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Sumario:
El artculo presenta el concepto de manejo integrado de cuencas, entendido
como un proceso que promueve la gestin y aprovechamiento coordinado
del agua, tierra y recursos relacionados, con el fin de maximizar el bien
social y econmico sin comprometer los ecosistemas vitales. Sus beneficios
son variados, entre los que se encuentran: ser una forma de anticipar y
solucionar conflictos, gestionar de mejor forma la oferta y demanda de
agua, y la integracin de polticas nacionales con las realidades locales. Sus
fundamentos en la legislacin nacional pueden ser derivados de ciertos
principios del Derecho de Aguas como de algunas instituciones del Cdigo
de Aguas, en especial la disponibilidad del recurso y la no afectacin de
derechos de terceros.
Se propone un trnsito desde una autoridad de aguas basada en los lmites
administrativos tradicionales a una autoridad por cuenca. Para ello se tienen
a la vista algunos ejemplos de derecho comparado. El punto de partida de
este cambio est en la Organizaciones de Usuarios que pueden ser un buen
punto de partida para configurar esta poltica pblica cuyo fin primordial es
el logro del desarrollo sostenible a partir de la consideracin de la cuenca
como unidad territorial en la gestin del agua.
Estudiante de Derecho en la Universidad de Chile. Quinto Ao. Investigador del Centro de Estudios Fiscala del
Medioambiente FIMA. Ayudante del Programa Derecho Piensa en Chile de la Universidad de Chile. Entre sus trabajos
estn Regulacin del material particulado MP2,5. Evolucin normativa y propuestas para la derogacin o vigencia de la
regulacin anterior (VI Jornadas de Derecho Ambiental.Universidad de Chile.Facultad de Derecho. Ed. Legal Publishing.
Agosto 2012), La contaminacin de aguas subterrneas y su regulacin jurdica. Aspectos generales sobre la aplicacin
de la norma de emisin contenida en el DS n46/2002 (I Congreso de Derecho Ambiental. Universidad de Concepcin.
Mayo 2011), Normas de calidad ambiental en materia de aguas subterrneas, un desafo pendiente para la eficacia del
derecho a vivir en un medio ambiente sano (Jornadas Universitarias de Derecho y Medioambiente. Universidad Diego
Portales. Noviembre 2011).
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Abstract:
This article presents the concept of integrated management of river basins,
a process that promotes the coordinated management and use of water,
land, and related resources with the objective of maximizing social and
economic well-being without compromising vital ecosystems. Its benefits
are many, including: effective anticipation and resolution of conflicts, better
management of the supply and demand for water, and the integration of
national policies with local realities. The basis of integrated management in
national law is derived from certain principles of water rights institutionalized
in the Water Code, particularly resource availability and protections of rights
of third parties.
We propose a transition from a water authority limited by traditional
administrative constraints to an integrated river basin authority. This transition
requires a comparative law study of similar models. Consumer organizations
can be the starting point for creating public policy with the objective of
establishing territorial units in water management for the sustainable
development river basin.
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I. INTRODUCCIN
La coordinacin de los rganos y servicios pblicos entre s y respecto
de las actividades de los particulares es una cuestin que est siendo
debatida cada vez con mayor fuerza a partir de fenmenos como la
modernizacin del Estado, el aumento creciente en la complejidad de los
procesos, el incremento de los riesgos, la globalizacin, el uso intensivo de
las tecnologas de la informacin, el aumento de las demandas ciudadanas
y la necesidad nacional de un Estado eficiente, eficaz, trasparente y
democrtico, capaz de solucionar los apremiantes problemas presentes
pero tambin de vislumbrar los futuros, de planificar a largo plazo las
eventualidades y resoluciones institucionales ante escenarios de riesgo
y de proporcionar a sus habitantes las oportunidades y circunstancias
necesarias para desarrollar sus actividades.
Las bases sobre las que se asienta un Estado que cumpla con estas
caractersticas y catlogo de buenas intenciones son variadas y tienen que
ver con el mantenimiento de una ciudadana crtica, una institucionalidad
democrtica, una economa sana y otros tantos. Este trabajo se enfoca en
una de esas bases, el medioambiente y especficamente en uno de sus
elementos, el agua y su manejo integrado a travs de una poltica pblica
que considere a la cuenca como unidad territorial idnea para su gestin y
aprovechamiento entre los diferentes usuarios.
La preocupacin institucional por el medioambiente es de reciente data y
la preocupacin ambiental por el agua es ms nueva an. Aspectos como la
regulacin jurdica de la contaminacin de aguas superficiales, subterrneas
y martimas son ejemplo de ello.
Una de las estrategias tomadas por el Estado en cuestiones ambientales
ha sido histricamente el tratamiento sectorial de los fenmenos y
elementos ambientales. Luego de la definicin ms o menos precisa segn
la informacin disponible se le asigna a un rgano o servicio pblico
funciones y atribuciones sobre ellos. En ese sistema ideal cada servicio
gestionara de forma ms eficiente el elemento ambiental asignado,
supuesto ciertas condiciones como personal especializado contratado,
financiamiento adecuado, distribucin a lo largo del territorio nacional de
forma homognea y peso poltico en la toma de decisiones.
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Qu servicio es el competente para fijar el deslinde de un cauce-humedal que est siendo rellenado por un particular,
el Ministerio del Medioambiente, el Ministerio de Bienes Nacionales o la Direccin General de Aguas? A qu autoridad
acudir ante la infiltracin a aguas subterrneas de combustible proveniente de un estanque de una estacin de servicio,
a la Superintendencia de Electricidad y Combustibles o a la Superintendencia de Servicios Sanitarios?
Ministerio del Medioambiente. 2 Comunicacin Nacional de Chile ante la Convencin Marco de las Naciones Unidas
sobre Cambio Climtico. 2011. p.147.
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VERGARA BLANCO, Alejandro. La cuenca hidrogrfica y el seccionamiento de los ros. En: III Convencin Nacional de
Regantes de Chile. Confederacin de Canalistas de Chile (Los ngeles, 5 y 6 de noviembre, 1993), pp. 59-65.
ARTICULO 3- Las aguas que afluyen, continua o discontinuamente, superficial o subterrneamente, a una misma
cuenca u hoya hidrogrfica, son parte integrante de una misma corriente.
La cuenca u hoya hidrogrfica de un caudal de aguas la forman todos los afluentes, subafluentes, quebradas, esteros,
lagos y lagunas que afluyen a ella, en forma continua o discontinua, superficial o subterrneamente.
VERGARA BLANCO, Alejandro. El principio de la unidad de la corriente en el derecho de aguas. En Revista de Derecho de
Aguas. VIII: 41-50, 1997.
Corte Suprema, Claussen Calvo con Direccin General de Aguas IV regin, 5 marzo 2003 (recurso de reclamacin). En
Revista Fallos del Mes, 513 (2003).
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Corte Suprema, Consejo de Defensa del Estado con Sociedad Contractual Minera Compaa de Salitre y Yodo, 28 octubre
2011 (recurso de casacin en el fondo). En Microjuris CL/JUR/8490/2011.
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Entendemos poltica pblica como cursos de accin y flujos de informacin relacionados con un objetivo pblico
definido en forma democrtica; los que son desarrollados por el sector pblico y, frecuentemente, con la participacin
de la comunidad y el sector privado. LAHERA, Eugenio. Del dicho al hecho Cmo implementar polticas pblicas? [en
lnea] <http://www.bcn.cl/carpeta_temas/temas_portada.2006-07-25.7747914711/archivos-pdf/politicas_Lahera.pdf>
(17/06/2011). Una poltica pblica debe contener orientaciones, instrumentos y modificaciones institucionales.
DOUROJEANNI, Axel y otros. Gestin del agua a nivel de cuencas: teora y prctica [en lnea] <http://www.cepal.cl/drni/
publicaciones/xml/5/11195/lcl1777-P-E.pdf > (17/06/2012)
Ibid.
VERGARA BLANCO, Alejandro. El principio de la unidad de la corriente en el derecho de aguas. En Revista de Derecho de
Aguas. III: 41-50, 1997.
DOUROJEANNI, Axel cit. (8), p. 19.
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Ejemplo son el Instituto para el Control y la Conservacin de la Cuenca del Lago Maracaibo, rgano descentralizado que
se relaciona directamente con el Ministerio del Medioambiente, y la Autoridad nica de la Cuenca del Ro Tuy, entre
otros.
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Ley N 9.433 de 1997. Esta ley establece un concepto de cuenca que se debe destacar: Cuenca es la unidad territorial
para la implementacin de la poltica nacional de recursos hdricos y de las acciones del sistema de gestin de recursos
hdricos. Crea los Comits de Cuencas que funcionan como parlamento, verdaderos foros de decisin a partir de la
participacin de los actores involucrados (usuarios, autoridad federal, autoridad estadual y municipios).
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El tema de las enfermedades por falta de saneamiento de las aguas para beber y las aguas negras y su regulacin
jurdica no es abarcable en este trabajo. Solo baste recordar que la potabilizacin del agua en Chile alcanza un 99%
y el porcentaje de poblacin urbana con alcantarillado es de 98%, quedando mucho por hacer en el rea rural. El
saneamiento de las aguas evita enfermedades como el clera, diarrea, tifoidea e intoxicaciones por metales pesados.
Ministerio del Medioambiente. Informe del Estado del Medioambiente 2011 [en lnea] <www.mma.gob.cl/1304/w3article-52016.html> (17/06/2012).
Otro asunto que no ha tenido la suficiente fuerza en Chile es el debate sobre el reconocimiento del derecho humano al
agua entendido un derecho econmico, social y cultural. Cuestin que en el mbito internacional ha sido ampliamente
discutida y desarrollada, tanto as que hoy existe una Relatora Especial para el derecho humano al agua y al saneamiento
en el seno de Naciones Unidas. Este derecho no es vaco en su contenido pues comprende libertades y derechos
especficos. Las libertades son el derecho a mantener el acceso a un suministro de agua necesario para ejercer el derecho
al agua y el derecho a no ser objeto de injerencias, como por ejemplo, a no sufrir cortes arbitrarios del suministro o a la no
contaminacin de los recursos hdricos. En cambio, los derechos comprenden el derecho a un sistema de abastecimiento
y gestin del agua que ofrezca a la poblacin iguales oportunidades de disfrutar del derecho al agua. Prrafo II.
Observacin general n 15 2002. Comit de Derechos Econmicos, Sociales y Culturales. A/RES/64/292. Asamblea
General de las Naciones Unidas. Julio de 2010 - Observacin General No. 15. El derecho al agua. Comit de Naciones
Unidas de Derechos Econmicos, Sociales y Culturales. 2002. Decisin 2/104 del Consejo de Derechos Humanos Los
derechos humanos y el acceso al agua. Resolucin 7/22 del Consejo de Derechos Humanos- Los derechos humanos y el
acceso al agua potable y el saneamiento.
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HERV, Dominique. Nocin y elementos de la justicia ambiental: Directrices para su aplicacin en la planificacin
territorial y en la evaluacin ambiental estratgica. En Revista de Derecho, Universidad Austral de Chile, 23 (1), p.20.
Historia de la Ley N 20.017, p.19.
Historia de la Ley N 20.017, p.43.
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BERMUDEZ SOTO, Jorge. Fundamentos de derecho ambiental. Ediciones Universitarias de Valparaso, 2007, pp.67-69. Ver
adems el art. 2 letra p) y q) de la Ley de Bases Generales del Medio Ambiente que definen los conceptos de preservacin
de la naturaleza y proteccin del medio ambiente.
Corte de Apelaciones de Santiago, Alfonso Baldrich Meneses con Direccin General de Aguas, 9 marzo 2009 (Recurso
de Reclamacin).
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Ver: Dictmenes de la Contralora General de la Repblica N 5.215 de 31 de enero de 2006; N 25.933 de 1 de junio de
2006; N 23.962 de 18 de mayo de 2005.
Corte Suprema, Agrcola Don Manuel S.A. con Direccin General de Aguas, 21 noviembre 2001 (Recurso de Casacin en
el Fondo).
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La interconexin entre los acuferos y las fuentes superficiales no tena importancia hasta antes de la reforma de 2005.
Hoy la interconexin forma parte de una norma legal, el art. 22 del Cdigo de Aguas.
Dictamen N 27.400 de 13 de junio de 2008. Contralora General de la Repblica.
VERGARA BLANCO, Alejandro. Derecho de Aguas. Santiago, Editorial Jurdica de Chile, Tomo I, 1998. p. 248.
SALAZAR, Carlos. Situacin de los recursos hdricos en Chile 2003. Third World Centre for Water Managment [en lnea]
<http://www.thirdworldcentre.org/publi.html> (17/06/2012)
Historia de la Ley N 20.017, p. 22.
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Corte Suprema, Agrcola Leyda Limitada con Direccin General de Aguas, 30 abril 2007 (Recurso de Casacin en el
Fondo).
Reconocido en el art. 129 bis 1 Cdigo de Aguas.
Reconocido en el DS N46/2002 que establece norma de emisin de residuos lquidos a aguas subterrneas.
Artculo 28 Resolucin DGA N 425.
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Como se ha dicho la DGA debe dictar una resolucin declarando una zona
de prohibicin. Ello sin embargo es una regla general ms no absoluta
porque no se requerir dicho acto administrativo en aquellas zonas que
corresponden a acuferos que alimenten vegas y bofedales de las Regiones
de Arica y Parinacota, Tarapac y Antofagasta. 40 41
Finalmente la resolucin DGA N 425 en su art. 36 se refiere a las zonas de
prohibicin estableciendo cinco situaciones en las cuales la autoridad tiene
el deber de declarar zona de prohibicin. Estas situaciones son: descensos
generalizados del acufero que provoquen el agotamiento de algunas
zonas del acufero; que la recarga del acufero sea superada, produciendo
descensos sostenidos de sus niveles; que se produzca afeccin a los caudales
de los cursos de aguas superficiales y vertientes afectando derechos de
aprovechamiento existentes; que exista contaminacin del acufero por
desplazamiento de aguas contaminadas o de la interfase agua dulce-salada
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CONTRALORA GENERAL DE LA REPBLICA, Resolucin No 1600 de 2008, Fija Normas Sobre Exencin del Trmite de
Toma de Razn, Artculo 10.4.12.
En este punto el Cdigo de Aguas no ha sido modificado porque su artculo 63 slo se refiere a las Regiones de Tarapac
y Antofagasta no mencionando a la Regin de Arica y Parinacota creada mediante la Ley N 20.175 publicada el 11 de
abril de 2007. Sin embargo en este punto se debe seguir a la resolucin DGA 425 de 2008 que si la considera para todos
los efectos.
Contralora General de la Repblica: Dictmenes N 46.382 de 16 de octubre de 2007 y N 31.454 de 8 de julio de 2008.
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Para un tratamiento de la contaminacin sobre aguas subterrneas y su tratamiento normativo ver: OSSANDN ROSALES,
Jorge. La contaminacin de aguas subterrneas y su regulacin jurdica. Aspectos generales sobre la aplicacin de la
norma de emisin contenida en el D.S.N46/2002, en I Congreso de Derecho Ambiental. Facultad de Ciencias Jurdicas y
Sociales. Universidad de Concepcin. 4, 5 y 6 de mayo de 2011.
Contralora General de la Repblica Dictamen N 4.046 de 25 de enero de 2005.
Artculo 64 Cdigo de Aguas.
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Corte Suprema, Empresa de Agua Potable del Litoral S.A. y otro con Direccin General de Aguas, 1 septiembre 2008
(Recurso de Reclamacin).
MUOZ RODRIGUEZ, Jaime. Gestin de aguas subterrneas, derechos provisionales y recarga artificial de acuferos. En
Revista de derecho econmico administrativo. 3 (2001) 2, p. 519-526.
SASTRE BECEIRO, Mnica. Aspectos jurdicos de la recarga artificial de acuferos: regulacin actual y retos. En Boletn
Geolgico y Minero. 120 (2): pp. 279-288, 2009.
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VI. CONCLUSIONES
A lo largo de este trabajo se ha dicho que la cuenca es una unidad
territorial que debera ser considerada para adoptar un enfoque que
supere el sistema poco coordinado de rganos y servicios pblicos con
competencias separadas entre los diferentes elementos ambientales, lo
que produce ineficiencias, superposicin de competencias, entre otros
defectos. La superacin de este modelo se encuentra en la adopcin del
manejo integrado de cuencas como una poltica pblica que incorpore
una institucionalidad acorde con la realidad local pero en armona y
sincronizacin con la poltica ambiental nacional emanada del Ministerio
del Medioambiente.
La adopcin de este enfoque permitira la creacin de una DGA unicuenca
o pluricuenca segn sea el caso, y la conformacin de instancias donde
se encuentren los actores de una misma cuenca, permitiendo la solucin
de los conflictos a nivel local. Pinsese por ejemplo en los conflictos entre
agricultores y empresas generadoras de hidroelectricidad o entre empresas
mineras y comunidades indgenas, que seran solucionados con los actores
de una misma cuenca, sin factores externos que puedan interferir en los
acuerdos.
Un ejemplo concreto de la adopcin de este enfoque se dara por ejemplo
en evitar que la autoridad una vez tomada la decisin de expandir una
zona urbana pregunte a la autoridad de aguas si esa decisin afecta o no
el recurso, el manejo integrado obligara a preguntar e informar antes de
tomar la decisin.
En Amrica Latina existen mltiples ejemplos de modelos de manejo
integrado de cuencas, cada una con sus beneficios e inconveniencias.
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LLURIA, Mario.La recarga artificial de acuferos: Un mtodo para la gestin eficiente de los recursos de las zonas ridas
2005 [en lnea] <http://www.medioambienteonline.com/site/root/resources/technology/2825.html> (16/06/2012)
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Las organizaciones de usuarios que contempla la legislacin de aguas es un importante punto de partida en la
gestin integrada de la cuenca porque si bien son creadas para la administracin del recurso y el ejercicio del derecho
de aprovechamiento, tambin tienen finalidades ambientales. Ver: PRIETO A., Trinidad y UGALDE P., Mara Jos. La
importancia de las comunidades de aguas en la gestin de los recursos hdricos subterrneos. En Actas de las VI Jornadas
de Derecho Ambiental. Universidad de Chile. Thompson Reuters. 2012. p. 155-166.
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