Colación

Estructura de la colacin de donaciones en el nuevo Cdigo
Civil argentino del ao 2014

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Citar ABELEDO PERROT N: AP/DOC/1680/2014

Sucesiones ~ Colacin ~ Generalidades
Autores: Prez Pejcic, Gonzalo; Peres, Agustn A.

Ttulo: Estructura de la colacin de donaciones en el nuevo Cdigo Civil argentino del ao 2014
Fallo Comentado: Cmara de Apelaciones en lo Civil y Comercial de Quilmes, sala II ~ 2014-03-25 ~ D. M.,
L. y otros s/ Accin de colacin
Publicado: RDF - 2015-I - 96
I. Espritu del comentario
Puede ocurrir que una persona, bajo diversos motivos, decida realizar una donacin en favor de otra, dndose la
particularidad de que a la muerte del donante concurra a su sucesin el donatario en calidad de heredero forzoso.
Mas puede suceder que el heredero donatario no se encuentre en soledad a la hora de gozar de la herencia y que,
por consecuencia, concurra con otros coherederos. En estas circunstancias, ellos podrn entablar contra aqul la
accin de colacin a los efectos de restaurar la igualdad quebrantada por la existencia de la donacin (1). A
menos que la donacin se comprenda dentro de los lmites de la porcin disponible y que el causante, en vistas
de mejorarlo, lo hubiera dispensado de colacionar por medio de un testamento vlido. As, Maffa define a la
colacin como "la obligacin que incumbe al heredero forzoso, que concurre con otros coherederos de igual
rango, de computar en la masa partible el valor de las donaciones que el causante le hubiese hecho en vida e
imputarlo en su propia porcin, es decir, en la hijuela del donatario" (2).
La Cmara de Apelacin en lo Civil y Comercial, sala 2, modificando la sentencia de grado, sostuvo en el fallo
"D. M., L. y otros s/accin de colacin", de fecha 25/3/2014, que las coaccionantes tienen derecho a exigir la
colacin del valor de los bienes denunciados, toda vez que resulta irrelevante que hayan nacido con
posterioridad a las donaciones que hizo su padre a los hijos del primer matrimonio, arribando a dicha conclusin
por considerar que todos los hijos del causante, tanto los del primer matrimonio como los del segundo, tienen
una porcin legtima y concurren a su sucesin en un pie de igualdad, salvo que el causante hubiera decidido
beneficiar con su porcin disponible a cualquiera de ellos o a un tercero (3).
Ahora bien, mientras comentbamos el fallo citado, se sancion y promulg el nuevo Cdigo Civil y Comercial
unificado. Hecho relevante, ya que dispone la solucin inversa a la arribada por la Cmara, en razn de que su
art. 2388, primer prrafo, dispone: "Heredero que no lo era al tiempo de la donacin. El descendiente que no era
heredero presuntivo al tiempo de la donacin, pero que resulta heredero, no debe colacin".
Por ello, y como consecuencia de la incompatibilidad entre la sentencia de la Cmara y el nuevo Cdigo,
constituye el espritu de nuestro comentario la comprensin de la nueva regulacin jurdica de la obligacin de
colacin. El estudio en cuestin fue ideado a travs de un sistema comparativo entre el Cdigo Civil de Vlez
Sarsfield y el nuevo Cdigo Civil a entrar en vigencia el 1 de agosto del corriente ao, segun ley 26.077. Dicho
sistema lo construimos a partir de los trminos "continuacin" y "quiebre".
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reservados

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El Diccionario de la Real Academia Espaola define la "Continuacin" como "la accin y efecto de continuar",
y "continuar" como "durar, permanecer, seguir, extenderse". Mientras que el "quiebre", por definicin, es "la
accin y efecto de quebrar" y quebrar, entre otras acepciones, es "interrumpir la continuacin".
Es nuestra intencin utilizar como herramientas las categoras de "continuacin" y "quiebre", llevndolas al
campo de anlisis de la accin de colacin, a los efectos de que el lector pueda observar y comparar qu
aspectos de este instituto del derecho sucesorio quedan en pie y cules otros quedan interrumpidos por la nueva
codificacin.
II. Aspectos de la colacin. Continuidades y quiebres respecto del cdigo civil de Vlez Sarsfield
1. Continuidades
a) Modalidad y naturaleza jurdica
La colacin puede presentar diversas modalidades y la eleccin que realice el legislador respecto de ellas
repercutir directamente en la naturaleza jurdica de la accin. De esta forma la colacin puede ser: 1) en especie
o 2) en valores.
Vlez Sarsfield ha escogido la colacin en valores, tambin llamada en el derecho francs "en moins prenant" o
colacin "ficticia" y que fuera tomada de Garca Goyena (4). Explicando las razones de su eleccin en la nota al
art. 3477 del Cdigo Civil (en adelante el CCiv.) (5). Sealaba Fornieles: "como se trata de valores y no de
cosas, no se necesita ningn aporte material. El heredero no introduce a la sucesin, en dinero en efectivo, el
precio de la cosa que le fue donada, sino que la suma correspondiente se agrega en nmeros a la masa y luego se
saca por adjudicacin en su hijuela". Es, como dice el autor, "una simple operacin de contabilidad, necesaria
para encontrar las sumas exactas" (6).
Ahora bien, la colacin involucra la imputacin de la donacin en la hijuela del donatario, pero, qu naturaleza
jurdica presenta esa imputacin? Al respecto, podramos agrupar la doctrina elaborada en: 1. autores que
consideran a esta imputacin una obligacin y 2. autores que niegan el carcter obligacional de la imputacin
(7). Sin perjuicio de la discusin, en verdad la colacin es, en rigor, una obligacin ("relacin jurdica en virtud
de la cual alguien denominado deudor debe satisfacer una prestacin a favor de otro llamado acreedor") (8), que
presenta las caractersticas propias de las relaciones hereditarias (9). Ms dentro de la extensa clasificacin de
las obligaciones, la colacin comporta una obligacin de valor, tal como se sostuviera en las Primeras Jornadas
Nacionales de Derecho Civil, celebradas en la Universidad Nacional del Litoral, Santa Fe, durante el ao 1963
(10). En este sentido, al ser la colacin una obligacin, la accin de colacin se ubica dentro de las acciones
personales (11).
Para el nuevo Cdigo Civil, la colacin contina siendo en su esencia jurdica una obligacin cuyo
cumplimiento se efecta trayendo a la sucesin los valores dados en vida por el causante. Ello se desprende
tanto de los fundamentos al ante-proyecto "la colacin en valores mediante computacin e imputacin ha sido
siempre el modo de colacionar en nuestro derecho. La norma proyectada se limita a expresarlo
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explcitamente" como de artculos tales como el 2396: "modo de hacer la colacin. La colacin se efecta
sumando el valor de la donacin al de la masa hereditaria despus de pagadas las deudas, y atribuyendo ese
valor en el lote del donatario", y el art. 2445, en donde puede leerse que la porcin legtima se calcula "sobre la
suma del valor lquido de la herencia al tiempo de la muerte del causante ms el de los bienes donados
computables para cada legitimario".
b) Elementos
Guastavino ha ordenado los elementos constitutivos de la colacin, a saber: a) pluralidad de herederos forzosos;
b) computacin; c) imputacin; d) ausencia de dispensa, y e) exigencia (12). Dichos elementos se preservan en
la nueva codificacin.
c) Divisibilidad
La accin es divisible, ya que la prestacin la conducta debida por el sujeto pasivo de la colacin y que
constituye el objeto de la obligacin es susceptible de cumplimiento parcial (13). En estos trminos contina
la divisibilidad en el nuevo Cdigo.
d) Reciprocidad
El carcter de reciprocidad significa, como ensea Lafaille, que "quien puede exigir la colacin, o sea el
heredero forzoso est igualmente en el deber de prestarla cuando es requerido para ello por otro de igual calidad,
llamado con l a suceder" (14).
2. Quiebres
a) Sujetos de la colacin
i) Personas con derecho a pedir la colacin (legitimacin activa). La accin de colacin en el Cdigo de Vlez
puede ser articulada por todo heredero forzoso (15). Ello contina como regla en el nuevo art. 2395: "Derecho
de pedir la colacin. La colacin slo puede ser pedida por quien era coheredero presuntivo a la fecha de la
donacin". Sin perjuicio, situamos este tema en la parte de "quiebres" debido a algunas consideraciones que es
necesario enumerar:
1. Si bien, el art. 2395 utiliza el trmino "coheredero", debemos aclarar la extensin del vocablo para la nueva
codificacin. La extensin surge de la comparacin entre aquel artculo y el art. 2385, que, al legislar sobre
"personas obligadas a colacionar", slo se refiere a "los descendientes del causante y al cnyuge suprstite".
Esta ltima frmula se repite en los arts. 2386 (donaciones inoficiosas), 2387 (heredero renunciante), 2388
(heredero que no lo era al tiempo de la donacin) y 2391 (beneficios hechos al heredero). Ello supone un claro
apartamiento del cdigo de Vlez, ya que el art. 3476 del CCiv. refiere al "heredero forzoso" y luego aclara en el
art. 3477 del CCiv. que una de las clases de herederos forzosos alcanzados por la colacin son los
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"ascendientes". En sntesis, los ascendientes en la nueva codificacin no son legitimados activos (ni pasivos) a
los efectos de la accin de colacin.
2. La situacin del cnyuge es motivo debate en el cdigo de Vlez, en virtud de que el art. 3476 del CCiv.
estableca que las donaciones hechas a "heredero forzoso" importan una anticipacin de su porcin hereditaria,
mientras que el art. 3477 del CCiv. aluda solamente a los "ascendientes y descendientes" como sujetos que
deben reunir a la masa hereditaria los valores dados en vida por el difunto (16). Es decir, se omita al cnyuge,
aun cuando ste era heredero forzoso. El nuevo Cdigo termina con las discusiones e incluye al cnyuge, ya que
el art. 2395 se expresa con el trmino "coheredero", lo cual es comprensivo de su figura. Mas al legislar sobre
legitimacin pasiva, se refiere expresamente al "cnyuge suprstite" (art. 2385). A mayor abundamiento, el
segundo prrafo del art. 2395 lo incorpora al prohibirle entablar la colacin respecto de donaciones que el
causante hubiera realizado con anterioridad al matrimonio (17).
3. Sobre la nuera viuda sin hijos ya no se plantea ninguna discusin, desde que el nuevo Cdigo elimina la
figura (18). Segn los fundamentos del ante-proyecto, "se suprime el derecho hereditario de la nuera viuda
porque, adems de los ataques a su constitucionalidad al distinguir segn sea hombre o mujer, altera los
principios del derecho sucesorio y ocasiona un sinnmero de dificultades interpretativas, especialmente despus
de la incorporacin del matrimonio de personas del mismo sexo".
4. La situacin de los legatarios y acreedores de la sucesin en el cdigo de Vlez merece alguna precisin.
El art. 3478 del CCiv. dispone que la accin de colacin "no es debida ni a los legatarios, ni a los acreedores de
la sucesin". Lo cual parece entrar en contradiccin con lo preceptuado por la segunda parte del art. 3483 del
CCiv.: "Pueden tambin demandarla los acreedores hereditarios y legatarios, cuando el heredero, a quien la
colacin es debida, ha aceptado la sucesin pura y simplemente". Para armonizar estos preceptos, traemos las
enseanzas de Machado, quien se preguntaba: "Hay algn caso en que los acreedores de la sucesin puedan
pedir la colacin a los herederos forzosos? As lo han credo algunos, considerando el art. 3483 como una
excepcin a este principio, lo que no es exacto; porque l habla de los acreedores del heredero que ha aceptado
pura y simplemente la herencia: en este caso los acreedores de la sucesin dejan de serlo y pasan a ser
personales del heredero. Como se comprende, es una cuestin de palabras, porque los mismos acreedores de la
sucesin que no podan pedir la colacin, estn facultados para hacerlo en representacin de su deudor" (19). En
cuanto a los legatarios, como seala Zannoni, el caso es "en principio" distinto, ya que "slo si los bienes
quedados a la muerte del testador no alcanzasen a cubrir el legado y el heredero ha aceptado puramente la
herencia ya que en este caso est obligado personalmente al pago del legado en proporcin a su parte
hereditaria; el legatario como acreedor de la manda podr demandar la colacin en caso de inactividad del
heredero ejerciendo una accin subrogatoria. Se repite, sustancialmente, la situacin considerada para los
acreedores, a tenor de lo dispuesto por el art. 1196" (20).
El nuevo Cdigo nada dice sobre la situacin de los acreedores (del causante ni del heredero) y de los legatarios,
en relacin a su legitimacin para entablar la accin de colacin por va subrogatoria cuando el heredero no
goza del beneficio de inventario.
ii) Personas obligadas a colacionar (legitimacin pasiva). Por regla, los mismos herederos forzosos que se
encuentran legitimados para entablar la accin son a su vez pasibles de recibirla (21). Ello contina en el nuevo
rgimen jurdico, con las advertencias que realizamos en cuanto a la extensin del trmino "coheredero" en lo
que refiere a colacin (art. 2585: "Personas obligadas a colacionar. Los descendientes del causante y el cnyuge
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suprstite que concurren a la sucesin intestada deben colacionar...") y con la ausencia de la figura de la nuera
viuda sin hijos. A su vez, debemos adicionarle al art. 2585 lo dispuesto por el art. 2445, que, al legislar sobre la
porcin legtima, establece: "Para el cmputo de la porcin de cada descendiente slo se toman en cuenta las
donaciones colacionables o reducibles, efectuadas a partir de los trescientos das anteriores a su nacimiento o, en
su caso, al nacimiento del ascendiente a quien representa, y para el del cnyuge, las hechas despus del
matrimonio".
Es decir, la nueva legislacin comprende dentro de los legitimados pasivos: 1. los descendientes que hubieran
recibido, trescientos das antes de nacer, donaciones por parte del causante; 2. el descendiente del donatario,
configurndose este supuesto cuando el donatario se ve impedido a concurrir por la causa que sea a la sucesin
del donante y el descendiente de aqul, en su representacin, se presenta a la sucesin (22). En este caso,
tambin el descendiente del donatario debe colacionar las donaciones que el donante (causante) le hubiera
efectuado trescientos das antes del nacimiento del donatario (descendiente representado), y 3. el cnyugue
respecto de las donaciones que hubiera recibido luego de contraer nupcias (23).
Prrafo aparte merece el heredero renunciante (sea el descendiente o el cnyuge), que, si bien puede conservar
la donacin recibida o reclamar el legado hecho hasta el lmite de la porcin disponible (art. 2387), cuando la
donacin supera la porcin disponible del causante ms la porcin legtima del donatario, debe reducir el exceso
(art. 2386).
iii) Momento en que se debe ostentar la calidad de heredero forzoso a los efectos de la colacin. Al respecto, el
Cdigo de Vlez nada dice y por ello la doctrina se dividi entre quienes pensaban que la calidad de heredero
tanto para la legitimacin activa como pasiva deba tenerse: 1. al momento en que se realiza la liberalidad o 2.
al momento de la apertura de la sucesin (24). Sin ir ms lejos, el fallo que es objeto de nuestro comentario no
dud en establecer que la calidad de heredero se valoraba al momento de la muerte del causante.
En cambio, el nuevo Cdigo zanja las viejas discusiones en torno a este punto y se inclina por considerar que se
debe ser heredero forzoso a los efectos de la legitimacin activa (art. 2395) y pasiva (art. 2388) al momento en
que el causante realiza la donacin (25).
iv) Sujetos exceptuados de colacionar. Se encuentran excluidos del mbito de la colacin: 1) el heredero con
discapacidad que fuere mejorado. La novedad se introduce en el art. 2448: "el causante puede disponer, por el
medio que estime conveniente, incluso mediante un fideicomiso, adems de la porcin disponible, de un tercio
de las porciones legtimas para aplicarlas como mejora estricta a descendientes o ascendientes con discapacidad.
A estos efectos, se considera persona con discapacidad, a toda persona que padece una alteracin funcional
permanente o prolongada, fsica o mental, que en relacin a su edad y medio social implica desventajas
considerables para su integracin familiar, social, educacional o laboral". Si bien se ha criticado la definicin
legal de persona con discapacidad adoptada por el nuevo Cdigo, Rolleri y Olmo expresan que se trata de
"aquella persona humana que tenga deficiencias fsicas, mentales, intelectuales o sensoriales a largo plazo que,
al interactuar con diversas barreras, puedan impedir su participacin plena y efectiva en la sociedad en igualdad
de condiciones con los dems y a la que se le transmite la universalidad o una parte indivisa de la herencia" (26).
Por ltimo, puede contemplarse la ausencia del cnyuge suprstite con discapacidad, ya que, por definicin,
heredero con discapacidad a los efectos de la mejora, slo pueden ser descendientes o ascendientes; 2) el
descendiente o el cnyuge suprstite que, al renunciar a la herencia, pueden conservar la donacin recibida o
reclamar el legado hecho, hasta el lmite de la porcin disponible (art. 2387); 3) el descendiente que no era
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heredero presuntivo al tiempo de la donacin, pero que resulta heredero (art. 2388); y 4) el cnyuge respecto de
las donaciones que se realizan antes del matrimonio (27) (art. 2388).
b) Objeto de la accin
i) Liberalidades colacionables. En el sistema de Vlez slo son pasibles de colacin aquellas liberalidades que se
subsumen dentro de la estricta definicin legal de donacin del art. 1789 del CCiv.: "habr donacin, cuando
una persona por un acto entre vivos transfiera de su libre voluntad gratuitamente a otra, la propiedad de una
cosa". Bajo este criterio, slo las liberalidades que eran donaciones en sentido propio son, por consiguiente,
objeto de la colacin y no as otro tipo de liberalidades enumeradas en el art. 1791 del CCiv., que no enmaraban
dentro de la rigidez conceptual del art. 1789 del CCiv. (28).
Sobre este punto, el nuevo Cdigo ampla el objeto colacionable a tenor de lo dispuesto por su art. 2391 cuando
establece que los descendientes y el cnyuge suprstite se encuentran obligados a "colacionar los beneficios
recibidos a consecuencia de convenciones hechas con el difunto que tuvieron por objeto procurarles una ventaja
particular". A su vez, el nuevo Cdigo Civil no distingue ni prev las liberalidades que no constituyan
donaciones en sentido estricto. Por ello, ante la ausencia del viejo art. 1791 del CCiv., se refuerza la amplitud de
la accin de colacin en cuanto a su objeto. Sumado a lo expuesto por los fundamentos del ante-proyecto, que
expresaban: "La inclusin de un precepto relativo a los beneficios hechos al heredero obligado a colacionar
tiende a superar las discrepancias causadas por ciertos actos que benefician al heredero sin tratarse de
donaciones, como el comodato de un inmueble fructfero o la asociacin con el causante que supera las ventajas
que derivaran de su aporte social".
Por ltimo, la nueva legislacin comprende dentro de la colacin: 1. el importe de lo recibido en concepto de
indemnizacin por el perecimiento del objeto donado sin culpa del donatario (art. 2393); 2. los intereses del
valor colacionable desde la notificacin de la demanda (art. 2394); 3. el valor de los bienes transmitidos a ttulo
oneroso por el causante a sus legitimarios, cuando ello sea con reserva de usufructo, uso, habitacin o con
contraprestacin de una renta vitalicia, ya que la ley presume iure et de iure la gratuidad del acto, con deduccin
del valor que el adquirente demuestre haber efectivamente pagado. De esta forma, "el valor de los bienes debe
ser imputado a la porcin disponible y el excedente es objeto de colacin. Esta imputacin y esta colacin no
pueden ser demandadas por los legitimarios que consintieron en la enajenacin, sea onerosa o gratuita, con
algunas de las modalidades indicadas" (art. 2461).
ii) Ventajas exceptuadas de colacionar. La ley expresamente excluye del mbito de la colacin determinadas
ventajas que el causante les hubiera otorgado en vida a sus herederos forzosos. As, el Cdigo Civil de Vlez
dispona en el art. 3480: "no estn sujetos a ser colacionados los gastos de alimentos, curacin, por
extraordinarios que sean, y educacin; los que los padres hagan en dar estudios a sus hijos o para prepararlos a
ejercer una profesin o al ejercicio de algn arte, ni los regalos de costumbre, ni el pago de deudas de los
ascendientes y descendientes, ni los objetos muebles que sean regalo de uso o de amistad" (29). Con otro tipo de
redaccin y supuestos, el espritu del art. 3480 del CCiv. sigue vigente en el nuevo art. 2392, pudiendo leerse en
los fundamentos del ante-proyecto que "respecto de los beneficios excluidos de la colacin, se introducen
modificaciones parciales en el contenido actual del artculo 3480 tratando de eliminar dudas interpretativas y de
establecer soluciones razonables". De esta forma, el art. 2392 establece: "Beneficios excluidos de la colacin.
No se debe colacin por los gastos de alimentos; ni por los de asistencia mdica por extraordinarios que sean; ni
por los de educacin y capacitacin profesional o artstica de los descendientes, excepto que sean
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desproporcionados con la fortuna y condicin del causante; ni por los gastos de boda que no exceden de lo
razonable; ni por los presentes de uso; ni por el seguro de vida que corresponde al heredero, pero s por las
primas pagadas por el causante al asegurador, hasta la concurrencia del premio cobrado por el asegurado.
Tambin se debe por lo empleado para establecer al coheredero o para el pago de sus deudas".
Tampoco para el nuevo Cdigo se colacionan los bienes que han perecido sin culpa del donatario y sin que haya
recibido indemnizacin por ello (art. 2393) y los frutos de los bienes sujetos a colacin (art. 2394). Sin perjuicio
en el caso de los frutos de si se deben los intereses del valor colacionable desde la notificacin de la
demanda.
c) Momento en el cual se determina el valor colacionable
El tema transita por tres momentos: 1) la situacin hasta la ley 17.711; 2) el criterio adoptado por la reforma de
1968; y 3) la solucin del nuevo Cdigo. Vlez nunca incorpor expresamente el momento en la cual deba
tomarse el valor del objeto colacionable. No obstante, se consider que el tiempo deba ser el de la donacin, lo
cual guardaba coherencia con la fuente utilizada por el legislador en esta materia: el proyecto de Cdigo Civil
espaol de Garca Goyena (30). Sin perjuicio de ello, este criterio tambin se ciment en la aplicacin analgica
de la solucin brindada por el art. 3602 del CCiv. para fijar el valor de la legtima (31). Dicho artculo, en su
redaccin originaria, estableca que se tomaba aparte del valor de los bienes hereditarios, el valor "que tenan las
donaciones del mismo testador al tiempo en que las hizo". A su vez, este criterio, como sostiene Maffa, "resulta
de la aplicacin rigurosa de las consecuencias lgicas del principio de que la colacin ficticia supone la
transferencia definitiva de los bienes donados al heredero. Y as se observa que, dado que el sucesor se ha
convertido en propietario incuestionable desde el da en que se realiz la liberalidad, no deben ser computadas
las variaciones de valor que han podido tener lugar ulteriormente, ya que el empobrecimiento del patrimonio del
donante se consum en el momento de transferencia de la propiedad" (32).
No obstante, la regla no logra su justo cometido en pases subsumidos en el fenmeno inflacionario. Es por ello
que nuestra virtuosa doctrina y jurisprudencia apel a la condicin de "obligacin de valor" de la colacin, a los
efectos de atender la alteracin externa del valor de los bienes donados (33). Casiello manifestaba que "la figura
de la deuda de valor se esgrime entones como solucin adecuada para compensar los desequilibrios y corregir
las injusticias que pudieran derivarse de la fluctuacin del dinero" y conclua que poda extenderse el principio
de deuda de valor a los supuestos de colacin y acciones de reduccin de donaciones (34). Ello tuvo favorable
recepcin por parte de las Primeras Jornadas Nacionales de Derecho Civil de 1963, celebradas en la Universidad
Nacional del Litoral, Santa Fe, las cuales dejaron asentado no slo el carcter de obligacin de valor de la
colacin, sino tambin que "en la determinacin del monto de lo colacionable ha de tenerse en cuenta la
alteracin del poder de cambio de la moneda, en modo de reflejar al da de la particin el valor que tena el bien
al tiempo de la donacin" (35).
La ley 17.711 se apart de la doctrina y jurisprudencia elaborada hasta ese entonces sobre el tema y consagr en
el art. 3477 del CCiv. su propia solucin, al establecer: "Dichos valores deben computarse al tiempo de la
apertura de la sucesin, sea que existan o no en poder del heredero. Tratndose de crditos o sumas de dinero,
los jueces pueden determinar un equitativo reajuste segn las circunstancias del caso" (36).
Belluscio, comparando la solucin que haban aportado la doctrina y la jurisprudencia frente a la propuesta por
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la reforma, remarcaba que "se trata, como se ve, de dos soluciones completamente distintas. Para la primera, se
atenda al valor intrnseco del bien a la poca de la donacin, midindose con la unidad de medida de valores del
tiempo de la particin. Para el consagrado, se tiene en consideracin el valor intrnseco a la poca de la muerte
del causante-donante y queda sin solucin el problema de la variacin de la unidad de medida de valores" (37).
En este estado de cosas, algunos autores sealaron una serie de conflictos que traa aparejada la reforma en este
tema, tales como las variaciones de valor durante el tiempo de la indivisin y la omisin a las situaciones
provenientes del aumento, deterioro o prdida de la cosa durante el transcurso que va de la donacin a la
apertura de la sucesin (38).
La nueva legislacin toma partido propio y deroga lo dispuesto por la reforma de 1968, sentando un nuevo
criterio: el momento para determinar el valor colacionable es el de la particin segn el estado del objeto al
momento de la donacin (art. 2585 y art. 2445).
La decisin que adopta el Cdigo cuenta con el beneplcito de Ferrer, para quien: "siendo la colacin una
operacin estructuralmente conectada a la particin, resulta coherente y normal colocarse a la poca de la
particin para determinar la tasacin del valor colacionable y de los bienes hereditarios que conforman la masa
partible. Los inconvenientes que podran suscitarse son menores frente a las ventajas de equidad e igualdad en la
reparticin de la herencia que presenta esta solucin" (39). Siendo necesario entonces, como sostiene el autor,
"reconstruir la historia econmica del bien desde el da de la donacin hasta el de la particin, en cuya virtud se
deben diferenciar: a) las variaciones de valor que le son imputables al donatario, porque stas sern excluidas,
como si no hubiesen ocurrido; y b) las variaciones de valor independientes de la actividad de aqul, que sern
tomadas en cuenta a los fines de establecer el valor del bien" (40).
d) Prescripcin
Debido al carcter personal de la accin de colacin, la doctrina y la jurisprudencia eran unnimes en aplicar la
prescripcin decenal (art. 4023 y su nota), comenzando a correr el plazo desde la apertura de la sucesin (art.
3282 y su nota). Sobre el tema, el nuevo Cdigo omite establecer una norma especial. Por ello, debemos
recordar el carcter personal de la accin y acudir al plazo general de prescripcin liberatoria. Es aqu donde
observamos un quiebre, pues el nuevo art. 2560 reza: "El plazo de la prescripcin es de cinco aos, excepto que
est previsto uno diferente en la legislacin local". En sntesis, el plazo de prescripcin de la accin de colacin
disminuye, pasando de diez a cinco aos.
e) Dispensa de la colacin
Ruggiero deca que "el afecto que el padre guarda, igualmente, hacia sus hijos debe hacer presumir que su
voluntad est ajena a toda disparidad de trato" (41). Sin perjuicio, la dispensa se encuentra relacionada con la
voluntad del de cuius de "mejorar" al heredero. Siendo este instituto uno de los principales argumentos de
quienes niegan que el fundamento de la colacin sea mantener la igualdad entre los coherederos (42). La mejora
se lleva a cabo cuando, luego de una donacin realizada a uno de los herederos y que por tal deba ser
imputada a su porcin hereditaria como anticipo de herencia (art. 3476), el donante deja aclarado
expresamente en su testamento vlido la intencin de dispensarlo de colacionar. Ello deja de manifiesto la clara
voluntad del causante de que dicho valor donado sea imputado a su porcin disponible para mejorar al herederodonatario (43). El Cdigo de Vlez prev el instituto en el art. 3484 del CCiv., el cual dispone: "La dispensa de
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la colacin slo puede ser acordada por el testamento del donante, y en los lmites de su porcin disponible".
El artculo citado no da lugar a duda en cuanto que la dispensa slo puede acordarse en el testamento del
donante. Sin embargo, el art. 1805, al disponer que los ascendientes pueden realizar donaciones a sus
descendientes, manifiesta: "cuando no se expresare a qu cuenta debe imputarse la donacin, entindase que es
hecho como un adelanto de la legtima". Lo que, interpretado a contrario, llev a cierta doctrina y jurisprudencia
a entender que los padres, pueden, en el acto de donacin, imputar expresamente el valor de la liberalidad a la
porcin disponible (44). Ello implicara una mejora que no resulta del testamento, sino que integra el contrato de
donacin. Ahora bien, otra parte de la doctrina y jurisprudencia ha entendido que debe primar el art. 3484 del
CCiv., imperando la necesidad de realizar la dispensa por testamento (45). En este sentido, los fundamentos del
ante-proyecto expresan: "a fin de superar la contradiccin existente entre los actuales arts. 1805, segunda parte,
y 3484, se propone admitir la dispensa de colacin no slo en el testamento sino tambin en el acto de la
donacin, siguiendo al Cdigo francs". En efecto, el nuevo Cdigo, si bien mantiene el instituto de la dispensa
por testamento, quiebra el tema al ampliar la posibilidad de dispensa en el acto mismo de donacin. De esta
forma, el art. 2385 establece en su primer prrafo: "personas obligadas a colacionar. Los descendientes del
causante y el cnyuge suprstite que concurren a la sucesin intestada deben colacionar a la masa hereditaria el
valor de los bienes que les fueron donados por el causante, excepto dispensa o clusula de mejora expresa en el
acto de la donacin o en el testamento". Tal como afirma Messineo: "segn se ha sostenido, la dispensa
contenida en acto de donacin opera, no en sentido de ampliar la liberalidad (como se considera comnmente),
sino en el sentido de modificar cualitativamente, desde el origen, la liberalidad misma, hacindola inaportable;
mientras que, si la voluntad de dispensa se ha manifestado mediante testamento, el respectivo acto es mortis
causa y, como tal, es tambin revocable; de ah, que la dispensa pueda quedar sin efecto" (46).
Por ltimo, el nuevo Cdigo regula lo que su predecesor omiti, al resolver la cuestin de aquellas donaciones
que el causante realizaba, por testamento dispensaba y aun as excedan aquella porcin de bienes disponible
que poda disponer. As, el art. 2386 dispone: "Donaciones inoficiosas. La donacin hecha a un descendiente o
al cnyuge cuyo valor excede la suma de la porcin disponible ms la porcin legtima del donatario, aunque
haya dispensa de colacin o mejora, est sujeta a reduccin por el valor del exceso".
f) mbito de aplicacin
Como seala Borda, "en principio" la colacin slo se debe en la sucesin ab intestato, ya que el art. 3476 del
CCiv. alude a los herederos forzosos que concurren a "la sucesin legtima" del donante. No obstante, la
doctrina entendi que se poda extender la obligacin no slo a los sucesores ab intestato sino tambin a los
testamentarios, siempre y cuando en el testamento se instituya como herederos a los mismos herederos forzosos
(47). Sin perjuicio, entre los mismos autores que admiten la colacin en la sucesin testamentaria existen
discrepancias respecto de si el testador debe instituir a los herederos forzosos en "las mismas partes" que le
corresponden en la sucesin intestada o si basta que slo sea con "la misma proporcionalidad" (48). La nueva
legislacin, despejando toda duda respecto a estos temas, dispone en el tercer prrafo del art. 2385: "tambin
hay obligacin de colacionar en las sucesiones testamentarias si el testador llama a recibir las mismas porciones
que corresponderan al cnyuge o a los descendientes en la sucesin intestada".
III. Valoraciones sobre la nueva regulacin
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Al presentarse el ante-proyecto, Lorenzetti manifestaba, en cuanto al rgimen sucesorio por ese entonces
esbozado, que "el Proyecto clarifica y mejora aspectos que haban suscitado dudas y controversias". Mientras
que en los fundamentos del ante-proyecto se puede leer: "la colacin de las donaciones experimenta varias
modificaciones a fin de eliminar discusiones doctrinales y soluciones jurisprudenciales discrepantes".
Proponemos, a estos efectos, estudiar si estas modificaciones cumplen con su cometido.
1. Valoraciones positivas
a) Incorpora expresamente el momento en que se debe ser heredero forzoso a los efectos de la legitimacin
i) Legitimacin Activa: La colacin slo puede ser pedida por quien era coheredero presuntivo a la fecha de la
donacin. El cnyuge suprstite no puede pedir la colacin de las donaciones hechas por el causante antes de
contraer matrimonio" (art. 2395). Se recepta de esta forma la teora del Dr. Casares de los "ciclos sucesorios", en
donde slo puede exigir la colacin quien posea derechos sucesorios al momento en que el causante realizaba la
donacin, ya que estos derechos sucesorios derivan de un estado de familia que naci con anterioridad a la
liberalidad.
Coincidimos con el criterio adoptado por la nueva ley. Haber sostenido la solucin contraria (otorgarle el
derecho a pedir la colacin a quienes son herederos forzosos al tiempo de la muerte del causante) implicaba
llevar el principio de igualdad entre coherederos a su mxima expresin. Era, en ltima instancia, igualar entre
coherederos que existan y que no existan al momento de la donacin.
A su vez, el trmino "heredero presuntivo" guarda estrecha relacin, por ejemplo, con la posibilidad que tiene el
heredero que no haba nacido pero que se encontraba concebido de reclamar la colacin de las donaciones que
hubieran recibido por parte del causante el resto de los coherederos dentro de los trescientos das anteriores a su
nacimiento. Pues se presume la calidad de heredero forzoso que ste guarda, aun siendo no nato al momento en
que el causante realiza la donacin al heredero forzoso que ser pasible de accin de colacin.
ii) Legitimacin pasiva: Se aclara la situacin del "heredero que no lo era al tiempo de la donacin" al establecer
de forma expresa en su primera parte que "el descendiente que no era heredero presuntivo al momento de la
donacin, pero que resulta heredero, no debe colacin" (art. 2388). Coincidimos con tal solucin, ya que, a los
efectos de soportar la colacin, se debe haber sido heredero forzoso con llamamiento actual al momento en que
se realiz la donacin. A su vez, en los fundamentos al ante-proyecto se lee: "si se trata de donatariodescendiente, no se modifica la solucin tradicional. Si el donatario es el cnyuge, se resuelve expresamente que
no debe colacin cuando la donacin se realiz antes del matrimonio".
b) Se incluyen dentro de la colacin las donaciones realizadas hasta trescientos das antes del nacimiento del
coheredero descendiente que entabla la accin
Creemos que ha sido acertada la incorporacin en este punto, ya que, como lo expresan los propios fundamentos
del ante-proyecto: "se prev la posibilidad de que esos actos tengan lugar cuando ya se conoce la existencia de
la persona por nacer". De esta forma, la ley extiende el fundamento de la voluntad presunta del causante,
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protegiendo al descendiente de las donaciones realizadas hasta trescientos das antes de su nacimiento. Evitando,
as, situaciones tales como las donaciones realizadas a un coheredero con el fin de empeorar la situacin
patrimonial de un heredero presuntivo "no deseado" al momento de la muerte del causante-donante. As, la ley
presume que aquellas donaciones fueron un anticipo de herencia. En ltima instancia, la voluntad presunta del
difunto, como seala Borda, es tambin "una forma de propender a que se respete la igualdad entre los
coherederos" (49).
c) Se incorpora la posibilidad de mejorar al heredero con discapacidad
De este modo, se ha receptado en nuestra legislacin civil la Convencin sobre los Derechos de las Personas con
Discapacidad y su protocolo facultativo, aprobados mediante resolucin de la Asamblea General de Naciones
Unidas, el 13 de diciembre de 2006. Creemos que el principio de igualdad ante la ley que establece el art. 16 en
la Constitucin Nacional encuentra su lmite ante la proteccin especial de personas que no son iguales entre s.
Es aqu donde la proteccin a la persona con discapacidad encuentra su fundamento, pues no se puede tratar
como iguales en un suerte de "tiranismo igualitario de la ley" a personas que, por ejemplo, "padecen una
alteracin funcional permanente o prolongada, fsica o mental, que en relacin a su edad y medio social implica
desventajas considerables para su integracin familiar, social, educacional o laboral" (art. 2448).
Conforme la ratificacin de la Convencin ut supra mencionada, "la discapacidad es una construccin social y
un modo de opresin social, y el resultado de una sociedad que no considera ni tiene presentes a las personas
con discapacidad. As se entiende que, no son las limitaciones individuales las races del problema, sino las
limitaciones de la sociedad para asegurar adecuadamente que las necesidades de todas las personas
incluyendo las que tenga una discapacidad sean tenidas en cuenta dentro de la organizacin social" (50). Sin
perjuicio, nos preguntamos si la mejora al heredero con discapacidad es una funcin social asignada al instituto
de la sucesin o si es tan slo un inters de la sociedad de que la sucesin posibilite la mejora a ste. Pensamos
que la diferencia entre uno y otro radica en el sujeto beneficiario. Es decir, si la mejora fuese una funcin social
de la sucesin, el beneficiario sera la sociedad. En cambio, si la posibilidad de mejorar un heredero con
discapacidad es un inters que tiene la sociedad, el beneficiario sera nicamente aqul, cumpliendo la mejora
una finalidad asistencial porque a la sociedad le interesa que se asista a esas personas aun cuando no devenga en
provecho de ella. Mas este inters deriva del hecho de considerar que la discapacidad no es una cuestin
cientfica sino una construccin social. De este modo, la nueva regulacin consiente que se "asista" a la persona
con discapacidad, brindando la posibilidad de mejorarla a travs de este instituto. Nos inclinamos por esta
ltima postura y coincidimos como oportuna la posibilidad que se le brinda al causante de asegurar un
mejoramiento en las condiciones patrimoniales de un heredero que se encuentra en "desventajas para su
integracin familiar, social, educacional o laboral", posicionndolo mejor frente a stas.
d) Se aade que el momento en el cual debe calcularse el valor colacionable es el de la particin
Si bien es objetable que la regla se encuentre establecida en el art. 2385 que legisla sobre "personas obligadas a
colacionar", hubiera sido conveniente el tratamiento diferenciado del tema a travs de un artculo propio. La
solucin que sobre este punto trae la nueva legislacin reza: "dicho valor se determina a la poca de la particin
segn el estado del bien a la poca de la donacin". En este sentido, el nuevo Cdigo retoma las viejas doctrinas
y sentencias elaboradas hasta la sancin de la ley 17.711, como as tambin las conclusiones de las Jornadas
Nacionales de Derecho Civil de 1963. Consideramos correcta la novedosa solucin, aunque amerita
descomponer la regla en dos partes para una adecuada explicacin. En primer lugar, al establecer: "dicho valor
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se determina a la poca de la particin", significa que la particin es el momento escogido por el legislador para
determinar el valor, lo cual permite a su vez tomar para el clculo las variaciones externas que sufriera el valor
del bien donado. Si bien el aumento de valor puede provenir de otros factores externos al hecho del donatario
que no sean la inflacin, creemos que en el fondo la solucin implica un reconociendo por parte de la ley del
proceso inflacionario que histricamente azota al pas (51). En segundo lugar, la frmula se completa: "segn el
estado del bien a la poca de la donacin", lo que apunta a no contabilizar en el valor colacionable las
variaciones intrnsecas que pudo sufrir el bien donado con motivo, por ejemplo, de las mejoras que el donatario
le hubiera introducido. En sntesis, el momento para determinar el valor colacionable es el de la particin y para
construir el valor colacionable se toma en cuenta el valor intrnseco que tena el bien al momento de la
donacin, actualizado al momento de la particin, tiempo en el cual se evala el impacto de la inflacin respecto
de aquel bien.
e) Se admite expresamente la dispensa en el acto de donacin
Acertadamente se incorpora la posibilidad de dispensar en el acto de donacin, terminando con las discusiones
interpretativas entre los arts. 1805 y 3484 del CCiv. De este modo, el legislador ha optado por incorporar lo que
en el derecho comparado ya se haba avanzado, pues la mayora de los Cdigos autorizan, aparte de la dispensa
hecha en testamento, la efectuada en el acto de la donacin. Aunque esta nueva solucin trae importantes
consecuencias, ya que la dispensa dispuesta en testamento goza de la revocabilidad propia del testamento, lo que
no ocurre cuando la dispensa se realiza en el acto de donacin. A su vez, como sealaba Segovia: "la donacin
hecha con dispensa de colacin (...) merma desde entonces y para siempre la porcin disponible, y no puede por
motivo alguno imputarse a la legtima" (52).
2. Valoraciones negativas
a) Exclusin de los ascendientes en materia de legitimacin
Creemos desacertada la no inclusin del ascendiente dentro de los legitimados activos y pasivos de la accin de
colacin, sin perjuicio de que en materia de "particin por ascendientes" se establezca que "Al hacer la particin,
sea por donacin o por estamento, el ascendiente debe colacionar a la masa el valor de los bienes que
anteriormente haya donado y sean susceptibles de colacin" (art. 2413).
En primer lugar, no encontramos en los fundamentos los motivos del legislador para excluir al ascendiente del
mbito de la colacin, no obstante hallar en alguna doctrina un apoyo a tal decisin (53). Sin perjuicio, fuere
cual sea el motivo, varias son las posibilidades en donde el causante, en vida, puede realizar donaciones a los
padres, por ejemplo: a) una persona que contrae matrimonio y, con posterioridad a l, decide realizar una
donacin a un ascendiente (padre o madre) por el motivo que fuere. Si ms tarde se produce el deceso del
donante sin haber dejado descendientes, cul es la razn por la cual el ascendiente no colaciona?; b) una
persona que estando casada, habiendo optado por el rgimen de separacin de bienes (54) (art. 505), realiza una
donacin a su cnyuge. Luego el donante fallece sin dejar descendientes, concurriendo a su sucesin el cnyuge
suprstite y sus ascendientes, cul es el motivo que le impide al ascendiente reclamar la colacin?
En ambos supuestos es de toda injusticia que el ascendiente no pueda ser legitimado activo ni pasivo a los
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efectos de la colacin. La exclusin del ascendiente de la rbita de la colacin implica en el fondo que el
legislador ha tomado postura en cuanto al fundamento del instituto. Hemos estudiando que para Vlez la causa
de la colacin era mantener "la igualdad entre coherederos" (nota al art. 3478), pero el nuevo codificador se
aline junto a los sostenedores de "la voluntad presunta del causante". Es decir, el nuevo codificador no concibe
la idea de que un hijo le done a su padre, ya que no podra tener la voluntad de adelantarle la herencia porque lo
normal es que ellos mueran primero. Por nuestra parte, creemos que el fundamento de la colacin consiste en
mantener la igualdad entre los coherederos como interpretacin que realiza la ley en caso de silencio por parte
del causante (55) (Guastavino - Martnez Ruiz).
b) Omisin de la situacin de los acreedores del causante y de los legatarios
El nuevo Cdigo nada establece sobre la situacin de los acreedores del causante y de los legatarios cuando el
heredero renuncia o pierde el beneficio de inventario. Creemos que, sin perjuicio del silencio, los acreedores del
causante y los legatarios pueden entablar la accin de colacin ante la pasividad del heredero que no posea el
beneficio de inventario. No obstante, consideramos que hubiera sido til la estipulacin de una norma expresa
sobre el punto, por ms que sea una consecuencia lgica de la confusin de patrimonios.
c) Incorporacin de un concepto de "persona con discapacidad" contraria a lo dispuesto por la Convencin

sobre los Derechos de las Personas con Discapacidad
Siendo esta observacin advertida por Rolleri y Olmo, el art. 2448 dispone que, a los efectos de la mejora
estricta, debe entenderse por persona con discapacidad "toda persona que padece una alteracin funcional
permanente o prolongada, fsica o mental, que en relacin a su edad y medio social implica desventajas
considerables para su integracin familiar, social, educacional o laboral". Dicho concepto concuerda con las
leyes 22.431 y 24.901 y responde a un modelo rehabilitador que entiende que las causas que originan la
discapacidad son cientficas, siendo menos valiosa la vida de estas personas, aunque la situacin puede
revertirse en caso de que la persona sea rehabilitada. Claramente, ello se aleja del modelo social instaurado por
la Convencin sobre los Derechos de las Personas con Discapacidad y que fuera aprobado por la Argentina
mediante ley 26378, promulgada el 6 de junio del ao 2008. Para dicho sistema, las causas que originan la
discapacidad no son cientficas sino principalmente sociales. La discapacidad es entonces una construccin
social, como se desprende del inc. e) del Prembulo de la Convencin: "Reconociendo que la discapacidad es un
concepto que evoluciona y que resulta de la interaccin entre las personas con deficiencias y las barreras
debidas a la actitud y al entorno que evitan su participacin plena y efectiva en la sociedad, en igualdad de
condiciones con las dems". En sntesis, la definicin que debi haber receptado el nuevo Cdigo es la
siguiente: "Las personas con discapacidad incluyen aquellas que tengan deficiencias fsicas, mentales,
intelectuales o sensoriales a largo plazo que, al interactuar con diversas barreras, puedan impedir su
participacin plena y efectiva en la sociedad, en igualdad de condiciones con los dems" (art. 1, segundo
prrafo, de la Convencin).
d) Exclusin del cnyuge suprstite con discapacidad
El ttulo introductorio al art. 2448 utiliza el trmino "heredero con discapacidad", mas en su redaccin dispone
que la mejora estricta se puede realizar en favor de "descendientes o ascendientes con discapacidad". Es decir,
deja de lado la situacin del cnyuge con discapacidad, sin que haya fundamentos para el apartamiento de esta
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clase de heredero de tan valiosa norma asistencial. Como remarcan Rolleri y Olmo: "si bien es cierto que podra
alegarse que el cnyuge suprstite ya goza de medidas de proteccin tales como las referidas al hogar conyugal
o el derecho real de habitacin, no es menos cierto que ellas alcanzan a todo cnyuge, independientemente de
contar o no con una discapacidad" (56). Adherimos a tales palabras y consideramos que la distincin
injustificada entre ascendiente y descendiente con discapacidad y cnyuge con discapacidad atenta contra el inc.
j) del Prembulo de la Convencin sobre los Derechos de las Personas con Discapacidad, el cual expresa que se
reconoce "la necesidad de promover y proteger los derechos humanos de todas las personas con discapacidad,
incluidas aquellas que necesitan un apoyo ms intenso". Ntese que alude a "todas" las personas con
discapacidad, lo cual torna estril la diferenciacin del art. 2448 de la nueva legislacin civil.
e) Redaccin confusa del art. 2448. Qu implica el trmino "adems" en la posibilidad de mejorar al heredero
con discapacidad?
El art. 2448 reza: "el causante puede disponer, por el medio que estime conveniente, incluso mediante un
fideicomiso, adems de la porcin disponible, de un tercio de las porciones legtimas para aplicarlas como
mejora estricta a descendientes o ascendientes con discapacidad". Qu significa la expresin "adems de su
porcin legtima"? No queda expresamente aclarado si el causante, para darle operatividad a la mejora al
heredero con discapacidad (un tercio de la porcin legtima), debe utilizar en favor de aqul su porcin
disponible o si, por el contrario, puede utilizar el tercio de la legtima para mejorarlo, independientemente del
destino que el causante quiera darle a su porcin disponible. Nosotros enrolamos en la primera postura.
f) Significativa extensin del objeto colacionable e imprecisin terminolgica
El nuevo art. 2391 obliga a colacionar "los beneficios recibidos a consecuencia de convenciones hechas con el
difunto que tuvieron por objeto procurarles una ventaja particular". Juzgamos inconveniente la extensa amplitud
del objeto de la colacin a tenor de lo que ya Vlez adverta sobre este punto en la nota al art. 3479 del CCiv., en
donde se lee: "Los escritores sobre el Cdigo francs generalmente ensean que se deben traer a colacin todas
las liberalidades que el difunto hubiese hecho en vida a sus sucesores legtimos. Dar esta extensin a la colacin,
es dejar incierto lo que ella debe comprender, y establecer un antecedente para cuestiones que el inters
particular multiplicar a lo infinito".
Si bien es cierto que la nueva codificacin, al abrir las puertas a "todo beneficio que procure una ventaja
particular", tena la intencin de "superar las discrepancias causadas por ciertos actos que benefician al heredero
sin tratarse de donaciones, como el comodato de un inmueble fructfero o la asociacin con el causante que
supera las ventajas que derivaran de su aporte social", le abre, en definitiva, las puertas a "cuestiones que el
inters particular multiplicar a lo infinito", dejando incierto lo que debe comprender la colacin. Creemos que
hubiera sido preferible realizar una nmina taxativa de beneficios y no dejar a la discrecionalidad del juez este
asunto.
A lo expuesto se le adiciona la ausencia del viejo art. 1791, del CCiv. (liberalidades que no eran donaciones en
sentido estricto), lo que lleva a pensar que en el nuevo Cdigo toda liberalidad es donacin. No obstante, esta
afirmacin merece algunas precisiones. Vlez defina la donacin en el art. 1789 del CCiv.: "habr donacin,
cuando una persona por un acto entre vivos transfiera de su libre voluntad gratuitamente a otra, la propiedad de
una cosa". Mas el nuevo Cdigo define la donacin en el art. 1542: "hay donacin cuando una parte se obliga a
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transferir gratuitamente una cosa a otra, y sta lo acepta", y seguidamente dispone en el art. 1543: "Aplicacin
subsidiaria. Las normas de este captulo se aplican subsidiariamente a los dems actos jurdicos a ttulo
gratuito". Sin embargo, se puede apreciar una semejanza entre la definicin de donacin del cdigo de Vlez y
el nuevo Cdigo Civil. Si bien el Cdigo de Vlez alude a "la propiedad de una cosa" y el nuevo Cdigo a
"transferir gratuitamente una cosa", eliminando la alusin a "la propiedad" (lo que es correcto), reproduce el
trmino "cosa" (lo cual es incorrecto). Ya Spota sostena que la definicin legal de donacin dada por Vlez
haba quedado superada y que, por lo tanto, no era procedente en nuestro derecho. Deca el profesor: "esto se
reafirma con las derogaciones de los incs. 1 y 3 del primitivo texto del art. 1791, en cuanto la donacin puede
implicar la atribucin gratuita patrimonial que no se traduzca en un derecho real (la 'propiedad de una cosa'),
sino en un crdito o en la renuncia de una deuda, puesto que esta renuncia es un acto jurdico bilateral que
implica tal atribucin gratuita patrimonial que debe ser 'aceptada' (arts. 868 y 875)" (57). Se nos dir que todos
aquellos actos jurdicos a ttulo gratuito que no implican estrictamente "transferir una cosa" se le aplican las
disposiciones subsidiarias de la donacin (art. 1543). Pero entonces era preferible que el nuevo Cdigo se haya
inclinado por una definicin de donacin al estilo de la que brindaba Spota: "como la adquisicin del derecho
por aquel a quien se le efecta la atribucin patrimonial gratuita (el donatario) y a la obligacin de transmitir ese
derecho patrimonial por parte de quien asumi el deber jurdico (el donante)" (58). Es decir que, incorporando
una definicin legal amplia del estilo de la citada, era innecesaria la disposicin del art. 1543. Insistimos, la
definicin de donacin en sentido estricto tena sentido en el Cdigo de Vlez, ya que enumeraba liberalidades
que no eran donaciones. No tiene razn de ser que el nuevo Cdigo mantenga una definicin restringida cuando
se eliminara a priori la dicotoma entre liberalidades que son o no donaciones. Pero al no introducir una
definicin amplia de donacin, se desprende que en el fondo sigue existiendo la diferencia entre liberalidades
que son donaciones (art. 1452) y las que no lo son, aun cuando se le apliquen subsidiariamente sus normas (art.
1543). En ltima instancia, lo expuesto deriva en una imprecisin terminolgica del nuevo Cdigo, ya que la
amplitud del objeto colacionable no concuerda con el ttulo "colacin de donaciones" del captulo 3, ttulo VIII
del Libro quinto, porque donacin es "transferir gratuitamente una cosa". Pensamos que hubiera sido preferible
la denominacin "colacin de beneficios", "colacin de ventajas particulares" o "colacin de actos jurdicos a
ttulo gratuito" para incluir todos aquellos actos realizados con animus donandi a las que, sin ser donaciones en
sentido estricto, se les aplican subsidiariamente sus normas (art. 1543).
(*) Abogado y Profesor en Ciencias Jurdicas egresado de ambas carreras en la UBA. A) Ayudante de Ctedra
por concurso (UBA) en las siguientes materias: 1. Obligaciones Civiles y Comerciales (Ctedras del Dr.
Piaggio); 2. Derechos Reales (Ctedras del Dr. Clerc y de la Dra. Mariani de Vidal); 3. Familia y Sucesiones
(Ctedra del Dr. Bossert); 4. Derecho Inmobiliario (Ctedra de la Esc. Armella) y 5. Teora del Estado (Ctedra
del Dr. Ortiz). B) Docente de la materia "Derecho Privado A" en la UP.
(**) Abogado, egresado de la UBA. Ayudante de Ctedra por concurso (UBA) de la materia Familia y
Sucesiones (Ctedra de la Dra. Medina).
(1) Sintetizamos algunas de las posturas que giran en torno al fundamento de la colacin: 1. La colacin se
justifica en razn de mantener la igualdad de los herederos forzosos. Criterio que reconoce el propio Vlez
Sarsfield en la nota al art. 3478 del CCiv.: "la colacin no se ordena sino para establecer la igualdad entre los
herederos". Postura que tambin sigue Machado: "tngase presente, que la colacin ha sido instituida para
mantener la igualdad que la ley ha creado entre los herederos forzosos, a fin de que cada uno reciba una parte
igual en la sucesin" (Machado, Olegario J., Exposicin y comentario del Cdigo Civil argentino, t. IX, Talleres
Grficos Argentinos del L. J. Rosso, Buenos Aires, 1928, p. 123). Prayones se pregunta: "Cul es el objeto de
la colacin? Mantener el principio de igualdad en las particiones. La ley, con relacin a los herederos llamados
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forzosos, quiere que el testador no pueda privarles de su legtima. Como prcticamente pueden realizarse una
serie de actos o contratos que tiendan a romper esa igualdad, establece los medios de volver a reconstituirla.
Uno de ellos es la colacin" (Prayones, Eduardo, Nociones de derecho civil. Derecho de sucesin, Ed. Centro
Estudiantes de Derecho, Buenos Aires, 1915, p. 248). Fornieles comparte esta postura (Fornieles, Salvador,
Tratado de las sucesiones, t. I, 4 ed., Ed. Tipogrfica Editorial Argentina, Buenos Aires, 1958, p. 369). 2.
Goyena Copello sostiene que "la colacin halla su fundamento en dos razones de diferente ndole, que en
conjunto avalan la solucin legal". La primera razn que alega el autor es asegurar a los herederos forzosos la
defensa de su porcin legtima y la segunda, la igualdad entre los herederos (Goyena Copello, Hctor R.,
Tratado del derecho de sucesin, 2 ed. actualizada y ampliada, t. III, Ed. La Ley, Buenos Aires, 2007, p. 279). 3.
Para Bibiloni "es un absurdo repetir en lo moderno que la colacin es establecida por la ley, para asegurar la
igualdad, porque esa ley asegura la desigualdad, al permitir las mejoras y la libre disposicin de la parte
disponible. Cmo comprender que impone la igualdad con la colacin y permite la desigualdad con la mejora
testamentaria o contractual? No. Lo nico que hay en la colacin es una interpretacin del silencio". Mientras en
otro pasaje de su obra, puede leerse: "la colacin, esto es, la imputacin a la parte heredada, de lo antes
adelantado, es la consecuencia de esas ideas" (Bibiloni, Juan A., Anteproyecto de reformas al Cdigo Civil
argentino, t. IV, Ed. Valerio Abeledor, Buenos Aires, 1931, p. 287). En cambio, Borda seala que "la colacin se
funda, pues, en la voluntad presunta del difunto. La ley estima que, salvo voluntad expresa en contrario, aqul
no se ha propuesto modificar las porciones hereditarias que la ley reconoce a los herederos forzosos en la
sucesin ab intestato. Es tambin una manera de propender a que se respete la igualdad entre los coherederos"
(Borda, Guillermo A., Tratado de derecho civil. Sucesiones, con la colaboracin de Federico J. M. Peltzer, 4 ed.
actualizada, Ed. Perrot, Buenos Aires, 1975, p. 482). 5. Para Zannoni, la doctrina que sostiene que la colacin se
basa en la voluntad presumible del causante de que lo donado por l a un heredero forzoso se compute a cuenta
de la cuota del heredero, incurre en un error, porque "si, pongamos por caso, el padre est obligado a colacionar
las donaciones que recibi en vida, de su hijo, puede acaso suponerse que ste le hizo esa donacin como
anticipo de la herencia? Habitualmente los padres mueren antes que los hijos; si stos hacen una donacin a su
padre, no es frecuente que lo hagan a cuenta de su parte hereditaria". Concluyendo el autor: "nosotros creemos
que no es fructfera la tesis subjetiva de esa presunta voluntad como fundamento de la obligacin de colacionar.
Mucho ms razonable es advertir en la sucesin una concurrencia objetiva de intereses que, salvo mejora
fundada en la voluntad expresa del causante en su testamento, exige como 'standard' mantener la igualdad de
todos los legitimarios que actualizan su vocacin en la sucesin del donante. Y por eso, quienes recibieron una
donacin de l, la colacionaran. Este 'standard' slo cede ante la potestad dispositiva del causante, que, en el
testamento y en los lmites de su porcin disponible, dispensan al donatario de colacionar" (Zannoni, Eduardo
A., "La obligacin de colacionar a cargo de quien no era heredero forzoso al tiempo de la donacin realizada por
el causante", ED 82-293). 6. Guastavino ensea: "es inexacto que la colacin responda al propsito de defender
la legtima pues ella se ampara mediante otros recursos jurdicos" y agrega: "as como resulta insuficiente
sostener que con la colacin se procura la igualdad de los herederos, tambin es insuficiente afirmar que la
colacin es meramente la interpretacin del silencio del causante. Ambas ideas conjuntamente han de
unirse para establecer el fundamento de la colacin". (Guastavino, Elas P., Colacin de deudas, Ed. Ediar,
Buenos Aires, 1964, p. 23). 7. Martnez Ruiz manifiesta: "donde se est ms cerca de la verdad, es cuando se
afirma que la finalidad de la colacin es mantener la igualdad de los herederos. Nosotros nos pronunciamos en
la cuestin, afirmando que la finalidad de la colacin es mantener la igualdad en el caso de silencio del testador.
No es lisamente mantener la igualdad, sino slo en los casos de silencio, que la ley interpreta en el sentido que
ha credo social y jurdicamente ms justo. No pude decirse que la finalidad sea simplemente mantener la
igualdad sin riesgo de expresar el principio en forma incompleta, puesto que la ley no ha llegado a sancionar el
principio de la igualdad de forma absoluta, lo que si as hubiera hecho, habra debido vedar la posibilidad de
dispensa de la colacin mediante la imputacin a la parte disponible de lo donado". (Martnez Ruiz, Roberto, La
colacin en el derecho sucesorio, Ed. Valerio Abeledo, Buenos Aires, 1943, p. 14).
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(2) Maffa, Jorge O., Tratado de las sucesiones, actualizada por Lidia Beatriz Hernndez y Luis Alejandro
Ugarte, 3 ed., t. I, Ed. AbeledoPerrot, Buenos Aires, 2012, p. 693. Citamos a continuacin otras definiciones
dadas por la doctrina: 1. "El derecho que tiene un heredero forzoso para exigir que otro heredero forzoso, que ha
recibido una donacin en vida del causante, traiga a la masa de particin el valor de dicha donacin" (Azpiri,
Jorge O., Derecho sucesorio, 4 ed. actualizada y ampliada, Ed. Hammurabi, Buenos Aires, 2006, p. 444). 2. "La
imputacin de las donaciones realizadas en vida por el causante a cualquiera de los herederos forzosos que
concurren a la sucesin, respecto de la parte o porcin que al beneficiario de la donacin (donatario)
corresponde en la herencia. En virtud de esta imputacin se aaden a la masa hereditaria todos los valores
donados por el causante a cualquiera de los legitimarios que tienen llamamiento a la herencia, los que, es obvio,
se sumarn al valor total constitutivo del caudal relicto" (Zannoni, Eduardo A., Derecho de las sucesiones, t. 1,
5 ed. actualizada y ampliada, Ed. Astrea, Buenos Aires, 2008, p. 765). 3. "La colacin es el derecho que tienen
los herederos forzosos a reclamar que, en el momento de la particin, se les descuente a otro u otros herederos
forzosos, de su porcin, el valor de los bienes que hubiesen recibido por donacin del causante, salvo el caso en
que ste, por testamento, hubiese dispuesto lo contrario, y en tanto y en cuanto la donacin no sobrepase la
porcin disponible" (Goyena Copello, Hctor R., Tratado..., cit., p. 278). 4. Polacco la define como "la
obligacin que incumbe al descendiente que participe en la herencia del ascendiente justamente con otros
descendientes, de tener en cuenta las donaciones que el causante comn le haba hecho en vida directamente, y
esto, segn los casos, o reintegrando a la masa hereditaria a dividir los bienes donados en especie, o imputando
su valor a la porcin propia" (Polacco, Vittorio, De las sucesiones, 2 ed. al cuidado de Alfredo Ascoli y Evelina
Polacco, traduccin de Santiago Sents Melendo, t. II, Ed. Jurdicas Europa-Amrica, Bosch, Buenos Aires,
1950, p. 348). 5. Puig Brutau, con palabras de Roca Sastre, expresa que "la colacin consiste en la adicin
contable a la herencia del importe de las donaciones que en vida otorgo el causante a los herederos que son
legitimarios, con el fin de procurar entre ellos la igualdad o proporcionalidad, por presumirse que el causante no
quiso la desigualdad de trato, de manera que la donacin otorgada a uno de ellos se considera un anticipo de su
futura cuota hereditaria, salvo que el causante manifieste lo contrario" (Puig Brutau, Jos, Fundamentos de
derecho civil, t. V, vol. III, Ed. Bosch, Barcelona, 1953, p. 643). 6. Concluimos con la definicin de Martnez
Ruiz y su reflexin sobre dicho concepto: "Se entiende por colacin la operacin que se realiza en ocasin de la
particin de los bienes que constituyen el caudal hereditario y que debe cumplirse por ciertos herederos,
llevando a la masa hereditaria determinados bienes o sus valores, recibidos en vida del causante, en los casos
que la ley, interpretando la voluntad no manifestada expresamente por el de cuius, impone la presuncin de que
ste, no quiso quebrantar el principio bsico de la divisin de los bienes por igual, entre aquellos herederos. Este
concepto pude adaptarse en sus lneas generales a la idea de la colacin tal cual aparece en el derecho positivo
comparado, en el que el instituto se manifiesta provisto de un sentido tal de universalidad, que hace pensar que
sus conceptos inspiradores deben tener un arraigo en la naturaleza misma, haciendo parte del fondo de la cultura
comn de la civilizacin, que caracteriza en general al derecho privado, por oposicin de aquellas otras ramas
del derecho, como el pblico, que los factores locales de historia y geografa le imprimen modalidades
especializadas y diferenciales inequvocas. En efecto, casi todos los cdigos civiles del mundo, consagran la
obligacin de colacionar con diferencias de detalle, que no llegan a desdibujar el esquema fundamental"
(Martnez Ruiz, Roberto, La colacin..., cit., p. 11).
(3) En este sentido, el fallo anotado sigue la lnea de la sentencia de la C. Nac. Civ., sala F, del 19/8/1978,
dictada en autos "Magurno, Ethel R. v. Costa de Magurno, Mara I.", en donde se sostuvo que "toda donacin
hecha a un heredero forzoso salvo voluntad contraria del causante es un anticipo de su porcin hereditaria,
pero en orden a cumplir dicha finalidad, la calidad de heredero forzoso es suficiente que se cumpla al momento
de la apertura de la sucesin, instante de la muerte del de cuius y de la adquisicin de los derechos del causante
por el sucesor, aunque dichas condiciones no se encuentren reunidas al momento de la donacin, porque slo as
podr cumplirse, en la mayora de los supuestos, el propsito y finalidad de la institucin: que todos los
herederos legitimarios reciban una porcin igual de bienes del patrimonio del causante". Publicado en ED 82-
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285.
(4) Puede leerse en el art. 3477 del CCiv.: "Los ascendientes y descendientes (...) que hubiesen aceptado la
herencia con beneficio de inventario o sin l, deben reunir a la masa hereditaria los valores dados en vida por el
difunto. Dichos valores deben computarse al tiempo de la apertura de la sucesin, sea que existan o no en poder
del heredero". Vlez se aparta del derecho francs, que admita la colacin real, y sigue la fundada opinin del
autor del proyecto del Cdigo Civil de Espaa de 1851. Una cabal prueba de ello es la nota al art. 3477 del
CCiv., donde Vlez concluye diciendo que Goyena, en su art. 887, "combate muy bien las disposiciones del
Cdigo francs". Traemos a colacin las palabras de Josserand para la explicacin del instituto en anlisis en el
derecho francs. Ensea Josserand en atencin al derecho francs: "la colacin tomando menos es netamente
superior a la colacin en especie: 1) a diferencia de esta ltima, que implica resolucin del ttulo del favorecido
no compromete los derechos de los terceros; no lleva consigo la resolucin de los derechos concedidos, sobre
los bienes donados, por el donatario; 2) est ms conforme con la voluntad probable del disponente, que debi
querer que el donatario se hiciera propietario definitivo, inconmutable de los bienes con que le haba
favorecido". Y explicando la solucin francesa, expresa: "pero nuestro Cdigo Civil fue conducido, por el fervor
que distingua a los inmuebles, a instituir para esta categora de bienes la colacin en especie; estim que, si el
donatario de un inmueble pudiera conservar ese bien en su poder, la igualdad quedara rota con sus coherederos,
que no recibirn quiz ms que muebles, es decir, cosas de poco valor, res viles; en consecuencia, exiga que el
inmueble entrase efectivamente en la herencia, para ser sometido a la ley de la particin. As se manifest una
vez ms la anttesis exagerada que el legislador de 1804 estableci entre los muebles, siempre colacionables
tomando menos, y los inmuebles, en principio colacionables en especie" (Josserand, Louis, Derecho civil,
revisado y completado por Andre Brun, t. III, vol. II, traduccin de Santiago Cunchillos y Manterola, Ed.
Jurdicas Europa Amrica, Bosch, Buenos Aires, 1951, p. 340. Mas es necesario citar el art. 887 del Proyecto de
Garca Goyena: "No han de traerse a colacin y particin las mismas cosas donadas o dadas en dote, sino el
valor que tenan al tiempo de la donacin o dote, aunque no se hubiere hecho entonces su justiprecio. El
aumento o deterioro posterior, y aun su prdida total, causal o culpable, ser a cargo y riesgo del donatario".
Escuchemos ahora la explicacin que de tal artculo realiza su mentor: "En todos los Cdigos modernos se
advierte igual sino mayor prolijidad y confusin que en el francs, copiados por unos y modificado ms o menos
por otros: as fue mayor mi desconfianza al proponer un sistema enteramente opuesto y nuevo; pero, aun el que
ataque su justicia, no podr negar su sencillez. En l se parte de un hecho cierto y de un derecho claro. La
donacin o dote fue una verdadera enajenacin, y poco importa que la cosa fuese mueble o inmueble; se don o
dio por lo que entonces vala: este es el hecho. El derecho aplicable a este hecho es no menos claro: el aumento
o detrimento de la cosa, su prdida, aun causal e inculpable, es para su dueo, que a su vez lo puedo enajenar, y
tal vez hayan ocurrido dos o muchas enajenaciones. Esta ha sido la opinin de toda mi vida, sin negar por ello
que la contraria era la comn, y tal vez la ms conforme al derecho constituido; pero ahora se trata de constituir
el que parezca ms sencillo y conveniente" (Garca Goyena, Florencio, Concordancias, motivos y comentarios
del Cdigo Civil espaol, t. II, Ed. Imprenta de la Sociedad Tipogrfico Editorial, Madrid, 1852, p. 256). Sobre
el art. 887 ha manifestado Guaglianone: "mediante este texto, defendido por Goyena con vasta erudicin en su
comentario, se coloca el autor frente a toda la tradicin del derecho romano y espaol" y agrega: "el Cdigo
francs, aceptando la colacin real, ha creado un sistema algo confuso. Tratndose de cosas cuya restitucin se
puede operar, hace correr intereses y obliga a entregar los frutos desde la apertura de la sucesin, con lo cual se
significa que no ha existido una verdadera transmisin de la propiedad. En otro artculo (el 869), trata el caso de
enajenacin del inmueble donado y obliga al heredero a colacionar su valor al tiempo de la dicha enajenacin.
Por ltimo, si los bienes donados son muebles, se debe el valor de stos al tiempo de la donacin (art. 868)"
(Guaglianone, Aquiles H., Estudio de la colacin en el antiguo derecho espaol y en el proyecto de F. Garca
Goyena, Seccin de Publicaciones del Seminario de Ciencias Jurdicas y Sociales, Universidad de Buenos Aires,
Facultad de Derecho y Ciencias Sociales, Buenos Aires, 1937, p. 60.
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(5) Vlez expresa en la citada nota: "Designamos 'los valores dados por el difunto', y no las cosas mismas,
como lo dispone el Cdigo francs. La donacin fue un contrato que transfiri la propiedad de las cosas al
donatario, y ste ha podido disponer de ellas como dueo. Ese dominio no se revoca por la muerte del donante,
y los frutos de las cosas donadas deben pertenecer al donatario aun despus de abierta la sucesin. Lo mismo
decimos cuando se ha dado dinero: el donatario no debe intereses a la sucesin desde que ella se abra, porque
ese dinero es suyo, y slo est obligado a tomarlo en cuenta de la herencia que le corresponda. El Cdigo
francs, por el contrario, dispone que la colacin se ha de hacer de los bienes mismos donados, y de los frutos
que hubieren producido desde la apertura de la sucesin. Si la donacin consista en dinero, hace tambin correr
los intereses contra el donatario desde la muerte del donante".
(6) Fornieles, Salvador, Tratado..., cit., p. 372. Lafaille afirmaba que entre estos criterios en los que se divida la
doctrina y la legislacin comparada "Vlez opto por el ms prctico. La transferencia de dominio que envuelve
la donacin queda entonces, definitivamente verificada a contar de la fecha en que se llev a cabo,
perteneciendo al beneficiario todos los frutos anteriores o ulteriores al deceso. El derecho de los terceros no est
en suspenso, ni las transmisiones perjudicadas, respetndose por otra parte el principio de la igualdad. Como
consecuencia de esta manera de colacionar exclusivamente admitida por nuestra ley, no se produce ningn
aporte real, ni se incorporan propiamente hablando, el bien o los valores al acervo hereditario, sino que se
procede por una simple operacin aritmtica. Precisamente por ello la colacin es ficticia, todo se resuelve con
un aumento de la masa y una partida de cargo en la respectiva hijuela" (Lafaille, Hctor, Curso de derecho civil.
Sucesiones, compilado y actualizado por Isauro P. Arguello y Pedro Frutos, t. I, 2 ed., Ed. Biblioteca Jurdica
Argentina, Buenos Aires, 1959, p. 335). Ripert y Boulanger sealaban que la colacin por imputacin (moins
prenant) "permite al sucesor favorecido conservar en especie los bienes que han sido objeto de la liberalidad;
consiste en disminuir los derechos del sucesor a la masa hereditaria en la medida del valor por el cual es
responsable ante sus coherederos. Es una colacin en valor" (Ripert, Georges y Boulanger, Jean, Tratado de
derecho civil segn el tratado de Planiol, t. X, vol.II, sucesiones, 2 parte, Ed. La Ley, Buenos Aires, 1979, p.
371). Existen diferentes variedades de colacin "tomando de menos". Ensea Josserand, "1) la colacin tiene
lugar por va de imputacin, cuando el heredero favorecido descuenta, de su parte hereditaria, el monto de la
liberalidad (...) 2) el procedimiento de la deduccin es completamente diferente: la igualdad se restablece
entonces por medio de retenciones que el coheredero o los coherederos del favorecido efectan en los bienes
existentes y hasta el monto del lmite de la liberalidad sujeta a colacin (...) 3) en dinero; al hacerlo as, no
procede de ninguna manera a una colacin en especie, porque no es un cuerpo cierto el que entrega en la
herencia; la colacin tiene lugar tomando menos, aun cuando la terminologa sea entones inadecuada al
procedimiento empleado, y entonces son aplicables las reglas aferentes a ese medio de restitucin, con exclusin
del estatuto que rige la colacin en especie" (Josserand, Louis, Derecho civil, cit., p. 338). A su vez, la colacin
en valores logra "la reconstruccin del haber hereditario, para una justa e igualitaria divisin y particin". (Silva,
Armando V., voz "colacin" en Enciclopedia Jurdica Omeba, t. III, Clau-Cons., Ed. Bibliogrfica Argentina,
Buenos Aires, p. 239.
(7) Dentro de la corriente que entiende a la colacin como una obligacin citamos a modo de ejemplo a
Fornieles, quien ensea: "el derecho a exigir la colacin y la obligacin correlativa, son de carcter personal y
constituyen un crdito y una deuda en los trminos del artculo 496. Aqu la prestacin que constituye el objeto
de la obligacin no es la entrega de una suma de dinero, sino el acto negativo de recibir menos bienes en el
reparto de la herencia; y desde el punto de vista del acreedor el derecho de tomar de ms el equivalente. Se
convierte, no obstante, en una deuda pecuniaria, si la cuota de la persona obligada no alcanza para compensar el
valor de la donacin, o sea cuando recibi en vida ms de lo que le tocaba en la sucesin, en cuyo caso tendr
que pagar en efectivo la diferencia"). Fornieles, Salvador, Tratado..., cit., p. 373). En igual sentido, Lafaille
manifiesta: "el heredero que debe prestar la colacin es, propiamente, un deudor, como los que pueden
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reclamarla son acreedores verdaderos. El contenido de la obligacin consiste, no en la entrega de una suma de
dinero, sino en el deber de soportar una merma dentro del reparto de la herencia" (Lafaille, Hctor, Curso..., cit.,
p. 337). Ubicamos dentro de esta corriente tambin a Rbora, ya que puede leerse en su obra que la colacin
"crea, al donatario la obligacin de reunir a la masa hereditaria los valores dados en vida por el difunto" y a
continuacin: "el heredero forzoso sobre quien pesa la obligacin de colacionar" (Rbora Juan C., Derecho de
las sucesiones, 2 ed., t. II, Ed. Bibliogrfica Argentina, Buenos Aires, 1952, p. 93). En la obra de Borda puede
leerse el siguiente fragmento: "como consecuencia de esta obligacin de restituir valores y no cosas, los
coherederos carecen de accin reivindicatoria contra los terceros adquirentes de inmuebles donados al heredero
deudor de la colacin" (Borda, Guillermo A., Tratado..., cit., p. 484). En la vertiente opuesta citamos como
ejemplo a Messineo, quien desde la doctrina italiana manifiesta: "la colacin no puede concebirse en ningn
caso como obligacin". El profesor de la Universidad de Miln afirma: "una cosa parece cierta; y es que el
coheredero sobre quien recae la colacin (en especie o por imputacin), es ciertamente un gravado, pero no con
el carcter de gravado de un legado, sino como gravado de una "carga" verdadera y propia". Siguiendo, "en
efecto, la sancin de la eventual inobservancia de la colacin no es la aportacin forzosa de los bienes a la masa
hereditaria, sino la extraccin por parte de los otros coherederos y la disminucin (por efecto de imputacin) del
monto de la cuota de reparto del coheredero quien incumbe aportar. Si l quiere obtener intacta la propia cuota,
tiene inters en efectuar la colacin (en especie, o bien por imputacin). Lo que corresponde, precisamente, al
concepto de carga. La carga de que tratamos es relativa, en el sentido de que se est obligado a ella con
referencia a determinados sujetos y no erga omnes" (Messineo, Francesco, Manual de derecho civil y comercial,
traduccin de Santiago Sents Melendo, prlogo de Victorio Neppi, t. VII, Ed. Jurdicas Europa-Amrica,
Buenos Aires, 1971, p. 430).
(8) Llambas, Jorge J., Tratado de derecho civil. Obligaciones, t. I, 4 ed. actualizada por Patricio Raffo
Benegas, Ed. Perrot, Buenos Aires, 1983, p. 8.
(9) Para Guastavino, "la colacin, sin perjuicio de constituir una relacin jurdica hereditaria, comporta una
relacin obligacional, dotada de sujetos activos y pasivos, de objeto variable segn las hiptesis posibles. La
causa de la obligacin, en cuanto a su fuente, ser la ley, y en cuanto a su fin ser el de interpretar el silencio del
causante en el sentido de mantener la igualdad entre sus sucesores mortis causa. Est dotada de la pertinente
accin, de naturaleza personal, y sujeta a prescripcin. Por su fuente, como se ha dicho, pertenece a la categora
de las obligaciones legales; pero si bien no es una obligacin ex-lege, no funciona de pleno derecho, sino a
peticin de parte habilitada para exigirla" (Guastavino, Elas P., Colacin de deudas, cit., p. 36).
(10) "En el Cdigo Civil argentino la colacin es una obligacin de valor", conclusiones del Tema VII en las "I
Jornadas Nacionales de Derecho Civil", publicadas en Congresos y Jornadas Nacionales de Derecho Civil, Ed.
La Ley, Buenos Aires, 2005, p. 28.
(11) Como seala Josserand: "gracias al carcter personal de la colacin, puede ocurrir que un llamado a
suceder no tenga que colacionar los bienes de que, sin embargo, se ha aprovechado, de los cuales es actualmente
propietario" (Josserand, Louis, Derecho civil, cit.). p. 306; Como remarca Polacco: "el medio para conseguir la
colacin de quien tiene obligacin de hacerla, ser la accin de colacin" (Polacco, Vittorio, De las sucesiones,
cit., p. 399).
(12) Desarrollamos brevemente los elementos segn el autor citado: a) Pluralidad de herederos forzosos: el
primer elemento se explica en virtud de ser la colacin una operacin o vicisitud de la particin, y sta
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presupone dos o ms sujetos entre los que debe efectuarse la divisin; b) Computacin: los valores dados en
vida por el causante a sus herederos forzosos son atrados a la sucesin mediante la colacin para la formacin
de la masa partible. En palabras de Guastavino: "el propsito esencial de la computacin en la colacin, es
lograr, en lo posible y ante el silencio del causante, la proporcionalidad legal de las cuotas hereditarias"; c)
Imputacin: el elemento en cuestin se manifiesta en la asignacin de los valores dados en vida por el causante,
a la parte hereditaria del heredero sometido a la colacin; d) Ausencia de dispensa: la colacin merece la
inactividad o no expresin de voluntad del causante respecto del ejercicio del derecho de dispensa; y e)
Exigencia: la accin en estudio no opera de pleno derecho, sino a pedido de parte legitimada y en la medida de
su inters (Guastavino, Elas P., Colacin de deudas, cit., p. 38).
(13) Puntualiza Lafaille que si bien la obligacin de colacionar es divisible, "por no existir solidaridad, la
mancomunacin es simple; de suerte que el crdito y la deuda se consideran fraccionados en tantas partes como
titulares haya y todas funcionan como absolutamente independientes entre s" (Lafaille, Hctor, Curso..., cit., p.
337). Fornieles detalla cuatro consecuencias que se derivan de la divisibilidad: "a) Si el heredero obligado a
colacionar fallece dejando varios hijos que lo representen, y uno de stos renuncia a la herencia, los restantes
que vienen en representacin del padre fallecido no estn obligados a cumplirla sino en proporcin de sus partes
hereditarias. La colacin quedar sin verificarse en la parte del nieto renunciante; b) La prescripcin
interrumpida por uno de los herederos que demandase la colacin a su coheredero, no aprovechara a los otros
que se hubiesen abstenido de reclamarla; c) El heredero llamado a colacionar, tiene la facultad de compensar la
suma colacionable con el crdito que l tuviese contra el causante, dividido por ministerio de la ley en crditos
contra cada uno de sus herederos; y d) Finalmente la colacin no se opera de pleno derecho sino a peticin de
parte interesada. Si nadie la solicita, el partidor se atendr a los bienes que componen la herencia. Si unos la
reclaman y otros no, practicarn distintas operaciones, formando una masa con agregacin de los valores
colacionables para extraer de ella la hijuela del heredero reclamante, y otra masa sin esta agregacin para sacar
el monto que toca a los dems. La hijuela del heredero parcialmente sometido a la colacin se ver disminuida
tan slo en la parte en que recibe aumento la del que formul el reclamo" (Fornieles, Salvador, Tratado..., cit., p.
375).
(14) Lafaille, Hctor, Curso..., cit., p. 338). Fornieles seala: "la obligacin de colacionar es recproca, vale
decir, que tanto la persona obligada como aqulla a cuyo favor se hace, tienen que ser herederos forzosos,
porque lo que se busca es la igualdad entre esta clase de herederos. Si ha quedado slo uno con ese carcter y un
extrao instituido por la porcin disponible, no existe derecho ni obligacin ni a favor ni en contra de ninguno
de los dos" (Fornieles, Salvador, Tratado..., cit., p. 393).
(15) El art. 3483 del CCiv. dispone: "Todo heredero legtimo puede demandar la colacin del heredero que
debiese hacerla". A pesar de la aparente claridad del artculo citado, el mandato de la norma se oscurece cuando
se la compara con otros artculos que refieren a quienes pueden entablar la colacin. Puede leerse en el art. 3476
del CCiv.: "Toda donacin entre vivos hecha a heredero forzoso que concurre a la sucesin legtima del donante,
slo importa una anticipacin de su porcin hereditaria" y el art. 3478 del CCiv.: "la colacin es debida por el
coheredero a su coheredero". Se desprende de la comparacin de los citados artculos la utilizacin de una
diversidad de trminos para aludir al legitimado activo: "heredero legtimo" (art. 3483), "heredero forzoso" (art.
3476) y "coheredero" (art. 3478). Ante tal disparidad terminolgica, debemos recordar que el heredero legtimo,
como concepto, es un gnero del cual el heredero forzoso o legitimario es una de sus especies. Mas como la
accin de colacin tiene por fundamento el respeto de la igualdad de los herederos forzosos y ante la ausencia de
tal igualdad entre los herederos no forzosos ya que pueden ser desplazados de la herencia en virtud de un
testamento vlido, es que se concluye que el legitimado activo en materia de colacin es: todo heredero forzoso.
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(16) Algunos autores sostienen la lgica de la omisin, as Machado, en su comentario al art. 3477, explica: "en
el presente artculo slo estn comprendidos los ascendientes y los descendientes, sin hablar de los cnyuges; y
con razn, a mi juicio, porque como la ley misma les prohbe hacerse donaciones durante el matrimonio, art.
1807, nro. 1, y no ha podido suponer que contra su mandato fueran hechas, porque seran nulas y de ningn
valor, reputndose como si no hubieran tenido lugar. Se aplicara a las donaciones que el futuro esposo hiciera
a la novia en los casos del art. 1217, nros. 3 y 4? Si la novia ha recibido la donacin en el caso del art. 1217, nro.
3, cuando no era heredera por qu se la colocara en la categora de heredera forzosa obligndola a colacionar
lo recibido? (Machado, Olegario J., Exposicin..., cit., p. 127). Prayones, al respecto, sostiene: "estudiando a
fondo la cuestin, se notara que en realidad es imposible que el cnyuge pueda colacionar". El profesor explica
que la ley prohbe las donaciones entre esposos, mientras que en las capitulaciones, si bien el esposo puede
hacer donaciones a la que va a ser su cnyuge, "falta un elemento esencial, el carcter de heredero forzoso en el
que se las ha efectuado" (Prayones, Eduardo, Nociones..., cit., p. 249). En igual lnea se ubica De Gsperi:
"Sostengo, pues, que ni el art. 3476 comprende a los cnyuges, porque habla de las donaciones entre vivos que
se pueden hacer a los herederos forzosos, y entre aqullos no puede tener lugar; adems el presente, al
suprimirlos en la enumeracin de los que estn obligados a colacionar lo hace con razn, pues, no pudiendo
recibir donaciones entre vivos del uno al otro, no hay colacin que hacer. Y la razn capital es que el artculo
slo habla de los ascendientes y descendientes, y no es de buena interpretacin el comprender a los que no lo
fueren, cuando se trata de imponer una obligacin" (De Gsperi, Luis, Tratado de derecho hereditario. Parte
general, t. II, Ed. Tipogrfica Editora Argentina, Buenos Aires, 1953, p. 273). En cambio, otros autores se
inclinan por la crtica. En esta corriente situamos a Segovia, quien puntualizaba: "aunque el articulo siguiente
slo se refiere a los ascendientes y descendientes (...) comprende a todos los sucesores ab intestato, inclusive a
los cnyuges" (Segovia, Lisandro, El Cdigo Civil de la Republica Argentina con su explicacin y critica bajo la
forma de notas, t. II, Ed. La Facultad, Buenos Aires, 1933, p. 519). Llerena seala: "y tambin los esposos (...)
pues stos tambin son herederos forzosos, y como tal estn comprendidos en el art. 3476, que no hace
distincin" (Llerena, Baldomero, Concordancias y comentarios del Cdigo Civil argentino, 3 ed. notablemente
aumentada, t. IX, Ed. La Facultad, Buenos Aires, 1931, p. 362). Lafaille, en atencin al deber legal de
colacionar, expresa: "estamos pues, con quienes extienden al consorte las consecuencias de este deber legal. En
virtud del principio de la reciprocidad, si el viudo debe sufrir la colacin puede tambin pedirla" (Lafaille,
Hctor, Curso..., cit., p. 341). En igual lnea se ubica Fornieles (Fornieles, Salvador, Tratado..., cit., p. 388).
Sigue la corriente Martnez Ruiz, quien manifestaba: "es cierto que el siguiente (art. 3477) slo habla de los
ascendientes y descendientes, pero no parece que ello pueda interpretarse como una omisin deliberada, dado
que el absurdo no puede suponerse dentro de la normal interpretacin de la ley, y en el caso, precisamente, de
ser deliberada la exclusin, habra una contradiccin" (Martnez Ruiz, Roberto, La colacin..., cit., p. 91). Borda
agrega: "el art. 3476, habla de todos los herederos forzosos, sin excepcin de ninguna naturaleza, de modo que
hay que admitir que la omisin del cnyuge en el artculo siguiente obedece a una inadvertencia" (Borda,
Guillermo A., Tratado..., cit., p. 492). Solari expresa: "la accin de colacin no puede ser negada a los cnyuges
en nuestra legislacin. En realidad, la omisin del cnyuge en el art. 3477, CCiv. se debe a una inobservancia
del codificador, pues en las fuentes que tuvo a la vista, el cnyuge no integraba el elenco de herederos forzosos
y, en consecuencia, las normas de dichas fuentes legislativas solamente hacan referencia a los descendientes y
ascendientes" (Solari Nstor E., "Titulares del derecho a demandar la colacin", Revista de Derecho de Familia
y de la Personas, Buenos Aires, La Ley, vol. 2010-6-153.
(17) La prohibicin de entablar la colacin respecto de donaciones que el causante hubiera realizado con
anterioridad al matrimonio, no es otra cosa que la recepcin del plenario "S., E. M. G. v. S., A. G. M. y otro" de
la C. Nac. Civ., del ao 2002, el cual sent la siguiente doctrina: "El cnyuge suprstite no se encuentra
legitimado para demandar la colacin de donaciones realizadas antes de contraer matrimonio con el causante",
LL 2002-E-456. El plenario en cuestin recoge la teora de los "ciclos sucesorios" elaborada por el Dr. Casares.
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Conforme a dicha construccin terica, slo tienen legitimacin activa a los efectos de la colacin los sucesibles
con vocacin legitimaria que pertenecen al ciclo en que se realiz la donacin, en atencin a los diversos estados
de familia por los que eventualmente puede pasar una persona (soltero, casado, divorciado, viudo). Es decir que,
apoyados en dicha doctrina, el cnyuge suprstite se halla dentro de un ciclo distinto con relacin a los hijos del
primer matrimonio, negndole as legitimacin activa para demandar la colacin. Transcribimos al respecto las
enseanzas del Dr. Casares, ya que su aporte es de incalculable valor para el tema: "Las donaciones del soltero a
sus hijos naturales se interpretaran como anticipo de herencia con respecto a todos sus posibles hijos naturales.
Esta posibilidad concluye con el matrimonio; comienza con l un nuevo estado de familia y lo concerniente a la
situacin de los herederos que de l provengan ha de contemplarse con sujecin a la condicin patrimonial de
los cnyuges al contraerlo. Las donaciones que se hagan por los padres a los hijos durante ese matrimonio sern
juzgadas en funcin del inters y derecho sucesorio de los herederos que el donante tenia al hacerla y de los que
poda legtimamente tener en adelante subsisti ese estado de familia (....) su derecho debe juzgarse atenindose
a la condicin patrimonial del donante cuando comenz lo que he llamado a la situacin o estado de familia a
que ellos pertenecen; es decir, a partir de la extincin del estado civil o de familia anterior. La integridad de su
derecho sucesorio no puede considerarse sino en relacin al patrimonio del donante cuando constituy o vino a
hallarse en el nuevo estado, porque es con respecto a ese patrimonio y slo a l que cabe atribuir al autor de la
liberal intencin de anticipo de herencia, pues es a partir de ese momento que se ha dado la condicin o requisito
indispensable para que estos sucesores legtimos y forzosos vinieran a ser tales. En suma, "las condiciones
requeridas para colacionar deben concurrir a la poca del fallecimiento del donante aunque no hubieran existido
en el momento de la colacin", pero a condicin de que quien la demanda pertenezca al estado civil o de familia,
que podra tambin llamarse ciclo sucesorio dentro del cual se hizo la liberalidad". (Del voto del Dr. Toms
Casares en autos "Prelat Emilio E. v. Campo Jos J.", del ao 1943, C. Civ. 1 de la Capital, 11/9/1943, JA IV-p.
440). Sobre el plenario, Arianna seala que "desde una perspectiva social nos parece que la solucin mayoritaria
se aviene mejor a las nuevas formas familiares". Agregando: "si el viudo o divorciado decide encarar la nueva
unin donando todo o parte de los bienes que tiene a sus hijos, a fin de evitar una fuente de controversia con el
nuevo cnyuge, permitirle a ste volver sobre la donacin resulta disvalioso" (Arianna Carlos A., "El cnyuge
suprstite y las donaciones anteriores al matrimonio. Su legitimacin para demandar la colacin", ED 199-909).
(18) Respecto del instituto de la nuera viuda sin hijos cuyos derechos emanan del art. 3576 bis del CCiv.
luego de la reforma de la ley 17.711, se planteaba el problema de la legitimacin activa para colacionar,
debido a la especial naturaleza jurdica de su figura. De este modo, si se la tena como heredera forzosa, poda
exigir la colacin, mientras que si se la pensaba como sucesora universal legitimaria no heredera, queda como
consecuencia excluida del derecho a solicitar la accin.
(19) Machado, Olegario J., Exposicin..., cit., p. 125. Por ltimo, el Cdigo no menciona a los acreedores del
heredero, no obstante, se les ha reconocido su legitimacin a la hora de demandar la colacin. En este caso los
acreedores se subrogan en los derechos de su deudor-heredero a los efectos de ejercer las acciones que le
competen para as obtener su bien apetecible. Cabe aclarar que en este supuesto no interesa si el herederodeudor ha aceptado con o sin beneficio de inventario ya que "esta cuestin apunta a las relaciones del heredero
con los acreedores del causante y no respecto de sus propios acreedores" (Azpiri, Jorge O., Derecho sucesorio,
cit., p. 458).
(20) Zannoni, Eduardo A., Derecho de las sucesiones, cit., p. 802. Borda, con su habitual claridad, explica
sencillamente que "El art. 3483 no es sino una aplicacin de la accin subrogatoria. Cuando el heredero a quien
la colacin es debida renuncia o pierde el beneficio de inventario, confunde el patrimonio del causante con el
suyo propio; los acreedores del causante y los legatarios se convierten en acreedores personales del heredero.
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Ante la pasividad de ste, ellos pueden reclamar la colacin, no por derecho propio, sino por va de la accin
oblicua" (Borda, Guillermo A., Tratado..., cit., p. 500).
(21) No caben dudas de que la accin de colacin se entabla contra los coherederos, ello surge de la trasparente
redaccin del art. 3478 del CCiv.: "La colacin es debida por el coheredero a su coheredero: no es debida ni a
los legatarios, ni a los acreedores de la sucesin" y tal como lo dispone el art. 3476 del CCiv. luego de la ley de
fe de erratas: "Toda donacin entre vivos hecha a heredero forzoso que concurre a la sucesin legtima del
donante", y el art. 3477 del CCiv.: "Los ascendientes y descendientes (...) que hubiesen aceptado la herencia con
beneficio de inventario o sin l, deben reunir a la masa hereditaria los valores dados en vida por el difunto".
Vlez aclara en la nota al art. 3478 del CCiv.: "La colacin (...) no es debida sino por el que fuese heredero 'ab
intestato', a los herederos 'ab intestato'. No se puede exigir ni contra los herederos instituidos, ni contra los
legatarios, ni contra los donatarios que no son herederos legtimos, ni tampoco les es debida".
(22) El Cdigo de Vlez contemplaba la accin de colacin respecto de los herederos que concurren a la
sucesin del donante pero en representacin del donatario. As, el art. 3564 del CCiv. dispone: "Cuando los hijos
vengan a la sucesin por representacin, deben colacionar a la herencia lo que el difunto ha dado en vida a sus
padres aunque stos hubiesen repudiado la sucesin".
(23) Respecto del cnyuge en el cdigo de Vlez, si bien es incuestionable su calidad de heredero
legitimario, sera improcedente que pueda recibir una donacin de su esposo en virtud de la clara prohibicin
que establece el art. 1807, inc. 1, sobre la donacin entre esposos. Si bien se seala que la mujer puede ser
demandada por colacin en virtud de una donacin prenupcial que le haya efectuado su marido, tal como dice
Azpiri: "no es posible dejar de sealar que este supuesto, en nuestra realidad, no se ha presentado nunca"
(Azpiri, Jorge O., Derecho sucesorio, cit., p. 462).
(24) Respecto de la legitimacin activa, sostenan que la calidad de heredero forzoso deba tenerse al momento
de la donacin autores tales como Prez Lasala y Medina, quienes, aplicando analgicamente la disposicin del
art. 1832, inc. 1, para la accin de reduccin, concluan que "la aplicacin de este precepto implica que el
carcter de heredero forzoso debe tenrselo al momento de la donacin, y perdurar hasta el momento del
fallecimiento del causante. La nica excepcin se da cuando, existiendo un hijo o descendiente a quien se le
hace la donacin, nacen despus otros hijos o descendientes; estos hijos o descendientes, pese a no haber
existido al momento de la donacin, tienen derecho a reclamar la reduccin de la donacin" (Prez Lasala, Jos
L. y Medina, Graciela, Acciones judiciales en el derecho sucesorio, 2 ed. ampliada y actualizada, Ed. RubinzalCulzoni, Buenos Aires, 2011, p. 287). Goyena Copello: "el heredero forzoso que tiene derecho a demandar la
colacin podr hacerlo, siempre y cuando ya existiese al tiempo en que la donacin se hizo, y no la hubiese
consentido" (Goyena Copello, Hctor R., Tratado..., cit., p. 287). Borda, quien, luego de sentar que la regla era
ser heredero al momento de la muerte, expresa: "advirtase que esta solucin no es congruente con la del art.
1832 para la reduccin de donaciones". El profesor sostena que aplicar la regla del art. 3478, que se limita a
decir que la colacin es debida por el coheredero a su coheredero y aplicarlo con lgica inflexible "en todas sus
eventuales consecuencias, significara hacer caer ciegamente bajo el imperio de la norma, situaciones que no
fueron tenidas en cuenta al dictarla. Resulta chocante la idea de que el marido pretenda volver sobre una
donacin hecha por su esposa a un hijo, antes del matrimonio; es indecoroso que reclame su participacin en
bienes que ya no le pertenecan a su esposa cuando se casaron" (Borda, Guillermo A., Tratado..., cit., p. 498). La
corriente opuesta considera que la calidad de heredero forzoso se juzga al momento de la muerte del causante y
en esta lnea citamos a Fornieles, quien expresa: "aunque en el momento de recibir la donacin el heredero
forzoso no se halle en condiciones de colacionar, deber hacerlo si esas condiciones se renen luego en la poca
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de la apertura de la sucesin. Es el caso del padre que dona al nico hijo, y que ms tarde tiene otro. Si a la
poca de su fallecimiento viven los dos, la obligacin de conferir existe" (Fornieles, Salvador, Tratado..., cit., p.
390). Lafaille deca: "la calidad de heredero forzoso y las dems condiciones requeridas para colacionar deben
concurrir a la poca del fallecimiento del de cuius aunque no hubieran existido en el momento de la donacin"
(Lafaille, Hctor, Curso..., cit., p. 334). Borda explica: "como regla general, no importa que el heredero forzoso
demandante no lo haya sido en el momento en que se hizo la donacin. As, por ejemplo, si despus de hecha
nace un hijo, ste puede demandar la colacin. Lo que en definitiva interesa es que sea heredero al momento de
la muerte" (Borda, Guillermo A., Tratado..., cit., p. 498). Sobre la legitimacin pasiva, citamos algunos autores
que pensaban que se deba tener al momento de la donacin. As, Prez Lasala y Medina: "el donatario, como
sujeto pasivo de la accin de colacin, debe tener la calidad de heredero forzoso al momento de la donacin. El
fundamento irrebatible se encuentra en el artculo 3476, que establece que toda donacin hecha a un heredero
forzoso, slo importa una anticipacin de su porcin hereditaria. Lo que se colaciona es el anticipo de herencia,
y para que haya tal, es necesario que el beneficiario sea heredero forzoso al tiempo en que se hace la donacin.
Quien no es heredero forzoso a la poca en que se hizo la donacin no puede estar recibiendo un anticipo de su
porcin hereditaria, ya que no es legitimario en ese momento de la donacin" (Prez Lasala, Jos L. y Medina,
Graciela, Acciones..., cit., p. 293). Para Maffa: "convendr sealar que para que el donatario sea sujeto obligado
de la colacin es menester que al tiempo de ser realizada la liberalidad haya sido un sucesible legitimario con
llamamiento actual" (Maffa, Jorge O., Tratado..., cit., p. 715). 2. En cambio, existen autores para quienes la
calidad de heredero forzoso debe ostentarse al momento de la muerte del causante. Goyena Copello seala: "el
beneficiado con la donacin al tiempo en que sta se le hace debe estar ubicado dentro de la lnea consangunea.
Es irrelevante, a nuestro entender, que por entonces haya o no otro heredero forzoso en grado preferente,
bastando con que al momento en que el donante fallece, el donatario sea llamado como heredero forzoso a su
herencia, sea por derecho propio o por representacin" (Goyena Copello, Hctor R., Tratado..., cit., p. 283). En
igual sentido, Zannoni expresa que para mantener la igualdad de todos los legitimarios que actualizan su
vocacin en la sucesin del donante "quienes recibieron una donacin de l, la colacionaran" (Zannoni, Eduardo
A., Derecho de las sucesiones, cit., p. 794). Con igual criterio, Fornieles. (Fornieles, Salvador, Tratado..., cit., p.
390).
(25) De esta forma, el nieto que ha recibido una donacin por parte de su abuelo no la debe colacionar cuando
la hubiere obtenido estando con vida su padre y luego, muerto ste, deba acudir por representacin a la sucesin
de su abuelo (donante). Ello como consecuencia directa de que slo deben colacionar aquellos que son
herederos forzosos al momento de la muerte del causante y no de la donacin.
(26) Rolleri, Gabriel G. y Olmo, Juan P., "Beneficiarios de la mejora a favor del heredero con discapacidad",
Revista de Derecho de Familia y de las Personas, vol. 1, La Ley, Buenos Aires, 2014, p. 115. A su vez, seala
Milln: "no se requiere a los efectos de quedar inmerso en el concepto de discapacidad de la norma ninguna
comprobacin judicial del grado de discapacidad, es el causante quien realiza la mejora atendiendo a la
alteracin con cierto grado de permanencia. Utilizando como concepto de salud una pauta amplia en cuanto
abarca la salud fsica o mental, siempre y cuando dicho padecimiento le acarree desventajas para la integracin
familiar, social, educacional o laboral" (Milln, Fernando, "El principio de solidaridad familiar como mejora a
favor del heredero con discapacidad", Revista de Derecho de Familia y de las Personas, vol., 6, La Ley, Buenos
Aires, 2012, p. 245). Crdoba, partiendo del reconocimiento de la naturaleza asistencial de la institucin
sucesoria, ya sostena que "el principio de igualdad de las personas ante la ley est concebido atendiendo a que
la norma jurdica, en general, se funda sobre pautas objetivas, y sobre la base de ellas establece la proteccin del
individuo. La ley formula as una consideracin abstracta pues no toma en cuenta la circunstancia subjetiva. As,
el nio genio ser igualmente incapaz de hecho en tanto no llegue a la edad en que se lo reputa mayor. Se agrega
a esto que el nio genio es irrelevante para el derecho, que toma en consideracin la circunstancia objetiva de la
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edad, no el desarrollo mental individual. En circunstancias de igualdad es necesario que desde el punto de vista
de su aplicacin o de los fines protectores de la sociedad no se establezcan excepciones o privilegios que
excluyan a unas, de lo que se concede a otros. De aqu se sigue que la verdadera igualdad consiste en aplicar, en
los casos ocurrentes, la ley segn las diferencias que los constituyen y caracterizan. Cualquier otra inteligencia o
acepcin de este derecho, es contraria a su propia naturaleza y al inters social". Siguiendo el autor: "la igualdad
no significa igualitarismo. Hay diferencias justas que deben tomarse en cuenta, para no incurrir en el trato igual
a los desiguales. El derecho a la identidad y el derecho a ser diferente obligan, desde la igualdad, a tomar en
cuenta lo que en cada ser humano y en cada grupo social hay de diferente con los dems. Por ello es que el
discapacitado requiere de normas que lo diferencien". Concluyendo el autor que en el mbito de la colacin "la
desigualdad que la ley evita mediante esta institucin, no es tal en los casos en que el beneficiario no se
encuentra en igualdad con sucesores concurrentes. El discapacitado o minusvlido no debe tener igual
tratamiento que quien goza de sus aptitudes en plenitud pues el tratamiento igual para los desiguales genera
desigualdad ante la ley". Crdoba, Marcos M., "Utilidad social de la sucesin-asistencia-mejora especfica", en
Prez Gallardo, Leonardo B. (coord.), El derecho de sucesiones en Iberoamrica. Tensiones y retos, Biblioteca
Iberoamericana de Derecho, Ed. Zavalia, Buenos Aires, 2010, p. 155.
(27) Ello en virtud de que si el cnyuge suprstite no se encuentra legitimado para demandar la colacin de
donaciones realizadas antes de contraer matrimonio con el causante, es lgico que tampoco deba colacionar
aquellas donaciones recibidas antes de contraer nupcias. Corolario lgico de la regla que para ser legitimado a
los efectos de la colacin se debi ostentar la calidad de heredero al momento de la donacin.
(28) La explicacin a tal solucin se encuentra en la certera nota al art. 3479 del CCiv., en donde se lee: "Los
escritores sobre el Cdigo francs generalmente ensean que se deben traer a colacin todas las liberalidades
que el difunto hubiese hecho en vida a sus sucesores legtimos. Dar esta extensin a la colacin, es dejar incierto
lo que ella debe comprender, y establecer un antecedente para cuestiones que el inters particular multiplicar a
lo infinito. Nosotros en esta parte seguimos las disposiciones de las leyes que hasta ahora nos rigen, que slo
obligan a colacionar los bienes que han sido objeto de una verdadera donacin entre vivos". Borda deca al
respecto: "pero si esta solucin es razonable, en cambio no lo parece el criterio excesivamente estricto con que
Vlez delimit el concepto de donacin" (Borda, Guillermo A., La reforma de 1968 al Cdigo Civil, Ed. Perrot,
Buenos Aires, 1971 p. 571). Por consecuencia, quedaban exentas del radio de la accin de colacin, las
liberalidades contempladas en el art. 1791 del CCiv., ya que ellas no eran donaciones en sentido estricto, lo cual
justifica la existencia de la disposicin del art. 3479: "las otras liberalidades enumeradas en el art. 1791, que el
difunto hubiese hecho en vida a los que tengan una parte legtima en la sucesin, no estn sujetas a ser
colacionadas". Estas liberalidades que no suponen donacin se encuentran enumeradas en el art. 1791 del CCiv.
y estableca en su versin original: "No son donaciones: 1. La cesin gratuita de un crdito; 2. La repudiacin de
una herencia o legado, con miras de beneficiar a un tercero; 3. La renuncia de una deuda; 4. La renuncia de una
hipoteca, o la fianza de una deuda no pagada, aunque el deudor est insolvente; 5. El dejar de cumplir una
condicin a que est subordinado un derecho eventual, aunque en la omisin se tenga en mira de beneficiar a
alguno; 6. La omisin voluntaria para dejar perder una servidumbre por el no uso de ella; 7. El dejar interrumpir
una prescripcin para favorecer al propietario; 8. El pago de lo que no se debe, con miras de beneficios al que se
llame acreedor; 9. El servicio personal gratuito, por el cual el que lo hace acostumbra pedir un precio; 10. Todos
aquellos actos por los que las cosas se entregan o se reciben gratuitamente; pero no con el fin de transferir o
adquirir el dominio de ellas". Razn por la cual dichas liberalidades escapaban del mbito de la colacin. Sin
embargo, el texto original del art. 1791 sufri dos fuertes embates. El primero lo ocasion la ley 1196 (Ley Fe
de Erratas), que opera sobre dicho artculo eliminando de la enumeracin el inc. 1 y el inc. 3. La segunda
embestida la proporcion la ley 17.711, que derog del art. 1791, el inc. 1 (ex segundo) y el inc. 6 (ex octavo).
Entonces, como consecuencia de tales reformas, las liberalidades que se comprendan dentro de los incisos
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derogados, ahora caan bajo la red de la colacin. En definitiva, Spota hablaba de que "la conclusin final no
puede ser sino sta: explcita e implcitamente, el art. 1791 no integra el nuevo CCiv.". Cuando el maestro se
refiere a "nuevo CCiv." alude al Cdigo de Vlez luego de la 17.711 (Spota, Alberto G., Instituciones de derecho
civil. Contratos, vol. VII, Ed. Depalma, Buenos Aires, 1982, p. 269).
(29) La doctrina se ha encargado de precisar algunas cuestiones que rodean al artculo. Machado, por ejemplo,
expresaba: "hay cierta impropiedad en la expresin de 'los regalos de uso y amistad', cuando se viene hablando
de los bienes que no deben colacionarse, porque parece que no se refiere a los ascendientes y descendientes,
sino a personas extraas con quienes se tiene amistad, y es claro que no hay colacin de lo dado a personas
extraas, sino reduccin de la donacin cuando perjudicare a las legtimas. En mi opinin, debe suprimirse esta
expresin que, aplicada a los herederos, como debe serlo, est comprendida en los regalos de costumbre"
(Machado, Olegario J., Exposicin..., cit., p. 139). Por regalos de costumbre sealaba Llerena que deba
entenderse "regalos de cosas muebles, pues el regalo de un inmueble no es de costumbre" (Llerena, Baldomero,
Concordancias cit., p. 368). Sealaba De Gsperi: "'y educacin', reza el precepto, y a rengln seguido se refiere
a los gastos que los padres hagan 'en dar estudios a sus hijos, etc.', conceptos ambos distintos. En efecto, la
educacin puede darse por la crianza en el seno de la familia, para el afinamiento de los hbitos, modales, usos y
maneras de conducirse en sociedad. Ella es moldeada por imitacin y la instruccin por los estudios. Seran as
gastos no colacionables los que los padres hagan para pulir la cultura de sus hijos por la contratacin de ayos,
preceptores domsticos, institutrices, profesores de canto, maestros de msica, de danza, idiomas, pintura,
etctera. Los 'estudios' desde las primeras letras hasta los grados universitarios, como el doctorado en medicina
y en derecho, con los libros e instrumentos necesarios para alcanzarlos, sin excluir los gastos ocasionados por
inscripcin o matricula y viajes de estudios" (De Gsperi, Luis, Tratado..., cit., p. 335).
(30) Sobre la regulacin de la colacin en el proyecto de Garca Goyena nos remitimos a lo expuesto en nuestra
nota 4.
(31) Segovia, en su explicacin al art. 3479 del CCiv., seala que dicha norma, cuando establece: "deben reunir
a la masa hereditaria los valores dados en vida por el difunto", quiere decir "los valores de las cosas donadas (...)
valores dados quiere decir el valor que las cosas tenan al tiempo de la donacin. El aumento posterior debe
aprovecharle, ya que para l se deterioran y perecen" (Segovia, Lisandro, El Cdigo..., cit., p. 520). Con igual
criterio sostena Fornieles: "el valor es el que tenan las cosas en el momento de la donacin, que es cuando se
transfiere el dominio" (Fornieles, Salvador, Tratado..., cit., p. 371). Leemos en Lafaille: "el importe a colacionar
debe ser el justiprecio de los bienes a la poca de cumplirse la donacin" (Lafaille, Hctor, Curso..., cit., p. 336).
(32) Maffa, Jorge O., Tratado..., cit., p. 735.
(33) Guastavino distingue entre variaciones intrnsecas y extrnsecas del valor: "existir una variacin intrnseca
del valor de los bienes donados cuando ha habido una alteracin de sus elementos materiales, o cuando ha
ocurrido una alteracin de las circunstancias concretas y particulares que configuran el contorno de la cosa y
que permiten su correlacin con el valor de los restantes bienes. Y habr una variacin extrnseca cuando
permaneciendo la cosa idntica a s misma, en sus elementos constitutivos y en las circunstancias que
configuran su contorno, sufre, empero, las consecuencias de las fluctuaciones del poder adquisitivo del dinero,
que afectan por igual a todos los bienes. Han sido las variaciones intrnsecas las que han querido ser desechadas
con el sistema del art. 3602, para que el donatario asuma los riesgos de la cosa donada, beneficindose con su
aumento de valor o perjudicndose con su depreciacin, de modo de premiar o castigar su empeo o descuido.
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Por lo contrario, las alteraciones extrnsecas no producen una real alteracin del valor de la cosa, que sigue
siendo el mismo, ya sea atendiendo a sus elementos formativos o en comparacin con las dems cosas.
nicamente ocurre una alteracin contable, aritmtica, que afecta por igual a todos los bienes, por ser la
resultante de la modificacin del metro o modulo con que se mide el valor" (Guastavino, Elas P., "El derecho
civil ante la inflacin", LL 116-1964-1101). En igual sentido, Maffia puntualiza: "cuando el Cdigo establece
que se deber atender el valor de las donaciones al tiempo en que se las hizo, procura impedir que sean
computadas las variaciones intrnsecas de la cosa donada, provenientes de la mayor o menor diligencia del
donatario (mejoras, deterioros, abandonos, etc.) o de las circunstancias generales que rodean la cosa (caminos,
pavimentaciones, etc.) pero no se ha previsto el caso de una sustancial alteracin del mdulo mismo con que son
mesurados los valores". Maffa, Jorge O., Tratado..., cit., p. 737). Enseaba Nussbaum que "el factor decisivo
aqu nicamente puede ser el valor de la cosa; no tener en cuenta la depreciacin de la moneda seria contrario al
espritu de la ley, que busca precisamente la equiparacin econmica de los coherederos en los lmites del deber
de colacionar" (Nussbaum, Arthur, Teora jurdica del dinero (el dinero en la teora y en la prctica del derecho
alemn y extranjero), traduccin del alemn y notas por Luis Sancho Seral, Ed. Librera General de Victoriano
Surez, Madrid, 1929, p. 238).
(34) Sobre la distincin entre obligaciones de dinero y obligaciones de valor, citamos la explicacin de
Casiello, quien expresa que en las obligaciones de dinero "es de aplicacin el principio nominalista, siguindose,
de esta suerte, la irrelevancia de las variaciones del poder adquisitivo de la moneda en lo que respecta a la
determinacin del objeto de la deuda". Siguiendo: "el objeto debido es slo una suma de signos monetarios, de
curso legal o sin l, pero siempre considerada con prescindencia del valor real o poder adquisitivo que dicha
suma represente. El deudor cumple su obligacin entregando el objeto convenido, esto es, una suma igual a la
pactada, sin atender a la posible depreciacin de los signos unitarios que integran esa suma". En cambio, en las
obligaciones de valor, "el objeto de la obligacin no es una suma de dinero: el deudor debe un determinado
valor, una utilidad, un beneficio cierto, y esto es lo que ha de procurarse al acreedor para que la obligacin se
repute cancelada. Por eso, en este supuesto, no juega ya la irrelevancia del poder adquisitivo del signo
monetario. El valor de la moneda no puede ser intrascendente, puesto que ac la moneda es una autntica
medida unitaria de valor y, por eso mismo, un 'medio' o 'instrumento' indirecto para lograr el objeto especfico
debido" (Casiello, Juan J., "La deuda de valor", LL 104-1961-959).
(35) Conclusiones del Tema VII en las "I Jornadas Nacionales de Derecho Civil", en Congresos y Jornadas...,
cit., p. 28.
(36) Borda, al explicar el cambio introducido, sostena: "se han previsto as dos situaciones distintas: a) Los
bienes entregados en vida por el causante que no sean crditos o dinero. Se trata de una deuda de valor del
heredero que los recibi y, por tanto, debe colacionarlos al valor que ellos tenan a la fecha de la apertura de la
sucesin, porque es ese momento en que se transmiten los derechos (...); b) Los bienes entregados en vida son
crditos o dinero. Aqu no estamos en presencia de una deuda de valor, sino de dinero. Los jueces no podran
fijar el valor del dinero a la fecha de la muerte del causante, porque ese valor est fijado por la ley. El dinero no
se desvaloriza; su valor es constante; lo que se valoriza son las cosas, los dems bienes. Pero suponiendo que se
admita la teora de que e dinero se desvaloriza (....) aplicado rgidamente este criterio conduce a soluciones muy
injustas" (Borda, Guillermo..., La reforma..., cit., p. 574).
(37) Belluscio, Augusto C., "El valor de las donaciones a los efectos de la colacin y del clculo de la legtima
en el Cdigo Civil y en la ley 17.711", LL 135--II-1251).
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(38) Llambas, no obstante expresar que "la ley 17.711 ha puesto remedio a la grave injusticia que la inflacin
haba provocado en ese asunto", le ha objetado que "no se justifica 'cristalizar' la deuda respectiva a la fecha de
la muerte del causante". Sosteniendo que "debi seguirse el criterio comn a todas las deudas de valor, en virtud
del cual su valuacin en una cierta cifra, a falta de acuerdo de las partes, debe hacerse a la fecha de la sentencia
que liquida la deuda y la transforma en deuda de dinero". A su vez, el profesor no justificaba el criterio dual
acogido para valuar la colacin segn se trate de donaciones de crditos o sumas de dinero u otra clase de
bienes: "siempre el criterio debi ser el mismo, consistente, no en una tasacin actual de bienes que pudieron
perecer hace largo tiempo, sino en un reajuste del valor antiguo a los trminos pecuniarios actuales" (Llambas
Jorge J., "Ley 17.711: Reforma del Cdigo civil", segunda parte, JA, serie contempornea, Doctrina, 1969, p.
137). Seala Belluscio al respecto: "la colacin al tiempo de la particin supera la desventaja de no tener en
cuenta el tiempo que dura la indivisin con relacin a la depreciacin de la moneda, pero tiene los mismos
inconvenientes que el anterior con respecto a la valorizacin, desvalorizacin, aumentos o prdidas de los bienes
donados. Parte de la base de que si el bien donado se hubiera mantenido en el patrimonio del causante formara
parte del acervo y entrara en la particin en esas condiciones; es pues, tambin un sustitutivo de la colacin en
especie". Conclua el autor sosteniendo que "el mejor modo es la valuacin al tiempo de la donacin, ya que su
inconveniente fundamental se obvia mediante la actualizacin del valor fijado a esa poca a los trminos
monetarios del momento de la particin; es decir, fijado en equis pesos el valor del bien donado en el momento
de la donacin, debe establecerse la suma de pesos que en el tiempo de la particin tenga el mismo poder
adquisitivo que equis pesos en el da de la donacin" (Belluscio, Augusto C., "El valor...", cit., p. 1253).
(39) Ensea el autor: "para que se cumpla la regla de igualdad es preciso que la valuacin del bien donado
rena tres condiciones, en funcin de armonizar las exigencias de la lgica y de la equidad: 1) Que a la hora de
la particin se reconstituya la masa partible tal como habra estado si el de cuius hubiera conservado los bienes
que l don. 2) Que la tasacin de dichos bienes y de los dems bienes hereditarios se efectu a valores
constantes y equivalentes, lo que requiere que se realice en la poca de la particin, desde que la colacin es una
operacin preparticionaria vinculada a la misma. 3) Que en cuanto al bien donado, la tasacin actualizada se
haga con base en el estado en que se encontraba a la fecha en que se hizo la donacin, a cuyo efecto se han de
discriminar las vicisitudes que afectaron al bien en el lapso transcurrido entre la donacin y la particin, segn
sean debidas al hecho del donatario o a circunstancias extraas a su actividad, a fin de excluirlas o no del
cmputo de su valor" (Ferrer, Francisco A. M., "Colacin, valor colacionable y proyecto de Cdigo Civil",
Revista de Derecho de Familia y de las Personas, vol. 4, La Ley, Buenos Aires, 2014, p. 115).
(40) Ferrer, Francisco A. M., "Colacin...", cit., p. 115.
(41) De Ruggiero, Roberto, Instituciones de derecho civil, t. II, Madrid, 1954, p. 1057.
(42) Al respecto vase nuestra nota 1, en especial la opinin de Bibiloni.
(43) Distinta es la situacin que Zannoni evidencia con referencia a: "Cuando el causante mejora en un
testamento a cualquiera de los legitimarios mediante un legado no existe, en rigor, dispensa de colacin, sino
institucin testamentaria en la porcin disponible". Pues, siguiendo este razonamiento, no se puede dispensar de
colacionar aquello que no se transfiri de los bienes del causante a heredero alguno. (Zannoni, Eduardo A.,
Derecho de las sucesiones, cit., p. 816),
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(44) Spota manifiesta: "la dispensa puede ocurrir en el acto de la donacin, por extensin analgica de lo
dispuesto en el art. 1805 y de lo previsto en el art. 3524 (particin hecha por los ascendientes entre sus
descendientes, por donacin o por testamento, sobre la "mejora' a uno o algunos de los descendientes)". (Spota,
Alberto G., Instituciones..., cit., p. 322). A su vez, se sostuvo en las XVIII Jornadas Nacionales de Derecho
Civil, celebradas en la Universidad de Ciencias Empresariales y Sociales de Buenos Aires en 2001: "la colacin
puede ser dispensada: por testamento en los lmites de la porcin disponible; por acto entre vivos, cuando se
imputa la donacin de padres a hijos expresamente a la porcin disponible, o cuando se transmite a un
legitimario un bien con reserva de usufructo o cargo de renta vitalicia a favor del enajenante". (Publicado en
Congresos y jornadas..., cit., p. 209). Sobre los fundamentos de esta corriente, puede verse Maffa, Jorge O.,
Tratado..., cit., p. 744.
(45) Borda ha expresado que "entre este texto, que toca al pasar el problema de la colacin, y el especfico
dedicado a la forma de hacerla, hay que aplicar ste. As lo han entendido nuestros tribunales y autores" (Borda,
Guillermo A., La reforma..., cit., p. 515).
(46) Messineo, Francesco, Manual..., cit., p. 415.
(47) Expresaba Lafaille que el art. 3476 excluye al heredero testamentario, "es decir, al extrao que slo
adquiere los bienes mortis causa por la voluntad del autor. No hay duda, en cambio, de que si por testamento se
instituye a los mismos herederos legitimarios, ellos estaran obligados a colacionar y podran tambin solicitar la
colacin" (Lafaille, Hctor, Curso..., cit., p. 334). Fornieles, en igual sentido: "la colacin no procede entre
personas extraas instituidas herederas en un testamento. Algunas veces se instituye por herederos en un
testamento a los mismos herederos forzosos. A m me parece de toda evidencia que en este caso la obligacin de
colacionar subsiste" (Fornieles, Salvador, Tratado..., cit., p. 390). Prez Lasala, fundamenta en los siguientes
trminos: "nuestro Cdigo no admite expresamente la colacin en la sucesin testamentaria, pero ella es
defendible dentro de la estructura de la institucin, de mayor influencia romana que la regulada en el Cdigo
francs. As, el art. 3477 habla de los ascendientes y descendientes que hayan aceptado la herencia, sin
distinguir el carcter testado o intestado del llamamiento. Cuando el art. 3713 expresa que los herederos
instituidos no estn obligados a colacionar, se refiere, en nuestra opinin, al supuesto en que los herederos
instituidos son extraos, y entonces es lgico que carezcan de la obligacin de colacionar, porque no son
herederos forzosos. Tampoco podemos considerar como obstculo para aplicar la colacin a la sucesin
testamentaria el art. 3476, el cual dice que toda donacin hecha a un heredero forzoso que concurre a la
"sucesin legitima" del causante importa un anticipo de su porcin hereditaria. La finalidad del precepto es
sentar la presuncin iuris tantum de que la donacin importa un anticipo de la porcin hereditaria del donatario,
y carece de relevancia el hecho de que la sucesin sea legtima o testamentaria. Por lo dems, el precepto habla
de la concurrencia a la sucesin legtima, pero no niega la concurrencia a la sucesin testamentaria" (Prez
Lasala, Jos L. y Medina, Graciela, Acciones..., cit., p. 226).
(48) Sostena Borda: "no se puede argir que el art. 3476 slo habla de la sucesin legitima porque, en realidad,
cuando la testadora se ha limitado a confirmar el orden legal, es ste el que est ordenando la atribucin de los
bienes" (Borda, Guillermo A., Tratado..., cit., p. 494). Prez Lasala, quien cree que basta "la misma
proporcionalidad", sigue en este sentido el art. 2052 del Cdigo Civil alemn, en donde se colaciona en la
sucesin testamentaria aun cuando la porcin hereditaria testamentaria, sin ser igual a la porcin hereditaria
legtima, ambas se encuentran recprocamente en la misma relacin. Seala el autor: "para nosotros no es
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necesario que el testador instituya a los herederos forzosos en las 'mismas partes' que le corresponden en la
sucesin intestada, sino en la 'misma proporcionalidad'. Por ejemplo, si ha mediado donacin a un heredero
forzoso y un legado a un tercero, sin que modifique las porciones legales de los herederos forzosos, corresponde
colacionar. Cabe colacin cuando el testador ha determinado las porciones hereditarias de sus herederos
forzosos en la misma relacin que las porciones hereditarias fijadas en la sucesin intestada" (Prez Lasala Jos
L. y Medina, Graciela, Acciones..., cit., p. 228).
(49) Borda, Guillermo A., Tratado..., cit., p. 482.
(50) Rolleri, Gabriel G. y Olmo, Juan P., "Beneficiarios...", cit., p. 115,
(51) Ferrer seala como ejemplos de circunstancias ajenas al hecho del donatario que aumentan el valor del
bien donado situaciones tales como: "si la valorizacin del inmueble se produce por mejoramiento de la
urbanizacin e infraestructura circundante, y construcciones de viviendas vecinas de gran calidad, sera una
injusticia que no se tome en cuenta esa plusvala al fijar el monto del valor colacionable, pues ese incremento de
valor igualmente se hubiera producido si se habra mantenido el bien en el patrimonio del donante". El autor a
su vez explica que "el estado de un bien consiste en su situacin tanto jurdica como material en un momento
dado, en este caso, en el momento de la donacin. Habr cambios en la situacin jurdica si se produce la
constitucin o extincin de derechos reales sobre el bien donado (usufructo, habitacin, servidumbres,
seguridades reales); o personales, cuando tales derechos son concedidos a terceros restringiendo prerrogativas
del propietario (locaciones, pactos de preferencia, etc.). La situacin material se refiere al estado fsico del bien,
y puede sufrir modificaciones en diversos supuestos: ampliacin de superficies cultivables por actividad del
donatario, afectacin del inmueble por inundaciones o terremotos, construccin de mejoras por el donatario,
conversin de terrenos rurales en suburbanos o urbanos; mejoramiento de la infraestructura urbana circundante".
(52) Segovia, Lisandro, El Cdigo..., cit., t. I, p. 509.
(53) En apoyo a la decisin, rescatamos una opinin de Fornieles, quien deca: "lo que no creo tan necesario es
mantener la colacin para los ascendientes, por ser poco probable que un hijo done a su padre, y porque la
donacin estara siempre destinada a volver en breve a la lnea descendente de donde parti" (Fornieles,
Salvador, Tratado..., cit., p. 388). Por su parte, Borda manifestaba: "si lo que funda esta institucin es una
presuncin de que el causante, al hacer la donacin, ha querido hacer un adelanto sobre la herencia futura, hay
que convenir que esa presuncin slo es normal y aceptable cuando se trata de los descendientes o, cuanto ms,
el cnyuge. Por el contrario, cuando se hace la donacin al padre o a la madre, es obvio que no puede existir el
pensamiento de hacerle un adelanto de la herencia, porque lo normal es que el padre muera antes que el hijo"
(Borda, Guillermo A., Tratado..., cit., p. 491).
(54) Si los cnyuges han optado por el rgimen de comunidad de bienes (art. 463), no pueden contratar en
inters propio (art. 1002, inc. d, "inhabilidades especiales").
(55) Sobre los fundamentos de la colacin, vase nuestra nota 1.
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(56) Rolleri, Gabriel G. y Olmo, Juan P., "Beneficiarios...", cit., p. 115.
(57) Spota, Alberto G., Instituciones..., cit., p. 227.
(58) Luego de realizar un impecable estudio, Spota construye una completa definicin doctrinaria de donacin.
Ntese que utiliza las expresiones "atribucin gratuita patrimonial", "renuncia patrimonial gratuita" y no "cosa",
como el art. 1789 del Cdigo de Vlez y el art. 1542 del nuevo Cdigo Civil. Citamos a continuacin la
definicin dada por el maestro: "la donacin la concebimos como un contrato en cuya virtud una de las partes,
llamada el donante, se obliga a efectuar una atribucin gratuita patrimonial que puede consistir en el deber
jurdico de constituir un derecho real en favor de la otra parte, o en el deber jurdico de asumir una obligacin de
otro contenido: sea obligacin dineraria peridica o vitalicia o bien, en el deber jurdico de extinguir la
obligacin de la otra parte; con 'animus donandi', es decir, con miras de beneficiar a la otra parte, gratuitamente,
mediante un acto jurdico entre vivos; y esta otra parte, llamada el donatario, acepta esa obligacin asumida por
el donante, medie o no por parte del donatario un cargo en beneficio de un tercero o del mismo donante en
cuanto el cargo no absorba el valor del derecho a que se obliga a transmitir el donante. La donacin abarca toda
renuncia patrimonial gratuita en favor del donatario que empobrece el patrimonio del donante, con nimo de
beneficiar al donatario y en tanto ste no la rehse" (Spota, Alberto G., Instituciones..., cit., p. 237).
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Estructura de la colacin de donaciones en el nuevo Cdigo

Civil argentino del ao 2014

Citar ABELEDO PERROT N: AP/DOC/1680/2014

Autores: Prez Pejcic, Gonzalo; Peres, Agustn A.

I. Espritu del comentario

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a) Modalidad y naturaleza jurdica

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c) Momento en el cual se determina el valor colacionable

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III. Valoraciones sobre la nueva regulacin

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c) Se incorpora la posibilidad de mejorar al heredero con discapacidad

d) Se aade que el momento en el cual debe calcularse el valor colacionable es el de la particin

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e) Se admite expresamente la dispensa en el acto de donacin

a) Exclusin de los ascendientes en materia de legitimacin

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b) Omisin de la situacin de los acreedores del causante y de los legatarios

c) Incorporacin de un concepto de "persona con discapacidad" contraria a lo dispuesto por la Convencin

d) Exclusin del cnyuge suprstite con discapacidad

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f) Significativa extensin del objeto colacionable e imprecisin terminolgica

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(32) Maffa, Jorge O., Tratado..., cit., p. 735.

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(40) Ferrer, Francisco A. M., "Colacin...", cit., p. 115.

(42) Al respecto vase nuestra nota 1, en especial la opinin de Bibiloni.

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(46) Messineo, Francesco, Manual..., cit., p. 415.

Estructura de la colacin de donaciones en el nuevo Cdigo

(49) Borda, Guillermo A., Tratado..., cit., p. 482.

(50) Rolleri, Gabriel G. y Olmo, Juan P., "Beneficiarios...", cit., p. 115,

(52) Segovia, Lisandro, El Cdigo..., cit., t. I, p. 509.

(55) Sobre los fundamentos de la colacin, vase nuestra nota 1.

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(56) Rolleri, Gabriel G. y Olmo, Juan P., "Beneficiarios...", cit., p. 115.

(57) Spota, Alberto G., Instituciones..., cit., p. 227.

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