TUTELA ANTICIPADA Y PROCESOS DE

TRMITE URGENTE (MEDIDAS

AUTOSATISFACTIVAS)

18
agosto

1.-Existe gran confusin entre algunas tutelas diferenciadas,

muchas de ellas que se conceden con carcter cautelar, tales
como el denominado anticipo de tutela, los procesos de
trmite urgente y la llamada medida autosatisfactiva.
2.- Anticipo de tutela. Se otorga en un proceso principal y es
accesoria de ste; es una medida cautelar pues tiene todos los
caracteres de stas, aun cuando su objeto se identifica total o
parcialmente con el objeto del proceso al cual accede, por lo cual
deben extremarse los recaudos exigidos para su procedencia.
Es un medida innovativa y est prevista en el artculo 230
del Cdigo Procesal Civil y Comercial, a pesar de que su ttulo aluda
slo a la medida de no innovar, ello as porque el texto de ese artculo
dice expresamente que se conceder no slo cuando el peligro
estuviese en modificar la situacin existente sino tambin cuando
ese peligro radique en mantener la situacin de hecho o de
derecho (ver Palacio, Lino La venerable antigedad de la llamada
cautelar innovativa y su alcance actual, Revista de Derecho Procesal,
edit. Rubinzal-Culzoni, n 1, p. 105). Y es lo que resolvi la Corte
Suprema de Justicia en el conocido caso Camacho Acosta (7-8-97).
El anticipo de tutela se legisla expresamente en los procesos de
alimentos (art. 544 CCyCN) y de desalojo (arts. 680 bis y 684 bis
CPCC).
3.- Los procesos de trmite urgente o medidas
autosatisfactivas. Preferimos la primera denominacin porque
entendemos que la medida debe tomarse respetando los principios
fundamentales del proceso, entre los que se destaca el de
bilateralidad o contradiccin (ver Rojas, Jorge Sistemas cautelares
atpicos, edit. Rubinzal-Culzoni, ao 2009, p. 219); adems tiene
carcter provisorio hasta tanto sea confirmada por una sentencia que
ponga fin al proceso (Falcn, Enrique M Tratado de Derecho Procesal
Civil y Comercial, edit. Rubinzal-Culzoni, ao 2006, t IV, p. 827).
La Constitucin Nacional prev la accin de amparo como
proceso urgente y los Cdigos procesales siguen el mismo derrotero;
adems stos prevn otros procesos urgentes como el de alimentos y
los interdictos.
En muchos casos, a pesar de que el proceso se tramite por va
de amparo, la sentencia demora ms tiempo del indispensable para

una tutela real y efectiva. Por ello es necesario acortar los plazos e
incluso, si existe extrema urgencia, resolver sin or a la parte
contraria, postergando el contradictorio pero sin prescindir de l. Los
plazos pueden ser razonables para que el afectado ejerza su derecho
de defensa, o dictarse la resolucin previo una audiencia convocada
solamente para or a las partes o, como dije, sin siquiera orla; en
estos ltimos supuestos la medida que se adopte, a pesar de que
pueda satisfacer al peticionario, tendr carcter provisional hasta
tanto el afectado tenga oportunidad de ejercer su derecho de
defensa.
El Cdigo Procesal Civil y Comercial de la Provincia de Santa
Cruz, cuyas reformas entraron en vigencia el 30 de junio de este ao
2016, dispone en su artculo 299: Proceso urgente. En caso de
extrema urgencia, cuando se encuentren en peligro derechos
fundamentales, como la vida o la salud de las personas, el Juez podr
resolver la pretensin del peticionario acortando los plazos previstos
para el proceso sumarsimo y tomando las medidas que juzgue
necesarias para una tutela real y efectiva; excepcionalmente podr
decidir sin sustanciacin. Las normas que regulan las medidas
cautelares sern de aplicacin supletoria, en lo que fuese pertinente
y compatible con la peticin. La resolucin ser notificada
personalmente o por cdula; contra ella se podr interponer recurso
de reposicin con o sin apelacin en subsidio o apelacin directa; la
interposicin de los recursos no suspender el cumplimiento del
mandato judicial Los recursos debern resolverse aun cuando la
medida no sea susceptible de ser modificada. Si la resolucin fuese
revocada y se estimare que el beneficiario abus o se excedi en el
derecho, se lo condenar a pagar los daos y perjuicios si la otra
parte lo hubiese solicitado. Ser aplicable en lo pertinente, lo
dispuesto por el Artculo 209, ltima parte. El afectado podr optar,
por deducir directamente una accin de daos y perjuicios. El citado
artculo 209 se refiere a la responsabilidad del quien obtuvo una
medida cautelar abusando o excedindose en el derecho que la ley le
otorga para obtenerla.
Si bien intervine en la redaccin del artculo 299 del Cdigo de
Santa Cruz, basado en una nota que escribimos con el Dr. Augusto
Mario Morello (Procesos urgentes, J.A. 2005-I) recientes reflexiones
me obligan a introducir algunos cambios en mi postura. El gran
interrogante de estos procesos urgentes es respetar el derecho de
defensa del afectado por la medida, que no ha podido ejercerlo
debidamente; considero que la mejor manera de hacerlo es prever
dentro del proceso, un eventual trmite de oposicin, aun cuando la
medida no sea susceptible de ser modificada; no debe confundirse el
carcter irreversible de la medida con la posibilidad de su revisin
(revisable); en caso de que en el trmite contradictorio se revoque la
decisin, el afectado, en su caso, deber percibir los daos y
perjuicios correspondientes.
La oposicin tramitar en forma similar a los procesos
monitorios, debiendo el oponente ofrecer la totalidad de la prueba a

fin de destruir la presuncin de fuerte verosimilitud del derecho, que

constituy el fundamento de la resolucin impugnada; de la oposicin
se dar traslado al actor quien tambin deber ofrecer prueba para
corroborar su derecho.
Obviamente que la oposicin y los eventuales recursos no
suspendern la ejecucin de la medida.
Si la ley no prev estos procesos urgentes el trmite ser el
del juicio ms breve que prev la legislacin procesal y, en su caso,
acompaado de un pedido de medida cautelar. Por ms activista que
pretendamos que sea el juez, no puede transformarse en legislador,
creando procesos no regulados por la legislacin positiva.

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