You are on page 1of 23

FORMULA DENUNCIA

Seor Juez:
GABRIEL de VEDIA, Fiscal Federal a cargo de la
Unidad Fiscal para la Investigacin de Delitos relativos a la
Seguridad Social, ante V.S. respetuosamente me presento y
digo:
I.CONSIDERACIN PRELIMINAR
Conforme

Resolucin

Nro.

3255/14

del

Ministerio

Pblico Fiscal de la Nacin, me encuentro a cargo de la


Unidad Fiscal para la Investigacin de Delitos relativos a la
Seguridad Social UFISES-.
La UFISES es una unidad especializada dependiente de
la estructura central de la Procuracin General de la Nacin
creada mediante Resolucin PGN Nro. 33/2002, que tiene a
su cargo la investigacin de las maniobras ilcitas que puedan
afectar los recursos del sistema de la seguridad social.
El rol fundamental de esta dependencia consiste en
proteger los fondos destinados a cubrir

las contingencias

sociales a las que pueden verse expuestos toda la comunidad,


en especial a los sectores ms vulnerables o desprotegidos.
Existe un gran abanico de maniobras ilcitas que tienen
como cometido los fondos a travs de los cuales se financian
las prestaciones de toda la ciudadana.
El resguardo de los recursos del sistema de la seguridad
social reviste un fundamental inters para la comunidad. En
funcin de ello, la UFISES trabaja en la prevencin e
investigacin de las conductas delictuales, o potencialmente
punibles, que puedan afectar los fondos sociales y sus
finalidades especficas.
De los considerandos de la disposicin que crea la
Unidad surge que la puesta en marcha de esta dependencia
del Ministerio Pblico Fiscal tuvo como objetivo propiciar la

creacin de mecanismos institucionales que permitieran


elevar la eficiencia en la persecucin y represin de los
delitos que afectan, de manera directa o indirecta, las
obligaciones y recursos destinados a la seguridad social.
En tal sentido, se puso de resalto la importante cantidad
de fondos que el Estado Nacional destina al pago de
prestaciones de la seguridad social ejecutadas por medio de
la Administracin Nacional de la Seguridad Social (ANSeS).
Conforme el Artculo 3 de la citada Resolucin, las
funciones de la UFISES son:
a)

Cooperar,

asistir

colaborar

con

los

Fiscales

Federales de todo el pas en todas aquellas investigaciones


relacionadas con ilcitos que tengan como sujeto pasivo entre
otros a la ANSeS.
b) Coadyuvar con la ANSeS en la determinacin y
configuracin legal de aquellos hechos que constituyan
ilcitos.
c) Sugerir la elaboracin de programas de prevencin de
delitos relativos a los recursos de la seguridad social.
d)

Asesorar

los

organismos

del

Estado

para

implementar polticas o programas preventivos de hechos


que puedan constituir ilcitos previsionales.
e) Coordinar con las autoridades correspondientes las
actividades de capacitacin y especializacin de funcionarios
y empleados que oportunamente se determinen.
f) Solicitar a los organismos pblicos y privados toda
aquella informacin que resulte necesaria a efectos de
cumplir con las funciones descriptas precedentemente.
g) Coordinar con los representantes del Ministerio
Pblico Federal de la Seguridad Social aquellas medidas que
sean conducentes para la investigacin de los delitos propios
de la Unidad.

Si en las presentaciones que llegan a conocimiento de


esta Unidad se advierte la existencia maniobras ilcitas, la
UFISES pone en marcha una investigacin que confluir, de
configurarse los extremos pertinentes, en una denuncia ante
la autoridad jurisdiccional competente.
II. OBJETO
Que vengo por la presente a formular denuncia penal,
conforme lo normado por el artculo 177, inciso 1 del Cdigo
Procesal Penal de la Nacin, contra las siguientes personas
responsables de la firma IECSA S.A. -C.U.I.T. nro. 3056845745-1, con domicilio fiscal en la calle Manuel Senz
323, piso 8 (CP 1107) de la Ciudad Autnoma de Buenos
Aires: Santiago Ramn Altieri, DNI N 11.182183, en
carcter de presidente; Juan Ramn Garrone, DNI N
12.639.888 en carcter de director; Hctor Javier Snchez
Caballero, DNI N 11.478.418 en carcter de director;
Alejandra Erika Mara Kademain, DNI N 23.089.506 en
carcter de directora y Vctor Ramn Ignacio Folch, DNI
N 22.156.223 en carcter de director suplente y/o contra
quienes

del

transcurso

de

la

investigacin

resulten

penalmente responsables por el delito de apropiacin


indebida de los recursos de la seguridad social previsto
en el artculo 9 de la Ley N 24.769.
III. HECHOS
La Investigacin Preliminar Nro. 7458 se inici el da 10
de diciembre de 2015, en virtud de la remisin por parte de
la Fiscala Federal de Primera Instancia de la Seguridad
Social N 1, actuante ante los Juzgados Federales de Primera
Instancia de la Seguridad Social, de copias de las Boletas de
Deuda Nro. 020/05159/001/2015 y Nro. 020/05159/002/2015,
que haban sido presentadas por la Administracin Federal

de Ingresos Pblicos (AFIP) para iniciar una ejecucin fiscal


contra el contribuyente IECSA S.A., C.U.I.T. nro. 3056845745-1.
La primera de ellas, dio cuenta de una deuda de
$3.494.587,20 en concepto de aportes a la seguridad
social correspondiente al perodo 07/2015, y la segunda
reflej una deuda por un monto de $4.457.675,15 por
contribuciones a la seguridad social en igual periodo
07/2015.
Posteriormente, con fecha 6 de julio de 2016, la Fiscala
Federal remiti dos nuevas boletas de deuda que reflejaban
una deuda en concepto de aportes por $3.020.614,67
correspondiente al mensual 03/2016 y una deuda por
contribuciones

en

igual

perodo

que

ascenda

$3.091.693,81 (v. fs. 211/212).


El Rgimen Penal Tributario previsto en la Ley 24.769
(modificada por Ley N 26.735), establece dentro del Ttulo II
los delitos relativos a los recursos de la seguridad social,
divididos en tres tipos penales: a) Evasin simple; b) Evasin
agravada;

c)

Apropiacin

indebida

de

recursos

de

la

seguridad social.
El bien jurdico protegido por el citado rgimen son los
recursos de la Hacienda Pblica, entendidos dentro de la
dinmica de la actividad estatal dirigida a la obtencin de lo
necesario para cubrir las contingencias sociales a las que
pueden verse expuestos los miembros de la comunidad.
Una de las funciones primordiales de la UFISES, es
elevar la eficiencia en la persecucin y represin de los
delitos que afectan de manera directa o indirecta los recursos
destinados al sistema de la seguridad social.
Por lo expuesto y dado que de las boletas remitidas
surgen elementos que permiten sospechar una posible
infraccin al Rgimen Tributario, se inici una investigacin

preliminar de conformidad con lo establecido en la Ley


Orgnica del Ministerio Pblico Fiscal (Ley 27.148).
IV.

SUSTANCIACION

DE

LA

IP

MEDIDAS

ADOPTADAS
Una vez iniciadas las actuaciones, se ordenaron diversas
medidas para cotejar la existencia de la conducta prevista en
el art. 9 de la ley 24.769, cuyos resultados dieron mrito a la
realizacin de la presente denuncia.
En

primer

trmino,

se

requiri

informacin

la

Direccin de Planificacin Penal de la Subdireccin General


de Asuntos Juridicos de la AFIP, respecto de la deuda
ejecutada y de otros incumplimientos vinculados a aportes y
contribuciones a la seguridad social durante los ltimos seis
aos. Asimismo se solicit al ente recaudador que informara
si

se

haba

iniciado

alguna

verificacin,

inspeccin,

intimacin y/o denuncia en sede judicial contra IECSA S.A.


En respuesta al requerimiento realizado, la Dra. Fabiana
Comes aport la Actuacin SIGEA nro. 13593-89-2016, que
contena

un

listado

de

las

deudas

por

aportes

contribuciones a la seguridad social que registraba la


empresa investigada desde el ao 2010, y compulsas de las
pantallas de la base de datos Mis Facilidades de donde
surga que IECSA S.A registra desde al ao 2008 130
acogimientos

planes

de

facilidades

de

pago

para

regularizar deuda con el Fisco (v. fs. 39/42).


De los 130 planes: 4 figuran en estado vigente; 33 en
estado caducos por falta de pago; 87 cancelados; y 6
reformulados.
Asimismo, la AFIP inform que por los perodos y
conceptos requeridos por esta Unidad el contribuyente
registraba una orden de intervencin en trmite ante al
Direccin Regional de los Recursos de la Seguridad Social

Centro, a los efectos de evaluar la futura interposicin


de denuncia penal.
Ahora bien, en virtud de que la respuesta brindada por
el organismo recaudador haba sido remitida en forma
incompleta se consult nuevamente

requiriendo que se

informe si la empresa IECSA S.A se haba acogido a alguna


moratoria

para

saldar

las

deudas

por

aportes

contribuciones del mensual 07/2015.


Adems,

en

atencin

que

de

los

datos

proporcionados por la AFIP surga la existencia de otra


deuda de aportes a la seguridad social por el perodo
12/2015 que ascenda a $5.633.247,13 (v. fs. 51), se
consult si dicha obligacin haba sido cancelada.
Con relacin al primer punto la AFIP seal que la
empresa no registraba acogimientos a planes de facilidades
de pago por las deudas correspondientes al mensual 07/2015,
debido a que dichos conceptos haban sido cancelados
mediante pagos bancarios el 04/09/2015 (v. fs. 203).
En cuanto a la deuda por aportes del mes 12/2015 el
organismo inform que con fecha 22/02/2016 IECSA S.A
haba efectuado una presentacin del plan de facilidades de
pago N I241222, pero que con fecha 18/06/2016 se produjo
la caducidad de dicho plan, no habindose cancelado
ninguna cuota (v. fs. 209). Asimismo, hizo saber que la
Divisin Investigacin de la Direccin Regional de los
Recursos de la Seguridad Social Grandes Empleadores tena
en curso una fiscalizacin que inclua la obligacin, perodo y
monto requerido.
Por ltimo se volvi a requerir antecedentes a la AFIP
respecto a los dos ltimas boletas de deuda remitidas por la
Fiscala Federal actuante ante los Juzgados Federales de la
Seguridad Social (v. fs. 211/212), medida que al da de hoy se
encuentra pendiente de respuesta.

Por otro lado, esta Unidad constat que en la base de la


Excma. Cmara Nacional en lo Penal Econmico la firma de
marras registr antecedentes de denuncias por infraccin al
rgimen penal tributario (Ley 24.769), en el Juzgado Penal
Econmico N 9 (Causa N 1244/2007) y en el Juzgado Penal
Econmico N 11 (Causa N 449/2013). En virtud de ello se
libr oficio a las mencionadas judicaturas solicitando la
certificacin de las causas (vide fs. 5).
Con fecha 21 de diciembre del 2015, el Juzgado Penal
Econmico N 11 hizo saber que la causa consultada se
encontraba archivada, y que se haba investigado la presunta
evasin del pago del Impuesto al Valor Agregado y de las
Ganancias por Salidas No Documentadas, sobreseyendo a
Santiago Ramn Altieri, Pablo Gutierrez, y Hctor Javier
Snchez Caballero (vide fs. 11).
Por otro lado, el Juzgado Penal Econmico N 9 inform
que en la causa N 1244/2007, la Fiscala Nacional en lo
Penal Econmico N 9 haba solicitado desestimacin de la
denuncia por considerar que la hiptesis planteada no
hallaba sustento probatorio y en consecuencia, con fecha 9
de junio de 2008, se dispuso el archivo de la misma (vide fs.
21/22).
Por otro lado se solicit a la Inspeccin General de
Justicia -IGJ- que informara los datos personales de los
responsables de la empresa investigada, como as tambin los
cambios en su denominacin social, de cuya respuesta
surgieron: los datos del Registro de Sociedades por Acciones,
el listado de tramites registrados por la firma y el listado de
las ltimas autoridades (vide fs. 13/18).
Ahora bien, conforme el resultado de las medidas
precedentemente detalladas y teniendo en cuenta el acotado
marco de una investigacin preliminar, entiendo que existen

elementos de entidad suficientes para sospechar la existencia


de un accionar que merece persecucin penal.
En apoyatura a ello, al menos de manera indiciaria, se
esbozar el perfil patrimonial del contribuyente denunciado,
que demuestra que durante el perodo investigado se
encontraba econmicamente en condiciones de cumplir con
el depsito de los aportes a la seguridad social en tiempo y
forma.
IV.

a)

PERFIL

PATRIMONIAL

DEL

CONTRIBUYENTE DENUNCIADO
Dentro

del

acotado

marco

de

investigacin

se

dispusieron medidas con el fin de establecer de manera


preliminar el perfil patrimonial del contribuyente y definir
por aproximacin su capacidad econmica durante el perodo
de la deuda reclamada.
En primer trmino se consultaron las bases de datos de
NOSIS, VERAZ y del Banco Central de la Repblica
Argentina (vide fs. 62/92).
De dichas bases surgi la siguiente informacin:
1) El contribuyente registr un cheque rechazado con
fecha 21/01/2016 por defectos formales por un monto de
$22.833,11, segn fuente del BCRA (vide fs. 62/63).
2) IECSA SA. registra situacin normal en el perodo
02/2016 frente a distintas entidad financieras, segn fuente
del BCRA.
3) De la planilla de aportes patronales de la base
Nosis surge que: los aportes de la seguridad social figuran
pagos en el periodo comprendido entre el mensual 03/2015 y
11/2015 e impagos en los mensuales 12/2015, 01/2016 y
02/2016. Los aportes a la obra social y la contribucin
patronal figuran pagos en el periodo comprendido entre el
02/2015 y el 02/2016.

3) Segn base Nosis la empresa registra deudas con


distintas entidades financieras desde el 03/2014 al 02/2016
en situacin normal (v. fs. 68 vta/69). Es decir aunque su
pasivo fue aumentando siempre cumpli con lo adeudado sin
recaer en mora (vide fs. 69). Ello indica que la empresa tiene
capacidad de pago.
5) El resultado del ejercicio contable que arroja la base
Nosis al 12/2014 asciende a $162.686.925 (vide fs. 64 vta.).
6)

La

empresa

$300.334.867.258

en

comenz

el

concepto

de

ao

2015

con

disponibilidades,

inversiones, crditos y otros (v. fs. 64 vta.).


Por otra parte se consult las bases del Registro de la
Propiedad Inmueble de CABA y del Registro de la Propiedad
Automotor respecto del contribuyente en cuestin.
En lo que respecta al Registro de la Propiedad Inmueble
surgi que la firma registra tres inmuebles dentro de la
Ciudad Autnoma de Buenos Aires: en la calle Manuel Senz
313 (esquina Juan Manso 803), en la calle Florida 860 y en la
calle Paraguay 630 (vide fs. 220/222).
Con relacin a la informacin aportada por el Registro
de la Propiedad Automotor, surgi que la empresa es titular
de cuatrocientos cincuenta (450) vehculo. A continuacin se
detallarn los vehculos adquiridos durante el perodo de
deuda 12/2015 y

01/2016 que es cuando se produjo el

vencimiento de la obligacin:
1) marca Peugeot, modelo 3008 Premium Plus 156CV,
dominio KGB-117, adquirido con fecha 19/01/2016,
registrado en la Ciudad Autnoma de Buenos Aires.
2) marca Peugeot, modelo Partner confort 1.6 HDI, domino
KCG-488, adquirido con fecha 19/01/2016, registrado en
la Ciudad Autnoma de Buenos Aires.

3) marca Honda, modelo Accord EXL, domino KDM-310,


adquirido con fecha 09/12/2015, registrado en la Ciudad
Autnoma de Buenos Aires.
4) marca Peugeot, modelo Partner confort 1.6 HDI, domino
KEJ-643, adquirido con fecha 19/01/2016, registrado en
la Ciudad Autnoma de Buenos Aires.
5) marca Honda, modelo Accord EXL, domino KFP-499,
adquirido con fecha 10/12/2015, registrado en la Ciudad
Autnoma de Buenos Aires.
6) marca Peugeot, modelo 307 XS Premium 2.0 5P 143 CV,
dominio KGC-935, adquirido con fecha 09/12/2015,
registrado en la Ciudad Autnoma de Buenos Aires.
7) marca Peugeot, modelo Partner Patagnica 1.6, dominio
KHH-149, adquirido con fecha 19/01/2016, registrado en
la Ciudad Autnoma de Buenos Aires.
8) marca Peugeot, modelo Partner Patagnica 1.6, dominio
KHH-152, adquirido con fecha 19/01/2016, registrado en
la Ciudad Autnoma de Buenos Aires.
9) marca Nissan, modelo Tida 1.8, dominio MEC-012,
adquirido con fecha 01/12/2015, registrado en la Ciudad
Autnoma de Buenos Aires (vide fs. 136/142).
Asimismo la empresa registra la titularidad de 56
maquinarias.
Por ltimo, se solicit a la Direccin de Informtica e
Innovacin Tecnolgica de ANSeS que informe la nmina de
empleados que registraba IECSA S.A. desde el 01 de enero
de 2014 al 31 de diciembre de 2015.
La mencionada direccin remiti un CD, del cual surgi
que: el contribuyente en el mensual 09/2015 registr 1297
empleados, en 10/2015 1292 empleados, en 11/2015 1299
empleados, en 12/2015 1228 empleados,

en 01/2016 1208

empleados, en 02/2016 1156 empleados y 03/2016 1041 (vide


fs. 216/374).

Sentado lo anterior cabe recordar que, para que se


formule correctamente la base para habilitar la instruccin
jurisdiccional no es necesaria la certeza o el convencimiento
de la materializacin de un injusto, sino que basta que
aparezca

como

hiptesis

de

investigacin

pues

el

desarrollo de la pesquisa resulta, precisamente, parte del


objeto de esta etapa del proceso art.193, CPPN- 1.
Por otro lado resulta prudente mencionar que el hecho
de que an no se haya producido la determinacin de deuda
tributaria por parte del organismo recaudador de ningn
modo obsta la realizacin de esta presentacin a fin de que se
d comienzo al proceso penal.
Los delitos previstos en la Ley 24.769 son de accin
pblica y el mbito temporal que su Art. 18 establece para la
realizacin de denuncia se refiere slo al rgano recaudador.
Adems, el delito que por medio de la presente se denuncia,
tiene como presupuesto fctico deudas relativas a importes
calculados en base a las declaraciones juradas presentadas
por el contribuyente ante la AFIP.
Al respecto, resta sealar que la citada ley no deroga ni
modifica

las disposiciones del Cdigo Procesal Penal que

regulan la actuacin del Ministerio Pblico Fiscal, ni tampoco


la obligatoriedad de promover la persecucin penal de los
delitos de accin pblica que establece el Art. 29 de la Ley
24.946, sancionada con posterioridad a aquella.
V. BIEN JURIDICO PROTEGIDO
Relevancia

de

la

proteccin

de

los

recursos

destinados al sistema de la seguridad social.


Como ya fuera expuesto, el bien jurdico tutelado por el
Rgimen Penal Tributario previsto en la Ley 24.769, es la

CNPEcon., Sala B, Reg. n 496/96

Hacienda Pblica entendida como la actividad de captacin


de ingresos y realizacin del gasto pblico.
En el caso de los delitos contra el sistema de la
seguridad social, el bien jurdico protegido no es la actividad
financiera del Estado, sino que lo que se est afectando es la
seguridad social misma, que protege a toda la poblacin de
las contingencias biolgicas, patolgicas y/o econmico
sociales, mediante una socializacin de los riesgos que debe
sufrir el hombre durante su vida. Se basa en la dignidad
humana y en su libertad, solidaridad, integridad e igualdad. 2
En esta lnea de pensamiento cabe resaltar que la
seguridad social es el conjunto de medios e instrumentos a
travs de los cuales la comunidad social organiza de un modo
sistemtico

la

atencin

cobertura

de

los

diversos

acontecimientos que pueden afectar a cada uno de sus


integrantes especialmente los relativos a la enfermedad, el
desempleo, la maternidad, la vejez y la muerte- 3.
El derecho de la seguridad social y el sistema a travs
del cual se materializa, se nutren de una serie de principios
que informan la disciplina.
Entre ellos pueden sealarse el de universalidad,
solidaridad, igualdad, redistribucin, sustentabilidad de los
organismos
integralidad,

que

administran

justicia

social,

los

recursos

dignidad,

sociales,

subsidiariedad,

equidad, etc.
El artculo 14 bis de la Constitucin Nacional prescribe
la obligacin del Estado de otorgar los beneficios de la
seguridad social con carcter integral e irrenunciable.
Para

cumplir con dicho mandato el Estado debe

organizar un sistema que brinde adecuada cobertura, tanto


en cantidad como en calidad de prestaciones,
2

frente a las

Cfr. cita a Macchi del autor Alejandro Catania en el libro Rgimen Penal Tributario. Estudio sobre la ley
24.769, Editores del Puerto s.r.l., Buenos Aires, 2007.
3
Pay Fernando H - Martn Yez, Rgimen de Jubilaciones y Pensiones, Lexis Nexis,
Bs. As. 2004.

contingencias sociales a las que pueden verse expuestos los


miembros de la comunidad.
En concordancia a lo dispuesto en nuestra carta magna,
distintos

instrumentos

internacionales

establecen

la

obligacin de los Estados de lograr progresivamente la plena


efectividad de los derechos sociales -Declaracin Americana
de

los

Derechos

Deberes

del

Hombre,

Declaracin

Universal de los Derechos Humanos, Convencin Americana


sobre Derechos Humanos, Pacto Internacional de Derechos
Econmicos, Sociales y Culturales, Declaracin Socio laboral
del Mercosur, Convenios 102, 118 , 128

y 157 de la

Organizacin Internacional del Trabajo, etcSin embargo, el deber de los Estados de alcanzar la
progresividad de los derechos sociales se encuentra sujeto,
en gran medida, a la cantidad de fondos disponibles.
En este sentido, el carcter limitado de los recursos de
la seguridad social y los primordiales objetivos que a travs
de stos se cumplen, trae como correlato la necesidad de
protegerlos

frente

conductas

que

puedan

afectarlos

arbitrariamente o desviarlos de sus finalidades especficas.


El Ministerio Pblico Fiscal por mandato constitucional,
tiene por funcin promover la actuacin de la justicia en
defensa de la legalidad y los intereses generales de la
sociedad.
Sin dudas, todos los miembros de la comunidad guardan
un especial inters en acceder a prestaciones acordes que
cubran de manera integral las contingencias sociales que
puedan afectarlos.
Por esta razn el MPF debe desplegar todos los
esfuerzos que sean necesarios para prevenir, investigar y
perseguir las acciones que, al perturbar los recursos
destinados a la seguridad social, obstaculizan el deber del
Estado de otorgar prestaciones sociales acordes.

El delito que aqu se imputa perjudica los recursos


sociales, distrayendo parte del fondo solidario y dirigindolo
arbitrariamente a favor de quienes se sirven de aquello
destinado a cubrir contingencias sociales.
De esta manera se disminuyen los recursos econmicos
con los que cuenta el sistema de la seguridad social,
producindose una merma en la calidad y cantidad de las
prestaciones que deben recibir los beneficiarios.
El juzgador tiene el deber de investigar, perseguir y
condenar aquellas conductas que puedan perturbar los
fondos destinados a otorgar proteccin social.
Alejar dichos recursos de sus finalidades especficas
-tales

como

el

otorgamiento

de

jubilaciones

mnimas,

pensiones, asignaciones familiares, subsidios por desempleo,


salud etc.- pone en riesgo la sostenibilidad econmica del
sistema de la seguridad social y, consecuentemente, el acceso
a

la

cobertura

por

parte

de

los

actuales

futuros

beneficiarios.
VI. CALIFICACIN LEGAL
Efectuada

una

resea

de

los

hechos

trados

conocimiento, estimo que la conducta desplegada por los


sujetos

responsables

de

la

firma

IECSA

S.A.,

encuadrara prima facie en la conducta prescripta en el


artculo 9 de la Ley N 24.769, toda vez que omitieron el
ingreso oportuno de los aportes a la seguridad social, por una
suma superior a la contemplada en la norma punitiva.
Ello

sin

perjuicio

de

que

con

el

devenir

de

la

investigacin se identifique la comisin de otros tipos


penales.
El artculo 9 establece que Ser reprimido con prisin
de dos (2) a seis (6) aos el empleador que no depositare
total o parcialmente dentro de los diez (10) das hbiles

administrativos de vencido el plazo de ingreso, el importe de


los aportes retenidos a sus dependientes, siempre que el
monto no ingresado superase la suma de veinte mil pesos
($20.000) por cada mes
Al respecto, se ha sostenido doctrinariamente que:
corresponde analizar este delito como una figura de mera
omisin propia. En consecuencia, la conformacin de la
estructura tpica de la apropiacin indebida de recursos de la
seguridad

social

requiere

la

constatacin

de

los

tres

elementos que prev la estructura dogmtica de los delitos


de omisin: la situacin generadora del deber de actuar, la
capacidad individual de accin y la ausencia de la accin
esperada; la indicacin tpica de la situacin generadora
del deber de actuar debe encontrarse en uno de los aspectos
a los cuales hace referencia la alusin a el agente de
retencin por aquella mencin se especifica cul es la
situacin objetiva que requiere el tipo penal, esto es, la
existencia de una obligacin de cumplir con el objeto de una
obligacin especfica: el depsito de aportes retenidos 4.
En tanto a esto, las obligaciones emergentes de
cualquier relacin laboral implican que el empresario o la
patronal abone la totalidad de los haberes del empleado,
entre los cuales se encuentra el dinero que el propio
empleado deriva para su jubilacin, que se denomina aporte,
por oposicin al dinero que el empleador o la patronal debe
tambin ingresar para la jubilacin de sus empleados, que se
denomina contribucin.5
Adems

es

dable

mencionar

que

este

delito

se

perfecciona con la falta de depsito del dinero retenido o


recibido, al vencimiento del plazo de diez das hbiles
administrativos posteriores al vencimiento de la obligacin
4

CATANIA, Alejandro, Rgimen Penal Tributario. Estudio sobre la ley 24.769, Editores del Puerto s.r.l.,
Buenos Aires, 2005, ps. 180 y siguientes.
5
HADDAD, Jorge Enrique, Ley Penal Tributaria Comentada, Abeledo-Perrot., Buenos Aires, 2008, pg. 87.

tributaria, por lo que, conforme resolvi la CSJN, se trata de


un delito de omisin, de carcter instantneo y que se
consuma en la faz material u objetiva en el momento en que
el acto omitido debi ser realizado.-6
En el sentido de los extremos legales de referencia, en el
caso concreto se ha corroborado que los responsables de
IECSA S.A han incumplido con el depsito en tiempo y
forma de los aportes de la seguridad social en los mensuales
12/2015 ($5.633.247,13) y 02/2016 ($3.020.614,27), que le
corresponda como sujeto obligado por el rgimen legal
vigente. De esta manera se ha configurado el tipo penal
previsto en el Art. 9 de la ley 24.769.
Cabe advertir que si bien la empresa denunciada se
acogi a un plan de facilidades de pago para regularizar la
deuda

del

perodo

12/2015,

esa

moratoria

qued

posteriormente caduca por falta de pago (v. fs. 209).


Dicho

extremo

demuestra

la

reiterada

conducta

incumplidora de parte de los responsables de IECSA S.A, ya


que omitieron el depsito en tiempo y forma al momento del
vencimiento de la obligacin y luego volvieron a incumplir
con las cuotas del plan de regularizacin acordado.
Es dable destacar que del acotado perfil patrimonial
elaborado en el marco de esta investigacin, se desprende,
en

principio,

que

el

contribuyente

se

encontraba

en

condiciones de cumplir con el depsito de los aportes debidos


en el mensual 12/2015, sin embargo opt por utilizar dichos
fondos para adquirir nuevos vehculos. Segn surge del
acpite PERFIL PATRIMONIAL los responsables de la
empresa IECSA compraron 9 automviles durante el mensual
de deuda 12/2015 y durante el mes 01/2016 (momento en el
cual venca la obligacin 12/2015).

Fallos, 320:2271.

En cuanto al aspecto subjetivo del delito de apropiacin


indebida de recursos de la seguridad social, la CSJN en el
fallo

Lambruschi

estableci

que

no

basta

la

mera

comprobacin de la situacin objetiva en que se encuentra el


agente de retencin, sino que es necesario la concurrencia
del elemento subjetivo, en virtud del principio fundamental
de que solo puede ser reprimido quien sea culpable, es decir,
a quien la accin punible le puede ser atribuida tanto objetiva
como subjetivamente7.
Por lo tanto debe probarse la posibilidad de depositar lo
retenido o percibido a favor del Fisco para que se complete la
tipicidad objetiva y/o para que se pueda dar por configurada
la voluntad de no depositar que exige al aspecto conativo del
tipo subjetivo doloso en trato8.
En el presente caso el aspecto subjetivo, es decir la
intencin del agente de retencin de omitir el depsito,
manteniendo en su poder sumas que pertenecen al Fisco, se
vislumbra a entender de esta Unidad en: a) Los antecedentes
de reiterados y constantes incumplimientos por parte de la
firma denunciada del pago de aportes previsionales y b) La
utilizacin de fondos para adquirir bienes durante perodos
en los cuales se registraron deudas por aportes de la
seguridad social.
En este sentido cabe concluir que los responsables de
IECSA S.A contaban con los recursos suficientes para
cumplir con sus obligaciones previsionales, no obstante ello
prefirieron utilizarlos como fuente para financiar otras
cuestiones vinculadas a la actividad comercial de la empresa.
Nuestro mximo Tribunal se ha pronunciado en el
sentido de que la figura no requiere hecho alguno que
revele el animus rem sibi habendi del sujeto activo, de modo
7

Ver cita al Fallo CSJN 320:2271 en Borinsky, Galvan Greenway, Biscayart y Turana, Regimen Penal
Tributario y Previsional, Rubinzal Culzoni, 1ed., 2012.
8
Ob.cit

que se produzca una verdadera interversin del ttulo, se


trata de una infraccin que se comete por omisin, de
carcter instantneo y que queda consumada, en su faz
material u objetiva, en el momento preciso en que el acto
omitido

debi

realizarse,

esto

es,

al

no

depositar

tempestivamente los aportes retenidos. Adems, en orden al


elemento subjetivo del tipo penal de que se trata, debe
tambin recordarse que el agente a cuyo cargo est el deber
de retener aportes no asume ese papel como consecuencia de
negocio

de

confianza

de

entrega,

basado

en

el

consentimiento de las partes, sino por disposicin de la ley, la


cual le impone determinadas obligaciones a las que debe
ajustarse bajo pena de incurrir en las responsabilidades que
puedan corresponderle por su desempeo remiso9.
Jurisprudencialmente se ha asentado que Corresponde
confirmar el procesamiento del imputado de incurrir en el
delito de apropiacin indebida de recursos de la seguridad
social (Art. 9, ley 24769) por haber omitido depositar los
aportes correspondientes a la seguridad social retenidos a los
empleados

de

un

sociedad

annima

de

la

que

era

representante legal en tanto el argumento de que dicha


omisin habra obedecido a la situacin econmica de la
sociedad slo puede ser admisible excepcionalmente cuando
tiene lugar en un contexto dilemtico e imprevisto y no
cuando se trata de una conducta permanente y reiterada10.
Siguiendo esta lnea de pensamiento resulta oportuno
recordar la doctrina que especifica que si una persona ha
cometido

un

hecho

que

prima

facie

encuadra

en

la

descripcin de una conducta sancionada por la ley penal, la


impunidad slo podra sustentarse en la correcta y razonada
aplicacin al caso de alguna excusa admitida por el Derecho

CSJN, Fallos 320:2274, 31/10/97.


CNPEcon., Sala A, Reg. n 720/2007.

10

vigente, circunstancia que debe ser probada como argumento


de defensa.11
Por ltimo resulta prudente advertir que en los delitos
econmicos el conocimiento de la pretensin tributaria
existente transmite simultneamente la conciencia de que
existira el deber de pagar el impuesto; por ello dicho
conocimiento se vincula siempre con la total conciencia del
ilcito, si no es satisfecha la pretensin tributaria. 12

VII. AUTORIA
Cabe recordar que el artculo 14 de la Ley N 24.769,
dispone que : Cuando alguno de los hechos previstos en esta
ley hubiere sido ejecutado en nombre, con la ayuda o en
beneficio de una persona de existencia ideal, una mera
asociacin de hecho o un ente que a pesar de no tener
calidad de sujeto de derecho las normas le atribuyan
condicin de obligado, la pena de prisin se aplicar a los
directores, gerentes, sndicos, miembros del consejo de
vigilancia, administradores, mandatarios, representantes o
autorizados que hubiesen intervenido en el hecho punible
inclusive cuando el acto que hubiera servido de fundamento a
la representacin sea ineficaz.
En razn a dicha disposicin legal, seran autores del
delito que por la presente se denuncia las siguientes
personas vinculadas a la firma: Santiago Ramn Altieri en
carcter de presidente; Juan Ramn Garrone en carcter
de director; Hctor Javier Sanchez Caballero en carcter
de director; Alejandra Erika Mara Kademain en carcter
de directora y Vctor Ramn Ignacio Folch en carcter de
director suplente.
11

CSJN, Fallos 274:487 y 293:101


Cfr. cita a Maiwald de la autora Carolina Robiglio en el libro Participacin en los Delitos Tributarios
Mediante Conductas Neutrales. Actuacin de profesionales y conocimientos especiales, Editorial Ad-Hoc,
Buenos Aires, 2013.
12

Asimismo le cabe a la empresa IECSA S.A. las


sanciones previstas en la segunda parte del art. 14 de la ley
24.769.
VIII. MEDIDAS DE CIERRE
La descripcin que antecede, obedece a que luego del
anlisis pormenorizado de la IP de referencia, se vislumbra
que los hechos materia de investigacin revisten entidad
suficiente como para que se contine con la investigacin en
sede jurisdiccional, por cuanto de ahora en ms las medidas
que habrn de llevarse a cabo resultan ser aquellos actos
definitivos

irreproducibles

reservados

al

rgano

jurisdiccional.
Sentado ello, y en concordancia con la denuncia que
aqu se presenta, RESUELVO: DAR POR CONCLUIDA la
presente Investigacin Preliminar 7458, remitir la misma al
Juzgado Federal Nacional en lo Penal Econmico que por
turno corresponda, a los fines de que intervenga en la
sustanciacin de la presente investigacin, competencia
determinada bajo los lineamientos expuestos en el acpite
siguiente.
Sin perjuicio de esto y atento a que este tipo de ilcitos
se encuentran vinculados con los principios que gobiernan el
patrimonio del sistema de la Seguridad Social, esta Unidad
Fiscal

queda

disposicin

de

V.S.

para

prestar

la

colaboracin que entendiera necesaria en el trmite de las


presentes actuaciones.
IX. COMPETENCIA
En relacin a la competencia, debo atenerme a lo
establecido en el artculo 22 de la Ley 24.769, que sobre el
particular reza: Respecto de los tributos nacionales para la
aplicacin de la presente ley en el mbito de la Ciudad

Autnoma de Buenos Aires, ser competente la justicia


nacional en lo penal tributario.
Dicho cuanto antecede, es que considero necesaria la
realizacin de la presente denuncia y su remisin, junto con
la totalidad de la documentacin colectada por esta Unidad
Fiscal, al Juzgado Nacional en lo Penal Econmico que por
turno corresponda para su posterior e inmediata tramitacin,
toda vez que el domicilio fiscal de la firma involucrada en la
presente, se encuentra ubicado en la Ciudad Autnoma de
Buenos Aires (Manuel Senz 323, piso 8).
X. PRUEBA
Sin perjuicio de las diligencias de investigacin que
habrn de sugerirse
en el pertinente requerimiento de instruccin (Art. 188 inc.
3ro del C.P.P.N) y de las que V.S. estime necesarias, sugiero
la realizacin de las siguientes:
1)

Se agregue la Investigacin Preliminar Nro. 7373, que


se acompaa a la presente denuncia a los autos
principales.

2)

Se reclame las medidas encomendadas a la Direccin de


Planificacin Penal de la Subdireccin General de
Asuntos Jurdicos de la AFIP, las cuales se encuentran
pendientes de respuesta respecto de las deudas de
$3.020.614,67 en concepto de aportes a la seguridad
social por el perodo 03/2016, y de $3.091.693,81 por
contribuciones a la seguridad social en igual perodo
(vide fs. 216/217)

3)

Se d intervencin a la AFIP a fin de que realice el


procedimiento de verificacin y determinacin de deuda
establecida en el Art 18 de la Ley 24.769, en el marco
del cual se requiera al contribuyente los libros de sueldo
y de socios para visualizar de este ltimo si hubo

distribucin de dividendos. Asimismo, se soliciten las


declaraciones juradas del Impuesto al Valor Agregado e
Impuesto a la Ganancia de Sociedades presentadas por
el contribuyente por los perodos 2014/2015, junto con
las aperturas de las mismas. Por ltimo, se solicite al
organismo recaudador las pantallas de su base e-fisco
inherentes a CITI COMPRAS y CITI VENTAS por el
perodo 2014/2015 y aquellas relativas al registro de
bienes registrables y participaciones societarias.
4)

Se cite a los empleados de la firma que resultaron


perjudicados por la falta de aportes, a fin de que
presenten los recibos de sueldo de los perodos en
cuestin e indiquen, entre otras cuestiones, quienes
ejercan los cargos directivos de la empresa para la cual
trabajaban al tiempo en que no le fueron efectuados los
aportes.

5)

Se libre oficio a los distintos Registros provinciales de la


Propiedad Inmueble, a fin de establecer si la empresa es
titular de dominio de algn inmueble registrado en el
pas.

6)

Se requiera al Banco Central de la Repblica Argentina,


que informe las cuentas bancarias que registra IECSA
S.A. aportando a su respecto los datos de las entidades
con las que se corresponden, y todo otro antecedente
que

se

cuente

a su respecto,

como movimientos

bancarios realizados por el contribuyente, si posee cajas


de seguridad, etc. Una vez que se cuente con los
antecedentes bancarios de las cuentas que figuran a
nombre del contribuyente, se solicite a cada entidad en
cuestin los crditos y dbitos por concepto, acumulados
por mes desde 01/2014 a 12/2015 y se realice una
muestra significativa de los dbitos identificando el
destinatario (CUIT, denominacin) de los fondos.

7)

Se realice la pericia contable correspondiente.

8)

De creerse oportuno, se trabe embargo general de


bienes.

9)

Conformado el estado de sospecha suficiente sobre la


comisin de los hechos denunciados, se cite a los
responsables a prestar declaracin indagatoria (art. 294
del CPPN).

XI. PETITORIO
Por todo lo expuesto, a V.S. solicito:
- Se tenga por formulada la presente denuncia.- Se tenga presente la prueba aportada.- Se corra vista al Sr. Agente Fiscal a fin de que
formule requerimiento de instruccin de acuerdo a lo reglado
por el art. 180 del C.P.P.N. y se ordenen las medidas
probatorias que estime necesarias, a fin de acreditar la
responsabilidad penal de los autores y partcipes del hecho
denunciado.Proveer
conformidad.
SERA JUSTICIA.
Ufises, 13 de octubre de 2016.

de

You might also like