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Flexibilizacin de la congruencia civil.

Muestreo jurisprudencial

Mabel De los Santos

SUMARIO: 1. Introduccin. 2. Tipos de incongruencia. 3. Garantas constitucionales y arbitrariedad


de sentencia. 4. Flexibilizacin de la congruencia: supuestos legales y muestreo jurisprudencial. 5.
Algunas conclusiones.

1.- Introduccin
La congruencia consiste en la exigencia de identidad entre lo postulado y lo resuelto en la
sentencia. La referidad exigencia como resulta de la propia definicin- no se aplica para los actos
de parte, sino para los actos resolutorios emanados del rgano jurisdiccional. Seala al respecto
Aragoneses[2], con citas de James Godschmidt y Guasp, que as como la idoneidad constituye un
requisito propio de las peticiones de las partes -idoneidad en cuanto a su aptitud para obtener la
resolucin judicial apetecida-, la congruencia lo es para las resoluciones judiciales, pues stas
deben ser acordes a las peticiones que resuelvan.
Se encuentra fuera de discusin que la congruencia, ms que un principio jurdico, es un postulado
de la lgica formal que debe imperar en todo orden de razonamiento.[3] En ese sentido, el
principio de identidad o congruencia, constituye uno de los principios fundamentales de la lgica
junto con los de no contradiccin, tercero excludo y razn suficiente, debiendo entenderse que
aludimos a los principios rectores de la lgica formal, vale decir, a la disciplina que estudia las
inferencias vlidas con relacin nicamente a su forma.
Ahora bien, no existe consenso en la doctrina nacional respecto de la naturaleza jurdica de la
congruencia procesal. Algunos autores entienden que constituye un principio procesal y, an
cuando destacan la jerarqua de unos respecto de otros, no clasifican a los principios en cuanto a
su vinculacin con las garantas constitucionales[4]. Entre quienes distinguen, dentro del elenco de
los principios, aqullos vinculados a la garanta constitucional del debido proceso adjetivo -y los
diferencian de los sistemas procesales y las reglas del proceso[5]- algunos autores consideran que
la congruencia constituye un requisito necesario y de inexcusable observancia como condicin del
debido proceso adjetivo[6], mientras, para otros, la congruencia es un postulado lgico que en el
mbito procesal deriva del tipo dispositivo.[7]
Tal como sealara en anteriores trabajos, entiendo que la exigencia de congruencia -ya sea que se
la denomine genricamente principio (lgico o jurdico) o sea considerada una regla tcnicojurdica que condiciona la actividad decisoria del rgano jurisdiccional- constituye una derivacin
del sistema dispositivo que no tiene carcter absoluto, vale decir, su observancia admite
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excepciones o flexibilizaciones, en circunstancias extraordinarias y bajo determinadas


condiciones.[8]

Considero de suma utilidad para la comprensin de la cuestin la distincin que realizara


Clemente Daz entre principios, sistemas y reglas. Conforme tal clasificacin la congruencia es
consecuencia o derivacin del sistema dispositivo y constituye una regla que deben observar los
jueces para el dictado de sus sentencias.
Sin embargo, el postulado de la congruencia adquiere particular relevancia por su correlacin con
el principio de bilateralidad (o garanta constitucional de la defensa en juicio) pues si la pretensin
o los hechos no han sido materia de debate, prueba y contralor por la contraria, el juez afectara en principio- la garanta de la defensa al pronunciarse sobre una pretensin no deducida o sobre
hechos ajenos al proceso o si condenara a quien no ha tenido oportunidad de defensa y prueba.
No obstante ello, es menester advertir que la misin del juzgador es asegurar la efectividad del
derecho en su integridad, as como de las garantas constitucionales en su conjunto, mandato que
impone, en algunas situaciones, flexibilizar la congruencia (vale decir, hacer una excepcin a este
postulado), siempre que se asegure la bilateralidad, con el objeto de acordar una solucin mejor y
ms justa al conflicto, preservando as otras garantas vinculadas al debido proceso adjetivo.
Ahora bien, un anlisis de los reparos que se formulan a esta propuesta por quienes se oponen a
toda flexibilizacin de la congruencia permite advertir que se basan, implcitamente, en alguna de
las siguientes premisas: o bien a) que la congruencia resulta inherente e inescindible de la garanta
de la defensa, erigiendo a la primera en principio esencial al debido proceso, o b) que el sistema
procesal debiera ser dispositivo a ultranza para satisfacer los postulados de la Constitucin.
Con relacin a la primera premisa, el mero anlisis de algunas normas procesales que prevn
formas excepcionales de flexibilizacin subjetiva (vgr. arts. 96 CPCCN[9]: condena al tercero de
intervencin provocada) o fctica (art. 163 inciso 6, ltimo prrafo, CPCCN[10]: meritacin de
hechos sobrevinientes), evidencia que puede flexibilizarse la congruencia y, simultneamente,
respetarse la garanta de la defensa, haciendo ostensible que se trata de aspectos separables.
Con respecto al segundo presupuesto de la tesis negatoria, no cabe sino reconocer que un ajuste
estricto y absoluto a la congruencia es el que mejor compatibiliza con un sistema dispositivo
intransigente. Sin embargo ningn rgimen procesal vigente en el pas es dispositivo de manera
absoluta, ni tampoco el dispositivo integra el sistema de garantas adoptado por la Constitucin
Nacional, a la luz de la jurisprudencia de la Corte Suprema de Justicia de la Nacin[11].
Esta visin del esquema procesal como bsicamente dispositivo pero con notas del sistema
opuesto (hoy lo llamaramos publicismo o activismo) no es novedosa, pues era formulada ya en el
ao 1955 por Hugo Alsina.[12] No obstante ello, en tiempos recientes se ha reavivado el debate
entre quienes contrastan el activismo judicial con la restriccin de sus poderes. Sin embargo el
sistema que asegura un adecuado funcionamiento de la justicia civil es el que balancea, armoniza
2

e integra ambos, de modo de satisfacer simultneamente el inters privado de los particulares en


la resolucin del conflicto y, simultneamente, el inters pblico de asegurar la efectividad del
derecho en su conjunto.[13]
Tal como enseara el recordado maestro Lino Enrique Palacio, el principio dispositivo es
susceptible de funcionar junto con las facultades concedidas a los jueces por el rgimen procesal,
siempre que el ejercicio de tales facultades no ocasione agravio al derecho de defensa, ni
comprometa la igualdad con que corresponde tratar a las partes.[14] Como veremos, esos son
precisamente los lmites esenciales a la potestad judicial de flexibilizar la congruencia[15].

2. Tipos de incongruencia
a) Trminos comparativos:
En primer lugar cabe puntualizar que genricamente se alude a la congruencia como la correlacin
entre la sentencia y las pretensiones deducidas en juicio. Sin embargo, como bien advirtiera
Guasp, por congruencia ha de entenderse la conformidad que debe existir entre la sentencia y la
pretensin o pretensiones que constituyen el objeto del proceso, ms la oposicin u oposiciones,
en cuanto delimitan este objeto.[16] De lo expuesto resulta que la resolucin judicial debe guardar
correlacin con el thema decidendum integrado por pretensiones (principales o
reconvencionales) y oposiciones.
En segundo lugar corresponde sealar que la congruencia debe observarse tanto en una litis
principal como incidental. Tambin en la segunda instancia en tanto interpuesto un recurso, l
aprovecha nicamente, en principio, a la persona que ha recurrido y respecto de la cuestin o
cuestiones que han sido objeto de agravio.

b) Clasificacin de los tipos de incongruencia:


Conforme las premisas antes expuestas, si la observancia de identidad o congruencia debe
observarse bsicamente entre la sentencia respecto de las pretensiones y oposiciones a las
primeras. es menester concluir que para clasificar los tipos de incongruencia debemos tomar
como base los elementos de la pretensin.
La pretensin procesal se compone de un elemento subjetivo (sujetos) y de dos elementos
objetivos (el objeto y la causa). Los sujetos, el objeto y la causa (entendida esta ltima como la
concreta situacin fctica expuesta en la demanda, a la que el actor asigna determinada
consecuencia jurdica) constituyen el criterio para establecer los tipos de incongruencia.

Conforme tal metodologa, se puede colegir que existe incongruencia subjetiva cuando la decisin
jurisdiccional condena a quienes no son parte juntamente con quienes s lo son (incongruencia
subjetiva por exceso), u olvida condenar a quien corresponde hacerlo tanto como los incluidos en
el fallo (incongruencia subjetiva por defecto) o condena a una persona distinta de la demandada
(incongruencia mixta).[17]
Se verifica incongruencia objetiva cuando existe un desajuste entre las pretensiones formuladas
en la demanda o reconvencin y la decisin jurisdiccional que las dirime. En ese orden de ideas se
configura incongruencia objetiva por exceso y, por consiguiente, resolucin ultra petita cuando
el rgano jurisdiccional concede ms de lo reclamado.
La incongruencia ser por defecto y dar lugar a una resolucin citra petita si omite
pronunciarse sobre alguna de las pretensiones deducidas y discutidas en el litigio. La
incongruencia objetiva ser mixta si se combinan ambos defectos en el pronunciamiento judicial.
Hay incongruencia objetiva extra petita cuando el rgano jurisdiccional otorga algo que no ha
sido solicitado por las partes, vale decir, cuando no mediando pretensin se formula un
pronunciamiento sobre un derecho y se condena a una prestacin no requerida.
Finalmente existe incongruencia respecto del material fctico cuando la sentencia se refiere a
hechos no planteados por las partes (por exceso), cuando omite la consideracin de hechos
esenciales y probados (por defecto) y cuando se resuelve una cuestin distinta (mixta), entendido
el trmino cuestin como el concreto sector de la realidad dentro del cual debe juzgarse el caso.
Es que, como sealara Chiovenda, la causa petendi no debe ser confundida con los argumentos
de hecho expuestos por el actor, ni, mucho menos, con la norma o normas jurdicas invocadas por
ste.

c) El vicio de incongruencia en la segunda instancia:


Adems de las formas de incongruencia antes indicadas, en la instancia revisora el Tribunal de
apelacin tambin puede incurrir en incongruencia cuando no se respetan dos expresiones del
principio dispositivo en materia recursiva, a saber: a) la que resume el aforismo tantum
devolutum quantum appellatum y b) la prohibicin de la reformatio in peius.
Como expresara grficamente Calamandrei[18] el nuevo examen del juez de segundo grado se
ejercita slo en cuanto las partes lo provoquen con su gravamen; en apelacin, lo mismo que en
primer grado, la mirada del juez se halla limitada, por decirlo as, por la mirilla del principio
dispositivo y no est en condiciones de ver sino lo que las partes colocan dentro del campo visual
contemplado desde esta estrecha abertura.

Sobre el particular, la Corte Suprema de Justicia ha establecido que la competencia de los


tribunales de segunda instancia en materia civil se encuentra limitada por la extensin de los
recursos concedidos y que la trasgresin de tales lmites comporta agravio a las garantas
constitucionales de la propiedad y la defensa en juicio.[19]
Tal delimitacin del conocimiento del tribunal de alzada se proyecta tanto en la extensin de los
sujetos alcanzados por el recurso (personalidad de la apelacin) como de su objeto, que se traduce
en los agravios expresados. Tambin deben observarse los lmites de la congruencia con el
material fctico, aunque los propios regmenes procesales admiten la posibilidad de invocar
hechos nuevos posteriores a la oportunidad de su introduccin en la primera instancia, que no son
sino hechos sobrevinientes acaecidos durante el trmite del proceso.
Slo las cuestiones decididas en primera instancia, que fueron objeto de recurso, pueden ser
modificadas, aunque esta rigidez conceptual reconoce alguna morigeracin en el llamado
principio de plenitud de jurisdiccin, que viabiliza algunas excepciones a la incongruencia
objetiva en la alzada, tales como el pronunciamiento sobre cuestiones no tratadas en la instancia
de origen y que no fueron objeto de agravio por el sentido de la decisin del juez de primera
instancia[20].
Tambin se pueden configurar especficas formas de incongruencia subjetiva en la sentencia de
segunda instancia. En efecto, como expresin del sistema dispositivo y la congruencia
consecuencial, la apelacin slo afecta a la parte que ha recurrido y la parte que no ha apelado de
la sentencia, debe interpretarse que la aprueba y, por lo tanto, sta queda firme a su respecto. Es
lo que se denomina principio de personalidad del recurso, al que se opone el llamado principio
de comunidad de la apelacin, que, como veremos, constituye la forma de flexibilizacin de la
congruencia subjetiva en la alzada.
Con relacin a los elementos fcticos, tambin la sentencia de alzada debe abarcar los nuevos
hechos invocables en segunda instancia, circunstancia que ampla el mbito de la congruencia
fctica respecto de la primera instancia.
d) La incongruencia interna y externa:
Alguna doctrina distingue la congruencia interna de la externa[21]. La interna consiste en la
armona de las distintas partes de la sentencia; sta no debe contener afirmaciones o resoluciones
contradictorias entre s. La congruencia externa es la adecuacin de la sentencia con los asuntos
cuestionados, controvertidos, que fueron objeto del debate, a la que no referimos en los prrafos
precedentes.
Si bien pareciera ser una mera cuestin semntica, entiendo que la denominada incongruencia
interna es en rigor el vicio de autocontradiccin, que constituye un vicio lgico del razonamiento
que constituye un caso diferenciable del vicio de incongruencia.[22]

3. Garantas constitucionales y arbitrariedad de sentencia.


En anteriores trabajos he sealado que las garantas constitucionales del due process of law
pueden ser sintetizadas, a mi modo de ver, en las siguientes: 1) que medie imparcialidad e
independencia de los jueces, condicin que se vincula con el principio procesal de igualdad de las
partes en el litigio (art. 16 CN), 2) que todo litigante tenga oportunidad adecuada de defensa y
prueba, aspecto vinculado al principio de contradiccin (art. 18 CN) y 3) que la intervencin
jurisdiccional asegure la tutela judicial efectiva en tiempo til[23]. Esta ltima garanta que integra
el plexo de condiciones del debido proceso adjetivo es de incorporacin constitucional ms
reciente y se vincula con los principios procesales de economa procesal y de eficacia de la tutela
jurisdiccional [24].
Ahora bien, la regla de congruencia, derivacin del sistema dispositivo, constituye un resguardo
tendiente a asegurar la garanta de la defensa. Indudablemente su inclusin en los regmenes
legales tiene por objetivo proteger al litigante, no perjudicarlo.
Es bien sabido que la incongruencia como vicio de la sentencia es causal del recurso ordinario de
nulidad[25] y del extraordinario por arbitrariedad de sentencia[26].
Sin embargo, ello no es bice a que en determinados casos excepcionales, para asegurar otras
garantas constitucionales (especficamente la garanta de la tutela efectiva, eficaz y en tiempo til
de la jurisdiccin) se flexibilice la congruencia. Ello supone que el juzgador al hacerlo explicite y
fundamente sus razones, as como que controle y exprese los motivos por los cuales su decisin no
afecta, en el caso, la garanta de la defensa en juicio de los litigantes.
Con frecuencia, la rigidez conceptual y la incomprensin de los referidos parmetros dentro de los
cuales juega la congruencia procesal suelen desembocar en excesos rituales, que tambin
constituyen causal del recurso extraordinario federal. En efecto, la Corte Suprema de Justicia de la
Nacin, en el clebre caso Colalillo (Fallos 238:550) consagr que los ritos caprichosos que
frustran la aplicacin del derecho, impidiendo conocer la verdad jurdica objetiva, no se
compadecen con un adecuado serivicio de Justicia .
No debemos olvidar que desde la perspectiva de la teora de los valores, lo opuesto al orden no es
el desorden, sino el ritualismo exacerbado (disvalor), al que no debe llegarse con la excusa de la
seguridad; una cosa es la seguridad y la planificacin ordenada y otra el ritualismo. Al respecto
sostena Bidart Campos que la mera beatera de las formas perjudica el derecho de defensa del
justiciable y es causa de inseguridad, pues tambin genera dilacin de los procesos.[27]

4. Flexibilizacin de la congruencia: supuestos legales y jurisprudenciales.


a) Casos de flexibilizacin previstos legalmente:

Varias normas prevn excepciones al principio de congruencia que consagra el artculo 34 inciso 4
del Cdigo Procesal Civil de la Nacin y otras normas procesales, a saber:
1. Flexibilizacin de la congruencia objetiva:
a) Constituye una excepcin legislada al principio de congruencia la discrecionalidad del juez en
materia cautelar que prev el art. 204 CPCCN., quien puede disponer una medida cautelar
diferente de la solicitada (o limitarla), teniendo en cuenta la importancia del derecho que se
intentare proteger, para evitar perjuicios innecesarios al afectado por la medida (extra petita).
Similar discrecionalidad o flexibilizacin de la congruencia objetiva se encuentra consagrada en el
Proyecto de Cdigo Procesal Civil y Comercial para la Provincia de Buenos Aires de Morello, Arazi,
Kaminker y Eisner y en el Anteproyecto de Cdigo para la Ciudad de Buenos Aires, que al regular
las Medidas autosatisfactivas (o de efectividad inmediata) en su artculo 67, in fine reza: Se
podrn disponer las medidas las medidas que la ndole de la proteccin adecuada indique, bajo la
responsabilidad del peticionante.
b) La posibilidad de fallar ultra petita, que establece el art. 56 de la ley 18345 de Procedimiento
laboral: Los tribunales podrn fallar ultra petita, supliendo la omisin del demandante,
disposicin que se funda en el principio de irrenuncialidad de los derechos del trabajador, que
consagra el art. 12 de la ley de Contrato de Trabajo (20.744).
La frrea limitacin que proviene del principio de congruencia(...) puede colisionar, como seala
Berizonce[28], con ciertos derechos legalmente irrenunciables, estatuidos por reglas imperativas
de orden pblico (derechos sociales, en general), cuando por error o ignorancia o estado de
necesidad no son reclamados en la demanda o son renunciados bajo presin de las circunstancias.
Ante la colisin el rgimen procesal laboral prev expresamente la flexibilizacin.

2. Flexibilizacin de la congruencia subjetiva:


Configura un supuesto de flexibilizacin de la congruencia la reciente modificacin del art. 96,
tercer prrafo, del CPCCN (ref. ley 25.488), que permite ejecutar la sentencia contra el tercero de
intervencin provocada (a quien el actor no demand), en tanto no se invoquen restricciones
puntuales al ejercicio de la defensa por parte del tercero citado. La inclusin del tercer prrafo de
la norma citada no deja duda: la citacin del tercero importa extender la pretensin contra el
mismo[29], solucin que permite condenar a quien no fue originariamente demandado. La misma
norma se ocupa de compatibilizar tal flexibilizacin de la congruencia subjetiva con las garantas
del debido proceso, al establecer que la resolucin ser ejecutable contra el tercero, salvo que,
en oportunidad de formular el pedido de intervencin o de contestar la citacin, segn el caso,
hubiese alegado fundadamente, la existencia de defensas y/o derechos que no pudiesen ser
materia de debate y decisin en el juicio.

3.-Flexibilizacin de la congruencia fctica:


Constituye una excepcin a la congruencia la previsin contenida en el art. 163 inciso 6 CPCCN,
que permite al juez hacer mrito en su sentencia de hechos no afirmados, producidos durante la
sustanciacin del juicio y que resulten de la prueba, aunque no hubiesen sido invocados
oportunamente como hechos nuevos, a los que la doctrina denomina hechos sobrevinientes.
En efecto, el Cdigo permite al juzgador considerar en la sentencia hechos relevantes
(constitutivos, modificatorios o extintivos) no afirmados por las partes, que resulten de la prueba,
aunque no hubiesen sido invocados oportunamente como hechos nuevos (cfr. art. 163 inciso 6,
ltimo prrafo, del Cdigo Procesal). El fundamento de la norma estriba en razones de economa
procesal y de eficacia de la sentencia, permitiendo la actualizacin de las cuestiones fcticas que la
sentencia est llamada a regular.
Tal como seal en un trabajo dedicado al anlisis de esta norma[30], existen ciertos aspectos que
merecen alguna reflexin, a saber:
Se ha legislado tal excepcin a la congruencia fctica como una facultad del juzgador en el sentido
de los poderes-deberes[31] que prev el rgimen procesal. Vale decir, no consiste en una facultad
discrecional sino en una potestad que debe ejercer el magistrado cuando se configuran las
circunstancias previstas por la norma y que se correlaciona con los deberes legislados en el
artculo 34 inciso 5 y con los deberes y facultades ordenatorias e instructorias que consagra el
art. 36 del Cdigo Procesal
La hiptesis prevista por la ley permite la consideracin oficiosa en la sentencia de algn hecho
distinto de los invocados en los escritos de constitucin del proceso, que resulta de la produccin
de las pruebas (vgr: el agravamiento del estado de salud de la vctima de un accidente de trnsito
que se incorpora a travs de la prctica de la pericia mdica y que modifica esencialmente la
entidad del dao y la naturaleza de la incapacidad que padece). Por supuesto en estos casos de
actuacin oficiosa habr necesariamente bilateralidad en la incorporacin de este hecho al litigio
pues la contraria tiene la posibilidad de ejercer el contralor de la prueba conforme las normas
vigentes.
En toda flexibilizacin debe prestar especial cuidado el magistrado en preservar razonablemente la
garanta de la defensa. Tal exigencia, a mi modo de ver, se traduce en las siguientes condiciones de
admisibilidad del hecho sobreviniente:
a) Cuando es considerado oficiosamente por el juzgador el hecho sobreviniente que resulta de la
prueba -en los trminos que establece el artculo 163 inciso 6 del C.P.C.-, el juez debe evaluar que
en la incorporacin del hecho en el proceso haya existido bilateralidad y contralor por las partes.
b) Cuando un hecho sobreviniente es verdaderamente relevante para el proceso y fuere invocado
por alguna de las partes antes del llamado de autos para sentencia, no advierto que medien
razones para disponer su desestimacin liminar, pues su introduccin a la litis respetando
siempre la bilateralidad- le permitir al juzgador el dictado de una sentencia actual con relacin a
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la realidad que debe regular. Sin embargo, en tal caso ya no se tratara de un caso de flexibilizacin
de la congruencia, sino de una invocacin incidental de un hecho que consolide, modifique o
extinga el derecho, el que no supone una variacin o cambio de demanda y por ello es admisible,
no obstante lo dispuesto por el art. 331 del Cdigo Procesal.
c) Ahora bien, en tal supuesto ser imprescindible que el juzgador valore la colisin que se
produce entre ese inters, que hace a la solucin actual de la controversia, y la economa del
proceso.

b) Flexibilizaciones de la congruencia en la segunda instancia:


Adems de los lmites impuestos por el thema decidendum -idnticos a los aplicables a la
sentencia de primera instancia- el conocimiento del tribunal de apelaciones se encuentra
condicionado por la congruencia objetiva de segunda instancia, que resume el brocrdico tantum
devolutum quantum appellatum (que incluye la prohibicin de la reformatio in peius), por la
congruencia subjetiva de la alzada que resulta del sistema de la personalidad de la apelacin,
conforme el cual el recurso deducido aprovecha nicamente a la persona que lo ha interpuesto y
finalmente por los hechos que fueron objeto del debate.
Sin embargo tambin pueden identificarse flexibilizaciones a todas las formas de congruencia, a
saber:
Flexibilizacin de la congruencia subjetiva:
Art. 89 del CPCCN: (Litisconsorcio necesario):
Habida cuenta que la norma dispone que la sentencia no puede dictarse tilmente si no involucra
a todos los litisconsortes necesarios, an cuando no establece expresamente una excepcin al
principio de la personalidad de la apelacin, la jurisprudencia ha entendido que, en virtud de la
unidad valorativa que informa al tema, el recurso interpuesto por uno de los litisconsortes
favorece an a aqullos que no apelaron.[32]
Consagra as una excepcin a la congruencia recursiva, optando para ese supuesto por la
comunidad de la apelacin (Mattirolo), que reconoce races en los derechos romano y cannico,
dando a la apelacin un carcter objetivo de modo que an quienes no apelaron la aprovechan.

Flexibilizacin de la congruencia fctica:


Art. 277 CPCCN: El tribunal no podr fallar sobre captulos no propuestos a la decisin del juez de
primera instancia. No obstante, deber resolver sobre los intereses y daos y perjuicios, u otras
cuestiones derivadas de hechos posteriores a la sentencia de primera instancia.

La norma prev expresamente la consideracin por el juez de la apelacin de los hechos


sobrevinientes a la sentencia de primera instancia, norma que evidencia que el thema
decidendum no debe quedar cristalizado, pues interesa al Estado que las sentencias resuelvan el
conflicto a la luz de la realidad actual y no pasada.

Flexibilizacin de la congruencia objetiva:


a) Por aplicacin del denominado principio de jurisdiccin plena, pese a los lmites impuestos por
los agravios expresados al fundar la apelacin, la jurisprudencia tiene decidido que las defensas
oportunamente opuestas por la parte que no apela el fallo de primera instancia por serle
favorable y que fueron desestimadas, quedan sometidas a la decisin del tribunal de segunda
instancia en virtud de la apelacin deducida por la contraria. Se entiende que ellas se encuentran
implcitamente sometidas a la decisin de la Cmara. an cuando no se las hubiere articulado al
contestar los agravios de la contraria. De lo contrario el triunfo en primera instancia cercenara la
defensa del vencedor.[33]
b) Arts. 253 y 278 CPCCN: Ambas normas autorizan a que el tribunal de alzada se pronuncie
originariamente sobre cuestiones involucradas en la demanda, que no fueron objeto de recurso ni
de examen en primera instancia como consecuencia de haber prosperado una defensa del
demandado (apelacin: art. 278) o por haberse declarado la nulidad del fallo (art. 253).
Es doctrina pacfica que el vencedor (por completo) en primera instancia no se encuentra
legitimado para apelar, por lo que se encuentra impedido de llevar a conocimiento del ad quem
los argumentos que hiciera valer en la instancia de origen y que fueron rechazados o no
considerados por el a quo. El tema cobra singular importancia cuando la alzada estima que debe
revocar a sentencia apelada o cuando anula la sentencia, debiendo, entonces, volverse a fallar la
causa. Se considera que media en tal hiptesis una apelacin implcita que le permite al tribunal
de alzada valorar los argumentos desestimados o preteridos por el a quo al confeccionar la
sentencia a la postre revocada.[34]

c) La flexibilizacin de la congruencia en el mbito del Derecho de Daos:


Por aplicacin del principio de indemnizacin integral de las vctimas, encontramos algunos casos
de flexibilizacin de la congruencia objetiva en el Derecho de Daos, a saber:
1.La posibilidad de acordar una suma indemnizatoria superior a la peticionada por un reclamo
dependiente de prueba cuando se ha sujetado el pedido a lo que en ms o menos resulte de la
prueba.[35] (ultra petita)

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2.El resarcimiento como privacin de uso de un vehculo del reclamo formulado como lucro
cesante que se desestima por no hallarse probado- (extra petita) y, en general, el
encuadramiento legal bajo otro rtulo de una pretensin por aplicacin del principio iura novit
curia[36], forma de flexibilizacin admitida desde siempre por la doctrina procesal, en tanto no se
alteren los hechos afirmados por el justiciable y no se innove sobre los requisitos de la accin[37],
expresiones que tienen por finalidad esencial, en definitiva, la de preservar la garanta de la
defensa en juicio. Los referidos lmites evidencian la aludida interaccin entre el principio de
congruencia y la potestad judicial de aplicar el derecho que se estime adecuado para decidir la
controversia.
3.El reclamo implcito de intereses:
Caso Matuk, Alicia S. c. Transporte Automotor Riachuelo S.A. y otro (CNCiv., Sala M, 21/10/2006,
Rev. La Ley del 22/2/2007):
Tratndose de un reclamo resarcitorio de daos en el que el actor omiti expresamente solicitar
intereses sobre las sumas indemnizatorias, se entendi que ms all de la omisin, la lectura del
escrito de demanda permita concluir que la parte actora postulaba la obtencin de una
reparacin integral de los perjuicios ocasionados por el acto ilcito, pues reclamaba la reparacin
de las prdidas sufridas y la utilidad que se haba dejado de obtener. Se sustent la decisin en
que el art. 1069 del CC establece que el dao comprende no slo el perjuicio efectivamente
sufrido, sino tambin la ganancia de que fue privado el damnificado por el acto ilcito y que en este
Cdigo se designa por las palabras prdidas e intereses, en algn precedente jurisprudencial de
larga data (JA 1969-I-80) que aluda a que ninguna ley estableca que la alusin expresa a los
intereses tuviera carcter sacramental y en la doctrina favorable a dicha interpretacin que
importa tambin una forma de flexibilizacin de la congruencia.[38]
En la sentencia referida el tribunal advirti que admitir en tales circunstancias los intereses, dado
que los mismos tienen por finalidad compensar la demora en el pago de la indemnizacin de los
daos causados por el ilcito, no se adverta afectacin alguna de la defensa en juicio al no haberse
bilateralizado desde el origen la pretensin por no haber sido solicitados de modo expreso. Ello as
con fundamento en que el cmputo de stos no requiere de prueba, su procedencia es inequvoca
y el arranque de su cmputo se encuentra determinado por la fecha del ilcito o desde que se
produce cada perjuicio objeto de la reparacin.
d) En el mbito del Derecho de Familia:
1.Caso Cataldi (Cm. Apel. Civ. y Com. Rosario, Sala IV, 28/11/2006):
Se trataba de un divorcio vincular contencioso, en el cual se imputaban demandante y
reconviniente injurias recprocas sustentadas en plurales causales. El tribunal ad quem consider
que no se haba probado ninguna de las causales alegadas por los contradictores. Sin embargo,
encontr demostrado que el divorcio vincular fue solicitado por ambos litigantes y que haba
transcurrido el lapso previsto por el artculo 214 inciso 2 Cdigo Civil para que se configurara la
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denominada causal objetiva de divorcio. En funcin de ello y, con expresa alusin al resultado
prctico perseguido por los contendientes y citando varios precedentes en igual sentido (ED 133472; ED 163-241), se decret el divorcio vincular solicitado, pero no en mrito de alguna causal
contenciosa sino en virtud de la causal objetiva proveniente de la prolongada separacin de hecho
acordada por los cnyuges. El fundamento de la flexibilizacin en este caso radicaba en evitar
dilaciones mayores contrarias a la economa procesal y a un bien entendido servicio de Justicia,
someter a los litigantes separados de hecho, de comn acuerdo, con varios aos de antigedad a
un nuevo trmite, con el consiguiente dispendio de tiempo y gastos, y el correlativo desgaste
jurisdiccional, esta vez sustentado en los buenos oficios de la llamada causal objetivadel divorcio
vincular.
2.Caso Mac Judit (CNCiv., sala M, 2/8/1999):
Tratbase tambin de un divorcio contencioso por injurias graves con reconvencin por adulterio y
abandono voluntario y malicioso, causales que fueron desestimadas, disponindose en la alzada el
divorcio de los cnyuges por la causal de separacin de hecho sin voluntad de unirse por un lapso
mayor de tres aos, para lo cual se tuvo en cuenta que ambas partes haban solicitado el divorcio y
que ese lapso haba transcurrido con creces desde la promocin de la accin y su reconvencin
hasta la sentencia de Cmara. Se sostuvo que era una aplicacin del iura novit curia y que tal
solucin fue receptada con anterioridad por varias Salas de la Cmara Civil (Sala M., expte.
138418; Sala D, 10/11/1998, LL 1990-B-132; Sala G, 28/2/96; Sala F, 13/3/1992, entre otros).
Tambin se sustent la decisin en la economa procesal y el adecuado servicio de Justicia, pues se
explic que el disloque de la pareja y la falta de todo vnculo de unin o tolerancia quitaban
inters jurdico, social y prctico a la subsistencia del matrimonio, lo cual tornaba inconveniente el
mantenimiento del vnculo matrimonial.[39]
e) Flexibilizacin en el mbito de la emergencia econmica:
En razn de la pesificacin de las obligaciones en dlares estadounidenses exigibles con
anterioridad a enero de 2002, dispuesta en el marco de la emergencia econmica por la ley 25561,
la jurisprudencia mayoritaria se inclin por desestimar los planteos de inconstitucionalidad de la
ley citada con fundamento en la razonabilidad de la misma en tanto la propia ley en su artculo 11
contena una previsin que permita ajustar equitativamente la suma a pagar. En dichos fallos, an
cuando no se hubiera solicitado el reajuste subsidiariamente al planteo de inconstitucionalidad, la
jurisprudencia lo ha dispuesto oficiosamente para evitar mayores dilaciones (economa procesal) y
no incurrir en exceso rituales incompatibles con un adecuado servicio de Justicia.[40]
f) En el mbito de los Procesos urgentes:
Los amparos y las medidas autosatisfactivas, por la urgencia inherente a la proteccin de los
derechos involucrados, son un mbito propicio para la flexiblizacin de la congruencia pues se
procura privilegiar la proteccin jurisdiccional del derecho o garanta amenazados o vulnerados,
evitando excesos rituales. De la lectura de los fallos respectivos se advierte que en muchos casos
12

se ha acordado una medida distinta de la peticionada, pero igualmente idnea para proteger el
derecho, de modo similar a lo previsto por el art. 204 del C.P.C.N. para las medidas cautelares, lo
que constituye una flexibilizacin a la congruencia objetiva.[41]
Como sostiene Peyrano en el fallo Piu de Carolli, E. c/ Centro Unin Dependientes s/ amparo, el
mbito de la jurisprudencia preventiva es propicio para la flexibilizacin de la congruencia.[42]
Caso Piu de Caroli (Cm. Apelac. Civil y Comercial, Rosario, 2002).
Se trataba de un amparo promovido por una asociada a una mutual que perciba cuotas
mensuales mdicas y cuyo padrn de beneficiarios reconoca una gran mayora de personas
mayores de sesenta aos. La requirente contrajo esclerosis mltiple, dolencia que reclama el
suministro peridico de frmacos de muy elevado costo y que si no son administrados, pueden
llevar a la muerte de la paciente. Negado el suministro farmacolgico por no encontrarse los
remedios correspondientes en el vademcum aprobado por la Mutual, la nombrada promovi
accin de amparo tendiente a que se le suministraran vitaliciamente los frmacos en cuestin;
invocando, entre otros argumentos, el derecho a la salud tutelado constitucionalmente por varios
tratados internacionales suscriptos por la Argentina.
En definitiva, el tribunal de alzada en resolucin que fue confirmada por la Corte Suprema de
Justicia de Santa Fe- hizo lugar al pedido de entrega de los frmacos requeridos, pero slo por un
plazo de tres aos, haciendo expresa mencin acerca de que el verdadero deudor de aqullos era
el Estado Nacional -quien deba ser demandado- y que el lapso de suministro (de tres aos) se
otorgaba para concederle tiempo a la requirente para que accionara debidamente. Asimismo, se
seal que la inversin que demandaba el mencionado suministro temporario de medicamentos
deba ser reputada provisoria y que poda intentarse su repeticin contra el Estado Nacional. No
obstante la declaracin de derechos realizada, se acord por un lapso acotado lo pedido en razn
del riesgo de vida de la actora, el hecho de haber sido durante ms de veinte aos beneficiaria lo
que evidenciaba que no se afili maliciosamente- y el empinado puesto en el cual se encuentra
colocado el derecho a la vida y a la salud en el nuevo contexto constitucional.
En el mbito contencioso-administrativo:
Caso Lasarte (Suprema Corte de Justicia de la Pcia. de Buenos Aires, 8/3/07).
Se trataba de una demanda contencioso-administrativa entablada contra la Municipalidad de La
Plata a raz de la negativa de sta a otorgarle al demandante la continuidad en su rol de
concesionario de un puesto de venta de emparedados y gaseosas en la plaza Moreno de la ciudad
de La Plata. El actor pretenda dicha continuidad, haciendo especial hincapi en el emplazamiento
privilegiado que le otorga la circunstancia de ser discapacitado, con fundamento en numerosas
disposiciones constitucionales y legales que lo ampararan. La mayora, siguiendo el erudito voto
de Eduardo de Lzzari, concluy que no le asista derecho al actor a la continuidad en la
explotacin pretendida respecto, precisamente, del puesto en cuestin; declarando que El seor
Lasarte (l, y no la sociedad de hecho que, aparentemente conformaba con el seor Yuen) est
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legitimado para reclamar que, una vez demostrada su situacin y en igualdad de otras
circunstancias, al concluirse el procedimiento licitatorio se lo tenga en cuenta prioritariamente
para ser beneficiario de una concesin, si es que la comuna resuelve hacerlo de esa forma. Pero,
no tiene el derecho de exigir que, por su sola condicin, se le privilegie con la adjudicacin de una
concesin directa sobre un espacio determinado. Estrictamente el Tribunal entendi que
corresponda el rechazo de la pretensin hecha valer por Lasarte. Sin embargo, valorando que las
acciones positivas instrumentadas en 1994, en el artculo 75 inciso 23 de la Constitucin Nacional
encierran tambin un mandato a ser tenido en cuenta por el Poder Judicial, la Suprema Corte
bonaerense encontr una solucin diferente para el conflicto que no fue la postulada.
En efecto, ponderando que en diversos tramos de la causa la Municipalidad de La Plata le ofreci a
Lasarte un permiso de uso de espacio pblico en diversos lugares alternativos, atendiendo a la
discapacidad del demandante y hallando que el centro del inters del requirente est constituido
por el angustioso y justo reclamo de quien, con su integridad corporal frustrada, exiga mantener
un medio razonable y adecuado de vida, se fij un plazo a la Municipalidad de La Plata para que
concretara las acciones necesarias con el objeto de presentar al demandante, dentro de un plazo
de 180 das, variables semejantes que traduzcan la adjudicacin de un puesto de ventas en un
espacios pblicos, que permita idneamente desenvolver su actividad y lograr ingresos suficientes
para su subsistencia y la de su grupo familiar; todo bajo apercibimiento de astreintes y de
resolverse tal obligacin en el pago de los daos y perjuicios emergentes.
En su excelente voto el Ministro de Lzzari asumi que el camino esbozado no reflejaba la
ortodoxia procesal. Pero destac que los jueces deben juzgar las cuestiones meramente formales
con criterio amplio a fin de no perjudicar un reclamo que se vincula con un beneficio de naturaleza
alimentaria (Fallos, 280:75; 294:94). Y agreg que un estricto apego al principio de congruencia
conducira a la ya enunciada repulsa. Sin embargo, los conceptos procesales admiten flexibilizacin
en supuestos excepcionales como el que nos ocupa. De all que corresponda armonizar aqullas
exigencias de tipo formal con las particularidades que se presentan, para que las decisiones
judiciales sean verdaderamente tiles, destacando as la funcin instrumental del proceso.
De los propios fundamentos del fallo precitado resulta la concrecin del trnsito que el Maestro
Morello tanto pregonara desde un garantismo formal (muchas veces interpretado en favor del
exceso ritual) a un garantismo funcional, teleolgico, que facilite y no malogre el acceso a la
Justicia.

5. Algunas conclusiones:
1.- La congruencia constituye una regla o mxima dirigida al juzgador que deriva del sistema
dispositivo.

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2.- Dicha regla, en circunstancias extraordinarias, admite excepciones bajo determinadas


condiciones.

3.- La finalidad de la congruencia consiste en asegurar la coherencia interna entre lo postulado y lo


resuelto y, por esa va, coadyuvar a asegurar la garanta de la defensa.

4.- Se trata de una institucin procesal creada para beneficiar a los justiciables y no para
perjudicarlos.

5.- El concepto de flexibilizacin de la congruencia presupone que, en circunstancias


excepcionales, resulta legtimo exceder los lmites subjetivos, objetivos o fcticos de la litis y
conceder algo distinto de lo requerido por el demandante o reconviniente.

6.- El juzgador que opte por flexibilizar la congruencia debe explicitar los motivos por los que se
aparta de la regla y fundar adecuadamente su decisin. La fundamentacin inexcusablemente
debe aludir a la constatacin de que al hacerlo no se afecta la garanta de la defensa.

7.- Un estricto apego a la congruencia, en ciertas circunstancias, puede constituir un exceso ritual.

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[1] Vocal de la Sala M de la Cmara Nacional en lo Civil, Profesora adjunta regular de Derecho
Procesal Civil, Facultad de Derecho y Ciencias Sociales UBA, miembro titular y ex Secretaria
General de la Asociacin Argentina de Derecho Procesal y miembro del Instituto Iberoamericano
de Derecho Procesal.
[2] Aragoneses, Pedro, Sentencias congruentes: Pretensin, oposicin, fallo, Aguilar, Madrir,
1957, pg. 10.[3] De los Santos, Mabel, La flexibilizacin de la congruencia, Suplemento Especial La Ley,
octubre 2005, pg. 80, con cita de Daz, Clemente A., Instituciones de Derecho Procesal, T. II-A,
p. 229, Ed. Abeledo Perrot, Bs. As., 1968.
[4] Palacio, Lino E., Derecho Procesal Civil, Abeledo Perrot, Bs. As., 1967, T. I, pg. 256; Morello,
Augusto M - Sosa, Gualberto - Berizonce, Roberto, Cdigo..., LEP, La Plata, 1982, T. I, pg. 569;
Peyrano, Jorge W., El proceso civil. Principios y fundamentos, Astrea, Bs. As., 1978, p. 63.
[5] Daz, Clemente, Instituciones de Derecho Procesal, Abeledo Perrot, 1968, T. I, pg. 211/388,
Falcn, Enrique M., Cdigo..., LexisNexis, Bs. As., 2006, pg. 18/25; Arazi, Roland, Derecho
Procesal Civil y Comercial, Rubinzal Culzoni, Sta. Fe, 1999, T. I, pg. 177 y sgtes.; Ferreyra de de la
Ra y Gonzlez de la Vega de Opl, Teora General del Proceso, Advocatus, Crdoba, 2003, T. I,
pg. 120/157, Rivas, Adolfo, Teora General del Derecho Procesal, LexisNexis, 2005, pg. 325.
[6] Botto Oakley, Hugo, La congruencia procesal, Lerner, Crdoba, 2006, pg. 245/5.[7] Daz, Clemente, en sus Instituciones de Derecho Procesal citadas, luego de analizar los
fundamentos constitucionales del derecho procesal, distingua entre los principios generales
(bilateralidad, formalismo, autoridad, economa, moralidad), los tipos o sistemas (de la
organizacin judicial, de las formas de expresin y comunicacin, de los poderes del juez y de las
partes) y las reglas o mximas procesales (impulsin, preclusin, inmediacin, adquisicin,
concentracin) y ubicaba a la congruencia como una derivacin del sistema dispositivo. Aclaraba el
profundo jurista que los principios generales del proceso se vinculaban con los presupuestos
polticos (constitucionales) del rgimen jurdico -hoy hablaramos de las garantas-, sostuvo que
los tipos o sistemas eran las formas metdicas aptas para su desarrollo y defina a las reglas o
mximas como las condiciones que conforman tcnica y estructuralmente la actividad de los
sujetos procesales.
[8] De los Santos, Mabel, Los valores en el proceso civil actual y la consecuente necesidad de
reformular los principios procesales, J.A. 2000-I-752 (Captulo: Flexibilizacin de la congruencia:
pg.757); Los hechos en el proceso y la flexibilizacin del principio de congruencia en Morello,
Augusto M., Los hechos en el proceso civil, La Ley, Bs. As., 2003, pg. 59/70; Condiciones para
la admisibilidad del hecho sobreviniente en el proceso civil, La Ley 2003-F, 1309; Postulacin y
flexibilizacin de la congruencia. Su anlisis con relacin al Cdigo Procesal Civil peruano, Revista
Iberoamericana de Derecho Procesal n 6, ao 2004, pg. 239 y La flexibilizacin de la
congruencia en Cuestiones Procesales modernas, supl. esp. La Ley, octubre 2005, pg. 80.
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[9] Art. 96: ...En todos los supuestos, despus de la intervencin del tercero o de su citacin, en
su caso, la sentencia dictada lo alcanzar como a los litigantes principales. Tambin ser ejecutable
la resolucin contra el tercero, salvo que, en oportunidad de formular el pedido de intervencin o
de contestar la citacin, segn el caso, hubiese alegado fundadamente, la existencia de defensas
y/o derechos que no pudiesen ser materia de debate y decisin en el juicio.
[10] Art. 163 inc. 6, segundo prrafo: La sentencia podr hacer mrito de los hechos
constitutivos, modificativos o extintivos, producidos durante la sustanciacin del juicio y
debidamente probados, aunque no hubiesen sido invocados oportunamente como hechos
nuevos. -La introduccin por va de la prueba asegura razonablemente la bilateralidad en cuanto
oportunidad de audiencia y prueba (contraprueba)-.
[11] Slo a modo de ejemplo pueden citarse los fallos de la Corte Suprema de Justicia en Mill de
Pereyra (La Ley 2001-F, 891) y en Banco Comercial de Finanzas (Fallos 327:3117), en los que se
pronuncia a favor de la declaracin oficiosa de inconstitucionalidad de las leyes.
[12] Alsina, Hugo, Tratado..., Ediar, Bs. As., 1963, pg. 102.
[13] De los Santos, Mabel, La flexibilizacin..., con cita de Storme, Marcel, Role and status of de
judiciary as a state power en Essays on transnational and comparative civil procedure, P. 44,
Torino, 2001.
[14] Palacio, Lino E., Derecho Procesal Civil, Abeledo Perrot, Bs. As., 1967, pg. 257.
[15] De los Santos, Mabel, Los hechos en el proceso y la flexibilizacin del principio de
congruencia en Morello, Augusto M., Los hechos en el proceso civil, La Ley, Bs. As., 2003, pg.
59/70.
[16] Guasp, Jaime, Derecho Procesal Civil, Madrid, 1956, T. I, pg. 974.
[17] Peyrano, Ob. Cit., pg. 66.
[18] Calamandrei, Piero, Apuntes sobre la reformatio in peius en Estudios sobre el proceso
civil, trad. Santiago Sents Melendo, Bs,. As., 1961, Omeba, p. 301.
[19] CSJN, Fallos, 231:279, 235:171, entre otros.
[20] Arazi, R.- De los Santos, M. Recursos ordinarios y extraordinarios, Rubinzal Culzoni, 2005,
pg. 209.[21] Borthwick, Adolfo, Principios procesales, Mave, Bs. As., 2003, pg. 46, con cita de A. Rocco.
[22] Fernndez, Ral, Control de logicidad (vas impugnativas aptas) en Ghirardi, Olsen y otros
Teora y Prctica del Razonamiento forense, Advocatus, Crdoba, 1999, pg. 125.[23] De los Santos, Mabel, El debido proceso en la prctica judicial, J.A. 2003-IV-1249.-

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[24] El principio de la tutela judicial efectiva, garantizado en el art. 25 de la Convencin


Americana de Derechos Humanos, impide que el acceso a la justicia se convierta en un
desagradable juego de confusiones en detrimento de los particulares e impone una interpretacin
ms justa y beneficiosa en el anlisis de los requisitos de admisin a la justicia, al punto que por el
principio pro actione, hay que extremar las posibilidades de interpretacin en el sentido ms
favorable al acceso a la jurisdiccin. Comisin Interamericana de Derechos Humanos, Informe
105/1999, caso N. Palacios, Argentina, 29/9/1999, en Informe Anual de la Comisin
Interamericana de Derechos Humanos, 1999, vol. I, Washington, 2000, en publicacin de la
Secretara de Investigacin de Derecho Comparado de la Corte Suprema de Jusiticia de la Nacin,
T. 3, 2000, p. 697/700
[25] De los Santos, Mabel, El recurso de nulidad en Revista de Derecho Procesal, Rubinzal
Culzoni, 1999, n 3, Medios de Impugnacin-Recursos II, pg. 204/205 y jurisprudencia all citada,
en especial: CNCiv., sala A, 3/4/89, Alvello Hernndez de Montes v. Canal 13 Ro de la Plata T.V. y
otro, J.A. 1989-II-519. All se estableci que una sentencia incongruente es una sentencia viciada
y de la gravedad de su falta de adecuacin a las peticiones de las partes depender la sancin de
nulidad o la posibilidad de su reparacin por va de apelacin. La sentencia que vulnere el principio
dispositivo implcito, apartndose de las pretensiones del actor, sera pasible de nulidad.
[26] Palacio, Lino E., El recurso extraordinario federal, Abeledo Perrot, 1992, pg. 235 y
jurisprudencia all citada respecto de las causales de arbitrariedad por omisin de
pronunciamiento sobre cuestiones conducentes (Fallos 274:413; 301:978, 302:1030, 302:1176) o
por excesos en los lmites del pronunciamiento (Fallos 237:328; 301:213; 298:372; 300:1015,
299:197, entre muchos otros).
[27] De los Santos, Mabel, Los valores... op., cit., con cita de Kemelmajer de Carlucci, Ada,
Seguridad y Justicia, JA, 1993-I-814.
[28] Berizonce, Roberto O., Derecho Procesal Civil Actual, Bs. As., Abeledo Perrot-LEP, 1999, p.
378.
[29] Falcn, Enrique M., Cdigo..., LexisNexis, Bs. As., 2006, T. I, pg. 838 y jurisprudencia all
citada.
[30] De los Santos, Mabel, Condiciones para la admisibilidad del hecho sobreviviente en el
proceso civil, L.L., 2003-F, 1309.
[31] Clemente A. Daz denominaba a estas atribuciones judiciales poder-deberes, (Ob. Cit., T. IIA, p. 251).
[32] CNCiv., Sala B, 8/9/61, L.L., 105-71 y SCBA, 13/12/65, JA, 66-II-465, entre otros citados por
Martnez, Hernn, Procesos con sujetos mltiples, La Rocca, Bs. As., 1987, pg. 137.
[33] Arazi-De los Santos, Recursos ordinarios y extraordinarios cit., pg. 209

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[34] De los Santos, Mabel, Una desviacin prctica de los recursos ordinarios de apelacin y
nulidad: el reenvo, J.A. 1999-III-1104.[35] Ver CNCiv., sala K, 23/5/2003, Ponce de Antico c/ Carrefour Argentina S.A, D.J. 2003/08/27,
DJ, 2003-2, 1123, entre otros.
[36] CNCiv., Sala M., 26/4/1994, Gavito, Leonardo P. c. Vega, Anbal A., L.L., 1994-E, 470 DJ,
1995-1-360.
[37] Ver jurisprudencia citada en Daz, Clemente A., Ob. Cit., T. II-A, pg. 220.[38] Fassi-Yez, Cdigo Procesal..., 3. edicin, Bs. As., 1988, T. 1, p. 804, Morello, A.M.,
Indemnizacin del dao contractual, 2da. edicin, Abeledo Perrot, Bs. As., 1974, p. 188, Peyrano,
J.W., El reclamo implcito del rubro intereses en materia de responsabilidad aquiliana JS 61, p.
179 y sgtes., Wayar, Tratado de la mora, Abaco, Bs. As., 1981, p. 550; Iribarne, H.P., De los
daos a la persona, Ediar, Bs. As., 1995, p. 71 y sgtes.
[39] Rey, Carlos A., Separacin de hecho, iura novit curia y matrimonio desquiciado, L.L. 1990-B132.[40] CNCiv., sala F, res. N 357.361, Torrada, Silvia y otros c/ Oscar Dato Robinson S.A. s/ ej.
Hipotecaria del 27/12/02.
[41] Peyrano y otros, Medidas autosatisfactivas, Rubinzal Culzoni, Santa Fe, 1999.
[42] Hiruela de Fernndez, M.P., comentario a fallo Cm. Civ. y Com. Rosario, Sala IV, 13/8/02 Piu
de Carolli, E. c/ Centro Unin Dependientes, titulado La accin de amparo y el principio de
congruencia, Revista Zeus, Crdoba, 24/12/02, p. 1016

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