll?
f=templates&fn=defaultcodcivil.htm&vid=Ciclope:CLPdemo

31

LOS ESPONSALES

La accin debe interponerse dentro del plazo de un ao a partir de la ruptura de la

promesa.
Dentro del mismo plazo, cada uno de los prometidos puede revocar las donaciones que
haya hecho a favor del otro por razn del matrimonio proyectado. Cuando no sea
posible la restitucin, se observa lo prescripto en el art. 1635".
El Cdigo Civil Paraguayo28 establece:
Art. 136: "La promesa del matrimonio no obliga a contraerlo".
Art. 137: "El culpable de la ruptura del compromiso matrimonial deber a la otra parte
una indemnizacin por los gastos hechos de buena fe. Si la ruptura perjudicare
gravemente al prometido inocente, el juez podr fijar una indemnizacin en concepto de
dao moral. Esa pretensin es incesible".
Art. 138: "Los prometidos pueden, en caso de ruptura, demandar la restitucin de los
regalos que se hayan hecho en consideracin a la promesa del matrimonio.
Si los regalos no existieren en especie, la restitucin se har como en materia de
enriquecimiento ilegtimo.
Si la ruptura ha sido causada por la muerte, no habr lugar a repeticin. Toda accin
derivada de los esponsales prescribe al ao, computado desde el da de la ruptura de la
promesa de casamiento".
El Cdigo Civil de Panam29 dispone:
Art. 86: "Los esponsales de futuro no producen obligacin de contraer matrimonio.
Ningn tribunal admitir demanda en que se pretenda cumplimiento".
Art. 87: "Si la promesa se hubiere hecho en documento pblico o privado por un mayor
de edad, o por un menor asistido de la persona cuyo consentimiento fuere necesario para
la celebracin del matrimonio, o si se hubieren publicado las proclamas, el que rehusare
casarse, sin justa causa, estar obligado a resarcir a la otra parte los gastos que hubiese
hecho y los perjuicios que hubiere sufrido por razn del matrimonio prometido. La
accin para pedir el resarcimiento de perjuicios a que se refiere el prrafo anterior, slo
podr ejercitarse dentro de un ao, contado desde el da de la negativa a la celebracin
del matrimonio".
El Cdigo Civil de Venezuela30 establece:

28 http://www.notarfor.com.ar/codigo-civil-paraguay/
29 https://panama.eregulations.org/media/c%C3%B3digo%20civil.pdf
30 http://photos.state.gov/libraries/venezuela/325692/fleitasmd/Codigo%20Civil
%20Venezolano.pdf

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LOS ESPONSALES

Art. 41: "La promesa recproca de futuro matrimonio no engendra la obligacin legal de
contraerlo, ni de cumplir la prestacin que haya sido estipulada para el caso de
inejecucin de la promesa".
Art. 42: "Si la promesa consta de los carteles ordenados en el Captulo II de este Ttulo
o de otro documento pblico, la parte que sin justo motivo rehusare cumplirla, satisfar
a la otra los gastos que haya hecho por causa del prometido matrimonio".
Art. 43: "La demanda a que se refiere el artculo anterior, no se admitir si no se
acompaa a ella la comprobacin autntica de los carteles o el documento pblico arriba
expresado. Tampoco lo ser despus de los daos contados desde el da en que pudo
exigirse el cumplimiento de la promesa".

CONCLUSIONES

Los esponsales constituyen un negocio jurdico preliminar a la celebracin del

matrimonio, de naturaleza bilateral, pues una vez aceptada deja de ser unilateral,
pasando a tener un carcter recproco. Como tal a lo largo de la historia ha sufrido
diversas transformaciones conforme a los diversos pueblos y pocas de cada pueblo.
En conclusin, la norma legal precisa que los esponsales comprende la promesa de
matrimonio no genera obligacin de contraerlo y con ello el legislador excluye la
exigibilidad de la celebracin del mismo ya que de otra manera estara atentando contra
la libertad de la que gozan los prometientes de contraer matrimonio; y con ello no
tendra razn de ser la definicin del matrimonio que nos da el artculo 234 de nuestro
Cdigo Civil.
Asimismo, las teoras sobre la naturaleza jurdica de los esponsales, cuanto menos entre
las ms conocidas, son las siguientes: a) Teora del Contrato de Derecho Familiar, b)
Teora del Avant-Contrat., c) Teora de la Obligacin Natural, d) Teora del Hecho, e)
Teora de la Responsabilidad Extra- Contractual, y, f) Teora de la Responsabilidad
Contractual. Adems los requisitos comprende la capacidad legal, promesa recproca de
matrimonio y constancia indubitable

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LOS ESPONSALES

Que las causas de rompimiento se podran dar por dolo o culpa, as como en
algunos casos por situaciones indeterminadas, lo cual trae una indemnizacin para
resguardar los gastos que se hubiera hecho, las donaciones y hasta el posible dao moral
que hubiere causado al prometido (a).

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