El Problema de Las Calificaciones en Derecho Internacional Privado PDF

EL
PROBLEMA
EN
DERECHO
DE
LAS
CALIFICACIONES
INTERNACIONAL
PRIVADO
DRA.
Prof.
STELLA
de Derecho
adj.
Minus
BIOCCA
Internacional
Privado
Calicaciones
Concepto.
Calicar
los trminos
definir
es
internacional
privado
de
acuerdo
empleados
a
la
en
de derecho
norma
ordenamiento
determinado
un
ju-
rdico.
El
de la
de las
problema
de conexin.
puntos
pacidad, derechos
utilizados
tos
calificaciones
asi
indirecta,
norma
puede
trminos
Los
alcanzar
cualquier
tipo legal o con
categorias jurdicas (domicilio.
puede
relacionarse
o
aspecto
los
el
con
ca-
de los actos) son

forma
de familia, bienes inmuebles,
ordenamienlos distintos
en
o extensin
alcance
diferente
con
jurdicos. Calificar
precisar
es
su
significado
extensin.
su
Origen del problema.

Se sostiene
que
Kahn
fue
en
problema de las calificaciones

los trabajos realizados
Kahn
distingue tres clases
ciendo
a) Divergencias
mientos
jurdicos;
bV
de
las
Divergencias de
denominacin;
los
V Divergencias
sin
en
latente
Colaboracin
entre
el Derecho
1891 y Bartin
en
Kahn.
por
de
indirectas
de
puntos
los
Derechos
Internacional
BASZ.
el
primero
lo hace
en
que
1897
el
analiza
descono-
conflictos:
normas
gesetzekollionem"
do VICNRIA
Alemania
es
en
conexin
Materiales
Privado;
decir
los
aunque
tengan
que tienen
los que
colisiones
ordena-
distintos
latentes
Igual
reperfu'
dellomma
de
le-
En
yes".
categora
esta
se
el
plantea
de
problema
las
califica-
ciones.
Berlin
trabaja
varios
con
Viuda
la
de
Caso
l).
casos
fueron
que
Malteca"
(Anton
jurisprudencia.
c/Bartholo,
fallado
en
la
Dos anglomalteses
contraen
de Casacin
matrimonio
Corte
francesa).
establecen
el domicilio
donde
Malta.
en
conyugal sin realizar
ningn
al rgimen de comunitipo de convencin nupcial. quedando sometidos
Posteriormente
se
a Argelia
trasladan
dad de bienes
vigente en Malta.
1889 sin
en
adquiere bienes inmuebles
y muere
(Francia) all el marido
La ley maltesa
acordaba
a
la viuda
derecho
de usudejar testamento.
del
fructo
mando
de
de
cuarto
derecho
este
Segn
Rohan.
de
matrimonial
los bienes
que
del
marido.
le acordaba
el Derecho
bienes
se
invocada
(ley anglomaltesa
La viuda
el articulo
Internacional
rige
por
por
la
pero
recla-
presenta
se
17 y el art.
18 del
francs
Privado
ley del primer
la viuda)
el
domicilio
la sucesin
Cdigo
rgimen
comn
de los inmue-
en
Francia
se regia
por la ley francesa.
si la institucin
entonces
de cuarta -parte de cnyuge
al rgimen matrimonial
de bienes o es una
institucin
En el primer caso
sucesorio.
se
aplicara la ley de Malta. en
Francia
desconoca
se
segundo presupuesto
aplicara la ley francesa.
el derecho
del cnpretendido por la viuda ya que el derecho sucesorio
de 1893;
con
data
herederos
sucesibles
yuge
suprstite en concurrencia
en
usufructo.
l'echa a partir de la cual le reconoce
una
parte determinada
La institucin
a
calificar
estaba
reglamentada por el Cdigo de
tanto
Bohan
en
el captulo de las diSposieiones sobre el matrimonio.
en
el Derecho
Sucesorio.
Francs la considera
parte integrante del Derecho
La Corte
como
de Apelacin de Argelia defini la institucin
perteneal rgimen del matrimonio
ciente
esto
es
segn la concepcin de la ley
bles situados
Se plantea
pobre" pertenece
de derecho
el
maltesa.
Se calific
2). Caso
no
de
del
El artculo
holands
acuerdo
testamento
la lex
causae.
olgral'o
994 del Cdigo Civil

puede otorgar testamento
holands.
Holands
dispone
olgral'o. ni
en.
que
Holanda
un
sbdito
ni
en
el
las formas coobservando

extranjero, debe hacerlo por acto autntico
rrespondientcs al lugar donde se realiza el acto. Se. plantea si esta diSposicin pertenece
Se
al rgimen de la capacidad o al rgimen de la forma;
plantea el caso de un holands que otorga testamento
olgrafo en Franvlido. si
cia, si la olografa es un problema de forma el testamento
es
224
contempla
se
como
Holanda
que
Francia
un
de
acuerdo
la le:
fori.
b) Calificacin
de
acuerdo
la lea;
causae.
c) Teora
autrquica emprica (Babel).
d) Teora
autrquica apriorstica (Lea Meriggi).
e) Teoria
de
nulo
es
ya
la coordinacin.
a) Lex Fori.
El
juez
otros.
el
la definicin
que
Bartin,
al declarar
legislador
aplicacin de sus
que
la
jera restringe
calificar
jurdico competente
para
conoce
el pleito. Los partidarios de esta
Ago, Lorenzen, Lerebours-Pigeonniere, Ni-
ordenamiento
del
civil
Se sostiene
la
el testamento
testamento
olgrafo denla olografa como
un
problema
problema de capacidad.
otorgar
califica
como
a) Calificacin
posicin son Kahn.

y
boyet, Anzilotti
los holandeses
lo califica
Teorias.
el derecho
es
de Holanda.
Holanda
Diversas
problema de capacidad
un
prohibe
y fuera
tro
de forma,
de los trminos
ley del juez.

Niboyet seala
que
una
competente
prctica
necesidad
ley
lleva
que
extran-
por
ello
darse de acuerdo
deba
indirecta
norma
una
ello hace
reglas internas,
de la
seguir la lex fori.
dice este autor

en
el caso
del testamento
olgrafo del holands se
a la forma, para
rige por la ley del lugar de celebracin del acto en cuanro
la ley
la capacidad por la ley nacional
del incapaz. Cmo determinar
Para l slo es posible
la calificacin?
sin fijar previamente
competente
Bartin
Kahn
como
la calificacin
previa aplicando la lex fori. Tanto
As
entendan
es
que
abandonado
la que defina
y la teora se
La determinacin
zones.
jurdica
Por otra
parte
es
indiscutible
Bartin
teria
reserva
de autonoma
La crtica que
limitacin
de
la
la lex
esa
de la ley competente.
pero para
a la lex lori.
slo incumbe
funcin
de coherencia
la necesidad
entre
las categoras usadas
las
en
reglas de Derecho Internacional
jurdico.
causae
de voluntad
de la soberana
principalmente en las siguientes raextranjero aplicable a una relacin
afirma
la relacin
calificarse
El argumento
la lex fori.
era
del derecho
previa identificacin
la
supone
ello debe
de
Privado
tambin
puede formularSe a
aplicacin del derecho
mismo
un
la calificacin
que
debe
existir
y las usadas
sustanciales
normas
en
las
ordenamiento
de los bienes
ma-
en
Niboyet.
esta
teora
extranjero.
es
que
conduce
una
b) Le:
regir
para
La calificacin
causae.
jurdica.
la relacin
Philonenko,
Pacchioni,
Wolff.
debe
dada
ser
teoria
Esta
es
por
la
sostenida
ley competente
Despagnet,
por
Frankenstein.
el legislador
ordena
aplicar una
ley
Despagnet dice que cuando
relacin desea que esa ley extranjera sea
extranjera a una determinada
organiza y regula dicha relacin, si no se respeta esa
aplicada en cuanto
calificacin
importara no aplicar a ellas la ley que la lex fori declara
a los puntos
autor
de
conexin
la
de
calificacin
Este
excluye
aplicable.
segn
la lex
contenidos
causae.
la
en
al atribuir
la definicin
de los trminos
Distingue este autor
hiptesis o tipo legal de la de los puntos de. conexin. La
corresponde a la lex fori. Criterio que comparte Wolff
de stos
calificacin
a
la lex fori la funcin
de los trminos
definidora
nacionalidad
domicilio".
Se critica
esta
teoria
diciendo
que
determina
un
crculo
vicioso
ya
la relacin jurdica para determinecesario

previamente calificar
la caliLa determinacin
del derecho
ley competente.
presupone
ficacin de la relacin juridica. El problema que plantea la lex causae
tamsta puede remitir
a otro
la lex causae
derecho
es que
y por lo tanto
que
es
nar
la
definitiva.
es
poco
crtica
La eleccin de la ley competente

puede ser rebatida.
de conexin.
previamente en atencin a los elementos
regula el estado y los deque la ley del domicilio
de los derechos
el intrprete slo har la calificacin
est
la ley del pas en donde
de familia despus de haber determinado
la persona.
No obstante
domiciliada
las limitaciones
es
que los propios
partidarios le impusieron, la teora posee ciertos efectos negativos. el
caso
las letras
un
de Tennessee
es
ejemplo de ello.
Con motivo
de unas
letras libradas
en
Tennessee
(EE.UU.) se deduce
accin ante los tribunales
de TenneesEl juez aplica el Derecho
alemanes.
Esta
puede
Si la
rechos
efectuarse
norma
al derecho
see
establece
de familia
material
cambiario
el Derecho
Procesal
Alemn
las
cuestiones
procesales. Opuesta la prescripcin de las letras se plantea el
perteneciente al derecho
problema de calificar dicha prescripcin como
material
(concepcin an(concepcin Alemana) o al Derecho Procesal
glosajona).
Se hizo la calificacin
razn por la cual no se
segn la lex causae.
sobre prescripcin por ser stos proceaplicaron las reglas americanas
sales en concepcin anglosajona y tampoco
las reglas del derecho
Alemn
del Superior
normas
la sentencia
sustanciales.
en
consecuencia
por ser
Tribunal
absurdo
Alemn declara
imprescriptibles a las letras. Resultado
ambos derechos
eran
porque
para
prescriptibles.
'
226
'
Si
segn
cado
cambio
en
la lex fori
las
adopcin
la
al
perteneciente
la lex fori
habran
se
ste calificara
derecho
hubiera
de la tesis
prescripcin
apli-
la
de
material
an cuando
de Tennessee
como
conforme
produjo
que
al instituto
al derecho
perteneciente
prescripcin
la calificacin
jurdico
calificado
hubiera
se
como
del Derecho
reglas
normas'sobre
decir
de la lex
las
procesal. Es
el escndalo
evitado
causae.
conflicto.
aulrquica emprica. Babel, principal exponente de esta

partidarios de la teora de la lex fori indicando
que hay
de calificaciones
distintas
en
las diversas
legislaciones
la lex fori se corre
el riesgo de multiplicar los
de calificaciones
se
y no
logra la unificacin de las reglas de
dado que sta exige la comunidad
o
de nociones, la identidad
similitud
de calificaciones.
T eoria
e)
teora
un
critica
los
nmero
gran
nacionales
aceptando
conflictos
Babel
dice
establecerse
As dice
necesario
es
23 del BGB
La
la
por
comparacin
comprender por
lo que
de conflicto
no
es
una
tutela
sino
entiende
per-
que
abstraccin
una
nacionales.
derechos
slo lo que
no
la institucin
de
concreta
cosa
nacional
los diversos
civilizado
el mundo
sino
de
la nocin
que
de la que se ocupa
la regla de conflicto
no
mita referirse
a tal o cual
derecho
material
el articulo
dice
ello.
general por
en
a un
se remite
fenmeno de la lex fori con el cual
lo
a
sino al contrario,
derecho
extranjero deberan compararse
hay d'e comn en todos estos fenmenos.
regla
los del
que
El
argumento
normas
es
utilizado
cipio adecuado
de coherencia
jurdicos. Esta
namientos
firmada
es
Las calificaciones
se
ber
las
categorasde
los distintos
tener
en
destinadas
prin-
en
que
destacada
cumplir
un
re-
una
de
orde-
y otros
Babel
por
las
las
ordenamientos,
de colisin
normas
dadas
no
la funcin
a
un
entonces
la ratio
juris"
interpretarse
los otros
institutos
cuenta
principalmente
soluciones
las
entre
las
entre
dc pertenecer
evidente
distintos
de
la necesidad
resuelven
y mediante
categoras jurdicas deben

entre
estn
Privado
concurso
es
Parece
sustanciales
normas
el hecho
por
embargo dir,
con-
Betti.
por
cin funcional
con
las
entre
sin
teora.
esta
exponer
Privado
jurdico.
glas de Derecho Internacional

funcin
especfica, regular el
ahi la necesidad
para
coherencia
Internacional
ordenamiento
de coherencia
la necesidad
de
Babel
por
procurar
de Derecho
normas
mismo
deriva
que
para
por
de la
una
palabras
determinar
para
mismo
problema.
mayor
sistemas
usadas
las
de la concepde colisin. Las
norma
mediante
ordenamientos.
de los diversos
slo .las
el mtodo
correspondencia
la comparacin
jurdicos, que dc-
y la
analogas
estructura,
existentes
sino
entre
tolo1
En
hacer
suma
Lea
de Betti.
sentido
fondo,
la
es
ese
segn
comparacin funcional
en
principio la conclusin
es
independiente de
una
de acuerdo
buscando
decir
la
determinado,
Comparado.
definicin tipo no
Pero
en
de Babel
separa
el
en
de
del fenmeno
de la
concepciones
As
internacional.
finalidad.
dice
Calificar
concepcin universal
la
la descubrir
se
se
las
y la misma
siempre el mismo origen

definicin-tipo" que responde
fenmeno
recho
alcance
su
donacin, tiene
crear
de Babel
los derechos
La calificacin
causae.
determinarse
terminologa
la
Meriggi acepta
de que la regla de conflicto

de lex
de lex fori como
tanto
jurdico a reglar debe

es
regla de conflictos,
parte
cuando
que
de
al De-
recurriendo
observa
una
sola
posible, asi puede ocurrir que una misma relacin

una
condicin de forma y en otra
una
en
definida
sea
legislacin como
en
una
u otra.
condicin de capacidad sin que sea posible ubicarla
como
al derecho
el
ni recurrir
En esta hiptesis cuando
comparado soluciona
las calificaciones
tipo en conflicto
elegir entre
problema, es necesario
positivos debe for"jerarquizndolas. Si ello no condujera a resultados
dos categorias de calificaciones-tipo:
marse
es
A) Calificacin
Estado
personal:
Capacidad
de familia
de derecho
Relaciones
Derecho
sucesorio
Donacin
B) Calificacin
Fori
Lex
territorial:
Lex
loci
Lex
rei
actus
sitae
personal es jerrquicamente
en
de cada grupo
particular determina
y dentro
superior a la territorial
la prevalencia por el orden en que los coloca.
La crtica que se puede realizar
en
es que
rigor no puede sustentarse
son
debidamente
un
orden jerrquico,
categorias
simplemente distintas
Dentro del
cuadro
general
la calificacin
jurdicas.
d)
Teoria
de la coordinacin.
1) Calificacin
de
la
(se' realiza
2) Calificacin
(se
la lex
derecho
la lex
_realiza por
Los fundamentos
tooQ:
que
Divide-el
de derecho
norma
por
del
se
dan
problema
en
dos
fases:
internacional privado.
fori)
aplicable.
causse)
son
que
al hallarse
el juez ante
un
caso
de derecho
titucin
internacional
halla,
se
privado
y lo har
de
Antes
pertenece.
Es
en
base
en
primer lugar analizar ante que inslas normas

legales del pas al que
no
cual es
podr determinar
la institucin
conocer
primer fase donde la lex fori adquiere

absoluto, porque se admiten excepciones
(asi la calificacin de los bienes por la lex situs). Tambin se fundamenta
es
un
diciendo
problema de interpretacin de la
que si la calificacin
internacional
de derecho
norma
privado, el problema no se plantear
esa
cuando
interpretacin no se pone en juego.
En general la doctrina
moderna
a
tiende
evitar
las concepciones
el derecho
un
rol
aplicable.
preponderante
Aceptar
absolutas.
la de la lex
causae
car la lex
causae
bridge sugiere
mente
las
en
aunque
esta
no
ciertos
para
la teora
casos
Lewald
como
lo hace
como
principio sujeto
regla formulada
una
reglas
nueva
existentes
para
como
de la lex fori y para otros

lo hace Wengler que apli-
diversas
por
obtener
limitaciones.
los Tribunales
un
resultado
Falcon-
analgicasocialmente
deseable.
Por ltimo
jueces el mejor cride teoras genricas

terio aplicable sin sujetarlo a los lmites estrechos
al
o
sistemticas
(Lepaulle, Bigaux, Aguilar Navarro, etc.) Valladao
de
explicar el silencio sobre el problema en su Anteproyecto General
a tal
efecto a los
recurrirn
los
dir
jueces
Aplicacin_de las Leyes
que
de la analoga, la equivalencia, la subsidiaridad
y la
principios rectores
adaptacin para hallar las soluciones justas y equitativas para cada caso.
la doctrina
tiende
dejar
librado
los
229

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EL

de los actos) son

Origen del problema.

problema de las calificaciones

ley del primer

994 del Cdigo Civil

las formas coobservando

autrquica emprica (Babel).

autrquica apriorstica (Lea Meriggi).

posicin son Kahn.

ley del juez.

seguir la lex fori.

dice este autor

principalmente en las siguientes raextranjero aplicable a una relacin

la lex fori la funcin

la relacin jurdica para determinecesario

La eleccin de la ley competente

aulrquica emprica. Babel, principal exponente de esta

categoras jurdicas deben

glas de Derecho Internacional

de la concepde colisin. Las

siempre el mismo origen

de que la regla de conflicto

jurdico a reglar debe

posible, asi puede ocurrir que una misma relacin

primer lugar analizar ante que inslas normas

primer fase donde la lex fori adquiere

de la lex fori y para otros

jueces el mejor cride teoras genricas

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