CIVIL II

TEMA 1: La obligacin y sus fuentes

1. CONCEPTO:
a. Ubicacin sistemtica en el CC: la regulacin de las obligaciones aparece recogida en el ttulo I del
libro IV del CC, es decir, en los artculos 1088-1253.
El libro IV lleva como rbrica De las obligaciones y contratos; sin embargo hay que hacer algunas
crticas al legislador. En primer lugar porque dentro del libro IV se regulan algunas materias ajenas a
las obligaciones y contratos: por ejemplo eso ocurre con el rgimen econmico matrimonial, materia
que pertenece al Derecho de familia. Lo mismo ocurre con los Derechos de prenda y de hipoteca,
que se regulan en el libro IV cuando en realidad son Derechos reales de garanta.
Por otra parte se regulan algunas materias que, aunque pueden referirse a las obligaciones, no son
especficas y propias, sino que tienen un alcance ms general: por ejemplo se regula aqu la
prescripcin extintiva, que puede afectar a las obligaciones, pero tambin a los Derechos reales. Otro
tanto ocurre con los artculos dedicados a la prueba; es cierto que estos artculos, en su mayor parte,
fueron derogados por la Ley de enjuiciamiento civil 1/2000, pero aun se conservan en el Cdigo
algunos preceptos.
b. Definicin: el artculo 1088 CC dice que toda obligacin consiste en dar, hacer o no hacer alguna
cosa. Ese artculo no ofrece una definicin legal de lo que es una obligacin, sino que se limita a
sealar cul puede ser el objeto de la obligacin. De todos modos la doctrina civilista considera que
la combinacin de este artculo con el artculo 1911 CC permite extraer una definicin de obligacin.
En concreto la obligacin suele definirse como aquella situacin jurdica en la que una persona
(llamada acreedor) tiene un derecho subjetivo (llamado derecho de crdito) que le permite reclamar
un comportamiento o actividad (llamada prestacin) de otra persona (llamada deudor), y este ltimo
tiene el deber jurdico (llamado deuda) de realizar ese comportamiento o actividad, de tal manera que
si no realiza voluntariamente ese comportamiento el acreedor puede proceder contra los bienes del
deudor (responsabilidad del deudor).
2. ELEMENTOS: DEUDA Y RESPONSABILIDAD:
El acreedor es el sujeto activo, el deudor el sujeto pasivo, y el objeto es la prestacin.
El lado activo de la obligacin se llama crdito, es el derecho que tiene el acreedor a que se le pague
lo que se le debe; como lado pasivo de la obligacin est la deuda, que es el deber que tiene el
deudor de cumplir aquello a lo que se ha comprometido.
Y finalmente, estrechamente ligada a la deuda se halla la responsabilidad del deudor: si el deudor no
cumple voluntariamente la deuda va a responder de ello con su patrimonio; el acreedor puede
solicitar al Juez que proceda al embargo de bienes del deudor, que stos se vendan en subasta
pblica y que con el precio obtenido el acreedor pueda ser satisfecho.
Siendo estos los elementos de una obligacin, se ha planteado una polmica doctrinal sobre si es
posible distinguir entre deuda y responsabilidad.
El artculo 1088 parece aludir ms bien al concepto de deuda, y el concepto de responsabilidad
parece plasmarse, sobre todo, en el artculo 1911 CC.
Por otra parte, y como argumento que permitira distinguirlos conceptualmente, se dice que hay
deudas sin responsabilidad, y tambin casos de responsabilidad sin deuda. Como supuesto de
deuda sin responsabilidad se suele hacer referencia a las llamadas obligaciones naturales, que son
aquellas en las que un deudor tiene el deber jurdico de realizar un cierto comportamiento, pero si no

cumple voluntariamente ese deber el acreedor no tiene facultad alguna para exigirle coactivamente el
cumplimiento.
Ejemplos tpicos de obligaciones naturales en el CC son: por un lado, el artculo 1798, que se refiere
al pago de lo perdido en un juego ilcito; otro ejemplo es el artculo 1756, donde se prev el pago de
intereses en un prstamo sin estar estipulados expresamente.; y lo mismo ocurre con el pago de una
deuda prescrita: si una persona debe a otra dinero y el acreedor no reclama en 15 aos, su derecho
de crdito se extingue.
Como casos de responsabilidad sin deuda, se dice que una persona ha de responder del
cumplimiento de una obligacin cuando en realidad no es el deudor. El ejemplo tpico es el de la
fianza: en la fianza existe un deudor que debe algo a un acreedor, y existe tambin un tercero,
llamado fiador, que en el caso de que el deudor no cumpla va a tener que responder l.
Lo dicho hasta ahora permite distinguir entre deudor y responsabilidad, pero en realidad no son
autnomas, no son independientes, sino que funcionan siempre vinculadas; son aspectos de un
mismo fenmeno. Por lo tanto la distincin es nicamente conceptual, pero sin aplicacin prctica.
Se dice esto, en primer lugar, porque las llamadas obligaciones naturales en realidad no son
obligaciones en sentido jurdico (tambin se les llama obligaciones imperfectas), sino que ms bien
son deberes morales, sociales o de conciencia, y no deudas en sentido jurdico.
En el caso de la responsabilidad sin deuda, a lo que antes sealamos hay que concluir que en
realidad el fiador, que ciertamente tiene responsabilidad, s es deudor; no es por tanto un caso de
responsabilidad sin deuda, lo que ocurre es que en la fianza hay un deudor principal (el que asume la
deuda), y luego hay un deudor subsidiario, que es el fiador.
3. LA POSICIN DEL ACREEDOR Y EL DEUDOR COMO SITUACIONES COMPLEJAS:
a. La posicin del acreedor: crdito: el ncleo central de la posicin que asume el acreedor de una
obligacin es el derecho de crdito del que es titular.
1. Facultades: este derecho subjetivo de crdito conlleva principalmente para el acreedor dos
facultades:

La facultad de exigir al deudor la prestacin por dar, hacer o no hacer.

El poder de agresin sobre los bienes del deudor si ste no cumple voluntariamente; es
decir, si el deudor no paga lo que debe el acreedor puede agredir sus bienes jurdicamente:
solicitar al Juez su embargo y posterior venta en subasta pblica.

Sin embargo el acreedor tiene tambin algunas otras facultades menos importantes, que son:

Facultades de disposicin sobre el crdito puede disponer de l de la manera que quiera:

por ejemplo puede transmitirlo a otra persona bien inter vivos, bien mortis causa, o bien a
travs de un negocio oneroso, bien a travs de un negocio gratuito.
Tiene tambin la facultad de condonar la deuda: el acreedor puede renunciar al crdito,
perdonando al deudor.

Facultades para impulsar la efectividad del crdito por ejemplo el acreedor puede rechazar
aquellos pagos que pretenda el deudor que sean defectuosos o incompletos, y reclamar el
cumplimiento exacto de la obligacin.
Facultades de conservacin y tutela preventiva del crdito un ejemplo de ello es el que
ofrece el artculo 1129 CC, donde se establece que el acreedor puede instar o provocar el
vencimiento anticipado de una deuda aplazada en los casos de deuda sobrevenida del
deudor y de disminucin o desaparicin de las garantas prestadas.
Facultades para la conservacin de la solvencia del deudor el acreedor tiene ciertas
facultades orientadas a que el deudor mantenga o conserve capacidad econmica, es decir,
patrimonio suficiente para poder hacer frente a sus deudas. Un ejemplo de ello es el que

prev el artculo 1111 CC, donde se regulan tanto la accin revocatoria o pauliana, accin
que permite al acreedor impugnar los actos fraudulentos que cometa el deudor en perjuicio
del acreedor, y tambin regula la accin subrogatoria, en virtud de la cual el acreedor puede
ejercitar derechos del deudor a fin de que ingresen bienes en su patrimonio.
2. Lmites:
- Lmites objetivos deber por el propio contenido de la prestacin: es decir, el acreedor no puede
pretender del deudor ni una prestacin distinta de la debida, ni una prestacin de gnero superior al
pactado, ni una prestacin en mayor cantidad que la debida.
- Lmites temporales el acreedor no puede pretender del deudor que cumpla la prestacin antes
de haber vencido la deuda, y ser sta exigida.
- Lmites de lugar el acreedor no puede pretender del deudor que ste cumpla la prestacin en un
lugar distinto del establecido para ello.
Adems de estos lmites en materia de crdito rige el lmite general de la buena fe y la prohibicin del
abuso de derecho, recogidos en el artculo 7 CC. El acreedor tiene que actuar de buena fe, y no
puede ejercitar abusivamente su derecho de crdito: por ejemplo cuando existe un inmueble
arrendado, al finalizar el arrendamiento el arrendatario debe dejarlo tal cual se lo entregaron. Pues
bien, si resulta que la causa de la extincin de ese arrendamiento es que el edificio debe ser
demolido, sera abusivo que el propietario exija al inquilino que cumpla con la obligacin de dejar el
piso igual que como lo encontr.
3. Cargas: el acreedor, aunque bsicamente lo que tiene son facultades, tambin tiene algunas
cargas, bsicamente dos tipos:

Cargas de colaboracin con el deudor es decir, el acreedor ha de colaborar cuando ello

sea necesario para que el deudor pueda cumplir. Por ejemplo si contrato a un pintor para que
me pinte el saln tengo que colaborar, permitindole la entrada a mi domicilio; el supuesto
ms
importante es la carga del acreedor de aceptar el pago: si el acreedor no acepta el pago que
le ofrece el deudor, ste tiene la posibilidad de acudir al mecanismo de la consignacin.

Cargas de diligencia tiene que ser diligente en las distintas facetas que puedan incumbir
al derecho de crdito. Un ejemplo lo establece el artculo 1485 en materia de compraventa:
como regla general el comprador al que el vendedor entrega una cosa defectuosa puede
rechazar; pues bien, segn el artculo 1485 no cabe que el comprador rechace esa cosa si
los defectos eran manifiestos y estaban a la vista en el momento del contrato.

b. La posicin del deudor: el deudor es la persona que tiene el deber jurdico llamado deuda, y as
mismo la responsabilidad por el pago de las deudas.
1. Deuda:
Deberes en la deuda lo que el deudor tiene es bsicamente deberes:
1. El deber principal es el del cumplimiento de la prestacin, es decir, dar, hacer o no hacer lo que
corresponda, como indica el artculo 1088 CC.
Adems de este deber principal tiene tambin algunos deberes accesorios, que pueden ser de
distinto origen, que se reflejan en el artculo 1258 CC; ya que este artculo dice que los contratantes
se obligan no slo a lo que expresamente hayan pactado, sino tambin a aquellas consecuencias
que derivan de la ley, de los usos, o de la buena fe.
- Origen legal: la ley impone al deudor de una cosa que entregue no slo esa cosa sino tambin los
frutos de la misma, y los accesorios de esa cosa. Tambin establece la ley el deber de que el deudor
de una cosa tiene que conservarla hasta el momento de la entrega con la diligencia de un buen
padre de familia (artculo 1094 CC).

- Origen consuetudinario: en usos del trfico jurdico. Por ejemplo cuando se contrata a un
conferenciante, se acuerda el pago de una cantidad; segn los hbitos el deudor debe pagar no slo
esa cantidad, sino tambin el transporte, el alojamiento y la comida.
- Origen en la buena fe: por ejemplo el vendedor de maquinaria compleja tiene el deber de entregar
esta maquinaria, pero tambin de indicar al comprador las instrucciones para el manejo o instalacin
de la misma.
Facultades el deudor tiene tambin algunas facultades, bsicamente de dos tipos:

Facultad de liberarse de la deuda: el deudor tiene por supuesto el deber de pagar, pero tiene
tambin derecho a pagar, acudiendo al mecanismo de la consignacin, es decir, al
mecanismo del depsito ante el Juez de la cantidad debida.
Facultad de oponer excepciones: exponer contraargumentos procesales frente a las
pretensiones del acreedor que sean abusivas o extralimitadas. En concreto podr oponer la
excepcin de deuda no vencida, prescrita, compensada, etc.

2. Responsabilidad: la responsabilidad del deudor se recoge en el artculo 1911 CC, que seala que
del cumplimiento de las obligaciones responde el deudor con todos sus bienes, presentes y futuros.
De este artculo se deducen dos caractersticas principales:

Es una responsabilidad patrimonial afecta nicamente al patrimonio del deudor, a los

bienes del deudor, no a su persona. Cosa distinta es que determinados tipos de
incumplimiento de deuda den lugar a comportamientos delictivos, frente a los que entonces
s responde personalmente.
Es una responsabilidad universal el CC especifica que afecta a todos los bienes del
deudor, tanto presentes como futuros; es decir, no slo afecta a los bienes que tenga el
deudor cuando la deuda en cuestin es exigible, sino tambin los que pueda adquirir con
posterioridad.
No obstante, a pesar de tratarse de una responsabilidad universal sobre todos los bienes del
deudor hay, excepcionalmente, algunos bienes excluidos, y es que los artculos 605-607 LEC
1/2000 declaran inembargables a una serie de bienes:
a. El mobiliario, el menaje de la casa, las ropas, alimentos, y en general aquellos bienes que
el Juez considere imprescindibles para que el deudor y las personas que dependan de l
subsistan con dignidad.
b. Los libros y aquellos otros instrumentos que necesite el deudor para desarrollar su
profesin, arte u oficio.
c. Bienes sacros y los dedicados al culto de las religiones legalmente registradas.
d. El sueldo, el salario o la pensin del deudor en lo que no exceda de la cuanta que est
sealada para el salario mnimo.

4. LAS FUENTES DE LAS OBLIGACIONES EN EL CDIGO CIVIL:

Se llaman fuentes de las obligaciones a aquellos hechos jurdicos en virtud de los cuales tiene lugar
el nacimiento de una obligacin. Sobre esta base el artculo del CC donde se enumeran las fuentes
de las obligaciones es el 1089: Las obligaciones nacen de la ley, de los contratos y cuasi contratos,
y de los actos y omisiones ilcitos o en que intervenga cualquier gnero de culpa o negligencia.
a. La ley: es el artculo 1090 el que se refiere a las obligaciones que nacen de la ley; segn este
artculo las obligaciones que nacen de la ley no se presumen, sino que deben estar expresamente
establecidas bien en el Cdigo Civil, bien en otras leyes. Para que pueda entenderse que una ley
crea una obligacin entre acreedor y deudos es necesario que se seale de forma expresa, por tanto.
La doctrina civilista tradicionalmente, desde siempre, ha efectuado una matizacin en relacin con la
ley como fuente de obligaciones, que consiste en afirmar que en realidad la ley, en s misma, no crea

obligaciones, sino que lo que hace es sealar que ante un determinado hecho o situacin se produce
el nacimiento de una obligacin.
Por ejemplo el artculo 142 y siguientes del CC regulan la obligacin de alimentos entre parientes, y
se dice que esta obligacin es legal. Pero lo que hacen estos artculos es describir una situacin ante
la cual surge una obligacin: sealan que si dos personas son parientes, y una tiene una necesidad
de alimentos y el otro tiene la posibilidad de darlos, nace entre ellos esa obligacin de alimentos.
b. Los contratos: al contrato como fuente de obligaciones se refiere en concreto el artculo 1091, que
dispone que las obligaciones que nacen de los contratos tienen fuerza de ley entre las partes
contratantes, y deben cumplirse al tenor de los mismos.
Con ello se pone de relieve que en el CC el contrato es, seguramente, la principal y ms frecuente
fuente de obligaciones: cuando dos sujetos acuerdan crear entre ellos una obligacin, sta debe
cumplirse por las partes tal y como se haya acordado en el contrato.
La categora de contrato como fuente de obligaciones tiene su fundamento ltimo en el principio de
autonoma de la voluntad, recogido en el artculo 1255 CC: Los contratantes pueden establecer los
pactos, clusulas y condiciones que tengan por conveniente, siempre que no sean contrarios a las
leyes, a la moral, ni al orden pblico.
c. Los cuasi contratos: sistemticamente parece que el CC debera referirse a ellos en el artculo
1092, pero en realidad el artculo que se refiere a los cuasi contratos es el 1887, segn el cualson
cuasi contratos los hechos lcitos y puramente voluntarios, de los que resulta obligado su autor para
con un tercero y a veces una obligacin recproca entre los interesados
El CC contempla y regula dos clases de cuasi contratos:

Gestin de negocios ajenos (artculos 1888-1894) consisten en que una persona (gestor)
se encarga de una forma voluntaria de la administracin de los negocios de otra persona, sin
que existe entre ellas un contrato de mandato.
Cobro de lo indebido (artculos 1895-1901) basta decir por ahora que existe cuando una
persona ha cobrado algo que son se le deba, de manera que surge para ella la obligacin de
restituirlo.

d. Actos y omisiones ilcitas o en que intervenga cualquier gnero de culpa o negligencia: estamos
ante dos fuentes de obligaciones distintas:
1. Actos y omisiones ilcitas: con esto el legislador se est refiriendo a los ilcitos penales: en
definitiva a los delitos y las faltas, y al respecto el artculo 1092 seala que las obligaciones civiles
que nazcan de los delitos o faltas se regirn por las disposiciones del Cdigo Penal.
En concreto por el artculo 109 CP, que es el que regula la responsabilidad civil derivada del delito.
Adems del castigo penal surge la obligacin civil de indemnizar los daos que se hayan causado a
la vctima del delito: restituir las cosas objeto del delito, por ejemplo.
2. Actos y omisiones en que intervenga cualquier gnero de culpa o negligencia: se trata aqu de
actos u omisiones que sean ilcitos civiles: actos antijurdicos que realiza una persona y que causan
dao a otra, surgiendo as para el causante del dao la obligacin de reparar o indemnizar por ese
dao, y a esto se le llama responsabilidad civil extracontractual.
El artculo 1093 es el que se refiere a ello, diciendo que las que se deriven de actos u omisiones en
que intervenga culpa o negligencia no penadas por la ley, quedarn sometidas a las disposiciones
del captulo II del ttulo XVI de este libro; esos artculos son el 1902 y siguientes. En concreto el
artculo 1902 dispone que el que por accin u omisin causa dao a otro, interviniendo culpa o
negligencia, est obligado a reparar el dao causado.
Una matizacin final, es que los artculos 1089, 1093 y 1902 hablan de que para que nazca la
obligacin debe concurrir culpa o negligencia, y en efecto la regla general es que la responsabilidad
sea culposa, exija que el autor de esa accin u omisin daosa haya actuado con culpa. Sin

embargo hoy da hay muchos sectores donde se dice que la responsabilidad civil es objetiva, sin
necesidad de que haya culpa o negligencia: basta con que la accin u omisin cause un dao para
que surja la obligacin de su autor de reparar dicho dao.
5. LA VOLUNTAD UNILATERAL COMO FUENTE DE LAS OBLIGACIONES.
La doctrina discute si una obligacin puede nacer de la sola voluntad de un nico sujeto que se
compromete y se coloca como deudor en una obligacin que crea por s solo. El CC no hace
referencia a la voluntad unilateral.
Por su parte, el TS espaol y la doctrina civilista espaola entienden que como regla general la
voluntad unilateral no es fuente de obligaciones, y es que, como regla general, aunque una persona
puede, por su sola voluntad, ofrecerse a asumir una deuda, debe haber otra persona que as lo
acepte.
Sin embargo, pese a ser sta la opinin generalizada, existe al respecto una excepcin, y es el caso
de la promesa pblica de recompensa: por ejemplo A promete dar 1000 a quien encuentre y le
entregue a su perro extraviado, o A ofrece una recompensa a quien de pistas sobre el paradero de
su hija desaparecida.
Sobre la base de estos ejemplos podemos decir que la promesa pblica de recompensa es una
declaracin de voluntad por la que una persona, llamada promitente, se dirige al pblico en general o
a una determinada categora de destinatarios, y se obliga a realizar una determinada prestacin a
quien ejecute una determinada actividad u obtenga un determinado resultado.
De esta definicin se infiere que para que la declaracin de voluntad unilateral sea fuente de
obligaciones son necesarios tres requisitos:
1. Que esa oferta se divulgue o publique.
2. Que esa oferta sea en favor no de una persona determinada individualmente, sino del pblico en
general, o de una categora amplia de destinatarios.
3. Que la finalidad de esa obligacin sea premiar o recompensar una actividad o resultado.
Dentro de esta categora existe el concurso con premio: aqu el derecho de crdito no es adquirido
por la mera realizacin de una actividad, sino que es necesaria una decisin entre los diferentes
concursantes conforme a las bases de la convocatoria de ese concurso.
Una ltima idea es que se trata de una voluntad esencialmente revocable; es decir, uno puede
obligarse ante una persona o a recompensarle por algo, pero tambin es libre de revocarlo. Para que
la revocacin de la promesa pblica de recompensa sea vlida es necesario:
1. Que se le de la misma publicidad que se dio a la promesa.
2. Que la revocacin no se haga con posterioridad al momento en que alguna persona haya
realizado la actividad u obtenido el resultado que servan de fundamento a dicha promesa.
Cumplindose estos dos requisitos la revocacin no da lugar a un derecho al resarcimiento o a ser
indemnizado por los gastos causados a los destinatarios de la misma.

TEMA 2: Sujetos y objeto de la relacin obligatoria

1. OBLIGACIONES MANCOMUNADAS VS. OBLIGACIONES SOLIDARIAS:

Los sujetos de la obligacin son dos: el acreedor, que es el sujeto activo de la obligacin, el titular del
derecho subjetivo de crdito; el deudor, que es el sujeto pasivo de la obligacin, el que soporta el
deber jurdico de cumplir la deuda.

Puede ocurrir que la parte acreedora y la parte deudora sean una nica persona; sin embargo puede
ocurrir que haya pluralidad de sujetos: varios acreedores o varios deudores, o ambas cosas en la
misma obligacin.
Por ejemplo A es dueo de un piso y se lo vende a sus tres hermanos, B, C y D. stos son por tanto
los deudores de la obligacin de pagar el precio.
Cuando existen varios acreedores o varios deudores, la organizacin de esos diversos sujetos puede
ser de forma mancomunada o de forma solidaria, y as puede surgir una obligacin mancomunada o
una obligacin solidaria.

*Obligacin mancomunada en la obligacin mancomunada cada deudor debe o cada uno

de los acreedores tiene derecho slo a una parte de la obligacin, es decir, es como si la
deuda o el crdito se dividiesen en tantas partes como deudores o acreedores hubiese.
Obligacin solidaria en la obligacin solidaria cada uno de los diversos acreedores tiene
derecho a recibir toda la prestacin, y si lo que hay son varios deudores cada deudor debe la
totalidad de la prestacin; y ya luego, entre los diversos deudores o diversos acreedores
arreglarn internamente cuentas entre ellos, pero en relaciones externas todos deben todo, o
todos tienen derecho a todo.

a. Clases de obligaciones: la obligacin mancomunada o la obligacin solidaria sern activas,

pasivas, o mixtas, segn que haya pluralidad de acreedores, de deudores, o de ambos sujetos de la
relacin.
Es importante decir que en el Derecho espaol la mancomunidad es la regla y la solidaridad es la
excepcin.
Esto se desprende del artculo 1137 CC, que es el primero de los que regulan las obligaciones
mancomunadas y las solidarias: La concurrencia de dos o ms acreedores o de dos o ms deudores
en una sola obligacin no implica que cada uno de aqullos tenga derecho a pedir, ni cada uno de
stos deba prestar ntegramente, las cosas objeto de la misma. Slo habr lugar a esto cuando la
obligacin expresamente lo determine, constituyndose con el carcter de solidaria.
Casos en que la propia ley lo que establece es que una obligacin debe ser solidaria: artculo 1084
(los creedores podrn exigir el pago de sus deudas por entero de cualquiera de los herederos que
no hubiere aceptado la herencia a beneficio de inventario), artculo 1731 (si dos o ms personas
han nombrado un mandatario para un negocio comn, le quedan obligadas solidariamente para
todos los efectos del mandato), artculo 1748 (todos los comodatarios a quienes se presta
conjuntamente una cosa responden solidariamente de ella, a tenor de lo dispuesto en esta seccin),
artculo 1890 prrafo 2 (la responsabilidad de los gestores, cuando fueren dos o ms, ser
solidaria), artculo 1591 (establece la responsabilidad solidaria del contratista y del arquitecto ante
determinados vicios en la construccin) y artculo 145 prrafo 2 (en caso de urgente necesidad y por
circunstancias especiales, podr el Juez obligar a una sola de ellas a que los preste
provisionalmente, sin perjuicio de su derecho a reclamar de los dems obligados la parte que les
corresponda).
El 1137 CC establece como regla que se presume que la obligacin es mancomunada, si no se
establece lo contrario; pero esta idea tiene una excepcin: hay un supuesto en el que se presume
que la obligacin es solidaria en el caso de la responsabilidad civil extracontractual culposa u
objetiva se presume la solidaridad entre los diversos sujetos causantes del dao y obligados a pagar
la indemnizacin cuando no puede individualizarse la exacta responsabilidad de cada uno de ellos:
por ejemplo en un quirfano, si dejan dentro del paciente unas gasas, si no se determina la
responsabilidad tras el juicio, la responsabilidad es solidaria entre el mdico, las enfermeras, la
anestesista, etc.
2. LA MANCOMUNIDAD:
El artculo 1138 CC seala que en la mancomunidad el crdito o la deuda se consideran divididos en
tantas partes iguales como acreedores o deudores haya.

Ejemplo: A debe a B, C y D 9 . B, C y D son los acreedores mancomunados, por tanto B tiene un

derecho de crdito de 3 , al igual que C y que D.
Consecuencias de este rgimen:
1. Esas partes del crdito o deuda mancomunado, esas obligaciones slo son exigibles y deben
cumplirse por separado.
2. La eventual insolvencia de un deudor no es suplida por los dems, como seala el artculo 1139
en su ltima parte.
3. Esa presuncin de que el crdito se divide en partes iguales admite pacto en contrario, es decir,
nada impide que las partes hayan pactado que el crdito o la deuda se divida entre ellos en partes
desiguales. Por ejemplo B, C y D pueden pactar que a uno se le deban 5 , a otro 3 y a otro 1 .
Rgimen de las obligaciones mancomunadas divisibles

Pluralidad de acreedores: cuando exista mancomunidad de acreedores la prestacin se

fragmenta en varios crditos independientes, que recaen sobre una parte de la misma. El
artculo 1138 presume iuris tantum dos cosas distintas: en primer lugar que la obligacin
mancomunada en principio es divisible y, en segundo lugar, que la divisin entre acreedores
debe hacerse en partes iguales.
Pluralidad de deudores: La obligacin se divide en tantas deudas como deudores haya.
Existe la posibilidad de que haya simultneamente una situacin de mancomunidad de
obligaciones divisibles que ligue a una pluralidad de deudores con una pluralidad de
acreedores. En este caso, cada deudor deber pagar la parte que le corresponda en la
deuda a los distintos acreedores en la proporcin que dichos acreedores tengan en el total
del crdito.

Rgimen de las obligaciones mancomunadas indivisibles

Pluralidad de acreedores: regulada en el art. 1139 CC. Se produce cuando las partes as lo
prevean, cuando el objeto de la relacin obligatoria sea indivisible(un coche) o cuando la
indivisibilidad se desprenda de la naturaleza del vnculo obligatorio. Solo perjudican al
derecho de los acreedores los actos colectivos de stos, de forma que las actuaciones
perjudiciales de un solo acreedor no daan al resto.
Pluralidad de deudores: la prestacin se reparte entre todos ellos. El acreedor debe exigir el
cumplimiento reclamando judicial o extrajudicialmente contra todo el grupo de deudores y
estos se liberan cumpliendo con la prestacin de forma conjunta. Si alguno de los deudores
resulta insolvente, los dems no estn obligados a suplir su falta. El acreedor debe demandar
a todos los deudores conjuntamente para exigir el pago, tanto para reclamar el cumplimiento
como para otros actos en defensa de su crdito.

3. LA SOLIDARIDAD:
Pluralidad de acreedores: facultados para actuar de forma individual, exigiendo y recibiendo la
totalidad de la prestacin(art. 1137 CC). Solidaridad impropia. El artculo 1441.1 CC implica que los
posibles actos de conservacin y defensa de crdito(como la interrupcin de la preinscripcin o la
mora) efectuados por cualquiera de los acreedores solidarios aprovechan y despliegan su eficacia
tambin sobre los dems.
El artculo 1143.1 CC dispone que los actos de modificacin, extincin y enajenacin(novacin
extintiva, la compensacin, la confusin y la remisin de la deuda) hechos por cualquiera de los
acreedores extingue la obligacin.
El artculo 1142 CC dispone que el deudor se libera de la deuda cumpliendo la prestacin respecto
de cualquiera de los acreedores. Por tanto, en principio el deudor tiene libertad de elegir. Cuando el

deudor ha sido demandado judicialmente por alguno de los acreedores es con ste con quien tendr
que cumplir la prestacin. En la relacin interna, entre los coacreedores, existe un derecho de
reembolso o de regreso.
La jurisprudencia establece que la solidaridad activa no desaparece por la muerte de uno de los
acreedores.
Pluralidad de deudores: Hay que distinguir claramente entre la relacin interna y la relacin externa.
Respecto de la relacin externa todos los deudores responden por la totalidad de la obligacin en
relacin ad extra.
Para que exista solidaridad de deudores en las obligaciones negociales todos los deudores hayan
prestado su consentimiento vlidamente.

Relacin externa(entre el acreedor y el grupo de deudores solidarios). En el caso de

solidaridad pasiva, el cumplimiento ntegro de la prestacin hecho por uno de los deudores
solidarios extingue la obligacin respecto de todos, y es facultad del acreedor elegir contra
quin quiere dirigirse para solicitar el cumplimiento. La novacin extintiva, la compensacin la
confusin o la remisin de la deuda hecha con cualquiera de los deudores extingue la
obligacin sin perjuicio de la accin de regreso que el deudor en cuestin pueda ostentar
contra los dems. En caso de incumplimiento de uno de los deudores debemos distinguir
entre los supuestos por caso fortuito o por fuerza mayor. En el supuesto de fuerza mayor la
obligacin se extingue, pero si existe culpa de alguno de los deudores, los dems tambin
responden frente al acreedor de la totalidad de la indemnizacin de daos y perjuicios. La
insolvencia de uno de los deudores solidarios debe ser cubierta por los dems. Los deudores
solidarios pueden ejercer excepciones frente a la reclamacin del acreedor, distinguiendo
entre excepciones reales u objetivas y las personales. Las excepciones reales son comunes
a todos los deudores, puesto que se derivan de la naturaleza de la relacin obligatoria. Las
excepciones personales son aquellas que corresponden nicamente a alguno de los
deudores.
Relacin interna(relacin dentro del grupo de deudores). La ACCIN DE REGRESO: accin
de reembolso contra los dems deudores solidarios de la parte que corresponde a cada uno.
El JUEGO DE LAS EXCEPCIONES: si la excepcin es personal el deudor favorecido tiene la
facultad de renunciar a ella u oponerla plenamente frente al acreedor. En el caso de las
excepciones objetivas habra que diferenciar entre excepciones perentorias(las que hubieran
podido utilizarse para detener definitivamente la pretensin del acreedor) de las dilatorias(las
que solo pueden paralizar temporalmente las pretensiones del acreedor). Los ACTOS DE
DISPOSICIN: Compensacin(hay accin de regreso del deudor frente a los dems),
Confusin(extingue automticamente la obligacin y tiene accin de reembolso) y
condonacin(extingue la deuda respecto a todos). PROPAGACIN DE EFECTOS: los actos
que son perjudiciales para uno slo de los deudores lo son tambin para los dems.
OBJETO

1. LA PRESTACIN:
a. Concepto y requisitos: es el objeto de la obligacin; es aquel comportamiento o actividad que el
deudor debe cumplir y que el acreedor tiene derecho a exigir para la satisfaccin de algn inters.
El artculo 1088 CC seala que toda obligacin consiste en dar, hacer o no hacer alguna cosa.
Requisitos:
1. Posibilidad: que la prestacin sea posible; nadie puede quedar realmente obligado a algo que es
imposible, por eso necesario que aquello a lo que se obliga el deudor y el acreedor tiene derecho a
reclamarle sea posible.
La imposibilidad de una prestacin puede ser objetiva o absoluta, cuando esa prestacin es
imposible en s misma, y la imposibilidad puede ser subjetiva o relativa, cuando la prestacin no es
imposible en s misma, pero s para el concreto sujeto obligado.

La imposibilidad puede ser, por otra parte, de hecho, cuando la prestacin es materialmente
imposible (la Luna) y de derecho, cuando la prestacin es jurdicamente imposible (la Catedral).
Por ltimo la imposibilidad puede originaria, cuando la prestacin es imposible ya en el momento de
nacer la obligacin (dar la Luna), y por otro lado puede ser sobrevenida, cuando el deudor se obliga a
algo que originariamente es posible, pero con posterioridad deviene imposible (yo me obligo a
entregarte un cuadro, pero hay un incendio y ese cuadro se destruye).
La clase de imposibilidad que impide el nacimiento vlido de una obligacin es solamente la
imposibilidad originaria, y no la sobrevenida; cuando la obligacin tena al nacer un objeto posible
esa obligacin era perfectamente vlida. Si posteriormente la prestacin pasa a ser imposible, el
acreedor tendr derecho a exigir al deudor una indemnizacin de daos y perjuicios si es que la
prdida de la cosa se produjo por su culpa.
2. Licitud: entendemos por licitud la legalidad y moralidad del comportamiento del deudor. La
prestacin ser ilcita si es contraria a la ley, a la moral, a las buenas costumbres o al orden pblico.
3. Determinacin o Determinabilidad: como es natural, para que una obligacin pueda ser cumplida
es necesario que haya quedado fijado aquello en lo que consiste la prestacin, aquello que el deudor
est obligado a cumplir y el acreedor tiene derecho a exigir, y es que de lo contrario el deudor puede
pagar y el acreedor puede pedir lo que quieran.
A veces el objeto de la obligacin est perfectamente determinado; otras veces sin embargo la
prestacin no est absolutamente determinada, pero es determinable con arreglo a algn criterio que
ha quedado fijado de antemano. Ese criterio de determinacin puede ser objetivo (te vendo el maletn
por el precio que dentro de dos meses valga ese maletn en la tienda de la esquina), o puede ser
subjetivo, que supone confiar la determinacin a un tercero. En relacin con ste el CC establece dos
importantes limitaciones:
-No cabe que la determinacin de la prestacin sea dejada al criterio de unas de las partes. Si esto
fuera posible habra riesgo de que la parte que va a determinar la prestacin la fijase en su propio
inters, y en perjuicio de la otra parte.
Esta idea se recoge expresamente en el artculo 1256 CC: La validez y el cumplimiento de los
contratos no pueden dejarte al arbitrio de uno de los contratantes.
-Tampoco cabe que la determinacin de la prestacin se remita a un posterior acuerdo de las partes,
y es que ese posterior acuerdo no se alcanzar si una de las partes no quiere, con lo cual en realidad
la obligacin no nacer propiamente hasta que no se alcance ese acuerdo futuro.
Artculo 1273 CC: El objeto de todo contrato debe ser una cosa determinada en cuanto a su especie.
La indeterminacin en la cantidad no ser obstculo para la existencia del contrato, siempre que sea
posible determinarla sin necesidad de nuevo convenio entre los contratantes.
b. Contenido: el artculo 1088 CC es el que seala los tres contenidos bsicos que puede tener la
prestacin de una obligacin: dar una cosa, hacer algo o no hacer algo.
A las obligaciones de dar y de hacer se les llama obligaciones positivas, porque consisten en una
accin, y a las obligaciones de no hacer se les llama obligaciones negativas, porque consisten en
una omisin, en abstenerse de hacer.
1. Obligaciones de dar: la primera idea es que a veces a obligacin de dar una cosa implica
nicamente un traspaso de la posesin de esa cosa: por ejemplo en el arrendamiento la obligacin
que tiene el arrendador de dar o entregar al arrendatario la cosa que le arrienda slo supone que el
arrendatario va a adquirir la posesin de esa cosa.
En estas ocasiones la obligacin de dar est encaminada a transmitir la propiedad de la cosa que el
deudor entrega al acreedor; ejemplo: contrato de compraventa, cuando el vendedor se obliga a dar al
comprador la cosa que le vende, con la entrega de la cosa le estar transmitiendo la propiedad de la
misma.

En la obligacin de dar el deudor se obliga no slo a entregar la cosa de que se trate sino que tiene
tambin algunos deberes accesorios:

As, tal como seala el artculo 1095 CC el deudor de una cosa debe, como regla general,
entregar tambin los frutos de la misma.
Por otra parte el artculo 1097 CC afirma que el deudor de una cosa debe tambin entregar
tambin los accesorios de dicha cosa; y se entiende por ello las cosas auxiliares de la
principal.
Por ltimo, tal como dispone el artculo 1094 CC, el deudor en una obligacin de dar tiene un
deber de conservacin diligente de la cosa: El obligado a dar alguna cosa lo est tambin a
conservarla con la diligencia propia de un buen padre de familia. El CC, en este artculo, a
fin de precisar cul es el grado de diligencia con el que se ha de conservar la cosa a entregar
ha utilizado el canon objetivo de la diligencia media o normal, que es la que habitualmente se
expresa al hablar del buen padre de familia.

Como complemento de este deber hay que mencionar lo que dispone el artculo 1182 CC: Quedar
extinguida la obligacin que consista en entregar una cosa determinada cuando sta se perdiere o
destruyere sin culpa del deudor y antes de haberse ste constituido en mora. Si la cosa se destruye
o se deteriora cuando an estaba en poder del deudor hay que presumir que esa prdida,
destruccin o deterioro ha sido por culpa del deudor, que por lo tanto deber indemnizar al acreedor
de los daos y perjuicios causados. Deber probar que la prdida no fue por su culpa, y que fue por
un caso fortuito.
2. Obligaciones de hacer: son aquellas en que la prestacin consiste en una actividad distinta de la
de dar una cosa: cualquier actuacin que no consista en dar algo ser una obligacin de hacer.
Ese hacer algo puede ser sumamente variado: por ejemplo puede consistir en un trabajo manual, o
un trabajo intelectual; el hacer puede consistir en un servicio, o en una obra:
-Obligaciones fungibles/no fungibles una obligacin de hacer fungible es aquella en la que el
inters del acreedor queda satisfecho con independencia de quin sea quien realice ese hacer,
porque la actividad en cuestin es sustituible e intercambiable.
En las obligaciones no fungibles la persona que ha de realizar la prestacin no puede ser sustituida;
al acreedor no le es indiferente ni le satisface lo mismo quin sea el autor de esa actividad. Por eso a
estas obligaciones se les llama tambin obligaciones personalsimas.
Consecuencias de esta distincin:
1. La obligacin fungible admite el cumplimiento de la misma por un tercero, mientras que las no
fungibles no lo admiten. Esta afirmacin se recoge en el artculo 1161 CC: En las obligaciones de
hacer el acreedor no podr ser compelido a recibir la prestacin o el servicio de un tercero, cuando la
calidad y circunstancias de la persona del deudor se hubiesen tenido en cuenta al establecer la
obligacin.
2. En la obligacin fungible la muerte del deudor no extingue la obligacin, mientras que en las
obligaciones personalsimas ocurre lo contrario, ya que si el deudor muere desaparece la obligacin.
Obligaciones de medios/resultado en las obligaciones de medios el deudor se compromete
nicamente a realizar una actividad en favor del acreedor pero sin prometer la obtencin de ningn
resultado concreto (mdico, abogado,).
En consecuencia en las obligaciones de medios el deudor no incumple por el hecho de que no
obtenga ningn resultado; incumplir si no realiza su actividad diligentemente.
Las obligaciones de resultado son aquellas en las que el deudor se compromete a obtener un
determinado resultado con independencia del tiempo y del esfuerzo que ello le lleve. Si el deudor
finalmente no lo consigue habr incumplido su obligacin; uno de los ejemplo tpicos es el contrato
de obra.

Existen algunos mbitos en que la obligacin del mdico es de resultado: ciruga esttica, y el mbito
de vasectoma y ligadura de trompas.
3. Obligaciones de no hacer: obligaciones negativas, que son aquellas en las que el deudor se
compromete a una omisin, a no hacer algo.
Dentro de las obligaciones negativas se suelen distinguir dos clases: algunas consisten simplemente
en un no hacer: por ejemplo el deudor que se obliga a no poner cierto negocio en una determinada
calle, o el deudor que se obliga a no meter animales en el piso que le han arrendado. Otras veces sin
embargo el deudor se compromete a tolerar, es decir, a no impedir que otra persona haga algo: por
ejemplo si permitimos a nuestro vecino que saque agua del pozo de nuestra finca, o que su ganado
paste en nuestro prado.
En las obligaciones negativas la omisin puede consistir en no realizar actos materiales o en no
realizar actos jurdicos. Un ejemplo del primer supuesto es si nos comprometemos a no tocar el piano
ms tarde de las nueve de la noche; mientras que un ejemplo del segundo supuesto es cuando una
persona se compromete a no pedir, durante cierto tiempo, la divisin de la cosa comn, o cabe
tambin que una persona se obligue a no celebrar ciertos contratos (cuando se compra un piso de
proteccin oficial puede obligarse a no venderlo ni arrendarlo durante un determinado periodo de
tiempo).
Dentro de esta categora es frecuente el pacto de exclusiva, que sera tambin una obligacin
negativa: en l una persona, deudor, promete que todas las prestaciones de una terminada obra las
realizar nicamente con la otra parte contratante y, por lo tanto, de abstendr de realizarlos con
terceras personas.
2. CLASES:
a. Obligaciones divisibles Vs. indivisibles: se llaman obligaciones divisibles a aquellas en las que el
cumplimiento fraccionado o por partes de dicha obligacin es posible, y es satisfactorio para el
acreedor; mientras que en las obligaciones indivisibles sucede justamente lo contrario: el
cumplimiento de la obligacin no se puede hacer por partes porque la suma de esos cumplimientos
parciales nunca va a satisfacer al acreedor lo mismo que si el deudor hubiese cumplido
ntegramente, de una sola vez.
Por ejemplo la obligacin de dar 1000 es divisible, pero la obligacin de dar un coche es indivisible,
ya que no es lo mismo darlo entero que por partes.
Esta distincin se recoge en el artculo 1151 CC, artculo que habla de obligaciones divisibles e
indivisibles, relacionndolas tanto con las obligaciones de dar, como de hacer y de no hacer: Para
los efectos de los artculos que preceden, se reputarn indivisibles las obligaciones de dar cuerpos
ciertos y todas aquellas que no sean susceptibles de cumplimiento parcial.
Las obligaciones de hacer sern divisibles cuando tengan por objeto la prestacin de un nmero de
das de trabajo, la ejecucin de obras por unidades mtricas, u otras cosas anlogas que por su
naturaleza sean susceptibles de cumplimiento parcial.
En las obligaciones de no hacer, la divisibilidad o indivisibilidad se decidir por el carcter de la
prestacin en cada caso particular.
En este tercer prrafo el CC ha sido bastante prudente y no ha previsto ninguna regla para discernir
cundo las obligaciones de no hacer son divisibles y cundo no lo son.
Puede ocurrir que una obligacin que en s mismo es divisible sea convertida en indivisible porque
as lo acuerdan las partes: por ejemplo el pago de 1000 en principio es divisible, pero tu y yo
podemos acordar que no quepa el cumplimiento fraccionado o parcial.
b. Obligaciones especficas Vs. genricas: las obligaciones especficas son aquellas cuyo objeto est
determinado individualmente: consiste en una cosa concreta, determinada y nica: yo ye vendo mi
piso, situado en la calle X, nmero X, de Len.

El cumplimiento de una obligacin especfica solamente ser posible si el deudor entrega esa cosa
prevista, debida.
Una obligacin es genrica cuando su objeto no est determinado individualmente sino de una
manera general, por referencia a una determinada categora de cosas que tienen unas
caractersticas homogneas y que pertenecen al gnero de que se trate. Si yo me obligo a dar un
coche, puede ser cualquiera, o si me obliga a darte un sombrero; el deudor cumple siempre que
entrega al acreedor cualquiera de las cosas que pertenezcan al gnero pactado.
Como es obvio, el gnero puede tener muy diversa amplitud, y ser ms o menos limitado (lugar,
origen,); por ejemplo habr una obligacin genrica si yo me obligo a darte una tonelada de
legumbre, pero ese gnero lo puedo ir limitando en funcin de las circunstancias (una tonelada de
lentejas, de la Baeza, del ao pasado,).
Para que pueda cumplirse por parte del deudor una obligacin genrica es necesario que se elija o
seleccione la cosa concreta del gnero con la que se va a pagar, y se llama especificacin a la
individualizacin dentro del gnero o la cosa concreta con la que se va a cumplir. La facultad de
especificacin, como regla general, corresponde al deudor; sin embargo esta regla puede ser
desvirtuada por pacto en contrario: cabe que la especificacin corresponda al acreedor, o a una
tercera persona.
Por supuesto la especificacin de la obligacin genrica tambin tendr lugar por s sola sin
necesidad de eleccin alguna si se pierden todas las cosas del gnero menos una, cosa que es
altamente improbable, pero puede suceder.
Una idea importante recogida en el artculo 1167 CC es que cuando en la obligacin genrica no se
ha precisado la calidad de la prestacin que se debe el acreedor no puede pedir la cosa de la calidad
superior, ni el deudor puede darla de la inferior.
En primer lugar calidad superior e inferior no significa necesariamente la calidad ms alta ni la ms
baja, sino que ms bien significa una de las calidades altas o buenas, o una de las calidades bajas o
malas. En definitiva, que hay que entregar una cosa de una calidad media o normal.
Claro est que este artculo es una norma dispositiva: el artculo admite pacto en contrario, y cabe
que quede desvirtuado por los usos del trfico en un determinado sector del comercio.
En una obligacin especfica existe el riesgo de que la cosa debida se pierda antes de que el deudor
cumpla con la obligacin, que se vuelva imposible. Como regla general, si la imposibilidad
sobrevenida de la prestacin tuvo lugar sin culpa del deudor la obligacin se extingue y el deudor
queda liberado. Es decir, el riesgo de la prdida de la cosa debida recae sobre el acreedor.
En las obligaciones generales en la prctica no existe este riesgo del que hablamos, porque el
deudor siempre dispondr de alguna cosa del gnero con la que cumplir su obligacin. Lo seala
indirectamente el artculo 1182 CC; conviene matizar que cuando la obligacin es de gnero limitado
podra llegar a ocurrir que se perdieran todas las cosas, en cuyo caso, si fue sin culpa del deudor, s
se extinguir la obligacin y el deudor quedar liberado.
c. Obligaciones alternativas: una obligacin es alternativa cuando han sido previstas en ella diversas
prestaciones de forma disyuntiva, de modo que el deudor debe cumplir solamente con una de ellas.
Es decir, en la obligacin alternativa el deudor debe slo una prestacin, a escoger entre varias, y
esas distintas prestaciones entre las que cabe optar pueden ser muy diversas: diversos bienes,
bienes y dinero, hacer algo y bienes, Ejemplo: si yo me obligo o a entregarte 100 o un bolso, eso
es una obligacin disyuntiva o alternativa; otro ejemplo es el men del da.
El rgimen de las obligaciones alternativas se recoge en los artculos 1131-1136 CC. Al igual que
sucede con las obligaciones genricas, en las obligaciones alternativas tambin hay que decidir qu
prestacin concreta de las diversas previstas es la que se va a cumplir por el deudor, y a ello se le
llama concentracin de la obligacin alternativa.

Muchas veces la concentracin de la obligacin alternativa tiene lugar por eleccin de las diversas
prestaciones posibles; eleccin que como regla general, segn seala el artculo 1132 prrafo 1,
corresponde al deudor, porque cabe que se pacte que la concentracin por eleccin corresponda al
acreedor o a un tercero, o incluso al azar.
La concentracin por eleccin, ya corresponda al acreedor, deudor, o a un tercero, es una
declaracin de voluntad unilateral de carcter receptivo, lo cual significa dos cosas:

En cuanto declaracin de voluntad unilateral implica que no es necesaria la aceptacin de la

otra parte.
Esa declaracin de voluntad no produce efectos hasta que no es notificada a la otra parte, y
desde ese momento la eleccin hecha es irrevocable).

La facultad de eleccin, ya corresponda al deudor o al acreedor, tiene algunos lmites:

o

Uno de ellos es que el acreedor no puede ser obligado a recibir parte de una prestacin y
parte de otra. Esta limitacin se recoge en el artculo 1131 CC.
Otro lmite se recoge en el artculo 1132 prrafo 2, y es que no cabe elegir por parte de la
persona que corresponda prestaciones que sean imposibles, ilcitas, o que no hayan podido
ser objeto de la obligacin.

Adems de este tipo de concentracin sta puede tener lugar por imposibilidad sobrevenida de
alguna de las prestaciones previstas: si alguna de stas desaparece la facultad de eleccin se
reducir a las dems prestaciones que sigan siendo posibles, y si se pierden todas menos una, ser
en esta nica subsistente en la que se concentre la prestacin, desapareciendo la alternatividad.
Este tema de la concentracin por imposibilidad sobrevenida aparece en los artculos 1134-1136 CC,
que distingue segn que la facultad de eleccin correspondiera al deudor o al acreedor, y segn que
la prdida haya sido o no por culpa del deudor.

La imposibilidad de la que no es culpable el deudor (el caballo se muere de un infarto) si la

prdida o imposibilidad es sin culpa del deudor la eleccin, ya fuese facultad del deudor o del
acreedor, se limita a las prestaciones que an sean posibles o realizables, y si slo queda
una prestacin posible la obligacin alternativa se concentra en esa nica prestacin, y si
todas las prestaciones previstas se hicieran imposibles la obligacin se extingue y el deudor
queda liberado.
La imposibilidad o prdida es por culpa del deudor (el caballo se muere por desnutricin)
hay que distinguir si la facultad de eleccin corresponda al deudor o al acreedor:
a. Eleccin deudor: si se pierden una o varias prestaciones la eleccin del deudor se reducir
a las otras prestaciones que an sean posibles. Si se hacen imposibles todas las
prestaciones previstas menos una, el deudor se queda sin facultad de eleccin; y si se hacen
imposibles todas las prestaciones por culpa del deudor, en este caso el CC seala que el
deudor deber indemnizar al acreedor con el valor de la ltima prestacin que se extingui o
desapareci.
b. Eleccin acreedor: el CC seala que el acreedor puede optar por cualquiera de las
prestaciones que an sean posibles, o cualquiera de las indemnizaciones correspondientes a
alguna de las prestaciones imposibles.
c. Obligaciones facultativas: la obligacin facultativa contiene una sola prestacin debida,
pero el deudor goza de una facultad llamada facultad solutoria que le permite pagar
realizando una prestacin distinta de la debida.

Por ejemplo yo te debo un maletn, pero podemos acordar que te de 100 .

Podemos pensar que es igual que las alternativas, pero las diferencias son importantes. En las
obligaciones alternativas hay previstas, de forma disyuntiva, diversas prestaciones de las que se
debe solo una a elegir normalmente por el deudor, pero cualquiera de ellas puede llegar a ser la
prestacin debida; en cambio en las obligaciones facultativas la prestacin debida es siempre

solamente una, y lo que hay es la posibilidad del deudor de pagar con una cosa distinta de esa nica
deuda.
Esta diferencia de raz implica s su vez otras diferencias:

La obligacin facultativa no nace si la prestacin debida es ilcita o imposible, aunque sea

lcita y posible la prestacin facultativa; mientras que en cambio en la obligacin alternativa,
si alguna de las prestaciones previstas es ilcita o imposible s cabr que exista obligacin
alternativa, eligiendo entre las que s son lcitas y posibles.
Ejemplo: yo te vendo la Luna, pero acordamos que te puedo dar 1000 esta obligacin
facultativa es nula, porque la prestacin es imposible.

En los casos de imposibilidad sobrevenida de la prestacin, en las obligaciones alternativas

los artculos 1134-1136 CC regulan esa materia en funcin de que la eleccin corresponda al
acreedor o al deudor, y de que la culpa sea de uno o de otro. Y en trminos generales en las
obligaciones alternativas el deudor slo queda liberado si perecen todas las prestaciones
posibles, porque si subsiste una debe cumplir con ella. En cambio en la obligacin facultativa
el deudor queda liberado al perecer la prestacin debida, aunque subsista la prestacin
facultativa. Si sta deviene invlida o se hace imposible, no por ello el deudor queda liberado,
sino que la obligacin deja de ser facultativa

d. Obligaciones pecuniarias (el dinero como objeto de la obligacin): las obligaciones pecuniarias son
las que ms importancia prctica tienen en la vida diaria. Una obligacin se llama pecuniaria cuando
la prestacin consiste en entregar una suma de dinero en concepto de tal; no estamos ante una
obligacin pecuniaria si por ejemplo se trata de entregar una moneda antigua, ya que en tal caso el
valor de la moneda no es en dinero, sino que tiene otro tipo de valor.
La obligacin pecuniaria es evidentemente una obligacin genrica, donde el gnero es el dinero, y
por lo tanto a este tipo de obligacin le resulta aplicable el rgimen que vimos de las obligaciones
genricas, sobre todo aquello de que nunca perece.
Cabe hablar de dos tipos de obligacin pecuniaria:
A. Deudas de dinero: admiten dos modalidades:
a. La ms comn es que se trata simplemente de una obligacin de cantidad de dinero. Por ejemplo
A debe a B 100 .
b. La otra modalidad es la obligacin de pagar una determinada cantidad de dinero, pero en
determinada clase de moneda. Por ejemplo A debe a B 1000 en billetes de 10 .
B. Deuda valor: se trata de la obligacin de pagar en dinero determinado valor. Por ejemplo A debe a
B la suma de dinero que valga un kilo de oro.
En las deudas de dinero propiamente dichas el acreedor corre el riesgo de que si media un plazo de
tiempo prolongado entre el momento en que se constituy la obligacin y el de pago de la misma, la
suma de dinero que finalmente reciba tenga un poder adquisitivo inferior al que tena cuando la
obligacin naci. Para paliar o corregir esta circunstancia cabe arbitrar distintos tipos de medidas:
legales, judiciales o convencionales.
A veces es el propio legislador el que establece que hay que actualizar, a medida que pase el
tiempo, una determinada deuda de dinero.
Por ejemplo en los artculos 90, 97 y 103 CC se hace referencia a ello en cuestin de pensiones de
los hijos en supuestos de separacin.
Otras veces son los jueces los que, al resolver el asunto, establecen este tipo de actualizaciones.
Y en muchas ocasiones son los propios particulares los que, al crear la obligacin pecuniaria, le
aaden lo que se denomina una clusula de estabilizacin, que sirve para acomodar el dinero debido

a su valor adquisitivo real, teniendo en cuenta algn ndice de referencia que, normalmente, es el
IPC, aunque tambin puede consistir en elevar esa cantidad en una cantidad fija.
El ejemplo tpico es el de la renta en los arrendamientos urbanos. Un tipo concreto de obligacin
pecuniaria es:
1. Obligacin de intereses: la deuda de intereses consiste en una cantidad de dinero que es
proporcional a la cuanta de una deuda principal de dinero y a la duracin de sta.
Por ejemplo si A presta a B 1000 , y acuerdan que se los devuelva dentro de X aos, cabe que
pacten que esos 1000 generen un inters del 6% anual, es decir, 6 cada ao que dure el
prstamo por cada 100 prestados.
En la obligacin de intereses existe la obligacin de capital, que es la principal, y otra accesoria, que
es la obligacin de intereses; los intereses son los frutos civiles del dinero.
Los intereses, por razn de su origen, pueden ser:

Legales: el deber de pagarlos nace de la ley.

Voluntarios: establecido por los particulares.

No caben intereses presuntos; es decir, o que las partes pacten, o la ley.

Ejemplos de legales: artculo 1108 CC (intereses moratorios), 1501 CC (materia de compraventa,
retraso en el pago), 1896 (en materia de pago de lo indebido).
El inters legal aparece cada ao en la Ley de Presupuestos Generales del Estado; la del ao 2007
estableci que fuese del 5%.
La cuanta de los intereses ser, si es voluntario, lo que las partes acuerden, y si es legal, el que fije
el Banco de Espaa y que venga marcado por la ley de Presupuestos de cada ao.
El inters pactado no puede ser usurario ni leonino (Ley de represin de la usura de 23 de julio de
1908).

Usurario: muy superior al normal y desproporcionado con las circunstancias del caso.
Leonino: aunque no sea muy superior al normal ha sido aceptado por el que lo debe pagar
por su inexperiencia, situacin angustiosa o limitaciones mentales.

El pago de los intereses debe hacerse de forma peridica; los intereses a veces se pueden
capitalizar y producir a su vez intereses: anatocismo (intereses de intereses), puede nacer de la
voluntad de los interesados.
Cabe tambin el anatocismo legal (artculo 1109.1 CC: la reclamacin judicial de la reclamacin de
intereses produce intereses).
f. Obligaciones recprocas o sinalagmticas: en la doctrina es usual clasificar las obligaciones en
bilaterales o unilaterales en funcin de que existan deberes de prestacin a cargo de una sola de las
partes o a cargo de ambas.
Por ejemplo en un contrato de donacin el nico obligado a algo es el donante; y un contrato de
comodato (prestar una cosa gratuitamente un tiempo para que luego se la devuelva) tambin es
unilateral.
En las obligaciones bilaterales hay prestacin de las dos partes; pueden ser perfectas o imperfectas:

Son perfectas cuando desde su nacimiento surge recprocamente la obligacin para las dos
partes (compraventa).
Son imperfectas cuando, siendo originalmente unilaterales, se hacen luego bilaterales como
consecuencia de algn evento determinado: obligaciones ex post facto por ejemplo el
contrato de mandato en principio es unilateral porque slo existe la obligacin del
mandatario, pero aunque el mandato se presume gratuito cabe pacto en contrario, o sea,

remuneracin del mandante al mandatario; adems, si el mandatario sufre daos, tiene

derecho a resarcirse de ellos).
Para que una obligacin sea bilateral es necesario que el derecho de crdito o el deber de prestacin
de cada una de las partes sea correlativo; debe haber una sinalagma o unin.
Excepcin de incumplimiento contractual: una parte puede negarse al cumplimiento de una
obligacin mientras que la otra parte no cumpla con la suya. Ninguna de las partes puede reclamar
nada sin cumplir ella la suya.
Resolucin de estas obligaciones: artculo 1124 CC: La facultad de resolver las obligaciones se
entiende implcita en las recprocas, para el caso de que uno de los obligados no cumpliere lo que le
incumbe.
El perjudicado podr escoger entre exigir el cumplimiento o la resolucin de la obligacin, con el
resarcimiento de daos y abono de intereses en ambos casos. Tambin podr pedir la resolucin,
aun despus de haber optado por el cumplimiento, cuando ste resultare imposible.
El Tribunal decretar la resolucin que se reclame, a no hacer causas justificadas que le autoricen
para sealar plazo.
Esto se entiende sin perjuicio de los derechos de terceros adquirentes, con arreglo a los artculos
1295 y 1298 y a las disposiciones de la Ley Hipotecaria.
Cuando una de las partes ha cumplido la prestacin y la otra no lo hace, tiene derecho a:

Resolucin (extincin de la obligacin).

Cumplimiento forzoso de la obligacin.

En ambos casos cabe indemnizacin de daos y perjuicios.

1. La resolucin para estas obligaciones del artculo 1124 rige siempre que no haya otras normas
especiales en materia de resolucin (por ejemplo la Ley de Arrendamientos Urbanos seala unas
cosas para proceder a la resolucin).
2. El artculo 1124 no prev, cuando una parte incumple, la resolucin automtica, sino que otorga a
la parte que cumpli la facultad de pedir la resolucin.
3. Segn el artculo 1124 para pedir la resolucin es necesario que la parte que la pide haya
cumplido la prestacin, o haya intentado cumplirla y la otra parte se haya negado, o haya comenzado
a cumplir y dejara de hacerlo porque el otro no cumpla.
4. Es necesario tambin que la otra parte haya incumplido, pero no cabe cualquier tipo de
incumplimiento; el incumplimiento ha de ser grave o tan defectuoso que resulte frustrada la
finalidad de la obligacin. No cabe pedir la resolucin cuando el incumplimiento es de mnimos
detalles.
Cabe un incumplimiento parcial o defectuoso, pero si la parte que se ha incumplido el defecto son tan
importantes que no satisfacen al acreedor, si cabr pedir la resolucin.
5. El mero retraso no genera el incumplimiento, salvo que estemos ante un trmino esencial.
6. La parte que cumpli puede pedir o bien el cumplimiento forzoso o bien la resolucin, pero no
ambas cosas a la vez; s cabe que el que cumpli pida las dos cosas de forma alternativa y
subsidiaria.
7. Cualquiera que sea la opcin por la que se opte el que ha cumplido puede pedir tambin
indemnizacin por daos y perjuicios, que deben ser demostrados por el que los pide.
La accin para pedir la resolucin prescribe a los 15 aos.
La resolucin de una obligacin recproca tiene efectos retroactivos, las cosas quedan como antes.

TEMA 3: Las circunstancias de la relacin obligatoria

1. EL TIEMPO:
a. Obligaciones instantneas/de tracto nico Vs. obligaciones duraderas/de tracto sucesivo: se
llaman obligaciones instantneas o de tracto nico aquellas que se extinguen de forma inmediata a la
realizacin de la prestacin, es decir, el deudor realiza la prestacin de una nica vez.
En la compraventa, en cuanto el comprador entrega el precio y el vendedor la cosa, se extingue la
obligacin.
Frente a estas, se llaman obligaciones duraderas o de tracto sucesivo aquellas en las que la
ejecucin de la prestacin debida por parte del deudor se desenvuelve a lo largo de un tiempo ms o
menos prolongado.
Por ejemplo en el arrendamiento el inquilino tiene la obligacin de pagar la renta de manera mensual,
por lo que el pago obligado es duradero, no vale con pagar una sola mensualidad.
En concreto estas obligaciones admiten una doble modalidad: cabe que la prestacin sea peridica,
y cabe que sea continua: un ejemplo de las primeras es la entrega mensual de la renta por parte del
inquilino al
arrendador, y un ejemplo de las asegundas es la obligacin que tiene el arrendador de proporcionar
al arrendatario el goce pacfico de la cosa durante todo el arrendamiento.
Las obligaciones duraderas necesitan un plazo lmite de duracin, y es que el CC no admite, por
duraderas que sean, las obligaciones perpetuas. De hecho en el ltimo punto del artculo 1583 en
materia de arrendamiento de servicio, el CC dice que el arrendamiento hecho por toda la vida es
nulo.
Por eso es preciso que las obligaciones duraderas tengan un lmite mximo de duracin; a veces
ste puede estar perfectamente fijado o sealado (te alquilo un piso durante un ao); pero tambin
cabe que la duracin de una obligacin duradera no est absolutamente determinada. Es decir, se
desprende que la naturaleza de esa obligacin duradera ha de tener un plazo lmite pero las partes
no lo han fijado.
En ese caso hay que acudir a la va judicial, y es que el artculo 1128 CC dispone que si la
obligacin no sealare plazo, pero de su naturaleza y circunstancias se dedujere que ha querido
concederse al deudor, los Tribunales fijarn la duracin de aqul. Tambin fijarn los Tribunales la
duracin del plazo cuando ste haya quedado a voluntad del deudor
b. Trmino inicial Vs. trmino final: el trmino inicial es el momento que marca el comienzo de la
relacin obligatoria (estamos hablando por consiguiente de obligaciones aplazadas).
A las obligaciones a plazo se refieren los artculos 1125 y siguientes del CC; en concreto el artculo
1125 seala que las obligaciones para cuyo cumplimiento se haya sealado un da cierto, slo sern
exigibles cuando ese da llegue.
El artculo 1126.1 dispone que lo que anticipadamente se hubiese pagado en las obligaciones a
plazo, no se podr repetir. Esto quiere decir que si cumple anticipadamente el deudor, por su propia
voluntad, una obligacin aplazada, luego no podr reclamar nada.
Otro caso son los supuestos en los que el deudor pierde el derecho a utilizar el plazo; esos casos los
recoge el artculo 1129 CC: perder el deudor todo derecho a utilizar el plazo:
1. Cuando, despus de contrada la obligacin, resulte insolvente, salvo que garantice la deuda.
2. Cuando no otorgue al acreedor las garantas a que estuviese comprometido.

3. Cuando por actos propios hubiese disminuido aquellas garantas despus de establecidas, y
cuando por caso fortuito desaparecieran, a menos que sean inmediatamente sustituidas por otras
nuevas e igualmente seguras.
El trmino final es el momento que marca la expiracin de la relacin obligatoria. Por ejemplo en un
arrendamiento pactado hasta el 15 de octubre de 2008 el trmino final ser esa fecha: cuando llegue
ese da las obligaciones se extinguen.
c. Trmino esencial: se considera que el trmino es esencial cuando el transcurso del mismo, sin que
el deudor haya ejecutado la prestacin debida, equivale a aun autntico incumplimiento de la
obligacin, de forma que el pago retrasado por parte del deudor ya no satisface el inters del
acreedor.
En una obligacin aplazada normal, si el deudor se retrasa en el pago es fcil que ese pago
retrasado, aunque genere daos, siga satisfaciendo al acreedor. En las obligaciones a trmino
esencial eso s es importante: si un Ayuntamiento contrata a un cantante para la fiesta de la ciudad,
si el cantante llega el da siguiente se considera incumplida la obligacin, ya que sta era a trmino
esencial.
2. EL LUGAR:
Conviene poner de relieve que el lugar donde debe entenderse realizada una obligacin es
importante porque realiza importantes funciones:
1. El lugar puede determinar el rgimen jurdico, la normativa aplicable a dicha obligacin. Esta
funcin se desempea cuando existen conflictos de leyes de carcter internacional o interregional.
2. El lugar fija la competencia judicial, o lo que es lo mismo, determinar qu Tribunales son
competentes cuando se plantea un litigio sobre una determinada obligacin.
Es obvio que el lugar de la obligacin puede tener mayor o menor amplitud geogrfica; a veces con
el lugar de la obligacin podemos hacer referencia al pueblo o a la ciudad donde ha de cumplirse una
obligacin, pero otras veces la obligacin se entiende con una menor amplitud geogrfica: domicilio
del deudor, por ejemplo.
a. Lugar de la obligacin: se llama lugar de la obligacin al lugar de creacin o constitucin de esa
obligacin.
Cuando una obligacin es de origen contractual se considera que el lugar de la obligacin es el lugar
donde han sido emitidas las declaraciones de voluntad de los contratantes.
Puede ocurrir, no obstante, que los contratantes se encuentren alejados entre s, y emitan sus
declaraciones de voluntad en lugares diversos (carta, internet,); hay que entender entonces que el
lugar de la obligacin es donde se ha emitido la oferta (artculo 1262 CC).
En el caso de que la obligacin sea de origen extracontractual, y en concreto sea la obligacin de
indemnizar un dao o perjuicio, se entiende que el lugar de la obligacin es aquel en que se ha
producido el dao.
b. Lugar de la prestacin: es ms importante, tambin denominado locus sollutionis. Es el lugar en el
que el deudor est obligado a ejecutar su prestacin, es decir, realizar la conducta fijada como objeto
de la obligacin.
Como veremos en su momento una obligacin slo se puede entender correctamente cumplida si el
deudor la ejecuta en el lugar que corresponda; en caso contrario el acreedor puede rehusar ese
pago.
El concepto de lugar de la prestacin conduce a una distincin clsica entre obligaciones querables y
obligaciones portables:

1. Obligaciones querables es el acreedor quien tiene que buscar l la prestacin del deudor; el
acreedor tiene derecho a la prestacin, pero tiene el deber o la carga de desplazar l por las cosas.
2. Obligaciones portables en cambio aqu es el deudor quien debe llevar a cabo el transporte o
desplazamiento de las cosas debidas hasta el acreedor. El deudor tiene un deber principal de
entrega de la cosa, pero tambin un deber accesorio de hacrsela llegar al acreedor.
En las obligaciones de dar una cosa el CC contiene un artculo, el 1171, donde se establecen unas
pautas o reglas para fijar el lugar de la prestacin.
La primera regla, con primaca sobre las dems, es que el lugar donde debe cumplirse una
obligacin de dar es aquel lugar que aparezca designado en la obligacin: prevalece la autonoma de
la voluntad de las partes.
Si no se ha sealado en la obligacin el lugar de pago de la misma, en ese caso hay que distinguir si
la obligacin es de dar una cosa especfica y determinada o no. Si se trata del primer supuesto la
obligacin deber cumplirse en el lugar donde esa cosa estaba en el momento de constituirse la
obligacin; en el segundo supuesto, como criterio subsidiario a los dems, el lugar del pago ser el
del domicilio del deudor.
De todos modos el CC tiene tambin algunos artculos donde se contemplan casos concretos o
reglas particulares sobre el lugar de pago de ciertas obligaciones:
1. Artculo 1500 CC, en materia de compraventa segn este artculo, si no se hubiese establecido
otra cosa, el pago del precio en la compraventa debe hacerse en el mismo lugar en que se haga la
entrega de la cosa.
2. Artculo 1774 CC, en materia de contrato de depsito cuando al hacerse el depsito se designa
un lugar para la devolucin de la cosa, es el depositario el que debe llevar la cosa depositada hasta
ese lugar, si bien los gastos del traslado corren a cuenta del depositante.
En el caso de que al celebrarse el depsito no se hubiera designado un lugar para la devolucin de la
cosa, sta deber hacerse en el lugar en el que se halle la cosa depositada, aunque no sea el mismo
lugar en el que se hizo el depsito.
3. LA CONDICIN:
Las obligaciones condicionales se regulan en los artculos 1113 y siguientes del CC, y son aquellas
cuyo cumplimiento depende de un suceso futuro e incierto: la obligacin existe desde el momento en
que se contrae, pero slo es exigible desde el momento en que ese suceso tiene lugar.
La condicin ha de ser incierta (por ejemplo no es vlida la muerte de una persona), posible, lcita, y
ha de estar de acuerdo con las buenas costumbres.
El artculo 1115 CC permite que la condicin dependa de la suerte, del azar, o de la voluntad de un
tercero, pero prohbe que el cumplimiento de la condicin dependa de la exclusiva voluntad del
deudor, ya que entonces ser nula.
En el artculo 1114 CC se establece una distincin:
1. Cuando la condicin es suspensiva el cumplimiento de esa condicin da lugar a la adquisicin de
derechos (si el caballo gana la carrera, me lo regalas).
2. En las condiciones resolutorias el cumplimiento de la condicin a lo que da lugar es a la prdida de
los derechos ya adquiridos (te arriendo mi piso durante un ao si mi hermano no se casa; si el
hermano se casa t pierdes el derecho a seguir siendo arrendatario).
a. Obligaciones sujetas a condicin suspensiva: siempre que exista una condicin hay que distinguir
la fase de pendencia y la de cumplimiento de esa obligacin:
1. Fase de pendencia: la condicin no se ha cumplido todava; durante esta fase el acreedor va a
adquirir no un pleno derecho a la prestacin debida, sino un derecho eventual a esa prestacin.

Por ejemplo te regalo mi abrigo si apruebas Penal en junio; hasta junio no sabemos si tienes derecho
al abrigo, de momento tienes un derecho eventual.
Por esa razn el CC otorga ya al acreedor una proteccin provisional: en concreto el artculo 1121
CC concede al acreedor que puede ejercitar las acciones procedentes para conservar su derecho.
Por otra parte, el deudor tiene ya algunos deberes, que se recogen en el artculo 1122 prrafo 2: si
la cosa se perdi por culpa del deudor, ste queda obligado al resarcimiento de daos y perjuicios.
Entindase que la cosa se pierde cuando perece, queda fuera del comercio o desaparece de modo
que se ignora su existencia, o no se puede recobrar y prrafo 4: deteriorndose por culpa del
deudor, el
acreedor podr optar entre la resolucin de la obligacin y su cumplimiento, con la indemnizacin de
perjuicios en ambos casos.
Se impone al deudor el deber de conservar la cosa debida, y tambin le impone un deber de
diligencia a fin de evitar la prdida o deterioro de esa cosa.
2. Fase de cumplimiento: la obligacin se transforma en pura, y el deudor queda obligado a realizar
la prestacin a la que se haba comprometido.
Los efectos del cumplimiento de la condicin son retroactivos, pero antes es preciso recordar que el
cumplimiento de la condicin puede ser real o efectivo, o puede ser tambin un cumplimiento ficticio,
el cual tiene lugar, segn dispone el artculo 1119 CC, cuando el obligado impide voluntariamente el
cumplimiento de la obligacin.
Esos efectos retroactivos aparecen recogidos en el artculo 1120 CC: Los efectos de la obligacin
condicional de dar, una vez cumplida la condicin, se retrotraen al da de la constitucin de aqulla.
Una vez que se cumple la condicin hay que entender como que esa condicin se hubiese cumplido
en el momento justo de nacimiento de la obligacin.
Hay excepciones, concretamente en materia de frutos de la cosa debida, y aparecen tambin en el
artculo 1120 CC: esa no retroactividad consiste en que cuando la obligacin imponga
recprocamente prestaciones a los interesados, se entendern compensados unos con otros los
frutos e intereses del tiempo en que hubiese estado pendiente la condicin. Si la obligacin fuere
unilateral, el deudor har suyos los frutos e intereses percibidos, a menos que por la naturaleza y
circunstancias de aqulla deba inferirse que fue otra la voluntad del que la constituy.
Si la relacin obligatoria estaba constituida por prestaciones recprocas los frutos que hubiesen
producido las cosas debidas durante el tiempo en que estuvo pendiente la condicin se entienden
compensados con los intereses del precio; es decir, no hay retroactividad. Ejemplo: si yo te doy una
vaca si apruebas 4 en junio de 2009, y tiene antes un ternero, no tengo por qu darte el ternero
tambin.
En el caso de que la obligacin sea unilateral, el deudor har suyos los frutos, por lo que aqu
tampoco hay retroactividad. Ejemplo: si yo te doy un naranjo si apruebas 4 en junio de 2009, no
tengo por qu darte las naranjas que d hasta entonces.

Rgimen de mejoras en la cosa a este tema se refiere el artculo 1122 CC, en sus
apartados 5 y 6. En el 5 se prev el caso de que la cosa debida haya experimentado una
mejora por su propia naturaleza o por el tiempo, y finalmente se cumpli la condicin
suspensiva; por tanto esa mejora ser a favor del acreedor.
El apartado nmero 6 contempla el caso de que la mejora haya sido introducida por el
deudor; aqu ese deudor tendr derecho a lo mismo que tiene derecho un usufructuario
cuando mejora la cosa usufructuaria.
Esto supone una remisin al artculo 478 CC, en el que se establece que el usufructuario que
mejora la cosa no tiene derecho a ser reembolsado por los gastos que realiz para dicha

mejora, sino que lo nico que puede hacer es retirar esa mejora, siempre que pueda hacerlo
sin detrimento de la cosa.

Rgimen de la prdida de la cosa debida o imposibilidad de la prestacin esta cuestin la

regula el artculo 1122 en las reglas 1 y 2, que distinguen segn que la cosa debida se haya
perdido con o sin culpa del deudor.
Segn la regla 1 si se perdi sin culpa del deudor la obligacin se extingue; en cambio la
regla 2 dice que si la cosa se perdi por culpa del deudor, aqu si ese deudor quedar
obligado a resarcir al acreedor por los daos y perjuicios ocasionados.

Finalmente el artculo 1122 se refiere tambin al rgimen del deterioro de la cosa debida: las reglas
3 y 4 son las que regulan esta cuestin, y aqu tambin se distingue si hay culpa o no del deudor.
Si la cosa se deteriora sin culpa del deudor, la regla 3 dice que el deterioro lo debe soportar el
acreedor, y la regla 4 dice que el deterioro se produce con culpa del deudor, el acreedor puede optar
bien por pedir la resolucin de la obligacin, o bien su cumplimiento, con derecho en ambos casos a
la indemnizacin de los daos y perjuicios causados.
b. Obligaciones sujetas a condicin resolutoria: aqu la obligacin comienza a producir sus efectos
normales, a desplegar su eficacia, desde el momento que se constituye, de tal manera que durante la
fase de pendencia de la condicin la obligacin va a funcionar normalmente.
Ahora bien, si la condicin resolutoria se cumple la obligacin queda resuelta, se extingue.
Adems los efectos del cumplimiento de la condicin resolutoria tienen carcter retroactivo, es decir,
que tal como indica el artculo 1114 CC se produce la prdida de los derechos ya adquiridos. La
relacin entre las partes debe retornar al estado que tena antes de haberse constituido la obligacin,
y por tanto las partes deben restituirse aquello que se hubiesen ya entregado o retribuido. Y si esto
no es posible deber restituirse su valor.

TEMA 4: El pago de la obligacin y los subrogados del cumplimiento

Las obligaciones se extinguen en primer lugar por pago o cumplimiento(art. 1156 CC). Para el
legislador los trminos pago y cumplimiento son sinnimos, no obstante, en un sentido estricto, el
pago consiste en la realizacin de la prestacin objeto de la relacin obligatoria por parte del deudor,
y este es el sentido que en principio tambin le atribuye la jurisprudencia. En un sentido ms amplio,
el pago se entiende como la realizacin del inters del acreedor se obtenga o no del comportamiento
del deudor. En aquel sentido estricto, el pago produce:

Extincin de la deuda.
Satisface el inters del acreedor.
Libera al deudor. Para que esta funcin liberatoria se produzca es preciso que la cantidad
pagada se incorpore efectivamente al patrimonio del acreedor o se ponga a su disposicin si
se hubiere negado a recibirla.

4.1. Naturaleza jurdica del pago

Tres posiciones doctrinales respecto a la naturaleza jurdica:
1. Analiza el pago objetivamente como realizacin de la prestacin debida y lo califica como hecho
jurdico.
2. Lo califica como negocio jurdico en cuanto que requiere la participacin voluntaria del solvens y
del accipiens.

3. Los que califican el pago como acto debido por la coercin que el ordenamiento jurdico ejerce
sobre el deudor para el cumplimiento, que habra de serle impuesto de no realizarlo voluntariamente.
4.2. Sujetos de pago
1) Sujetos activos. El obligado a cumplir la obligacin es el deudor y una vez producido el fenmeno
mortis causa, sus herederos. Aunque el artculo 1158.1 CC establece que puede hacer el pago
cualquier persona que no sea el deudor, tenga o no inters en el cumplimiento de la obligacin, se
oponga o no el deudor. De esta regla general permisiva se deriva la excepcin de que la obligacin
consista en un hacer en la que se ha tenido en cuenta al tiempo de constituir la relacin obligatoria la
calidad y la persona del deudor. En este caso, el acreedor no podr ser obligado a recibir la
prestacin o el servicio de un tercero(art. 1161 CC). Otra excepcin: con referencia a las obligaciones
de dar el artculo 1160 CC exige la libre disposicin de la casa y la capacidad para enajenarla por
parte de quien hace el pago. Sin embargo, cuando hubiere constituido en una cosa fungible no habr
repeticin contra el acreedor que la hubiere gastado o consumido de buena fe.
Pago por terceros: la persona que debe cumplir segn el ttulo constitutivo de la obligacin es el
deudor, ya lo haga personalmente o por medio de un representante, pero para la satisfaccin del
inters del acreedor puede ser indiferente la persona del solvens, el artculo 1168 CC permite que el
cumplimiento pueda ser realizado por un tercero extrao a la relacin obligatoria. El hecho de que se
efecte una modificacin subjetiva en el acto de cumplimiento no afecta a las restantes
circunstancias objetivas, por ello la eficacia del pago verificado por tercero se encuentra subordinada
a las mismas condiciones que rigen el pago hecho por el deudor. Es necesario adems que el
tercero que haga el pago lo lleve a cabo a sabiendas de que acta animus solvendi en inters ajeno,
no por error.
Es un medio satisfactorio del crdito que se extingue frente al deudor inicial pero no desaparece la
relacin obligatoria que ahora queda establecida entre el deudor y el tercero, cuyo contenido vara
segn las circunstancias.
Consecuencias:

Accin de reembolso. El tercero est legitimado para reclamar al deudor lo que hubiera
pagado por l. Esta regla general es inoperante cuando el tercero haya hecho el pago en
contra de una expresa voluntad del obligado(art. 1158.2 CC).
Accin de repeticin. Se da cuando el tercero hizo el pago contra la voluntad expresamente
manifestada del deudor. La negativa del deudor ha de ser explcita o anterior o al tiempo del
pago. En este caso, el solvens puede reclamar al deudor no la cantidad pagada sino la
medida del valor en que el pago le haya sido til. La razn del precepto y de la limitacin en
evitar posibles fraudes por connivencia dolosa del solvens y del acreedor.

SUBROGACIN: Cuando el solvens ha hecho el pago con conocimiento del deudor, el tercero se
sita en la postura jurdica del acreedor(art. 1159 CC). Su posicin se vigoriza pero no solamente
dispondr de una accin personal contra el deudor, sino que en virtud de la subrogacin pasarn a
su favor todos los derechos y garantas del primer crdito(art. 1212 CC). La subrogacin viene
presumida por la norma legal en razn del pago(art. 1210.2 CC). La subrogacin, por tanto, significa
que quien realiza el pago con el consentimiento del deudor se subroga a la posicin jurdica del
acreedor.
2) Sujetos pasivos. La determinacin de la persona del accipiens ha de estar hecha en el acto
constitutivo de la obligacin. Segn el artculo 1163 CC el pago deber hacerse a la persona en cuyo
favor estuviese constituida la obligacin o a otra persona autorizada para recibir la prestacin en su
nombre. En consecuencia, el pago hecho por el deudor al mandatario del acreedor ser legtimo y
liberatorio de la deuda, siempre que el mandatario haya sido autorizado por el titular del derecho de
crdito o por el acreedor para realizar el cobro en nombre del mandante.
Es vlido el pago hecho a un deudor aparente, en este caso el artculo 1164 CC dice que el pago
hecho de buena fe a quien estuviese en posesin del crdito liberar al deudor. El acreedor real

podr seguir reclamando la satisfaccin de su crdito aunque no contra el deudor liberado sino
contra quien recibi indebidamente el pago.
Tambin ser vlido el pago hecho a un tercero en cuanto se hubiera convertido en utilidad al
deudor(art. 1163.2 CC). Cuando el accipiens tiene a su vez un crdito contra el acreedor interesado e
imputa lo recibido en pago del mismo.
4.3. Capacidad para recibir el pago
La capacidad requerida en el accipiens es la de realizar actos administrativos, por eso, el artculo
1163.1 CC dice que el pago hecho a una persona incapacitada para administrar sus bienes ser
vlido en cuanto se hubiera convertido en su utilidad. Se requiere, adems, la disponibilidad de
crdito para que tenga validez el mismo(art. 1165 CC), en virtud del cual no ser vlido el pago
hecho al acreedor por el deudor despus de habrsele ordenado la retencin de la deuda. Requisitos
para el pago:
1. Requisito de la identidad. Hay que realizar precisamente la prestacin debida y no otra( 1157: no
se entender pagada una deuda si no cuando completamente se hubiera entregado la prestacin o
hecha la prestacin en que la obligacin consista). (1166: respecto de las prestaciones de dar y las
de hacer: el deudor de una cosa no puede obligar a su acreedor a que reciba otra diferente an
cuando fuera de igual o mayor valor que la debida y tampoco en las obligaciones de hacer podr ser
sustituido un hecho por otro contra la voluntad del acreedor, igual que por imperativo del requisito de
identidad en las obligaciones de hacer no podr ser compelido el acreedor a recibir la prestacin o
servicio de un tercero cuando la calidad y circunstancias de la persona del deudor se hubiesen tenido
en cuenta al establecer la obligacin). En las obligaciones genricas cuando se hayan expresado la
calidad y circunstancias, el artculo 1160 CC: el acreedor no podr exigirla de la calidad superior ni el
deudor entregarla de la inferior, y para las obligaciones pecuniarias el artculo 1170 CC dispone que
la entrega de pagars a la orden, letras de cambio y otros documentos mercantiles solo producirn
efectos del pago cuando hubieran sido realizados o cuando por culpa del acreedor se hubiesen
perjudicado.
2. Requisito de la integridad. No se entender pagada una deuda sino cuando completamente se
hubiere entregado la cosa o hecho la prestacin en que la obligacin consista.
3. Requisito de indivisibilidad. El deudor no puede hacer el pago por partes. Solo se permite el pago
fraccionado si as lo autoriza el ttulo constitutivo de la obligacin o si procede con arreglo a los usos
del trfico(art. 1169 CC). Y excepcionalmente viene legalmente autorizado el pago parcial cuando la
deuda tuviera una parte lquida y otra ilquida. En tal caso, el acreedor puede exigir el pago de esa
parte y el deudor realizarlo sin esperar a que se convierta en lquida la segunda.
4.4. Circunstancias del pago
I. El pago ha de efectuarse en el lugar del ttulo constitutivo de la obligacin, no habindose
expresado en dicho ttulo y tratndose de entregar cosa determinada, el pago deber hacerse donde
exista la cosa en el momento de nacer la relacin obligatoria, y en cualquier otro caso, ser en el
domicilio del deudor.(Art. 1171 CC).
II. El momento del pago depende de lo convenido y las modalidades que afecten a la obligacin: las
puras sern exigibles desde ya(1113), las condiciones quedarn subordinadas al acontecimiento que
constituya la condicin y las obligaciones a plazo habrn de ser satisfechas cuando el da llegue.(Art.
1125).
5. LOS GASTOS Y PRUEBA O JUSTIFICACIN DEL PAGO:
Respecto de la prueba o justificacin del pago el CC no contiene ninguna norma; por lo tanto para
probar el cumplimiento de una obligacin habr que acudir a los medios generales de prueba que se
admiten en nuestro derecho: testigos, documentos,

Por supuesto la prueba de que se ha hecho un pago corresponde al deudor. De todos modos una
forma o medio habitual para justificar el pago es el reconocimiento documental del mismo hecho por
el acreedor, es decir, el recibo.
Cuando estamos ante transferencias o ingresos bancarios como modo de efectuar un pago, ese
propio modo de pago implica un reconocimiento del pago, una prueba.
A los gastos se refiere el CC en su artculo 1168, que distingue dos tipos de gastos:
1.- Gastos extrajudiciales Los gastos extrajudiciales que ocasione el pago ser de cuenta del
deudor. Gastos extrajudiciales son, por ejemplo, el transporte de la cosa; nada impide que las partes
pacten que ciertos gastos extrajudiciales sean a cargo del acreedor.
2.- Gastos judiciales Respecto de los judiciales, decidir el Tribunal con arreglo a la ley de
Enjuiciamiento Civil. En efecto a los gastos judiciales se les llama costas, y el tema de quin los
paga en un pleito es la ley procesal quien lo establece, en funcin del resultado del proceso.
6. IMPUTACIN DE PAGOS:
a. Concepto: cuando un deudor lo es de varias deudas respecto de un acreedor, si ese deudor
realiza un pago a ese acreedor, surge el problema de determinar a cul de las deudas debe
entenderse referido ese pago.
La imputacin de pagos se regula en los artculos 1172-1174 CC.
b. Requisitos: un requisito que establece expresamente el artculo 1172 para que pueda operar este
fenmeno de la imputacin de pagos es que esas deudas sean de la misma especie, sean deudas
genricas del mismo gnero o especie.
Y muy frecuentemente la imputacin de pagos donde opera es en las obligaciones pecuniarias; en
las obligaciones que consisten en dar una cosa especfica o determinada esto no es vlido porque no
se plantea este problema.
Adems, aunque esto no lo exige expresamente el artculo 1172 CC, aunque s se induce del artculo
1174.1, es necesario para que acte la imputacin de pagos que esas deudas estn vencidas, sean
exigibles.
c. Orden de prelacin: la imputacin la hace el deudor, por regla general: se entender pagada
aquella deuda que el deudor quiera pagar y declare que ha pagado (artculo 1172.1). Es necesario
que lo seale de forma expresa, con carcter recepticio, y adems esa declaracin unilateral debe
hacerla en el momento de efectuar el pago.
No obstante, esta regla cuenta con algunas limitaciones:

Si una deuda, de las varias que ofrece el deudor, produce intereses, el deudor no puede
imputar el pago al principal mientras no estn cubiertos los intereses (artculo 1173 CC).
En el artculo 1172.2, si el deudor acepta un recibo del acreedor en que ste aplica el pago a
una cierta deuda, ese deudor no puede luego reclamar al respecto.

Cuando no puede imputarse el pago con arreglo a estos criterios, hay que entender que el pago que
haga el deudor se imputa a la deuda ms onerosa, la ms gravosa para l.
Por ltimo, en el artculo 1174.2 CC se establece que si todas las deudas son igualmente onerosas,
de igual naturaleza y gravamen, el pago se imputar a todas ellas proporcionalmente.
SUBROGADOS DEL CUMPLIMIENTO
El pago consiste en la ejecucin a favor del acreedor de la prestacin debida; el pago, al tiempo que
produce la extincin de la obligacin, da lugar a la satisfaccin del acreedor y la liberacin del
deudor.

Existen unos mecanismos, llamados subrogados del pago, que sustituyen o suplen al cumplimiento
en sentido estricto o genuino; es decir, dan lugar a la extincin de la obligacin, pero no a travs de
la exacta realizacin de la prestacin debida, sino a travs de otro modo distinto del inicialmente
acordado.
Algunos subrogados del pago dan lugar a que el deudor se libere sin que se produzca propiamente
una satisfaccin del acreedor (por ejemplo en la condonacin); en otras ocasiones el acreedor queda
satisfecho en su inters sin que el deudor haya realizado su deber de prestacin originario (por
ejemplo en la dacin en pago).
1. LA CONSIGNACIN:
a. Concepto: la consignacin es un medio liberatorio que la ley pone a disposicin del deudor de una
obligacin de dar, y que consiste en la entrega y puesta a disposicin de la autoridad judicial de las
cosas debidas cuando el acreedor se niegue, sin justa causa, a recibirlas.
Este mecanismo se regula en el artculo 1176 y siguientes CC. En este artculo ya se destaca una de
las ideas ya mencionadas: el acreedor debe negarse injustificadamente a recibir el pago. No podr el
deudor servirse de la consignacin si el acreedor rechaza el pago por una causa justificada.
Otra idea de este artculo es que en virtud del mecanismo de la consignacin la obligacin de
extingue y el deudor queda liberado de la deuda. Y en cuanto a la satisfaccin del acreedor, es algo
que queda en manos del propio acreedor.
Por ltimo, tambin ah, al hablar de la cosa debida, se refleja la idea de que la consignacin slo
opera en las obligaciones de dar, no en las obligaciones de hacer o de no hacer. Dentro de las
obligaciones de dar se discute si la consignacin slo es operativa para las obligaciones de dar
cosas muebles, o si tambin cabe respecto de las obligaciones de dar cosas inmuebles: con las
muebles no hay problema, en cambio con los bienes inmuebles se suele entender que s cabe la
consignacin, a pesar de la discusin, pues se pueden consignar las llaves o escrituras pblicas del
inmueble, por ejemplo.
Aqu, aunque se hable de depsito de la cosa, la palabra depsito no tiene el sentido tcnico de
contrato de depsito, sino que significa la puesta a disposicin judicial.
b. Fases:
1. Ofrecimiento de pago. Excepciones: ese ofrecimiento de pago es una declaracin de voluntad
unilateral del deudor, y recepticia, es decir, que ha de ser dirigida al acreedor, el cual debe tener
conocimiento de ella.
El artculo 1176.1 pone de relieve que ste es el acto de apertura de la consignacin.
Aunque este paso es la regla general, hay algunos supuestos excepcionales en los que cabe que el
deudor se libere de la deuda mediante la consignacin de la cosa ante el juez sin necesidad de un
previo ofrecimiento de pago. El artculo 1176.2 ofrece algunos ejemplos:

Que el acreedor est ausente existe acuerdo doctrinal unnime de que aqu la palabra
ausente no hace referencia a la situacin de ausencia legal. Aqu se alude a una ausencia de
hecho, que no est presente en su domicilio en el momento del pago.
Que el acreedor est incapacitado para recibir el pago no se trata de supuestos de
incapacitacin judicial; aqu el CC alude a una persona incapacitada de hecho para recibir el
pago, ya se trate de una persona genuinamente incapaz pero que an no ha sido
incapacitada judicialmente, o tambin puede tratarse de una incapacidad meramente
transitoria o pasajera.
Que varias personas pretendan tener derecho a cobrar esto quiere decir que exista algn
litigio judicial, o cualquier conflicto extrajudicial, sobre la titularidad del crdito. Si el deudor no
sabe quin es el verdadero acreedor porque varias personas alegan serlo, el CC permite al
deudor su liberacin depositando esa cosa ante el Juez.

Extravo del ttulo de la obligacin en realidad esta excepcin se aplica nicamente a

aquellos supuestos en que la obligacin est plasmada en un ttulo, en un documento, que
acredita quin es el titular; si se extrava ese ttulo o documento el deudor no sabr a quin
debe pagar, y podr liberarse depositando la cosa debida ante la autoridad judicial

2. Procedimiento judicial de consignacin: depsito: dentro de esta segunda fase distinguimos tres
pasos:
a. Anuncio de consignacin por parte del deudor a las personas interesadas en el cumplimiento de la
obligacin (artculo 1177 CC).
b. Depsito de las cosas debidas; aunque se habla aqu de depsito en realidad esta palabra no ha
de ser entendida como contrato de depsito, sino que debe entenderse en un sentido ms coloquial
o vulgar: poner a disposicin del Juez la cosa debida.
De hecho el artculo 1178 dice que la consignacin se har depositando las cosas debidas a
disposicin de la Autoridad judicial.
c. Notificacin a los interesados en el cumplimiento de la obligacin de que en efecto se ha llevado a
cabo la consignacin.
nicamente resta sealar que como dice el artculo 1779 los gastos que en su caso genere la
consignacin van a ser a cuenta del acreedor.
Efectos una vez que el acreedor acepte la consignacin, o que el Juez dicte un auto judicial
declarando que la consignacin realizada por el deudor est bien hecha, la obligacin se extinguir y
el deudor quedar liberado y, como dice el artculo 1180.1 CC, podr pedir al Juez que cancele la
obligacin.
Aparte de este supuesto primero el CC, en el artculo 1180.2 y 1181 prev la posibilidad de que antes
de que el acreedor acepte la consignacin, o antes de que el Juez la declare bien hecha, el deudor
retire la cosa consignada. Ante esta tesitura caben dos posibilidades:
1. Que esa retirada de la cosa sea por voluntad exclusiva del deudor en este caso quedar
subsistente la obligacin, y todo el procedimiento anterior del ofrecimiento del pago quedar sin
efecto.
2. Que esa retirada de la cosa sea con el consentimiento del acreedor como dice el artculo 1181,
el acreedor perder toda preferencia que tuviere sobre la cosa.
2. LA COMPENSACIN:
a. Concepto y funciones: la compensacin se regula en los artculos 1195-1202 CC, y por supuesto,
por ser un subrogado del pago, es enumerada en el artculo 1156 CC.
El concepto lo extraemos de lo que establecen los artculos 1195 y 1202; a tenor de ellos cabe definir
la compensacin como el subrogado del cumplimiento que tiene lugar cuando dos personas son
recprocamente acreedor y deudor la una de la otra, de manera que esas dos deudas recprocas se
van a extinguir en la cantidad concurrente.
La compensacin cumple dos funciones:
I.
II.

Es un mecanismo de simplificacin jurdica evita o suprime uno o dos pagos, segn los
casos.
Desempea una funcin de garanta asegura la posicin del deudor que, si no hubiese
habido compensacin, cumpliese primero, ya que ese deudor ya no corre el riesgo de pagar
l y luego no ser pagado.

b. Clases:
1. Compensacin total o parcial: la compensacin total tiene lugar cuando las dos deudas tengan la
misma cuanta, por lo que ambas se extinguen por completo.

La compensacin parcial tiene lugar cuando las dos deudas, aun siendo homogneas, de la misma
naturaleza, tienen distinta cuanta, en cuyo caso la deuda menor se extingue por completo y la deuda
mayor subsiste, por la diferencia entre ambas.
2. Compensacin legal, voluntaria y judicial: la compensacin legal es precisamente la que regula el
CC en el artculo 1195 y siguientes.
c. Compensacin legal:
1. Requisitos objetivos:

Es necesaria la homogeneidad de las prestaciones de esas dos deudas, es decir, que ambas
consistan bien en una cantidad de dinero, bien en cosas fungibles que sean de la misma
especie o calidad (artculo 1196.2).
Que las dos deudas estn vencidas (artculo 1196.3); ello significa que no cabe compensar
una deuda pura que ya est vencida con otra que, por ejemplo, est sujeta a plazo, o est
pendiente de una condicin.
Que las dos deudas sean lquidas (artculo 1196.4); esto significa que ambas deudas deben
ser ciertas en cuanto a su cuanta. sta debe estar determinada, o al menos ser
determinable con una sencilla operacin aritmtica. No cabe compensar si una de ellas no es
lquida.
Que las dos deudas sean exigibles (artculo 1196.4); entendiendo como tal las deudas para
las que, aunque sea en abstracto, existe una accin judicial para poder reclamarlas. Por
ejemplo lo perdido en un juicio ilcito es una obligacin natural pues no tiene derecho a
recuperarlo.

Tampoco son compensables las obligaciones que por la razn que sea estn afectadas por algn
tipo de ineficacia, por estar sujetas a impugnacin.
2. Requisitos subjetivos:

Reciprocidad que las dos personas sean recprocamente acreedoras y deudoras la una
de la otra; as lo seala expresamente el artculo 1195 CC. No debe entenderse en el sentido
de obligacin recprocas, bilaterales o sinalagmticas se trata del sentido vulgar de que
uno es deudor del otro, y el otro deudor del uno.
De hecho lo ms frecuente es que las dos deudas que se compensan nazcan de
obligaciones o relaciones obligatorias independientes, que en absoluto son recprocas o
sinalagmticas en un sentido tcnico.
Nada impide que pueda ocurrir que las dos deudas que se compensan nazcan de una misma
relacin obligatoria, de tipo estrictamente recproco; aunque no es lo ms comn, una
sentencia del TS de 1986 compensa el precio aplazado que el comprador deba por la
compra de un chalet con la indemnizacin que a su vez el vendedor deba al comprador por
las reparaciones que hubo que hacer en ese chalet.

Que las dos personas sean acreedoras y deudoras por derecho propio (artculo 1195) esto
quiere decir que no se puede utilizar un crdito ajeno para compensar una deuda propia, y
ms concretamente el supuesto al que es aplicable este requisito es al mbito de la
representacin: el deudor no puede oponer a la reclamacin de la deuda que le hace un
representante del acreedor lo que dicho representante le debe.
Que esas personas sean acreedoras y deudas entre s con carcter principal (artculo
1196.1) no obstante este requisito general el CC recoge en el artculo 1197 una excepcin
muy importante: el fiador podr oponer la compensacin respecto de lo que el acreedor
debiere a su deudor principal.

Adems de estos requisitos hay que hacer referencia a la compensacin en las obligaciones
solidarias. Aunque lo ms frecuente son acreedores y deudores unipersonales, nada impide que una
de las partes est constituida por una pluralidad de personas.

Cuando as sea el artculo 1143 afirma que la compensacin hecha por cualquiera de los acreedores
solidarios o, en su caso, con cualquiera de los deudores solidarios, extingue la obligacin por
completo. Por supuesto sin perjuicio de las relaciones internas que luego existan entre esos diversos
coacreedores o codeudores.
Otra idea ms la recoge el artculo 1199, donde se dice que si las deudas a compensar son
pagaderas en diferentes lugares proceder la indemnizacin de los gastos de transporte o cambio al
lugar del pago.
Terminamos la compensacin legal sealando una serie de supuestos en los que el CC prohbe que
opere este mecanismo:
a. No cabe compensacin legal si sobre alguno de los dos crditos a compensar existe una retencin
o contienda, un litigio; y es que si existe un litigio sobre un crdito no se sabe quin es el verdadero
titular del mismo (artculo 1196.5).
b. Cuando alguna de las deudas es una obligacin de alimentos, debidos a ttulo gratuito,
entendiendo por alimentos lo que entiende el CC (comida, vestido,). Se recoge en el artculo
1200.2, pero hay que precisar que lo que no cabe compensar son los alimentos futuros, pero s en
cambio los alimentos atrasados.
c. No cabe compensacin cuando alguna de las deudas provenga de depsito o de las obligaciones
del depositario o comodatario (artculo 1200.1). Este artculo ha sido muy discutido doctrinalmente, y
la conclusin mayoritaria es que no puede estar haciendo referencia el legislador a las obligaciones
de restitucin de la cosa que incumben tanto al depositario como al comodatario.
Se entiende que lo que no cabe compensar son otras obligaciones que pueden surgir para ellos
como consecuencia de los contratos de depsito o comodato; en concreto esas obligaciones
accesorias que no cabe compensar son: obligaciones de indemnizar daos y perjuicios que tiene el
depositario si incumple sus deberes de custodia y de no uso de la cosa depositada.
Tampoco cabe compensar la obligacin de indemnizar que tiene el depositario si la cosa que se le
dej en depsito se pierde por fuerza mayor. Del mismo modo tampoco es compensable la
obligacin que tiene el mandatario de abonar los gastos de conservacin de la cosa, e igualmente no
es susceptible de compensacin la obligacin que tiene el comodatario de indemnizar si incumple
cualquiera de sus obligaciones.
Terminamos la compensacin legal con el artculo referido a la compensacin y a la imputacin de
pagos: lo ms normal es que la compensacin tenga lugar entre deudas recprocas y nicas, pero
nada impide que uno de los dos sujetos tenga varias deudas respecto de otro.
Pues bien, cuando acudimos a la compensacin, hay que determinar cul de todas las deudas se
entiende compensada al realizar el un pago; el CC seala expresamente que para decidirlo habr
que seguir lo dispuesto respecto a la imputacin de pagos (artculo 1201 CC).
3. Efectos: el efecto de la compensacin total es que las dos deudas se extinguen por completo, y si
la compensacin es parcial la menor se extingue por completo, y la mayor en la parte
correspondiente.
La compensacin opera automticamente, ipso iure, en el momento en que esas dos deudas
recprocas coexisten o concurren, y esa eficacia automtica se desprende de lo que dice el artculo
1202 CC: El efecto de la compensacin es extinguir una y otra deuda en la cantidad concurrente,
aunque no tengan conocimiento de ella los acreedores y deudores.
Sin embargo tambin hay que matizar que desde el punto de vista procesal esta eficacia automtica
de la compensacin queda un poco desvirtuada porque en verdad la compensacin debe ser
alegada o puesta en juego por el interesado, que la va a utilizar como una excepcin para no cumplir.
d. Compensacin voluntaria: aquella que tiene lugar por voluntad de los particulares, aun cuando no
concurran algunos de los requisitos tpicos de la compensacin legal.

En concreto puede ser:

Convencional surge de un acuerdo entre el acreedor y el deudor.

Facultativa es la que tiene su origen en la voluntad unilateral de aquella de las partes a la
que beneficia la circunstancia impeditiva de la compensacin legal.

e. Compensacin judicial: aquella que acuerda el Juez, ordenndola en una sentencia judicial, y que
normalmente tiene lugar cuando en una de las deudas a compensar falta el requisito de la liquidez,
por desconocerse cul es la cuanta exacta de la misma.
3. LA DACIN EN PAGO (DATIO IN SOLUTUM):
a. Concepto y regulacin legal: como ya dijimos el pago propiamente dicho consiste en la ejecucin
de la prestacin debida, y uno de los requisitos objetivos es la identidad, de tal manera que como
seala el artculo 1166 CC el deudor no puede obligar al acreedor a que reciba una prestacin
distinta de la debida.
La dacin en pago es una excepcin a esta regla que se fundamenta en el acuerdo de las partes;
ms concretamente la dacin en pago consiste en la aceptacin por el acreedor de una prestacin
distinta de la debida, de tal manera que con esa aceptacin queda extinguida la obligacin.
Ejemplo: A debe a B una finca, pero ambos acuerdan que la extincin de la obligacin tenga lugar
por la entrega de 30000 de A a B.
La dacin en pago no tiene una regulacin especfica en el CC dentro de los modos de extincin de
las obligaciones; el artculo 1156 no enumera la dacin en pago. Pese a ello esta figura tiene su
fundamento normativo en el principio de autonoma de la voluntad recogido en el artculo 1255 CC.
Aparte de este fundamento general algunos artculos del Cdigo Civil hacen alguna mencin a la
dacin en pago: artculo 1521 (en materia de retracto), artculo 1636 (en materia de censo
enfitutico), artculo 1849 (en materia de fianza).
b. Requisitos: respecto de su naturaleza jurdica, es una cuestin polmica y muy discutida, pero una
de las opiniones ms fundadas es que la dacin en pago es no un negocio puramente consensual
sino un negocio real.
Es decir, la dacin en pago no se perfecciona con el simple acuerdo de las partes, sino que necesita
la efectiva entrega de la cosa, la ejecucin por parte del deudor de la nueva prestacin a favor del
acreedor.
Ejemplo: para que haya dacin en pago no basta que A y B acuerden que en vez de darse la finca se
darn 30000 ; es necesario, adems del acuerdo, que A entregue en efecto los 30000 al acreedor,
y que ste lo acepte.
No se extingue la obligacin hasta que no se ejecuta la nueva obligacin pactada.
En esto se diferencia la dacin en pago de otro modo de extincin de las obligaciones que s se
recoge expresamente en el artculo 1156 CC, denominado novacin. En concreto, cuando
simplemente hay un acuerdo de las partes estamos ante una novacin objetiva de la obligacin.
Ejemplo: A debe a B una finca; por acuerdo pactan que se extinga la obligacin de dar la finca, y
nazca la de dar 30000 .
La novacin tiene efecto extintivo de la obligacin originaria, y otro creador de la nueva obligacin.
Aunque hayamos hecho referencia a obligaciones de dar, la dacin en pago puede funcionar para
cualquier tipo de obligacin; cualquiera que sea la prestacin debida, y tambin cabe que lo que se
d en pago sea cualquier tipo de prestacin (dar, hacer o no hacer).
Cuando se trata de una dacin en pago donde la prestacin sustitutoria consiste en dar algo, es
necesario que se transmita al acreedor la propiedad de esa cosa.

Ejemplo: si A debe a B 10000 y acuerdan como dacin en pago que A va a entregar a B un piso, no
basta con que A transmita la posesin, sino que tiene que transmitir la propiedad.
Esto explica el rgimen que tiene la prdida por eviccin de la cosa dada en pago; el supuesto de
hecho es: el deudor da en pago al acreedor una cosa que no era suya, el verdadero propietario
ejercita una accin reivindicatoria contra el acreedor que est en posesin de dicha cosa, y la accin
prospera. A eso se le denomina eviccin; cuando esto sucede, si no se transmiti la propiedad, por
no tenerla, no se ha consumado la dacin en pago, por lo que la accin sustitutoria de dar el piso
desaparece, y sigue vigente la obligacin de dar 10000 .
PREGUNTA DE EXAMEN!!!!!
Al margen de esta hiptesis peculiar de la eviccin, como regla general, cuando la dacin en pago
est bien hecha se produce la extincin de la obligacin y la de todos sus accesorios: si esa deuda
de dar 10000 tenia como accesorios la produccin de intereses, o haba una hipoteca, tambin se
va a extinguir.
Conviene puntualizar respecto la fianza, qu ocurre con el fiador de la obligacin que se extingue por
dacin en pago: el fiador queda tambin liberado. La puntualizacin es que el artculo 1849 CC
contempla un supuesto concreto en materia de fianza: Si el acreedor acepta voluntariamente un
inmueble, u otros cualesquiera efectos en pago de la deuda, aunque despus los pierda por eviccin,
queda libre el fiador.
Aqu se trata de que tiene lugar una dacin en pago, pero como se produce una eviccin de la cosa
dada en pago, propiamente no ha habido dacin en pago, y la obligacin no se extingui, pero el
fiador de esos 10000 s queda liberado.
Esta es, por tanto, una regla particular del deudor.
4. EL PAGO POR CESIN DE BIENES (DATIO PRO SOLVENDO):
a. Concepto y caracteres: al pago por cesin de bienes se refiere expresamente el artculo 1175 CC:
El deudor puede ceder sus bienes a los acreedores en pago de sus deudas. Esta cesin, salvo
pacto en contrario, slo libera a aqul de la responsabilidad por el importe lquido de los bienes
cedidos.
De la letra de este artculo se deriva cul es el mecanismo del pago por cesin de bienes: el deudor
entrega a su/s acreedor/es la posesin y administracin de sus bienes, pero conservando el deudor
la titularidad o propiedad de los mismos. Adems les otorga poderes que en principio se consideran
irrevocables para que ese acreedor liquide dichos bienes, los enajene, y aplique su precio al pago de
sus crditos, de manera que la/s deuda/s de ese deudor slo quedar extinguida hasta donde
alcance el importe obtenido por la venta de los bienes cedidos.
b. Diferencias con la dacin en pago: aunque esta figura guarda una cierta similitud con la dacin en
pago, es importante su diferencia:
1. En la dacin en pago, cuando la prestacin sustitutoria pactada consiste en dar una cosa el deudor
debe transmitir la propiedad de la cosa; en cambio en el pago por cesin de bienes el deudor, al
entregar una cosa para pago al acreedor, slo le transmite la posesin de esa cosa, pero es el
deudor el que sigue siendo dueo de la misma.
2. En la dacin en pago se extingue por completo la obligacin existente con independencia de que
el valor de lo que se da en pago sea mayor o menor que esa deuda; en el pago por cesin de bienes
el deudor slo queda liberado de su deuda en la cuanta del precio obtenido por los bienes cedidos;
esto implica que si el valor de los bienes cedidos es mayor que la deuda, el sobrante deber ser
restituido al deudor. Si el valor es menor que la deuda, esa deuda slo se habr extinguido
parcialmente, el deudor quedar obligado en la parte que no haya quedado cubierta.

A esto hace referencia el artculo 1911 CC, donde se afirma que los acreedores conservan su
derecho para cobrar aquella parte del crdito que no ha recibido con los bienes que el deudor pueda
adquirir en un futuro.
c. Formas de pago:
1. Cesin de bienes judicial: se viene produciendo en concurso de acreedores o quiebra,
extendindose en principio a todos los bienes y todos los acreedores del deudor.
El artculo 1175 CC constata su existencia, haciendo un reenvo a sus normas reguladoras.
Con la entrada en vigor de la ley 22/2003 parece que se suprime la cesin de bienes judicial,
subsistiendo slo la convencional.
2. Cesin de bienes convencional (extrajudicial): implica un convenio o acuerdo entre los acreedores
y el deudor, sin necesidad de acudir al concurso. Su efecto es la entrega por parte del deudor de sus
bienes (o parte) a los acreedores, para que los liquiden y con lo que obtengan cobren sus crditos.
Es preciso el consentimiento de todos los acreedores participantes en la cesin; el consentimiento
tiene que ser unnime (en la judicial basta con el consentimiento de la mayora). El consentimiento
puede expresarse de manera expresa o tcita.
El consentimiento puede darse tambin entre un nico deudor y un nico acreedor.
d. Efectos: convencional:
1. El apoderamiento se entiende que es irrevocable, confiere la administracin de los bienes a los
acreedores y les faculta para su liquidacin.
2. Dicho mandato se perfecciona con la entrega de la posesin y del poder irrevocable, e implica que
la deuda slo se extingue totalmente cuando todos los acreedores hayan cobrado ntegramente sus
crditos (salvo pacto expreso en el convenio).
3. Los riesgos sobre los bienes son del deudor.
4. Los acreedores que no hayan tomado parte conservan su crdito ntegro, y disponen de accin de
impugnacin de la cesin si sta ha sido en fraude de sus derechos.
5. Adems, el deudor se compromete a no disponer l mismo de los bienes.
6. Si pagadas todas las deudas queda algn remanente, ste se le devuelve al deudor. El deudor
tambin puede exigir indemnizacin por daos y perjuicios cuando le hayan perjudicado los
acreedores por culpa o negligencia.
7. Si los acreedores no cobran ntegramente sus crditos con lo obtenido con la liquidacin podrn
perseguir los bienes que adquiera en el futuro el deudor.
8. Entre los acreedores rigen las normas que pacten en convenio, supletoriamente las normas de la
comunidad de bienes
5. LA REMISIN O CONDONACIN:
a. Concepto: la condonacin es el subrogado del pago por el que el acreedor acepta extinguir el
crdito sin recibir nada a cambio; condonar es que el acreedor perdona una deuda al deudor.
Tambin se le llama remisin o perdn.
Cuando la condonacin es parcial, el deudor se denomina quita.
La condonacin se regula en los artculos 1187-1191 CC.
b. Naturaleza jurdica: la doctrina civilista discute si la condonacin es un negocio jurdico unilateral o
bilateral.

Unos autores defienden la bilateralidad de la condonacin diciendo que no basta simplemente la

voluntad del acreedor de perdonar, sino que hace falta la aceptacin del deudor.
Otros autores entienden que la condonacin tiene un carcter unilateral, ya que basta con que el
acreedor manifieste unilateralmente su voluntad de perdonar la deuda; se asimilara a una renuncia
por parte del acreedor a su derecho de crdito.
En segundo lugar suele entenderse que la condonacin es un negocio jurdico gratuito: el acreedor
renuncia a su derecho de crdito sin recibir nada a cambio. Por lo tanto, como regla general, el
acreedor condonar la deuda con un nimo de plena liberalidad, aunque a veces pueden ocultarse
en las intenciones del acreedor finalidades que no sean tan altruistas, teniendo este perdn un
carcter de onerosidad.
c. Clases: el artculo 1187 CC admite dos clases de condonacin:

Expresa: la condonacin es expresa cuando el acreedor manifiesta explcitamente su

voluntad de perdonar la deuda.
Tcita: tiene lugar por actos o comportamientos inequvocos que revelan, sin gnero de
duda, la voluntad del acreedor de perdonar.

d. Rgimen jurdico en el CC: concretamente el artculo 1189 CC prev un supuesto en el que se

presume que hay condonacin, y es cuando el acreedor entrega voluntariamente al deudor el
documento privado justificativo de la deuda, se entiende que se la est perdonando. Como
complemento, a continuacin se aclara que siempre que el documento privado justificativo de la
deuda se halle en poder de poder del deudor, se presume que el acreedor se lo entreg
voluntariamente, pero esta presuncin admite prueba en contrario (iuris tantum).
Tanto la condonacin expresa como la tcita se rigen, tal como seala el artculo 1187.2 CC, por las
reglas de las donaciones inoficiosas. Extrapolando, el acreedor no puede perdonar una deuda si no
se reserva lo necesario para vivir segn sus circunstancias (artculo 634 para la donacin).
Adems el acreedor no puede condonar ms de lo que puede dar por testamento, perjudicando a sus
legtimos coherederos forzosos, porque en ese caso se dice que la condonacin es inoficiosa, y
habr que reducirla (artculo 636 y 354 y siguientes, respecto de la donacin).
Adems la condonacin tambin se rige por las reglas de revocacin de las donaciones, y las causas
de revocacin de las donaciones son: supervivencia o superveniencia de hijos, incumplimiento de
cargos, o ingratitud.
e. Efectos: tal como seala el artculo 1156 CC la condonacin es un modo de extincin de las
obligaciones; ahora bien, la condonacin produce la liberacin del deudor, pero no la satisfaccin del
acreedor.
Como es natural, cuando la condonacin es total, la deuda se extingue por completo, y si la
condonacin es parcial subsistir aquella parte de la deuda que no haya sido perdonada.
Aparte de esto, hay que indicar que la condonacin produce la extincin no slo de la obligacin
principal, sino tambin de sus accesorias. En cambio, si se condona una obligacin accesoria, no por
ello se extingue la obligacin principal (artculo 1190 CC).
En el artculo 1191 se establece que se presumir condonada la obligacin accesoria de prenda,
cuando la cosa pignorada, despus de entregada al acreedor, se hallare en poder del deudor. Se
trata tambin de una presuncin iuris tantum, es decir, que admite prueba en contrario.
En este artculo 1191 CC se regula la condonacin de la obligacin accesoria de prenda; por tanto en
absoluto hay que presumir que tambin se condona o perdona la obligacin principal.

TEMA 5: Incumplimiento de la obligacin y responsabilidad del deudor

1. LA LESIN DEL DERECHO DE CRDITO:

a. Lesin del crdito e incumplimiento: cuando hablamos de incumplimiento de la obligacin nos
fijamos en el deudor, y en el hecho de que ha incumplido su deuda; esto puede suceder por dos
razones:

El deudor incumple porque no ha ejecutado ningn acto dirigido a cumplir la prestacin.

El deudor realiza algn acto dirigido a cumplir, pero la prestacin que ejecuta es defectuosa o
no se corresponde con lo que se haba pactado: cabe hablar de prestacin defectuosa.

Frente a esto se suele hablar de lesin del crdito, para hacer referencia a que el acreedor ha
quedado insatisfecho; esto admite diversas variantes:

Puede ocurrir que el deudor no haya realizado ninguna prestacin, pero sta todava es
objetivamente posible e idnea o apta para satisfacer el inters del acreedor.
Ejemplo: retraso y mora del deudor.

Cuando el deudor no ha realizado ninguna prestacin, y esta es an objetivamente posible,

pero ya no satisface el inters del acreedor.
Ejemplo: obligaciones con un plazo o trmino esencial: cantar en las fiestas del pueblo.

El deudor no ha realizado ninguna prestacin, y sta ya es objetivamente imposible, en

consecuencia estamos ante un caso evidente de verdadera insatisfaccin del acreedor, de
autntica lesin de su derecho de crdito.

b. La mora del deudor: en un sentido vulgar llamamos moroso al que se retrasa en el pago; sin
embargo en un sentido jurdico hay que distinguir el mero retraso en el pago de la mora.
La mora en verdad exige como presupuesto previo que el deudor se retrase en el pago, pero
requiere otros requisitos: la mora es un retraso cualificado.
La mora implica retraso, pero no todo retraso implica mora.
Artculo 1100 CC: Incurren en mora los obligados a entregar o a hacer alguna cosa desde que el
acreedor les exija judicial o extrajudicialmente el cumplimiento de su obligacin.
No ser, sin embargo, necesaria la intimacin del acreedor para que la mora exista:
1. Cuando la obligacin o la ley lo declaren as expresamente.
2. Cuando de su naturaleza y circunstancias resulte que la designacin de la poca en que haba de
entregarse la cosa o hacerse el servicio, fue motivo determinante para establecer la obligacin.
En las obligaciones recprocas ninguno de los dos obligados incurre en mora si el otro no cumple o
no se allana a cumplir debidamente lo que le incumbe. Desde que uno de los obligados cumple su
obligacin, empieza la mora para el otro.
El primer presupuesto es que se trate de una obligacin de dar o hacer; esto implica que en las
obligaciones de no hacer no cabe la mora del deudor: cuando el deudor realiza un hecho infringiendo
una obligacin de no hacer ello de por s ya constituye incumplimiento.
El segundo es la intimacin de acreedor; tal como se deriva del artculo 1100 CC, para que haya
mora es necesario como regla general que el acreedor exija el pago al deudor que se ha retrasado.
El CC no exige una forma determinada para esa reclamacin que el acreedor debe hacer al deudor:
puede ser judicial o extrajudicial, y no basta un mero recordatorio del pago.
Ha de ser una verdadera reclamacin, una vez que el deudor slo se ha retrasado no incurre en
mora, y el acreedor le debe reclamar el pago.

Debe consistir tal reclamacin en una declaracin de voluntad recepticia, es decir, no produce
efectos hasta que no llega a conocimiento del deudor.
En tercer lugar tenemos la exigibilidad de la obligacin: el deudor no va a incurrir en mora si no ha
llegado el momento en que deba cumplir, o si estaba sujeta a condicin suspensiva y no ha llegado
el plazo, o si la deuda no es lquida y no se sabe su cuanta.
Por ltimo, es necesaria la culpabilidad; es necesario para que incurra en mora culpabilidad, es decir,
que haya sido de forma voluntaria o de mala fe. Si el retraso del deudor se debe a caso fortuito o
fuerza mayor no cabe mora.
1. Mora automtica: la mora del deudor, como regla general, requiere la intimacin del acreedor, pero
el artculo 1100 CC, prrafo segundo, contempla dos excepciones en que no es necesaria esa
intimacin o requerimiento de pago del acreedor al deudor:

Cuando la obligacin o la ley lo declaren as expresamente en realidad no hace falta que

sea expresamente, basta con que sea de forma inequvoca. Se prev que sea el acuerdo de
las partes el que prevea que el deudor incurra en mora cuando llegue el plazo (mora
automtica).
Ejemplos en los que la propia ley establece que la mora sea automtica: artculo 1185 (deuda
de dar cosa cierta cuando proviene de delito o falta), artculo 1744 (comodatario que no
devolvi a tiempo la cosa prestada), artculo 1896 (la persona que debe devolver lo que
cobr de mala fe, sin serle debido).

Cuando de su naturaleza y circunstancias resulte que la designacin de la poca en que

haba de entregarse de la cosa o hacerse el servicio fue motivo determinante para establecer
la obligacin una interpretacin, cuando la mora tiene un trmino esencial, una fecha fija.
No es el caso, si hay fecha fija es incumplimiento no mora: por ejemplo, entregar tarde el
traje de novia.
La doctrina entiende que el artculo 1100.2 se refiere a los supuestos en que el momento del
pago tiene un valor de mucha importancia para el acreedor, pero no ha sido esencial, de
manera que el pago tardo todava va a poder satisfacer al acreedor.

2. Mora en obligaciones recprocas, bilaterales y sinalagmticas: a ello se refiere el ltimo prrafo del
artculo 1100 CC: En las obligaciones recprocas ninguno de los obligados incurre en mora si el otro
no cumple o no se allana a cumplir debidamente lo que le incumbe. Desde que uno de los obligados
cumple su obligacin, empieza la mora para el otro.
Ninguno de los obligados incurre en mora si las otras partes no han cumplido o no se allana a cumplir
debidamente lo que le incumbe es necesario que la otra parte haya cumplido o se haya ofrecido a
cumplir, adems de haberse retrasado en el pago.
Desde que uno de los obligados cumple su prestacin comienza la mora para la otra parte ello es
interpretado por Dez Picazo as, se deriva que en las obligaciones recprocas estamos ante otro
caso de mora automtica. Basta con que habiendo cumplido una de las partes, la otra se retraso, sin
necesidad de que reclame el pago el que cumpli.
A juicio de Albaladejo en las obligaciones recprocas, para que una de las partes incurra en mora, es
necesario que se haya retrasado en el pago, que la otra haya cumplido y sta requiera el pago a la
que no cumpli (no es un caso de mora automtica).
3. Efectos de la mora:
a. La mora no elimina la obligacin de cumplir; el deudor sigue obligado a cumplir.
b. Artculo 1101 CC: el deudor moroso est obligado a indemnizar al acreedor por los daos y
perjuicios causados como consecuencia del retraso en el pago.

El artculo 1108 CC recoge una regla particular para el caso de la mora del deudor para el caso de
las obligaciones pecuniarias: pago de los intereses convenidos, si no pactan en contrario; si no, lo
que pacten; y a falta de convenio, el inters legal.
c. Perpetuatio obligationis: el deudor moroso va a responder frente al acreedor no slo como es la
regla general, cuando le resulta luego imposible cumplir la obligacin por culpa suya, sino tambin
cuando no puede cumplir por caso fortuito.
Albaladejo ha sostenido que el deudor moroso no responder si logra probar que la cosa se hubiese
destruido tambin en poder del acreedor.
4. Purga o cesacin de la mora: la purga es el acto por el que el acreedor elimina los efectos de la
mora del deudor ya producida; distinta de la purga es la cesacin de mora, que puede cesar por
cuatro causas:
a. Cumplimiento o extincin de la obligacin por cualquier causa.
b. Por la prrroga concebida por el acreedor al deudor para que ste cumpla, o por la concesin de
un plazo antes inexistente (moratoria).
c. El acreedor incurra a su vez en mora, y ello suceder cuando queriendo el deudor cumplir el
acreedor rechaza injustificadamente el pago.
d. Si se trata de obligaciones recprocas la mora del deudor cesar cuando incurra en mora la otra
parte.
Cuando la mora del deudor cesa ya no va a dar lugar a nuevos efectos (no devengar nuevos
intereses de demora), pero s habr que indemnizar al acreedor por la mora que tuvo lugar
anteriormente.
c. La imposibilidad sobrevenida de la prestacin: es un supuesto de incumplimiento definitivo de la
obligacin, de lesin definitiva del inters del acreedor.
Cuando la prestacin se hace imposible el deudor ya no puede cumplir, y el acreedor nunca va a
quedar satisfecho.
1. Requisitos:
a. La imposibilidad ha de ser sobrevenida es decir, la prestacin debe hacerse imposible con
posterioridad al nacimiento de la obligacin, porque si la prestacin era ya imposible desde el origen
esa obligacin es nula por falta de objeto.
b. La imposibilidad debe ser objetiva es decir, que afecte a cualquier persona y no slo al deudor,
que sea imposible realizar esa prestacin no slo para el deudor, sino para cualquiera: si yo me
obligo a darte un reloj y lo pierdo, la imposibilidad slo me afecta a mi, por lo que no es imposible
objetivamente cumplir la prestacin.
c. La imposibilidad ha de ser definitiva si la imposibilidad es temporal o transitoria simplemente dar
lugar a un retraso en el cumplimiento.
2. Efectos: extincin de la obligacin: a veces, cuando la prestacin se hace imposible, la obligacin
se extingue. Para que ello ocurra deben darse las siguientes condiciones:
a. Que la imposibilidad de la prestacin haya sido sin culpa del deudor, de forma fortuita; conviene
sealar que el artculo 1183 establece una presuncin iuris tantum de que la imposibilidad
sobrevenida de la prestacin ha sido por culpa del deudor.
b. Que el deudor no est en situacin de mora; el deudor moroso responde frente al acreedor aunque
se haga imposible la prestacin, por haberse retrasado en el pego.
c. Tratndose de una obligacin de dar, esa obligacin debe ser especfica, o de dar una cosa
determinada, porque el gnero nunca perece; es decir, si yo estoy obligado a dar un Picasso y eso

se destruye, quedo liberado, pero si te tengo que dar dos litros de vino y se destruyen, siempre tengo
la posibilidad de pagar con otros dos litros.
Nada impide que la imposibilidad sobrevenida de la prestacin tambin afecte a las obligaciones de
hacer, y as lo pone de relieve el artculo 1184 CC.
Cuando dndose estas condiciones la obligacin se extingue el artculo 1186 seala que
correspondern al acreedor todas las acciones que tuviese el deudor frente a terceros por razn
precisamente de la imposibilidad de la prestacin: en un incendio, aunque el deudor quede liberado,
el acreedor podr ejercitar contra la compaa de seguros la accin para reclamar una
indemnizacin.
Cuando no se dan alguna de las condiciones que hemos visto para que la obligacin se extinga lo
que ocurre es que la obligacin del deudor no se extingue, el deudor continuara obligado, pero como
ya es imposible que cumpla por lo que deba, su obligacin se transformar en lo que se denomina el
cumplimiento por equivalente, y tambin, en su caso, en la correspondiente indemnizacin por daos
y perjuicios.
Ejemplo: si se destruye el Picasso, y para que la obligacin se extinga falta el requisito de ausencia
de culpa del deudor, ya que dej una colilla encendida, la obligacin no se extingue, pero el cuadro
no se puede dar; debe dar el valor econmico de la cosa perdida y, en su caso, indemnizar por
daos y perjuicios.
d. La ejecucin defectuosa de la prestacin: tiene lugar cuando el deudor cumple su obligacin pero
de manera inexacta; el deudor realiza una prestacin pero en trminos diferentes a los que se haban
pactado.
La ejecucin defectuosa de la prestacin es algo absolutamente comn en la prctica, con ejemplos
en todos los mbitos:

Por ejemplo en la obligacin de dar habr ejecucin defectuosa de la prestacin cuando el

deudor entregue al acreedor la cosa debida, pero sin que sta posea los requisitos pactados,
o que son propios del uso normal de la cosa (si yo te debo el CC, te lo entrego pero le faltan
10 hojas).
En el mbito de las obligaciones de hacer de medios tambin hay ejemplos: cualquier
profesional que realiza la prestacin debida, pero sin cumplir las reglas propias de su
profesin u oficio (el mdico me opera de apendicitis, pero se deja una gasa dentro).
Igualmente son fuentes de ejecucin defectuosa de la prestacin en las obligaciones de
hacer de resultado: encargo a un contratista que me construya un chalet en una finca, y me
la entrega pero con desperfectos (humedades).

A pesar de ser algo tan frecuente el CC no regula de forma sistemtica este tema, pero s cabe
encontrar preceptos que indirectamente se refieren a esta cuestin:
- Artculo 1101 CC: el deudor debe indemnizar al acreedor los daos y perjuicios causados cuando
de cualquier modo contraviniese el tenor de la obligacin. El deudor est obligado a indemnizar al
acreedor por los daos causados.
- Artculo 1166 y 1169 CC: el acreedor, al que el deudor le ofrece una prestacin defectuosa o
inexacta, puede rechazarla.
Conviene aqu matizar que si el acreedor recibe la prestacin defectuosa, y resulta que el defecto era
apreciable a simple vista, en ese caso, el deudor quedar liberado, porque la carga de examinar la
cosa corresponde al acreedor.
En cambio, si el acreedor recibe la cosa defectuosa porque los defectos no eran perceptibles, o
porque se producen o salen a la vista despus de haber recibido la cosa, o en el caso de que el
acreedor, percibiendo los defectos, rechace la cosa, podra ejercitar una accin solicitando al deudor
que se reparen los defectos, si es posible, o que el deudor realice una nueva prestacin sin defectos,
o una indemnizacin por la diferencia de valor de la prestacin pactada y la prestacin defectuosa.

En el caso de las obligaciones recprocas, bilaterales o sinalagmticas, se admite que pueda tener
lugar la resolucin, conforme al artculo 1124 CC, slo en el caso de defectos con entidad, de
defectos sustanciales que den lugar a una autntica frustracin del inters del acreedor.
2. LA IMPUTABILIDAD DE LA LESIN DEL DERECHO DE CRDITO:
Antes de valorar los efectos del incumplimiento hay que ver el comportamiento de las partes, para
ver a quin debe atribuirse la insatisfaccin del acreedor, y sobre quin deben recaer las
consecuencias de aquello; por eso se habla de imputabilidad para decir que normalmente el
incumplimiento de la obligacin sea imputable al deudor, pero a veces es imputable al acreedor, o a
un tercero, o a nadie.
a. Responsabilidad del deudor: lo normal, lo habitual, es que el incumplimiento de la obligacin es
imputable al deudor, y es l quien debe responder. Ahora bien, hemos de valorar si el deudor ha
actuado con dolo, con culpa, si el incumplimiento ha sido por fuerza mayor, etc.
1. Dolo o culpa:
DOLO el CC no especifica cundo el incumplimiento de una obligacin es doloso; pese a ello se
entiende que hay dolo cuando el deudor incumple su obligacin de una manera voluntaria,
consciente, premeditada, de mala fe: incumple sabiendo perfectamente que incumple, porque quiere
incumplir.
El TS ha dicho reiteradamente que para que haya dolo no hace falta que el deudor tenga la intencin
de perjudicar o daar al acreedor, aunque como es obvio, es claro que dicha intencin puede existir.
El dolo del deudor no se presume, ha de ser probado por el acreedor.
CULPA a diferencia del dolo el artculo 1104 especifica cundo hay culpa del deudor, cundo hay
incumplimiento culposo: La culpa o negligencia del deudor consiste en la omisin de aquella
diligencia que exija la naturaleza de la obligacin, y corresponda a las circunstancias de las
personas, del tiempo y del lugar
Es decir, hay incumplimiento culposo cuando el deudor, aunque no tiene la intencin deliberada de
incumplir, incumple por falta de diligencia debida.
No obra de mala fe, pero es imprevisor, es negligente: por ejemplo el taxista con el que acordamos
que fuese a buscarnos a una hora, y se le olvida.
El artculo 1104.2 afirma Cuando la obligacin no exprese la diligencia que ha de prestarse en su
cumplimiento, se exigir la que correspondera a un buen padre de familia, es decir, qu grado de
diligencia hay que tener para cumplir una obligacin: en primer lugar la diligencia que se haya
especificado en la propia obligacin, y en segundo lugar, si no se pacta o especifica nada, se
entiende que ha de tener la diligencia de un buen padre de familia (estndar de diligencia medio,
diligencia normal de las personas corrientes).
Cuando una obligacin no es cumplida como se deba, se presume que ha sido por culpa del deudor;
pero es una presuncin iuris tantum. Es decir, cabe, por una parte, que el deudor pruebe que
incumpli sin culpa suya, y que el incumplimiento fue por causa ajena a l (el taxista no fue porque
se le averi el coche), y tambin puede el acreedor probar que el incumplimiento fue no por mera
culpa del deudor, sino por dolo (el taxista no quiso recogerles).
Es decir, la presuncin puede ser destruida por dos tipos de prueba en contrario.
Esta presuncin iuris tantum aparece recogida en el artculo 1183 CC, artculo donde se dice:
Siempre que la cosa se hubiese perdido en poder del deudor, se presumir que la prdida ocurri
por su culpa y no por caso fortuito, salvo prueba en contrario. Este artculo hace referencia slo a las
obligaciones de dar (perder una cosa), pero nada impide extrapolarlo a las obligaciones de hacer y
de no hacer.

2. Caso fortuito o fuerza mayor: a veces puede ocurrir que el deudor incumpla la obligacin sin haber
sido negligente, sin dolo por su parte, sin mala fe, sino debido a caso fortuito o fuerza mayor.
El CC contiene varios artculos que eximen de responsabilidad al deudor cuando sobreviene un caso
fortuito o cuando se da una fuerza mayor, o a veces el legislador emplea conjuntamente estos
trminos:

Caso fortuito: artculo 1096.3 y artculo 1891 CC.

Fuerza mayor: artculo 457.2, artculo 1777 y artculo 1784 CC.
Caso fortuito y fuerza mayor: artculo 1602 y artculo 1625.1 CC.

Pese a estas referencias el legislador no define el caso fortuito y fuerza mayor; nicamente en el
artculo 1105 se establece una disposicin general al respecto: Fuera de los casos expresamente
mencionados en la ley, y de los en que as lo declare la obligacin, nadie responder de aquellos
sucesos que no hubieran podido preverse, o que, previstos, fueran inevitables.
En este artculo se asienta una regla general: en principio el deudor no responde por causa de
sucesos imprevisibles o inevitables (un robo a mano armada del taxista, una inundacin en mis
tierras y no puedo entregar manzanas por la prdida de la cosecha).
La jurisprudencia considera que el caso fortuito y la fuerza mayor son conceptos intercambiables,
que producen los mismos efectos (liberar de responsabilidad al deudor).
Lo que s importa destacar es que ni el caso fortuito ni la fuerza mayor se presumen; cuando un
deudor incumple una obligacin no se presume que sea por caso fortuito o fuerza mayor. Por lo tanto
es el deudor el que debe probar, para liberarse, que incumpli por caso fortuito o fuerza mayor.
El artculo 1105 seala que cabe que el deudor responda en los casos que seala la ley, y si las
partes pactan que el deudor responda siempre que incumpla, sea por culpa, por caso fortuito o por
fuerza mayor: un ejemplo de la ley es en el caso de la mora, ya que si el deudor est en situacin de
mora, aunque haya caso fortuito responde.
3. Modificacin convencional de la responsabilidad del deudor: como regla general las partes de una
obligacin, al concertar sta, pueden modificar el rgimen de la responsabilidad legalmente
establecida en cada caso: pueden establecer que el deudor responda en caso de fuerza mayor, por
ejemplo.
Los pactos de las partes que modifican el rgimen de la responsabilidad deben respetar los lmites
generales del artculo 1255 CC: no pueden ser contrarios a la ley, a la moral y al orden pblico.
Precisamente con base a esos lmites hay que declarar (lo establece expresamente el artculo 1102)
que son nulos los pactos por los que se acuerde liberar al deudor de responsabilidad si ste incumple
con dolo: el acreedor nunca puede renunciar anticipadamente el reclamar al deudor si ste incumple
con dolo.
El artculo 1103 dice que la responsabilidad que proceda de negligencia es igualmente exigible en el
cumplimiento de toda clase de obligaciones, pero aqu ya no se matiza el que no pueda acordar
eximir de esa responsabilidad al deudor; pese a ello hay que entender que las clusulas por las que
las partes renuncian a exigir todo tipo de responsabilidad por culpa son tambin nulas, bien por
inmorales o bien por contravenir el artculo 1256 CC, ya que el cumplimiento de la obligacin
quedara a voluntad del deudor.
Ejemplo: no puedo acordar que aunque la modista incumpla con negligencia no pasa nada, porque
estoy dejando el cumplimiento de una obligacin al arbitrio de una de las partes (lo prohbe el artculo
1256).
4. Responsabilidad del deudor por actividades de sus auxiliares: como regla general el deudor
responde frente al acreedor no slo como consecuencia de su propia actividad, sino tambin por la
de las personas que, como auxiliares, colaboradores o dependientes suyos han intervenido en la
ejecucin de la prestacin.

El CC recoge algunos ejemplos:

o
o
o
o

Artculo 1564: arrendatario responde frente al arrendador por los deterioros causados por las
personas de su casa.
Artculo 1596: el contratista al que se ha encargado una obra va a responder de los trabajos
ejecutados por el personal de esa obra.
Artculo 1721: el mandatario va a responder frente al mandante de la gestin de su sustituto.
Artculo 1784: el mesonero va a responder de los daos que sus dependientes ocasionen en
los efectos de los viajeros.

Aparte de estos ejemplos, estamos ante una regla general, por lo que podemos imaginar cualquier
otro supuesto.
La idea que hay que sealar es que habitualmente la jurisprudencia del TS viene fundando esa
responsabilidad del deudor bien en su culpa in eligendo, al entenderse que el deudor no fue diligente
al elegir a sus auxiliares, o bien en culpa in vigilante, al entenderse que el deudor no fue diligente en
el control o vigilancia de la actuacin de sus auxiliares.
b. Responsabilidad del acreedor: como regla general el incumplimiento de una obligacin es
imputable al deudor; sin embargo en algunos casos (menos frecuentes) la insatisfaccin del acreedor
obedece a su propia conducta.
El caso ms tpico es la mora del acreedor: tiene lugar cuando el acreedor se niega
injustificadamente a recibir el pago del deudor, o a colaborar con l cuando su cooperacin es
necesaria.
1. Requisitos: mientras que vimos que la mora del deudor se regula expresamente en el CC, no se
regula sistemticamente la mora del acreedor; pese a ello est claro que deben darse una serie de
requisitos:
a. Que el deudor haya realizado todo lo que estaba a su alcance para poder cumplir la prestacin.
b. Que el deudor ofrezca el cumplimiento al acreedor, y adems le ofrezca cumplir con la prestacin
debida y no con otra distinta, y es que naturalmente si el deudor ofrece algo distinto el acreedor tiene
derecho a rechazar el pago.
c. Finalmente, para que el acreedor se constituya en mora, debe negarse sin razn a recibir el pago.
2. Efectos:
a. Cuando el acreedor incurre en mora cesa la mora del deudor en el caso de que estuviere incurso
en ella: si hay mora del deudor, pero cuando lo ofrece el acreedor se nieva a recibirlo, su mora cesa.
b. Si la cosa debida se pierde en poder del deudor, aunque sea una prdida fortuita, en todo caso el
riesgo pasa a ser del acreedor (si es por culpa es del acreedor, y si es dolosa del deudor).
c. El deudor va a poder liberarse a travs del mecanismo de la consignacin de la cosa debida.
3. Cesacin de la mora:
- La mora del acreedor acaba en cuanto el acreedor acepta la prestacin, o cuando pone de su parte
lo necesario para que el deudor cumpla.
- La mora del acreedor acaba en el caso de que la obligacin se extinga por cualquier razn
(condonacin, compensacin,).
- Finalmente tambin acabar si las partes pactan retrasar el momento del pago, fijar un momento
posterior para el cumplimiento.
3. EFECTOS DEL INCUMPLIMIENTO Y LA PROTECCIN DEL DERECHO DE CRDITO DEL
ACREEDOR:

a. Responsabilidad patrimonial universal del deudor y la ejecucin forzosa: conforme al artculo 1911
CC el deudor de cualquier obligacin responde con todos sus bienes, presentes y futuros, en caso de
que no la cumpla voluntariamente (algunos son inembargables).
A la luz de este principio general de la responsabilidad patrimonial universal del deudor hay que
sealar que si un deudor no cumple voluntariamente, la primera posibilidad que tiene el acreedor es
solicitar al juez el cumplimiento forzoso: a esto se le denomina ejecucin forzosa de la obligacin.
La ejecucin forzosa admite dos modalidades:
--En forma especfica o in natura con ello se trata de que el acreedor reciba exactamente aquello
que el deudor le deba y que voluntariamente no quiso cumplir. Hay que distinguir segn que se trate
de una obligacin de dar, de hacer o de no hacer:
1. Obligacin de dar: diferenciar segn cosa especfica, cosa genrica o dinero:
- Cosa especfica: si yo vendo un bien especfico (cuadro de Picasso), si la cosa se halla an en el
patrimonio del deudor, el Juez le va a compeler a que lo entregue al acreedor (as lo seala artculo
1096 CC y 701 LEC).
Si la cosa especfica ya no est en el patrimonio del deudor (lo vendi a un tercero, se destruy,)
no cabe ejecucin en forma especfica, y el acreedor tendr que conformarse con el cumplimiento
por equivalente.
- Cosa genrica: si yo te tengo que dar dos litros de Rioja de 2002; si se encuentra an en el
patrimonio del deudor, el juez le va a compeler a que lo entregue al acreedor.
Si la cosa genrica ya no est en el patrimonio del deudor aqu el acreedor puede solicitar que se
cumpla esa misma prestacin a expensas del deudor, es decir, el propio acreedor adquirir una cosa
perteneciente al gnero de la debida, pero lo har a expensas del deudor: se embargarn bienes al
deudor, y con el precio que se obtenga el acreedor recuperar lo que pag por adquirir la cosa
genrica (artculo 1096 CC y 702 LEC).
- Dinero: aqu se embargarn y vendern en pblica subasta bienes del deudor suficientes para
pagar al acreedor el dinero que se le debe.
2. Obligacin de hacer: hay que distinguir segn la obligacin sea personalsima o no:
- No personalsima (lo ms frecuente): el juez mandar ejecutar esa obligacin de hacer a costa del
deudor (artculo 1098 CC y 706 LEC).
- Personalsima: no cabe ejecucin en forma especfica; lo nico que cabe es cumplimiento por
equivalente, pero el 711 permite apremiar al deudor con multas coercitivas (si el cantante se niega a
cantar me indemniza, pero permite al juez imponerle multas para presionarle y que cumpla).
3. Obligacin de no hacer: cuando el deudor incumple una obligacin de no hacer el juez ordenar
que se deshaga lo mal hecho, si es que es posible, a costa obviamente del deudor que incumpli (el
juez ordena que se derribe el muro que no podra construirse).
Si lo mal hecho ya no se puede deshacer (no tocar el piano a partir de las 10 de la noche), conforme
al artculo 710 LEC ya slo cabe una indemnizacin por daos y perjuicios.
--Por equivalente este remedio es subsidiario, porque se aplica justo cuando se trata de
obligaciones de hacer personalsimas, de obligaciones de no hacer cuando ya no se puede deshacer
lo mal hecho, o de una obligacin de dar una cosa especfica cuando sta ya no est en el
patrimonio del deudor.
En todos esos casos procede sustituir la prestacin debida por su valor patrimonial, en dinero, y
siempre, si el acreedor lo prueba, la indemnizacin por los daos y perjuicios causados.

b. La accin revocatoria o pauliana: el artculo 1111 CC, prrafo 2, establece que los acreedores,
despus de haber perseguido los bienes del deudor, pueden impugnar los actos que ese deudor
haya realizado en fraude del derecho de crdito de aqullos (de los acreedores).
La finalidad de esta accin revocatoria o pauliana es que vuelvan al patrimonio del deudor todos los
bienes de los que ste se desprendi con la finalidad fraudulenta de perjudicar a sus acreedores.
1. Requisitos:
a. Se trata de una accin de carcter subsidiario (artculo 1111 CC): el acreedor puede ejercitar esa
accin despus de haber perseguido, es decir, slo puede ejercitar la accin si no ha encontrado
bienes del deudor para cobrrselos.
Ser preciso por tanto que el deudor se haya quedado insolvente, y que no tenga fiadores ni
deudores solidarios.
b. El pacto que realiza el deudor debe ser perjudicial objetivamente para su acreedor, y adems, el
deudor debe hacerlo con un nimo defraudatorio, con la intencin de perjudicar a su acreedor.
En cuanto a este requisito de que sea perjudicial para los acreedores, el CC establece una serie de
presunciones:
1. El prrafo 1 del 1297 establece la presuncin de que son en fraude de acreedores los actos que el
deudor realice a ttulo gratuito: el donatario de mala fe, por tanto, tendr la obligacin de restituir la
cosa que haba recibido en donacin.
2. El prrafo 2 del 1297 hace referencia a los actos del deudor realizados a ttulo oneroso; aqu el
legislador presume que son en fraude de acreedores los actos onerosos que haya realizado el
deudor si previamente se dict contra l una sentencia condenatoria, o se expidi contra l un
mandamiento de embargo de bienes. En estos supuestos el adquirente de mala fe debe restituir la
cosa que recibi.
3. Los actos de que se trate deben ser posteriores al nacimiento de la obligacin: si yo don bienes
antes de haber asumido la deuda que ahora no pago no se presumen fraudulentas.
Sin embargo el TS matiza en ciertos casos esta exigencia, y dice que s cabe excepcionalmente
revocar aquellos actos que se llevan a cabo con poca antelacin de que el deudor asuma una deuda
que era seguro que iba a adquirir, que iba a asumir.
A esta accin se le denomina habitualmente accin revocatoria; sin embargo la revocacin es un tipo
de ineficacia tpica de la donacin, y los artculos mencionados se refieren a la rescisin. Por lo tanto,
aunque se llame as, en verdad estamos ante una accin rescisoria.
El artculo 1291.3, al sealar qu actos pueden ser objeto de rescisin, se refiere justamente a los
actos que el deudor haya realizado en fraude de sus acreedores.
Puesto que estamos ante una accin rescisoria sus efectos consisten en que si el tercero adquirente
es de mala fe, en ese caso deber restituir la cosa, pero si el tercero adquirente es de buena fe no se
le puede obligar a restituir la cosa, y el deudor habr de indemnizar al acreedor.
El artculo 1299 CC establece que la accin de rescisin (accin revocatoria) dura cuatro aos: plazo
de caducidad, por lo que no admite interrupcin; y aunque tradicionalmente se dice que se computa
desde la realizacin del acto fraudulento, el TS considera que se cuenta desde que el acreedor tuvo
la posibilidad objetiva de conocer dicho acto fraudulento.
c. La accin subrogatoria se regula tambin en el artculo 1111 CC, que dispone que los acreedores,
despus de haber perseguido los bienes de que est en posesin el deudor para realizar cuanto se
les debe, pueden ejercitar todos los derechos y acciones de ste con el mismo fin, exceptuando los
que sean inherentes a su persona.
A debe a B 1000

C debe a A 1000
En virtud de la accin subrogatoria, B puede ejercitar los derechos de A: podr reclamar a C en
nombre de A.
Como se observa, nos encontramos ante una accin subsidiaria; slo puede ser ejercitada por el
acreedor cuando ste no ha encontrado otro medio de hacer efectivo su crdito: el deudor es
insolvente, por ejemplo.
Su finalidad es hacer ingresar en el patrimonio del deudor aquellos bienes que l no recibe por su
propia inactividad, perjudicando de tal modo a su acreedor.
El CC excepta de la posibilidad de ejercitar la accin subrogatoria los derechos que sean inherentes
a la persona del deudor, como por ejemplo la deuda de alimentos.
Por ltimo, si la accin subrogatoria ejercitada por el acreedor prospera, el bien objeto de la misma
no pasa directamente al patrimonio del acreedor, sino que va al patrimonio del deudor, y sera de
ste del que el deudor cobre su deuda.
Ejemplo: cuando B ejercita la accin subrogatoria contra C, los 1000 que C debe a A pasan al
patrimonio de A, y ya entonces pasan al de B.
De aqu se desprende que si despus de ejercitada la accin subrogatoria, y despus de que el
acreedor haya cobrado la deuda, sobra algn remanente, ste pertenecer al deudor (A).
5.3. La responsabilidad por el incumplimiento: criterios de imputacin
1. El dolo. Actuacin consciente y deliberada del deudor que se resiste a cumplir. La actuacin
dolosa est en directa relacin con la mala fe. Basta con que el deudor infrinja a sabiendas el
cumplimiento de la obligacin, sin que sea preciso que el deudor tena intencin de daar o causar
mayores perjuicios al acreedor.
2. La culpa. 1104 CC: "La culpa o negligencia del deudor consiste en la omisin de aquella
negligencia que exija la naturaleza de la obligacin y corresponda a las circunstancias de las
personas, del tiempo y del lugar. Cuando la obligacin no exprese la diligencia que ha de prestarse
en su cumplimiento, se exigir la que correspondera a un buen padre de familia."
3. Caso fortuito o fuerza mayor. Supuestos en los que el deudor no es responsable del
incumplimiento.
4. Hechos de los auxiliares. Se admite que el deudor responde tambin frente al acreedor como
consecuencia de la actividad de personas que, como auxiliares, dependientes o colaboradores
suyos, han intervenido en la preparacin o en la ejecucin de la prestacin.
5. Mora del acreedor. Injustificada negativa del acreedor a recibir el pago o a colaborar para poder
recibirlo.
6. Responsabilidad de terceros. El tercero que lesiona dolosa o negligentemente el derecho del
acreedor asume una responsabilidad y debe indemnizar los daos y perjuicios producidos por su
actuacin.
La mora del deudor
El deudor se retrasa en el cumplimiento de la obligacin, dndose os requisitos legales, y sin que ello
suponga el incumplimiento definitivo de la obligacin. No todo retraso en el cumplimiento equivale a
morosidad. Solo se habla de mora del deudor cuando el cumplimiento tardo puede satisfacer al
acreedor.
Requisitos establecidos en el artculo 1100 CC:
1. Tiene que ser una obligacin positiva.
2. Debe tratarse de una deuda exigible.

3. El retraso debe ser imputable al deudor.

4. Se requiere la interpelacin o intimacin del acreedor al deudor.
Efectos: son dos. En primer lugar, el deudor moroso debe resarcir al acreedor los daos y perjuicios
causados por el retraso, y en segundo lugar, la llamada perpetuatio obligationis: el deudor responde
de la imposibilidad sobrevenida, incluso si ocurre por el caso fortuito o fuerza mayor. La mora cesa
cuando se cumple la obligacin.
La imposibilidad sobrevenida
Es un supuesto de incumplimiento definitivo de la obligacin basado en que la prestacin resulta
legal o fsicamente imposible. La imposibilidad debe ser objetiva, absoluta, insuperable y
sobrevenida.
Para que la imposibilidad sobrevenida suponga la extincin de la obligacin se deben dar los
siguientes requisitos, derivados del artculo 1182:
1. Ausencia de culpa del deudor, que se trate de una prdida fortuita.
2. No hallarse el deudor en situacin jurdica de moroso.
3. Si se trata de una obligacin de dar, la cosa debe ser especfica o determinada.

TEMA 6: Garantas a la obligacin

Cabe hacer varias clasificaciones:

1. Legales Vs. convencionales (por razn de su origen):

Legales: cuando la garanta tiene su origen en la propia ley; el caso ms tpico es el derecho
de retencin.
Convencionales: aquellas que nacen de un pacto, de un acuerdo entre las partes de la
obligacin garantizada; por ejemplo las arras, la clusula penal o pena convencional, la
fianza, hipoteca,

2. Personales Vs. reales:

Personales: en ellas el poder especfico que se otorga al acreedor recae sobre una persona;
a veces esa persona es un sujeto distinto del deudor: en la fianza el poder otorgado al
acreedor consiste en reclamar la deuda tambin a una tercera persona.
Tras veces el poder especfico recae sobre el propio deudor, en el sentido de que se le obliga
a pagar ms de lo convenido, ms de lo originariamente pactado al constituirse la obligacin;
el ejemplo tpico es el de la clusula penal o pena convencional (por cada da que te retrases
en darme el dinero del maletn, te aado 20 ms al precio).
Las garantas personales siempre son un derecho de crdito, que es accesorio del crdito
garantizado, pero la propia garanta en s es un derecho de crdito.

Reales: en ellos el poder especfico que la garanta otorga al acreedor recae sobre un bien,
sobre una cosa, generalmente sobre una cosa del deudor, pero tambin puede ser sobre una
cosa de un tercero distinto del deudor: el ejemplo tpico es la hipoteca, como garanta de
pago al banco del dinero que ste nos ha prestado.
Dentro de ellas hablamos de garantas reales en sentido estricto para hacer referencia a
aquellas en las que el acreedor puede enajenar el bien gravado con la garanta, sea quien

sea su titular, y cobrarse el crdito con el dinero objetivo (eficacia erga omnes: hipoteca,
prenda y anticresis).
Aparte de ellas, se llaman garantas reales en un sentido amplio a aquellas que, aunque
recaen sobre un bien, no permiten al acreedor enajenarlo ni cobrarse con el valor del mismo
(derecho de retencin y las arras).
MEDIOS DE TUTELA PREVENTIVA
Son fundamentalmente los siguientes:
1. Embargo preventivo de bienes del deudor. En los supuestos en los que en el deudor concurren
circunstancias especiales.
2. Vencimiento anticipado del crdito aplazado. El deudor de una deuda a plazo, perder el beneficio
de pagar aplazadamente si concurre una de estas cuatro circunstancias: si despus de contrada la
obligacin resulta insolvente, si se comprometi a otorgar unas garantas y no lo ha hecho, si por
actos propios disminuye las garantas que se establecieron y si por caso fortuito desaparecen las
garantas que se establecieron y no las sustituye por otras.
3. Secuestro conservativo delos bienes del deudor. Para evitar su desaparicin durante el proceso.
4. En caso de compraventa, se otorga al vendedor la facultad de denegar la entrega de la cosa
cuando descubre que el comprador es insolvente.
ACCIN PAULIANA
El artculo 1111 CC, prescribe que los acreedores despus de haber perseguido los bienes de que
est en posesin el deudor, "pueden tambin impugnar los actos que el acreedor haya realizado en
fraude de sus derechos". Hace con ello referencia el Cdigo a la denominada accin pauliana o
revocatoria, cuya finalidad primordial es conseguir que vuelvan al patrimonio del deudor todos los
bienes de los que aqul hubiera previamente dispuesto de un modo fraudulento para perjudicar los
derechos de sus acreedores.
El fundamento de esta accin se encuentra en el principio de garanta patrimonial que otorga a los
acreedores el artculo 1911 CC, y que obliga al deudor a responder de sus deudas con todos sus
bienes presentes y futuros.
Para que los acreedores puedan hacer uso de la accin pauliana es necesaria la concurrencia de
una serie de requisitos:
1. Se trata de una accin de carcter subsidiario. Por ello slo podr ser ejercitada cuando los
acreedores no hayan encontrado bienes del deudor, ni otro modo de hacer efectivo su crdito contra
l. Debe as probarse la insolvencia del deudor.
2. El acto realizado por el deudor debe perjudicar objetivamente a sus acreedores, impidiendo que
puedan cobrar su crdito. Este requisito no concurre si el deudor lo que hace es pagar sus propias
deudas, ya vencidas, o cuando el acreedor tiene su crdito suficientemente garantizado ya.
3. El deudor debe ser consciente de que en sus actos est perjudicando a sus acreedores, debe
tener la intencin de perjudicarles y defraudarles(consilium fraudis).
4. El crdito de los acreedores que ejerzan esta accin debe ser anterior al acto fraudulento realizado
por el deudor.
Concurriendo estos requisitos, los acreedores podrn ejercer la accin cuyas caractersticas
esenciales son las siguientes:
1. Tiene carcter subsidiario.
2. Es una accin rescisoria de los actos del deudor, y por lo tanto le son de aplicacin los artculos
1291 y ss. CC.

3. Se discute si se trata de una accin de carcter real o personal. En la actualidad se sostiene de

forma prcticamente unnime que se trata de una accin personal, ya que con su ejercicio los
acreedores pueden perseguir los bienes del deudor.
ACCIN SUBROGATORIA
El artculo 1111 CC seala que "los acreedores, despus de haber perseguido los bienes de que est
en posesin el deudor para realizar cuanto se les debe, pueden ejercitar los derechos y acciones de
ste con el mismo fin, exceptuando los que sean inherentes a su persona." Con esto se hace
referencia a la accin subrogatoria, cuya finalidad esencial es hacer ingresar en el patrimonio del
deudor aquellos bienes que l mismo no recibe por su inactividad, concediendo a los acreedores la
posibilidad de ejercer en nombre de dicho deudor acciones y derechos que le corresponden y que l
mismo no ejerce.
Tambin tiene un carcter subsidiario. Pueden hacer uso de esta accin los acreedores en los que
concurran los siguientes requisitos:
1. Que los acreedores estn provistos de un ttulo ejecutivo de su crdito, y, habiendo iniciado el
procedimiento ejecutivo para cobrar, no se hayan encontrado bienes suficientes.
2. Que el deudor no ejerza derechos o acciones que le corresponden, causando con ello perjuicio a
sus acreedores.
3. Que no se haya encontrado otro modo de cobrar el crdito.
PENA CONVENCIONAL
Artculos 1152-1155 CC; la pena convencional consiste en una obligacin generalmente de dar una
cantidad de dinero que resulta exigible si la obligacin principal garantizada es incumplida por el
deudor cuando, obviamente, as lo hayan pactado las partes.
Ejemplo: me compro un piso en construccin, y en el contrato con la promotora pone que la entrega
es el 15 de diciembre de 2008; por cada da de retraso en la entrega del piso la promotora abonar
100 al cliente (constituye una garanta para el acreedor).
a. Caractersticas:
1. Es una garanta convencional: deben acordarla el acreedor y el deudor de la obligacin principal
garantizada.
2. Es una garanta personal: se obliga a una persona a pagar esa pena.
3. Es un derecho accesorio, y es accesorio de la obligacin principal garantizada; lo accesorio sigue
a lo principal, por eso el artculo 1155 dice que la nulidad de la obligacin principal lleva consigo la
de la clusula penal: si la obligacin garantizada es nula (venta de la Catedral) la accesoria tambin.
En cambio la nulidad de la clusula penal no lleva consigo la nulidad de la obligacin principal.
El CC dice que la nulidad de la obligacin principal da lugar a la de la accesoria; esto es aplicable a
cualquier otra vicisitud de la obligacin principal: si la obligacin principal es anulable tambin lo es la
accesoria; si se rescinde, resuelve o extingue la obligacin principal tambin se rescinde, resuelve o
extingue la clusula penal, dejando de producir efectos.
Obviamente tampoco entra en funcionamiento una clusula penal si la obligacin principal
garantizada es cumplida voluntariamente por el deudor, ya que las garantas funcionan cuando el
deudor incumple.
Eso significa que el presupuesto para la exigibilidad de una clusula penal es el incumplimiento del
deudor, y a este requisito hay que hacerle dos observaciones:

1. Ese incumplimiento debe ser imputable al propio deudor, salvo que se haya pactado
expresamente otra cosa (por culpa, por dolo, pero no, como regla general, por caso fortuito o fuerza
mayor).
2. Para que entre en funcionamiento la clusula penal no es necesario que el incumplimiento de ese
deudor sea absoluto y definitivo, sino que tambin cabe exigir la clusula penal si el incumplimiento
es parcial o defectuoso, o se trata de un retraso en el cumplimiento.
Precisamente a estos supuestos se refiere el artculo 1154 CC, donde se seala que si el
cumplimiento por el deudor es parcial o irregular, los Tribunales moderarn la pena, es decir,
reducirn la cuanta de la clusula penal: El Juez modificar equitativamente la pena cuando la
obligacin principal hubiera sido en parte o irregularmente cumplida por el deudor.
b. Clases de clusula penal:

Clusula penal sustitutiva de la indemnizacin de daos y perjuicios a que dara lugar el

incumplimiento esto es la regla general, tal como seala el artculo 1152.1: esa cantidad
sustituye a la indemnizacin por daos y perjuicios, si otra cosa no se hubiere pactado.
En consecuencia, en este supuesto se libre el acreedor de probar la existencia de los daos,
y la cuanta de los mismos; el valor de los daos causados no tiene por qu coincidir con la
cuanta de la clusula penal; puede ser menos que los daos realmente causados, y puede
ser mayor que los daos realmente causados, pero aqu, si el deudor es un consumidor, la
normativa de defensa de los consumidores y usuarios dice que la clusula penal no puede
ser desproporcionadamente alta, porque en ese caso la ley la considera abusiva, y por lo
tanto nula.

Clusula penal cumulativa se acumula a la indemnizacin de daos y perjuicios; nada

impide que las partes acuerden que adems de los daos y perjuicios que ocasione el
incumplimiento, y de la indemnizacin que proceda por ellos, se pacte a mayores una
clusula penal, y en estos supuestos es obvio que la clusula penal desempea una funcin
claramente punitiva

ARRAS
Las arras consisten en que una de las partes entrega a la otra una cantidad de dinero que, en caso
de incumplimiento por el deudor de la obligacin garantizada, sustituir a la indemnizacin de daos
y perjuicios o se acumular a esa indemnizacin, segn los casos.
La primera idea es que las arras tienen un rgimen convencional (garanta no legal): existen cuando
las partes lo hayan acordado. Adems se trata de una garanta que, como tal, tiene carcter
accesorio de la obligacin principal garantizada, y en consecuencia van a seguir la suerte de la
obligacin principal.
Estas arras se denominan arras penales, que son las que cumplen una funcin de garanta, y operan
en caso de incumplimiento del deudor.
La diferencia entre la clusula penal y las arras penales es que en las arras la cantidad de dinero se
entrega antes del incumplimiento del deudor (en el momento de celebrar el contrato se entrega esa
cantidad por una parte a la otra, y si el deudor incumple el acreedor se queda con las arras); en
cambio en la clusula penal lo que se pacta al principio es que en caso de que el deudor incumpla se
ver obligado a dar una cantidad de dinero en concepto de clusula penal, pero si el deudor no
cumple ningn dinero tiene ya en su poder el deudor.
De esta diferencia se observa que las arras aseguran de una forma ms eficaz la obligacin, son un
medio de garanta ms potente que la clusula penal.
Las arras se encuentran ya al inicio en poder del acreedor; por eso es bastante frecuente en los
contratos de compraventa que celebran las inmobiliarias que los pagos parciales que va haciendo el

comprador sean considerados como arras, de manera que el vendedor pueda retener esas sumas de
dinero si el comprador luego incumple plazos posteriores.
Las arras penales no estn reguladas especficamente en el CC; ahora bien, dada su gran analoga
con la clusula penal, se admite la aplicacin analgica de los artculos 1152-1155 CP.
En consecuencia, hay que afirmar que las arras penales, como regla general, desempean una
funcin sustitutoria de la indemnizacin de daos y perjuicios derivada del incumplimiento, pero cabe
que las partes hayan pacto que las arras tengan una funcin punitiva, es decir, que se acumulen a la
indemnizacin de daos y perjuicios.
Al igual que para la clusula penal, tambin en relacin con las arras penales como regla general el
incumplimiento del deudor ha de ser imputado a dolo o culpa suya, y en principio no cabe exigir arras
penales por caso fortuito o fuerza mayor; pero nada impide que las partes hayan acordado que el
deudor incumplidor perder el dinero entregado como arras, aunque ese incumplimiento sea por
caso fortuito o fuerza mayor.
Por otra parte, si el incumplimiento del deudor no es absoluto o radical, sino que ha cumplido
parcialmente o de forma irregular o defectuosa, en ese caso, por aplicacin analgica del 1154, el
Juez moderar equitativamente la cuanta de las arras.
Si el deudor cumple su obligacin, cabe que las partes hayan pactado la devolucin de las arras por
el acreedor al deudor que cumpli; pero como regla general, si no se ha pactado otra cosa, el importe
de las arras se imputar al precio debido.
Las arras penitenciales son aquellas que se entregan por una de las partes de un contrato a otra
parte con la finalidad de que cualquiera de las partes, si lo desea, pueda desligarse de ese contrato
con la nica
consecuencia de que si opta por desligarse el que entreg las arras las perdi, y si lo hace el que
recibi las arras, deber devolverlas duplicadas.
Estas arras penitenciales no tienen funcin de garanta de las obligaciones; no estn previstas para
el caso de que el deudor incumpla, sino que en realidad su objetivo es que pueda producirse
precisamente un incumplimiento, pero lcito y pactado.
Este tipo de arras estn reguladas en el CC en sede del contrato de compraventa, en concreto en el
artculo 1454 CC: Si hubiesen mediado arras o seal en el contrato de compra y venta, podr
rescindirse el contrato allanndose el comprador a perderlas, o el vendedor a devolverlas
duplicadas.
Las arras confirmatorias funcionan tambin en el mbito del contrato de compraventa; en este caso
la entrega de una suma de dinero por el comprador al vendedor es una seal de la celebracin del
contrato, una prueba de su existencia, y esas arras funcionan como pago parcial del precio de esa
compraventa.
A las arras confirmatorias se refiere el artculo 343 del Cdigo de Comercio: Las cantidades que, por
va de seal, se entreguen en las ventas mercantiles se reputarn siempre dadas a cuenta del precio
y en prueba de la ratificacin del contrato, salvo pacto en contrario.
Si una de las partes entrega a la otra una cantidad de dinero en concepto de arras, pero las partes no
especifican qu funcin desempean esas arras, ante qu tipo de arras nos hallamos? La doctrina
del TS dice que, en principio, como regla general, si no se pacta otra cosa, hay que entender que la
cantidad de dinero entregada se considerar como parte del precio; es decir, se tratar simplemente
como arras confirmatorias.
Slo se estimar que son penitenciales cuando las partes lo hayan pactado expresamente, y de la
misma manera, se considerarn arras penales las que, por pacto, tengan ese carcter.

DERECHO DE RETENCIN
El derecho de retencin permite al acreedor retener en su poder una cosa del deudor de la que ya
estaba en posesin en el caso de que ese deudor no cumpla su obligacin.
Ejemplo: el dueo de un taller al que yo he llevado mi coche puede retenerlo hasta que yo le pague
la reparacin de la avera.
El CC no regula genricamente el derecho de retencin; ahora bien, es el tipo caso de garanta legal.
Por eso lo que hace el CC, en artculos dispersos, es reconocer a ciertos acreedores ese derecho de
retencin.
Hay ms ejemplos de los citados, pero alguno de ellos son:

Artculo 1600 el ejecutor de una obra en cosa mueble ajena tiene derecho de retencin de
esa cosa hasta que se le pague la obra.
Artculo 1780 el depositario de una cosa mueble tiene derecho a retener esa cosa en su
poder hasta que el depositante le pague lo que le deba por razn del depsito. Adems
desde su punto de vista genrico, el artculo 5 de la ley 40/2002, que es la ley del contrato de
aparcamiento, concede derecho de retencin sobre los vehculos aparcados a los titulares de
los aparcamientos.
Artculo 453 el poseedor de buena fe reunido en juicio por quien tena mejor derecho a
poseer tiene el derecho a retener la cosa poseda hasta que quien le reuni en el juicio le
abone los gastos tiles y necesarios que aqul hizo en la cosa. Ejemplo: me encuentro un
perro abandonado, me lo reclama el dueo, lo gana judicialmente, pero el dueo tiene que
pagarme los gastos tiles y necesarios de ese periodo (alimentacin, veterinario,).

a. Facultades que integra el derecho de retencin:

I.
II.

El acreedor puede prolongar la tenencia de la cosa que ya tena en su poder; el acreedor no

puede arrebatar la cosa al deudor si no le paga: tiene que tener la cosa ya en su poder.
Esa facultad de retener tiene eficacia erga omnes, frente a todos; encaja, por tanto, entre las
garantas de carcter real, ya que eso significa que puede negarse a devolver la cosa frente
a cualquiera que se lo pida (el propio deudor, o cualquier otro tercero aunque el dueo del
coche se lo haya vendido a un tercero mientras lo tiene en el taller, el mecnico tiene
derecho de retencin frente al nuevo dueo tambin).

b. Lmites o facultades excluidas:

I.

II.

El acreedor con un derecho de retencin no puede usar ni disfrutar de la cosa retenida, es

ms, el acreedor tiene el deber de cuidar la cosa retenida con la diligencia de un buen padre
de familia.
El acreedor no puede enajenar la cosa para tratar de cobrar su crdito con el precio obtenido.

Por tanto en el derecho de retencin la garanta del acreedor es nicamente la retencin, la privacin
al deudor del uso y disfrute de la cosa hasta que no cumpla con su obligacin.

TEMA 7: Modificacin y extincin de las obligaciones

1. EL MUTUO DISENSO (O CONTRATO EXTINTIVO):
Se trata de un acuerdo de voluntades entre el acreedor y el deudor por el que convienen extinguir
una relacin obligatoria preexistente entre ellos.
Por ejemplo: A y B celebran un arrendamiento de un piso durante cinco aos, y al cabo de un ao
acuerdan dejar de estar vinculados por ese arrendamiento.
El mutuo disenso no aparece enumerado en el artculo 1156 CC, pero puede encontrar su
fundamento en el principio de autonoma de la voluntad del artculo 1255 CC.

a. Efectos: hay que distinguir dos casos:

1. Puede ocurrir que la relacin obligatoria que se extingue todava no hubiera producido ningn
efecto; entonces nada podrn entre s reclamarse las partes.
2. El problema se plantea cuando la extincin de la obligacin tiene lugar cuando esa relacin
obligatoria ya haba producido algn efecto; distinguimos segn la relacin fuese instantnea o de
tracto nico, o duradera o de tracto sucesivo:
- Relacin instantnea o de tracto nico tras su extincin por mutuo disenso, las partes debern
restituirse aquellas cosas o prestaciones que ya se hubiesen realizado. Es decir, el mutuo disenso
produce efectos retroactivos, y las cosas debern volver al mismo punto en el que estaban al
momento de constituirse la relacin obligatoria.
- Relacin duradera o de tracto sucesivo el mutuo disenso no va a producir efectos retroactivos; es
decir, van a subsistir los efectos que ya se hubiese producido anteriormente.
2. DESISTIMIENTO UNILATERAL:
Se llama desistimiento unilateral a la facultad que a veces tiene una de las partes de una relacin
obligatoria, o ambas partes, para dar por extinguida esa obligacin de forma unilateral, sin necesidad
del consentimiento de la otra parte.
Tampoco se menciona en el artculo 1156.
El desistimiento unilateral slo est admitido en tres tipos de situaciones:
1. Cuando las partes, en el momento en el que constituyen esa relacin obligatoria, pactan
expresamente que una de las partes, o las dos, pueden desistir unilateralmente del contrato.
2. Cuando es la ley la que expresamente atribuye a alguno de los sujetos de la obligacin esa
facultad de desistir de forma unilateral.
Ejemplo: artculo 1594 en materia de contrato de obra; artculo 1700.4 y 1705 en materia de contrato
de sociedad, artculo 1732.1 y 1732.2 en relacin con el contrato de mandato,
Adems de estos casos, la facultad de desistimiento unilateral aparece tambin contemplada en
numerosas leyes de proteccin de consumidores: ley de viajes combinados, ley de aprovechamiento
por turnos de bienes inmuebles para uso turstico o vacacional, etc.
3. Cuando se trata de relaciones obligatorias duraderas que carecen de una duracin determinada,
para evitar una vinculacin perpetua entre las partes.
El ejemplo tpico se da en el contrato de mantenimiento de ascensores.
Aunque tambin es cierto que el desistimiento unilateral, particularmente en este ltimo supuesto,
exige dos requisitos:
- Que sea recepticio: el desistimiento es unilateral, pero la voluntad de dar por extinguido el contrato
debe llegar a la otra parte.
- Que sea ejercitado de buena fe: en ocasiones implica que debe haber un plazo de preaviso.
3. LA CONFUSIN:
Aparece regulada en los artculos 1192-1194 CC, y adems tambin se hace referencia a ella en el
artculo 1156 CC.
La confusin tiene lugar cuando se renen en un mismo sujeto la titularidad activa y pasiva de la
obligacin, es decir, cuando el acreedor y el deudor de una obligacin pasan a ser la misma persona.
La confusin se puede producir de forma inter vivos o mortis causa:

- Inter vivos el arrendatario de una cosa compra al arrendador la cosa arrendada: la relacin se
extingue por confusin.
- Mortis causa el deudor de 1000 hereda a su acreedor.
En este mbito de la confusin mortis causa hay que destacar que el artculo 1192.2 establece una
excepcin, y dice que no se produce confusin cuando la herencia ha sido aceptada a beneficio de
inventario.
Una herencia puede ser aceptada por el heredero de manera simple, o a beneficio de inventario.
- Simple el heredero adquiere la totalidad del patrimonio del difunto: bienes y derechos, pero
tambin sus deudas, y va a responder de esas deudas no slo con los bienes de la herencia, sino
tambin con sus propios bienes.
- A beneficio de inventario la responsabilidad del heredero por las deudas del difunto tiene como
lmite el valor de los bienes de la herencia: paga las deudas del difunto no con los bienes propios,
sino con los que forman la herencia.
Queda clara por tanto una separacin del patrimonio; ello explica que si el heredero era acreedor del
difunto ese heredero, por el hecho de heredar, no pierde su derecho de crdito, sino que va a
conservar su crdito contra la herencia.
a. Efectos: el efecto general es, segn el artculo 1156 CC, que la obligacin se extingue en su
totalidad.
Sin embargo cabe que la confusin sea parcial, es decir, que la extincin de la obligacin por la
confusin sea slo en parte; ello va a ocurrir cuando exista bien una pluralidad de acreedores o bien
una pluralidad de deudores y su rgimen sea la mancomunidad, y la confusin se produzca
solamente respecto de uno de esos varios sujetos.
Si una finca es propiedad de varias personas, y tienen arrendada la finca a un tercero; si uno de esos
copropietarios muere, y el heredero era el arrendatario, y este la hereda, aqu el arrendamiento va a
continuar con los dems arrendadores que no murieron. Por tanto la confusin es slo parcial.
Esto lo dice expresamente el artculo 1194 CC: La confusin no extingue la deuda mancomunada
sino en la porcin correspondiente al acreedor o deudor en quien concurran los dos conceptos.
Si la obligacin es solidaria, en lugar de ser una mancomunidad, esa obligacin se va a extinguir
totalmente aunque slo se produzca, en rigor, la confusin con uno de esos varios sujetos. Todo
esto, por supuesto, sin perjuicio de las relaciones internas.
Esto se seala en el artculo 1143 CC: La novacin, compensacin, confusin o remisin de la
deuda, hechas por cualquiera de los acreedores solidarios o con cualquiera de los deudores de la
misma clase, extinguen la obligacin, sin perjuicio de lo dispuesto en el artculo 1146.
Como con cualquier otro modo de extincin de las obligaciones, cuando una obligacin se extingue
por confusin, tambin se extinguen las obligaciones accesorias que le acompaasen. Si yo te debo
X , y como garanta del pago se haba concertado la hipoteca del piso, y te mueres, se extingue
tambin la garanta hipotecaria.
Esto es tambin aplicable en el caso del fiador; esto lo seala el artculo 1193 CC: La confusin que
recae en la persona del deudor o del acreedor principal, aprovecha a los fiadores. La que se realiza
en cualquiera de stos no extingue la obligacin.
4. LA NOVACIN EXTINTIVA:
Puede ser un modo de extinguir o modificar las obligaciones. El artculo 1156 CC recoge
expresamente la novacin; sera por tanto un medio extintivo, pero la regulacin concreta de la
novacin extintiva est en los artculos 1203-1213 CC.
El artculo 1203 dice: Las obligaciones pueden modificarse:

1. Variando su objeto o sus condiciones principales.

2. Sustituyendo la persona del deudor.
3. Subrogando a un tercero en los derechos del acreedor.
En el artculo 1156 se dice que es un modo de extincin, y en el 1203 se habla de que las
obligaciones pueden modificarse. La novacin puede ser, por razn de sus efectos, novacin
extintiva y novacin modificativa.
Podramos decir que la novacin es un acuerdo del acreedor y el deudor por el que stos pactan
extinguir la obligacin que les une, y crear otra obligacin nueva y distinta que pasa a ocupar el lugar
de la antigua. Por ejemplo si yo te tengo alquilado un piso, nada impide que acordemos que te alquile
otro piso. Acreedor y deudor han acordado que se extinga la relacin existente y nazca una nueva en
su lugar.
a. Requisitos o elementos:
1. Obligacin originaria, preexistente, que sea vlida: la exigencia de que la obligacin sea vlida se
recoge en el artculo 1208 CC: La novacin es nula si lo fuere tambin la obligacin primitiva. Una
obligacin nula no produce efecto, y en consecuencia por nada se puede sustituir.
El artculo 1208 aade salvo que la causa de nulidad slo pueda ser invocada por el deudor, o que
la ratificacin convalide los actos nulos en su origen. Estas dos excepciones no hacen referencia a
la obligacin originaria nula de pleno derecho, sino a la obligacin anulable.
Cuando una obligacin es meramente anulable cabe novarla, sustituirla por otra nueva y distinta; lo
que ocurre es que la nueva obligacin tambin est amenazada por la anulacin. Es decir, la accin
de anulabilidad prospera, la nueva obligacin nunca llegar a ejercer vlidamente.
Cabe, por el contrario, que la accin de anulabilidad caduque o que se produzca la convalidacin de
la obligacin que era anulable a travs de su confirmacin. En este caso s se habr producido una
novacin de esa obligacin, la nueva nacer vlidamente.
Estas excepciones se refieren al caso de la obligacin anulable; que la novacin sirva propiamente
como acto confirmatorio, es decir, cuando una obligacin es anulable y su novacin es aceptada,
consentido por aquella de las partes que estaba legitimada para ejercitar la accin de anulabilidad,
hay que presumir que esa novacin implica en s misma una confirmacin.
El ejemplo tpico es el de una obligacin contrada por una persona menor o incapaz, y luego esa
persona nova esa obligacin cuando ya es mayor de edad o, en su caso, ha dejado de estar
incapacitado: cuando yo tena 13 aos me compromet contigo a darte 1000 . Esa obligacin es
anulable, pero si una vez que soy mayor de edad acuerdo contigo que en vez de darte ese dinero
paso a darte una moto, mi propia aceptacin de la novacin implica una aceptacin de esa
obligacin.
2. Obligacin nueva, que sustituye a la antigua, que se extingue.
3. Diferencia entre ambas obligaciones (a esa diferencia se le llama ali quid novi): esta diferencia
puede ser en el sujeto acreedor; en ese caso se le llama novacin subjetiva activa. Por otra parte la
diferencia puede estar en el sujeto deudor; aqu se habla de novacin subjetiva pasiva. Puede haber
tambin un cambio en el objeto de la obligacin, o en las condiciones o circunstancias de la
obligacin (en estos supuestos se habla de novacin objetiva).
4. Animus novandi: es la voluntad comn de las partes de novar la obligacin. En la novacin
extintiva es necesario que las partes tengan animus novandi extintivo, es decir, la voluntad de
sustituir la obligacin por otra.
A este animus novandi extintivo se refiere el artculo 1204 CC: Para que una obligacin quede
extinguida por otra que la sustituya, es preciso que as se declare terminantemente, o que la antigua
y la nueva sean de todo punto incompatibles.

Hay que advertir que el animus novandi extintivo debe constar de una forma cierta e inequvoca: la
voluntad de las partes de novar extintivamente la obligacin no se presume. Para que una obligacin
se extinga debe constar con absoluta claridad esa voluntad.
En el artculo 1204 se est admitiendo que el animus novandi extintivo pueda manifestarse de forma
expresa o de forma tcita (clara e inequvoca, pero tcita). La manifestacin expresa aparece cuando
el artculo 1204 dice que es preciso que as se declare terminantemente. Ms problemas plantea la
manifestacin tcita del animus novandi extintivo; a este supuesto se refiere el artculo 1204 cuando
dice que la antigua y la nueva sean de todo punto incompatibles.
La jurisprudencia ha ido delimitando caso por caso esa incompatibilidad; con carcter general se
entiende que hay animus novandi extintivo manifestado tcitamente cuando las partes introducen en
una obligacin un cambio tan importante que por s mismo implica la desaparicin de esa obligacin.
Y por el contrario la voluntad de novar ser meramente modificativa, no habr incompatibilidad,
cuando el cambio que se introduce en la obligacin afecta a aspectos ms accesorios de la misma,
de tal manera que, pese a ese cambio, la obligacin puede seguir subsistiendo.
Se entiende que dan lugar a novacin extintiva, con carcter general, bsicamente los cambios
cualitativos del objeto de la obligacin: por ejemplo el TS dice que cuando la cosa objeto de una
compraventa se sustituye por otra, o cuando en un contrato de arrendamiento se cambia
conjuntamente la finca o piso arrendado y la renta.
En cambio el TS dice que dan lugar solamente a novacin modificativa, porque no hay
incompatibilidad, en los siguientes casos:
- Alteraciones meramente cuantitativas de la prestacin por ejemplo la reduccin o el aumento del
precio en un contrato de compraventa, o la variacin de la renta en un arrendamiento.
Si yo te he vendido mi coche de segunda mano por 1000 , y luego acordamos que sean 1500, ese
cambio no implica la extincin de la obligacin, ya que es un cambio meramente cuantitativo.
- Adiccin, supresin, prrroga o reduccin del plazo de ejecucin o cumplimiento de la obligacin
t me habas prestado 1000 para devolver en una semana, pero luego acordamos entregarlo a final
de mes, o a los cinco das.
- Alteracin de la forma o modo de cumplimiento de la obligacin por ejemplo el cambio de pago
de un precio al contado a pago fraccionado, o el cambio de forma de pago de intereses, que pasa a
hacerse mensual en vez de trimestral.
- Cambio en la forma de pago de una deuda.
- Adiccin, supresin o alteracin de garantas en la obligacin.
b. Efectos: todos los dems modos de extincin de las obligaciones tienen un nico efecto: extinguir
una obligacin. En cambio la novacin produce no slo un efecto extintivo de la obligacin originaria,
sino tambin un efecto constitutivo o creador de una obligacin nueva.
Cuando las partes novan una obligacin no slo extinguen esa obligacin, sino tambin como regla
general, y como sucede siempre, las obligaciones accesorias. Esto se contempla en el artculo 1207
CC: Cuando la obligacin principal se extinga por efecto de la novacin, slo podrn subsistir las
obligaciones accesorias en cuanto aprovechen a terceros que no hubiesen prestado su
consentimiento (APRENDER LITERALMENTE).
El artculo 1207 exige que para que subsistan las obligaciones accesorias deben darse dos
condiciones:
- Que esas obligaciones accesorias aprovechen a terceros.
- Que esos terceros no hayan prestado su consentimiento a la novacin.

La mayora de la doctrina civilista, encabezada por lvarez Caperochipi, ha defendido por inercia que
el artculo 1207 se est refiriendo a los terceros garantes distintos del deudor, es decir, el fiador y el
hipotecante no deudor. En general la doctrina ha entendido que la excepcin del 1207 es que slo
subsistirn las obligaciones accesorias a la obligacin novada cuando el tercero que las prest
consienta su subsistencia.
Si se lee atentamente el artculo 1207 no es posible que se refiera a las garantas prestadas por un
tercero, que se refiera al fiador, por ejemplo. Por un lado, los garantes distintos del deudor
difcilmente pueden ser considerados terceros en sentido estricto, porque en cierta manera no son
ajenos a la obligacin que garantizan.
Pero sobre todo resulta evidente que al fiador y al hipotecante no deudor la subsistencia de las
obligaciones accesorias no les aprovecha, como exige el artculo 1207, sino que les perjudica; lo que
beneficia a terceros garantes es la extincin de su obligacin accesoria, porque as quedan liberador.
El CC, en el artculo 1257.2, admite la posibilidad de pactar estipulaciones accesorias a favor de un
tercero; por ejemplo una clusula penal a favor de un tercero. Respecto de una prestacin accesoria,
de importancia secundaria, que el deudor se haya comprometido a realizar a favor de un tercero, es
aqu donde adquiere sentido la excepcin del artculo 1207, ya que aqu la extincin por novacin de
la obligacin principal no supondr la extincin de esa estipulacin accesoria si el tercero no lo
consiente; es decir, un tercero, desde que adquiere su derecho a la prestacin accesoria no puede
verse perjudicado por pactos de las partes en los que l no hubiese intervenido.
Si yo te alquilo un piso con la condicin de que riegues las plantas del piso contiguo, que es de mi
hermano, y luego t y yo acordamos cambiar el piso por otro, la obligacin accesoria se debe
mantener, pues el beneficiario es un tercero, mi hermano, por lo que esa obligacin accesoria no se
extingue.
c. Novacin subjetiva: tiene lugar cuando se cambia alguno de los sujetos de la obligacin.
Si se cambia a la persona del deudor se habla de novacin subjetiva pasiva, y a este supuesto se
refiere el artculo 1203.2 CC.
Cuando lo que se cambia es la persona del acreedor se habla de novacin subjetiva activa, y a ese
supuesto se refiere el artculo 1203.3 CC.
La novacin subjetiva pasiva se halla desarrollada por los artculos 1205 y 1206 CC; el artculo 1205
regula la figura de la expromisin, mientras que el 1206 regula la figura de la delegacin. Estos
artculos permiten que ese cambio en el deudor puedan hacerse por una doble va: ambos artculos
contemplan la novacin por cambio de deudor como una novacin extintiva. Sin embargo, en virtud
del principio de autonoma de la voluntad, nada impide que las partes puedan acordar que la
sustitucin del deudor produzca un efecto meramente modificativo de la obligacin.
Por lo que se refiere a la novacin subjetiva activa, es decir, por cambio de acreedor, el propio
artculo 1203.3 contempla el cambio de acreedor como una subrogacin de un tercero en los
derechos del primitivo acreedor, de manera que ese tercero pasa a ser el nuevo acreedor.
Esta figura de la subrogacin se regula con detalle en los artculos 1209-1213 CC, artculos que la
contemplan como una novacin modificativa, es decir, en principio, como regla, la sustitucin de la
persona del acreedor no extingue la obligacin: sta subsiste, con un acreedor nuevo. Pese a que
esos artculos regulan el cambio de acreedor como novacin modificativa, nada impide que en virtud
del principio de autonoma de la voluntad el deudor, el acreedor antiguo y el tercero que pasa a ser
nuevo acreedor acuerden que la novacin tenga un carcter extintivo.
1. Novacin subjetiva pasiva:
Artculo 1205 CC La novacin, que consiste en sustituirse un nuevo deudor en lugar del primitivo,
puede hacerse sin el conocimiento de ste, pero no sin el consentimiento del acreedor.

En este artculo 1205 se regula la figura de la expromisin; como se deriva del tenor literal la
expromisin consiste en un acuerdo entre el acreedor y el nuevo deudor mediante el cual se libera al
antiguo deudor de su deuda, de manera que la obligacin originaria se extingue, y nace en su lugar
otra nueva, donde queda obligado el nuevo deudor.
Para el antiguo deudor el nico efecto que produce la expromisin es que queda liberado, y por lo
tanto no ses necesario ni su consentimiento, ni siquiera su conocimiento del cambio de deudor.
Como s
especifica el artculo 1205 la expromisin requiere necesariamente el consentimiento del acreedor;
ste debe manifestar su voluntad de liberar al deudor originario y de que la obligacin que nace pase
a recaer sobre el nuevo.
Por lo tanto no basta que el acreedor se limite a aceptar al nuevo deudor como obligado, porque en
ese caso subsistira la misma obligacin y se aadira al antiguo deudor otro nuevo, figura sta a la
que se denomina expromisin acumulativa o adpromisin.
El consentimiento del acreedor debe ser inequvoco, absolutamente claro; ahora bien, puede ser
manifestado de una forma expresa o tambin de una forma tcita: por ejemplo si el acreedor reclama
el pago al nuevo deudor, hay que presumir que ha consentido que el antiguo quede liberado y slo
haya un nico obligado.
La expromisin, tal como se deriva, tiene el carcter de novacin extintiva; sin embargo cabe tambin
que tenga efectos modificativos, es decir, un acuerdo entre el nuevo deudor y el acreedor por el que
se pacta que aqul asume la obligacin preexistente sin que ello implique su extincin, y se libera de
esa deuda al antiguo deudor, por lo que no es necesario que ese antiguo deudor consienta ni
conozca el cambio.
El consentimiento del acreedor s es, sin embargo, necesario, porque aunque la obligacin no se
extinga y siga siendo la misma, al acreedor s le importa quin sea el deudor.
Artculo 1206 CC La insolvencia del nuevo deudor, que hubiese sido aceptado por el acreedor, no
har revivir la accin de ste contra el deudor primitivo, salvo que dicha insolvencia hubiese sido
anterior y pblica o conocida del deudor al delegar su deuda.
En este artculo se contempla la novacin subjetiva pasiva por va de delegacin. La delegacin
consiste en un acuerdo entre el deudor antiguo y el deudor nuevo, acuerdo en el que pactan que se
extinga la deuda del primero y nazca una nueva obligacin en la que el sujeto obligado es el nuevo
deudor.
Ahora bien, al acreedor no le es indiferente quin sea su deudor; por eso es necesario que el
acreedor acepte el acuerdo entre el deudor antiguo y el nuevo. No basta que lo conozca, sino que
debe manifestar clara e inequvocamente su voluntad de que el deudor primitivo quede liberado y de
que la nueva obligacin que nace recaiga sobre el nuevo deudor.
Ese consentimiento del acreedor puede ser expreso, pero tambin puede ser tcito. Por ejemplo si el
acreedor reclama el pago al deudor nuevo. El acreedor puede prestar su consentimiento al cambio
de deudor en cualquier momento, bien coetneamente (al mismo tiempo que el acuerdo entre los dos
deudores) o bien a posteriori.
La delegacin, al igual que la expromisin, es regulada por el CC como una novacin extintiva; dado
que el efecto de esta figura es extintivo, importa destacar que esa eficacia extintiva es definitiva, que
una vez
que se extingue la obligacin originaria ya no puede revivir por posibles circunstancias que ocurran
posteriormente.
Esta idea general es sealada expresamente por el artculo 1206 en el primer inciso, cuando afirma:
La insolvencia del nuevo deudor que hubiese sido aceptado por el acreedor, no har revivir la accin
de ste contra el deudor primitivo. Es decir, establece que cuando la obligacin del deudor primitivo

se ha extinguido por delegacin, este acreedor ya no podr reclamar la deuda a aquel deudor
primitivo ni siquiera en el caso de que el nuevo deudor sea insolvente.
Sin embargo el artculo 1206 establece a continuacin dos salvedades; es decir, la regla de la no
reminiscencia de la obligacin antigua tiene dos excepciones:
- La primera es que el deudor originario conociese la insolvencia del nuevo. En esta hiptesis se
considera que ese deudor originario debi haber informado al acreedor de que el nuevo era
insolvente.
- El otro supuesto es cuando la insolvencia del nuevo deudor era pblica, y es que en este caso se
presume que el deudor originario debi conocerla y comunicrsela al acreedor.
Se plantea la duda de si el contenido del artculo 1206, cuando trata de estas cuestiones de la
insolvencia del nuevo deudor, slo se aplica cuando el cambio de deudor ha nacido por una
delegacin, o si tambin se aplica dicho artculo 1206 en los casos de expromisin.
La tesis dominante es que el artculo 1206 slo se aplica al cambio de deudor por delegacin, y no a
la expromisin, y es que en la expromisin ninguna responsabilidad puede imputarse al primer
deudor por la insolvencia del nuevo cuando el cambio de deudor se verific sin el consentimiento, e
incluso sin la necesidad del conocimiento de ese antiguo deudor.
Aunque hechos dicho que la delegacin regulada por el artculo 1206 tiene el efecto de novacin
extintiva cabe que se pacte una delegacin con efectos meramente modificativos de la obligacin; se
tratar de un acuerdo entre el deudor originario y el nuevo, acuerdo mediante el cual el deudor
antiguo va a quedar liberado, y el nuevo va a asumir la obligacin preexistente, no una nueva
obligacin que nace.
Por supuesto ser necesario el consentimiento del acreedor, consentimiento que ha de ir dirigido
especficamente a liberar al primitivo deudor, porque de no ser as continuar obligado, adems del
nuevo deudor, tambin el antiguo.
2. Novacin subjetiva activa: el artculo 1203.3 CC contempla genricamente el cambio de acreedor
en una obligacin, y esta posibilidad es desarrollada por los artculos 1209-1213 CC.
Tambin decamos que en estos preceptos el cambio de acreedor se articula como la subrogacin en
el puesto del antiguo acreedor de un tercero que paga una deuda ajena, y en consecuencia ese
tercero, al subrogarse, pasa a ser el nuevo acreedor.
Estamos pues ante una novacin subjetiva activa mediante la va de la subrogacin por pago: el
tercero que paga al acreedor una deuda ajena pasa a subrogarse en los derechos que tena ese
acreedor al que ha pagado.
Estos artculos regulan la subrogacin por pago como una novacin meramente modificativa, es
decir, el pago hecho al acreedor originario por el tercero no va a producir sus tpicos efectos
extintivos, sino el de la subrogacin, el cambio de acreedor.
En consecuencia, al subsistir la misma obligacin, solo que con un acreedor nuevo y distinto,
tambin van a subsistir las garantas y los accesorios, en general, que esa obligacin llevase
aparejadas.
Pese a que los artculos 1209 y siguientes contemplan la subrogacin por pago como una novacin
modificativa, cabe tambin que las partes articulen el cambio de la persona del acreedor como una
novacin extintiva En este caso ser preciso el consentimiento de los dos acreedores, y tambin el
consentimiento del deudor, porque dado que el pacto es de extinguir la obligacin originaria y crear
otra nueva, cabe que, aun siendo ambas del mismo contenido, la nueva obligacin resulte perjudicial
para el deudor (tarda ms tiempo en prescribir, al ser una obligacin nueva).
Artculo 1209 CC La subrogacin de un tercero en los derechos del acreedor no puede
presumirse fuera de los casos expresamente mencionados en este Cdigo. En los dems ser
preciso establecerla con claridad para que produzca efecto.

De aqu se desprende la idea de que la subrogacin puede ser, por razn de su origen, legal o
convencional:
- La subrogacin es legal cuando la ley establece directamente esa subrogacin como efecto de
determinados hechos, independientemente de que haya o no acuerdo de los interesados. A la
subrogacin legal se refiere el artculo 1209.1, y los casos expresamente mencionados en este
Cdigo de subrogacin legal son los que especifica el artculo 1210 CC.
- La subrogacin convencional, por el contrario, es aquella que se produce mediante un acuerdo
entre el acreedor primitivo y el tercero que lo paga, y que pasa a ser el nuevo acreedor. Pues bien, a
este supuesto alude el artculo 1209.2 CC. Conviene destacar que ese acuerdo no requiere el
consentimiento del deudor, es decir, da lo mismo que ese deudor apruebe el cambio, lo consienta, o
que lo ignore, o que se oponga a l.
Artculo 1210 CC Se presumir que hay subrogacin:
1. Cuando un acreedor pague a otro acreedor preferente.
2. Cuando un tercero, no interesado en la obligacin, pague con aprobacin expresa o tcita del
deudor.
3. Cuando pague el que tenga inters en el cumplimiento de la obligacin, salvos los efectos de la
confusin en cuanto a la porcin que le corresponda.
El artculo 1210 recoge tres casos de subrogacin legal.
El primero de ellos es Cuando un acreedor pague a otro acreedor preferente; la palabra preferente
aqu debe ser entendida en un sentido amplio, es decir, habr subrogacin legal no slo si un
acreedor ordinario paga a un acreedor que dispone de privilegio, sino tambin en los casos en que
un acreedor privilegiado paga a otro acreedor, tambin privilegiado, pero de preferencia superior.
El segundo supuesto es Cuando un tercero, no interesado en la obligacin, pague con aprobacin
expresa o tcita del deudor; la hiptesis aqu es la de que la deuda al acreedor originario le sea
pagada por un tercero que no tena ningn inters en pagar. Pero dice el artculo 1202 que hace falta
la aprobacin del deudor, es decir, es necesario que ese pago lo acepte, lo consienta del deudor, que
era quien primeramente deba haber pagado.
Esa aceptacin puede ser expresa o puede ser tcita, y se considera que es tcita cuando el deudor
conoce el pago por el tercero y no se opone a l.
El ltimo supuesto es Cuando pague el que tenga inters en el cumplimiento de la obligacin, salvos
los efectos de la confusin en cuanto a la porcin que le corresponda; es el pago por un tercero con
inters en el cumplimiento de la obligacin (por ejemplo un deudor solidario, un fiador del deudor, un
heredero que ha aceptado la herencia a beneficio de inventario y que paga deudas hereditarias con
fondos propios,), y no se exige por tanto que el deudor apruebe el pago. Cabe incluso que lo
ignore, o que se manifieste contrario al mismo.
Seala el ltimo inciso que producir subrogacin salvo los efectos de la confusin en cuanto a la
porcin que le corresponda; esto quiere decir que no tendr lugar la subrogacin a favor del tercero
que paga si entra en juego una confusin de deudas (que el acreedor y el deudor pasen a ser la
misma persona).
El ejemplo tpico es el caso del deudor solidario que paga l toda la deuda, y por tanto slo se va a
subrogar en el puesto del acreedor primitivo en la parte en que lo pagado por l exceda de la cuota
que le corresponda verdaderamente pagar.
Artculo 1211 CC El deudor podr hacer la subrogacin sin consentimiento del acreedor, cuando
para pagar la deuda haya tomado prestado el dinero por escritura pblica, haciendo constar su
propsito en ella, y expresando en la carta de pago la procedencia de la cantidad pagada.

Como regla general la subrogacin convencional tiene lugar por un acuerdo entre el acreedor
originario y el tercero que le paga, y que en consecuencia pasa a ser el nuevo acreedor.
En el artculo 1211 CC se contempla un supuesto particular especial de subrogacin convencional,
porque tiene lugar mediante un acuerdo entre el deudor, que en la hiptesis que prev el artculo es
quien paga, y el nuevo acreedor subrogado, sin que haya falta el consentimiento del acreedor
originario.
Para que sea posible este supuesto de subrogacin convencional el artculo 1211 exige la
concurrencia de cuatro requisitos:
1. Contrato de prstamo celebrado por el deudor con un prestamista.
2. Que ese contrato de prstamo est formalizado en escritura pblica.
3. En la escritura pblica debe constar que el destino de la suma prestada ser el de pagar una
deuda concreta del prestatario.
4. Al pagar el deudor a su acreedor con el dinero que aqul recibi en prstamo, se debe hacer
constar en el recibo que la procedencia del dinero con que se paga es el prstamo.
Concurriendo estos cuatro requisitos el deudor podr subrogar al prestamista en el lugar del acreedor
pagado.
Tradicionalmente este artculo 1211 haba tenido muy escasa aplicacin prctica. Sin embargo las
cosas cambiaron a raz de la ley de 30 de marzo de 1994, de subrogacin y modificacin de
prstamos hipotecarios.
El principal objetivo de esta ley era hacer frente a los problemas generados por el descenso de los
tipos de inters en el mercado, que comenz a acentuarse en 1993, y obviamente ese descenso
repercuti en los prstamos hipotecarios: pues bien, con el fin de que los deudores hipotecarios
pudieran beneficiarse de esa bajada de los tipos de inters, esa ley de 1994 ofreci la posibilidad de
subrogacin de una nueva entidad bancaria en el lugar de la originaria o primitiva.
Ese procedimiento de subrogacin que prev la ley de 1994 se funda precisamente en el artculo
1211 CC; en concreto en esta ley se permite que, sin necesidad del consentimiento de la entidad
bancaria originaria, se subrogue en su lugar como nueva acreedora otra entidad bancaria que
ofrezcan al deudor mejores condiciones, como un tipo de inters ms bajo
Con esta ley si alguien pide al banco X millones de pesetas, con un inters del 18% por 25 aos, y
luego haba tipos de inters ms bajos, la ley le permite buscar una nueva entidad financiera que le
ofrezca un tipo de inters ms bajo, y subrogar por acuerdo entre el nuevo banco y el deudor el pago
de esa primera deuda, convirtindose el nuevo banco en nuevo acreedor de la deuda.
Artculo 1212CC La subrogacin transfiere al subrogado el crdito con los derechos a l anexos,
ya contra el deudor, ya contra los terceros, sean fiadores o poseedores de las hipotecas.
La subrogacin slo produce efectos modificativos, como regla; es decir, la obligacin originaria no
se extingue, sino que subsiste, slo que con un nuevo acreedor.
Por lo tanto, si la obligacin originaria a la que se ha cambiado el acreedor, subsiste, es natural que
tambin subsistan los derechos anexos o accesorios a esa obligacin.
Por ello el artculo 1212 CC dispone que la subrogacin transfiere al subrogado, al nuevo acreedor,
tanto el crdito tal cual estaba antes, como los derechos accesorios y las garantas del mismo.
Cuando tiene lugar un cambio de acreedor por subrogacin, el nuevo acreedor (tercero que paga al
antiguo) conserva la misma preferencia para el cobro del crdito; adems el crdito va a mantener su
antigedad.

Por otra parte el deudor va a poner oponer al nuevo acreedor las mismas excepciones procesales
que tuviera contra el antiguo; por ejemplo la excepcin de prescripcin, cuyo plazo se computa desde
que naci la obligacin originariamente.
Finalmente el nuevo acreedor (tercero que paga) va a conservar los derechos accesorios que llevase
aparejados la obligacin, por ejemplo los intereses, y tambin van a conservarse las garantas de esa
obligacin, ya sean garantas personales prestadas por terceros, o ya sean garantas reales, como
por ejemplo la hipoteca.
Este rgimen de subsistencia de los derechos accesorios al crdito, y en concreto de las garantas
prestadas por terceros garantes (fiadores) se funda en la idea de que en principio el cambio de
acreedor no implica un perjuicio para esos garantes. Esto contrasta radicalmente con lo que ocurre
en el caso de cambio de deudor, ya que el cambio de deudor s puede ser perjudicial para los
terceros garantes, para los deudores, pues yo puedo querer avalar a una persona, pero no a otra.
Por ello el cambio de deudor, aunque produzca slo efectos modificativos de la obligacin originaria,
s extingue las garantas prestadas por terceros, salvo que esos terceros consientan el cambio de
deudor, acepten seguir siendo fiadores del nuevo deudor.
Aunque como regla general el cambio de acreedor no extingue las garantas de terceros, conviene
matizar que esa subsistencia de las garantas slo es si el cambio de acreedor tiene efectos
modificativos; en cambio, si por acuerdo de las partes se ha pactado que el cambio de acreedor
produzca efectos extintivos, en ese caso al extinguirse la obligacin originaria y nacer otra nueva en
su lugar, tambin se extinguirn las excepciones, privilegios, antigedad, garantas, y dems
derechos accesorios que acompaasen a aquella obligacin primitiva.
Artculo 1213C El acreedor a quien se hubiere hecho un pago parcial, puede ejercitar su derecho
por el resto con preferencia al que se hubiere subrogado en su lugar a virtud del pago parcial del
mismo crdito.
El supuesto de hecho del que parte este artculo es que se haya producido una subrogacin parcial,
es decir, cuando el tercero paga no la totalidad de la deuda, sino slo parte de ella, de tal manera
que ese tercero slo se va a subrogar en el puesto del acreedor en la parte que pag, pero en la
parte restante no pagada el deudor va a continuar sindolo del acreedor primitivo.
Ante esta hiptesis este artculo establece un orden de prelacin para ejercitar sus derechos entre el
nuevo acreedor (respecto de la parte que pag) y el acreedor originario (respecto de la parte de su
crdito no pagada, de la que l sigue siendo acreedor). Ese orden de prelacin consiste en otorgar
preferencia para el cobro al acreedor antiguo frente al acreedor nuevo subrogado.
Conviene observar que este artculo, que este orden de prelacin, no goza del aplauso de gran parte
de la doctrina, y muchos autores consideran que a la hora de cobrar se debe equiparar al acreedor
antiguo y al nuevo o subrogado.

TEMA 8: El contrato: elementos y clases

1. EL CONTRATO: CONCEPTO Y FUNCIN:
En un sentido amplio la nocin se contrato se identifica con la de negocio jurdico bilateral, por lo que
puede conceptuarse como un acuerdo de voluntades de dos o ms personas dirigido a producir
efectos jurdicos.
El contrato tiene adems un sentido restringido, y es aquel acuerdo de voluntades de dos o ms
personas dirigido a crear, modificar o extinguir una relacin jurdica de carcter patrimonial.
El ttulo II del libro IV (artculos 1254 a 1314) se dedica a establecer una regulacin general de los
contratos. Sin embargo no contiene una definicin concreta de contrato, pero de varios de esos
artculos podemos obtener una aproximacin legal al concepto de contrato. Esos artculos
esencialmente son:

Artculo 1254 CC: El contrato existe desde que una o varias personas consienten en obligarse,
respecto de otra u otras, a dar alguna cosa o prestar algn servicio.
Artculo 1089 CC: Las obligaciones nacen de la ley, de los contratos y cuasi contratos, y de los actos
y omisiones ilcitos o en que intervenga cualquier gnero de culpa o negligencia.
Artculo 1091 CC: Las obligaciones que nacen de los contratos tienen fuerza de ley entre las partes
contratantes, y deben cumplirse al tenor de los mismos.
A ellos podra aadirse los artculos 1258 y 1262. De la combinacin de estos artculos, ese acuerdo
de voluntades tiene tanta fuerza como el cumplimiento de una ley.
Sealados ambos conceptos, hay que indicar que suele distinguirse lo que es contrato y lo que es
pacto. Hoy en da con la palabra pacto se suele indicar las estipulaciones o cada uno de los puntos
que se acuerdan para concluir un contrato, lo que es tanto como decir que el contrato es el conjunto
de ese acuerdo de voluntades y el pacto las clusulas, condiciones o estipulaciones que se
contienen en el global del contrato. Y este sentido de contrato y de pacto lo vemos claramente en el
principio fundamental que inspira la realizacin de contratos entre los particulares, que es el principio
de autonoma de la voluntad.
2. EL PRINCIPIO DE AUTONOMA DE LA VOLUNTAD Y SUS LMITES:
Artculo 1255 CC: Los contratantes pueden establecer los pactos, clusulas y condiciones que
tengan por conveniente, siempre que no sean contrarios a las leyes, a la moral, ni al orden pblico.
Hay que decir que el contrato no solamente hay que ponerlo en relacin a obligaciones y contratos,
sino que puede haber contrato en otros sectores o campos del Derecho Civil que nos dan el conjunto
general del derecho de la contratacin. En este sentido podemos poner de referencia los contratos
que nacen en el campo del derecho de familia y los que nacen en el derecho de sucesiones.
En el primer campo el tpico ejemplo viene regulado en el ttulo III del libro IV CC, contrato de bienes
con ocasin del matrimonio (artculos 1315-1444 CC), tambin conocido como capitulaciones
matrimoniales. En el segundo campo el negocio jurdico por excelencia es unilateral, por lo que no
encaja en el concepto de contrato, y es el testamento.
El Cdigo Civil, en su artculo 1271, prohbe contratos sobre la herencia, salvo las excepciones
contempladas en algunas leyes.
3. TRANSFORMACIONES MODERNAS DE LA DOGMTICA CONTRACTUAL:
Existen fundamentalmente dos caractersticas que delimitan y expanden la concepcin de la
contratacin en el ordenamiento jurdico moderno:
Intervencin estatal: inspirados en el CC napolenico. El CC se inspira en el principio de autonoma
de la voluntad, de la libertad pero afectados por la intervencin estatal en funcin de determinados
acontecimientos: escasez de tierra, escasez de vivienda, escasez de empleo y ello va a hacer que
ese contrato genere leyes especiales para la regulacin de determinadas materias. As por ejemplo
cuando hablamos de escasez de vivienda, una ley especial que configura normas impositivas que
generan clusulas obligatorias en los contratos es por ejemplo toda la legislacin de arrendamientos
urbanos y rsticos, que ha transformado el contrato, en lugar de ser libre, a que est fijado en
algunos aspectos por el propio Estado.
Estandarizacin de la materia contractual a travs de las hoy conocidas como condiciones generales
de la contratacin: esta caracterstica se manifiesta esencialmente a travs de dos aspectos que
aparecen ntimamente ligados: por un lado que la prestacin del consentimiento de una de las partes
se hace a travs de un simple acto de adhesin a un clausulado prerredactado por la otra parte. Por
otro lado, consiste en que ese clausulado est formulado y redactado de una manera tpica para
todos los contratos que se celebren, de tal manera que quedan sometidos a las mismas reglas
contractuales, denominadas condiciones generales de contratacin.

Estas condiciones generales son las reglas determinantes del contenido contractual, total o
parcialmente establecidas de forma unilateral por uno de los contratantes, para una serie indefinida
de personas que pueden adherirse a las mismas o rechazar el contrato. Estas condiciones generales
de la contratacin estn reguladas en la ley de 13 de abril de 1998, y que es la transposicin al
Derecho espaol de la directiva comunitaria del ao 1995, de clusulas abusivas de la contratacin.
Es decir, se establecen unas bases, unas directrices bsicas, que luego son desarrolladas por los
pases miembros.
Esa ley establece la proteccin y el control frente a posibles clusulas contractuales abusivas que se
hayan prerredactado por una de las partes para evitar precisamente los abusos contractuales; es
decir, que a pesar
de la transformacin moderna del contrato no dejan de existir una serie de normas que protegen al
consumidor.
Ese control puede ser:

Legal se recoge en el artculo 8 y siguientes de esa ley, y se centra fundamentalmente en

exigir una serie de requisitos segn las distintas fases del contrato, centradas en la fase de
promocin, perfeccin y ejecucin como requisitos del contenido del contrato.
Judicial significa poder impugnar ante los tribunales aquellas clusulas que, aun habiendo
sido firmadas, puedan considerarse abusivas, y a tal efecto deben declararlo los tribunales.
Administrativo cuando para aprobar determinadas clusulas en determinados contratos se
exige previamente la aprobacin por parte de la Administracin de dichas clusulas para que
tengan validez.

1. CLASES DE CONTRATOS:
a. Por su naturaleza:
1. Consensuales, reales y formales:
- Consensuales son aquellos contratos que basan el mero acuerdo de voluntades entre las partes
para que el contrato se perfeccione; esta es la regla general en nuestro ordenamiento, tal y como
regula el artculo 1258 CC: Los contratos se perfeccionan por el mero consentimiento, y desde
entonces obligan, no slo al cumplimiento de lo expresamente pactado, sino tambin a todas las
consecuencias que, segn su naturaleza, sean conformes a la buena fe, al uso y a la ley.
- Reales adems del mero acuerdo entre las partes, es necesaria la entrega de una cosa por una
de las partes a la otra. Ejemplo de este tipo de contratos que no es la regla general son
fundamentalmente el contrato de mutuo, que tiene dos vertientes: el mutuo de uso o prstamo de
uso, y el mutuo de consumo o prstamo de consumo. Otro ejemplo es el contrato de depsito.
No basta el mero acuerdo para perfeccionar el contrato. No ha de confundirse la perfeccin de un
contrato con la transferencia de la propiedad: distinguimos contratos obligatorios de los contratos
transmisivos.
Hay que combinar los artculos 609 y 1095 CC; el 609 regula los modos de adquirir la propiedad: La
propiedad se adquiere por la ocupacin. La propiedad y los dems derechos sobre los bienes se
adquieren y transmiten por la ley, por donacin, por sucesin testada e intestada, y por consecuencia
de ciertos contratos mediante la tradicin. Pueden tambin adquirirse por medio de la prescripcin.
El contrato de compraventa se perfecciona con el acuerdo entre las partes, no con la entrega de la
cosa. En los contratos reales no se perfecciona el contrato hasta que no se entrega la cosa: el
otorgamiento de escritura pblica equivale a la entrega. En los contratos reales ha de entregarse la
cosa para perfeccionar el contrato; los consensuales pueden exigir la entrena para la transmisin de
la propiedad.
- Formales tambin denominados solemnes. Son aquellos en los que se exige por el
ordenamiento jurdico una forma especial, puesto que la regla general en nuestro ordenamiento

jurdico es la libertad de forma, con arreglo al artculo 1278 CC: Los contratos sern obligatorios,
cualquiera que sea la forma en que se hayan celebrado, siempre que en ellos concurran las
condiciones esenciales para su validez.
Pero cuando la ley exige una forma estamos ante un contrato formal o solemne, como es el caso del
contrato de hipoteca: no nace a la vida jurdica en tanto en cuanto no exista en escritura pblica y no
figure en el Registro de la Propiedad.
2. Unilaterales y bilaterales:
El contrato es siempre un negocio jurdico bilateral, porque necesariamente han de concurrir dos o
ms personas sin las cuales la prestacin del consentimiento sera imposible. Por consiguiente la
nota esencial del contrato bilateral es la reciprocidad del crdito y de la deuda, es decir, que un
contrato obliga a cada uno de los sujetos que intervienen desde su respectiva posicin de acreedor y
deudor.
Sin embargo hay que tener en cuenta que en algunas excepcionales ocasiones los contratos, cuando
nacen, determinan obligaciones para una sola de las partes. Lo perfeccionan dos o ms, pero en ese
momento la obligacin surge para una sola de las partes, por eso se habla de unilateral, de forma
excepcional.

Los contratos conmutativos son aquellos en los que cada una de las partes conoce la
contraprestacin desde el mismo momento en que se celebra el contrato.
En cambio en los aleatorios la prestacin de una de las partes no nace en el mismo instante
en que el contrato se celebra, sino que depende de un acontecimiento incierto que se
denomina suerte.

El tpico contrato aleatorio es el contrato de seguro, y otro es el de juego, suerte, envite o azar. En los
conmutativos hay contraprestacin desde el mismo momento en que se celebra el contrato; en el
contrato de seguro, en principio el asegurador no se obliga a nada, porque mientras no ocurra un
acontecimiento incierto no surge ninguna obligacin para l.
3. Onerosos y gratuitos:
Son contratos onerosos aquellos en que cada una de las partes entrega un beneficio o un
equivalente del beneficio a travs de su respectiva prestacin.
Por el contrario, son contratos gratuitos, o tambin lucrativos, aquellos en que una de las partes
proporciona un beneficio a la otra parte contratante sin contraprestacin o contrapartida alguna.
La regla general es la de que los contratos son onerosos, puesto que siempre han de prestarse las
partes beneficios recprocamente, pero la ley contempla tambin contratos en los que no hay
beneficio para ninguna de ellas, y el tpico es el contrato de donacin.
4. Principales y accesorios:
Son contratos principales aquellos que por s mismos cumplen una finalidad concreta sin necesidad
de relacin o de complemento con ningn otro tipo de contrato.
Por el contrario los contratos accesorios son aquellos que slo pueden existir en relacin con otro
contrato principal al que se aaden, y del cual dependen.
El ejemplo tpico del contrato principal es el arrendamiento, o la compraventay del contrato
accesorio es el denominado contrato de garanta o garantas, como es el contrato de fianza, contrato
de prensa o contrato de hipoteca.
En el contrato principal el contrato existe por s mismo; en cambio el contrato de garanta depende de
otro principal, desaparece con l: el contrato de prstamo es principal, pero el de garanta respecto al
de prstamo es accesorio, pues se establece garanta sobre una cosa, como en el caso de la
hipoteca.

5. Tpicos y atpicos: o nominados e innominados.

Son contratos tpicos aquellos que tienen individualidad y reglamentacin propia.
Por el contrato los contratos atpicos son aquellos que no tienen una regulacin especfica.
Puede ocurrir que a veces un contrato que no tiene regulacin especfica rena caractersticas de
diferentes contratos; son los denominados contratos mixtos, pero que en definitiva suponen un
contrato atpico.
El tpico ejemplo de contrato tpico o nominado son los que figuran en el Cdigo Civil, o en las leyes
especiales que los regulan; y todos los que no tienen una regulacin legal especfica son atpicos.
El artculo 1255 CC establece el principio de autonoma de la voluntad, y esto puede generar un
contrato nuevo, que no est regulado especficamente. Por eso decimos que el contrato tiene fuerza
de ley entre las partes contratantes, siempre que las clusulas establecidas no vayan contra el
ordenamiento jurdico.
b. Por la funcin o finalidad:
1. De enajenacin:
Son aquellos que tienen por finalidad transmitir la propiedad de unas personas a otras. Son tres
esencialmente los contratos que tienen esta funcin en la sociedad: compraventa, donacin y
permuta.
Estos contratos de enajenacin son para transmitir la propiedad de las cosas, y los hay onerosos
(compraventa) y gratuitos (donacin), y luego en el de permuta tiene lugar el cambio de cosa por
cosa.
2. De cesin o uso:
Son aquellos contratos que tienden a proporcionar el uso de una cosa con carcter temporal a otra
persona, siendo su caracterstica esencial la restitucin de la cosa al trmino del contrato.
El ejemplo ms caracterstico es el contrato de arrendamiento: ah no se transmite la propiedad.
3. De trabajo y de gestin:
Los contratos de trabajo son aquellos contratos que se encaminan a que una persona realice una
actividad o un servicio en inters de otro.
El ejemplo tpico del contrato de trabajo en el sentido civil es el contrato de servicios y el contrato de
obra. Si adems del servicio se exige un resultado estamos no ante un contrato de trabajo, sino de
obra (un contrato de trabajo sera contratar un abogado, ya que no est obligado a ganar el caso, y
un contrato de obra sera contratar un arquitecto, ya que adems del servicio se exige el resultado de
que la obra est bien realizada).
Los contratos de gestin son aquellos en los que hay una actividad o servicio a otro, pero son
contratos esencialmente de mediacin. El tpico ejemplo es el contrato de mandato.
4. Asociativos:
Aquellos contratos que proponen la creacin y agrupacin de personas con la finalidad de aunar
esfuerzos para la consecucin de fines de muy diverso alcance, por regla general fines lucrativos.
El clsico ejemplo es el contrato de sociedad, que luego va a tener varias modalidades.
5. Dirimentes:
Son aquellos contratos que se dirigen a resolver o dirimir incertidumbres jurdicas esclareciendo
todas las controversias planteadas.

Esencialmente son dos: el contrato automodulado de transaccin y el contrato de arbitraje con otro;
en este ltimo en lugar de resolver en el Juzgado, resuelve un rbitro conforme a la Ley de arbitraje.
6. De aseguramiento:
No confundir con contratos de seguro; son los contratos que tienen por finalidad garantizar el
cumplimiento de un contrato principal.
Dentro de la clasificacin por la naturaleza distinguamos contratos principales de los accesorios; la
hipoteca es un contrato de aseguramiento, es un contrato accesorio de otro principal.
7. Preparatorios:
Aquellos contratos que tienen como finalidad establecer el camino a futuros contratos; el tpico
ejemplo es el denominado precontrato en general, o el contrato de opcin de compra.
8. De financiacin:
Son aquellos que tienen por finalidad facilitar el acceso al dinero para poder adquirir bienes y
servicios; el tpico ejemplo es el contrato de prstamo de consumo.
9. Electrnicos:
Estos contratos que tienen una funcin de rapidez son aquellos que se realizan a travs del comercio
electrnico sin prejuicio de lo que son o pueden denominarse contratos a distancia.
Estos contratos electrnicos se regulan en la ley 11 de julio de 2002, denominada Ley de servicios de
la sociedad de la informacin y del comercio electrnico.
c. Por la legislacin aplicable:
1. Civiles:
Los contratos por razn de los distintos derechos civiles territoriales existentes en Espaa puede
ocurrir que estn sometidos o no al Cdigo Civil y la legislacin especial que se desarrolle.
Por razn de los distintos derechos civiles forales en Espaa puede ocurrir que estn sometidos al
CC y a la legislacin que los desarrolle; es de aplicacin el artculo 10.5 CC. Este artculo est en el
ttulo preliminar del Cdigo Civil, en las normas de Derecho Internacional privado, es decir, que
cuando en relaciones jurdico-privadas interviene un extranjero hay que saber la norma del pas con
el que se interacta.
Artculo 10.5 CC: Se aplicar a las obligaciones contractuales la Ley a que las partes se hayan
sometido expresamente, siempre que tenga alguna conexin con el negocio de que se trate; en su
defecto, la Ley nacional comn a las partes; a falta de ella, la de la residencia habitual comn, y, en
ltimo trmino, la Ley del lugar de celebracin del contrato.
No obstante lo dispuesto en el prrafo anterior, a falta de sometimiento expreso, se aplicar a los
contratos relativos a bienes inmuebles la Ley del lugar donde estn sitos, y a las compraventas de
muebles corporales realizadas en establecimientos mercantiles, la Ley del lugar en que stos
radiquen.
2. No civiles:
Los contratos pueden ser tambin no civiles; adems de los contratos de Derecho privado existen
otras materias que regulan la contratacin o que regulan algn contrato en particular, y es necesario
saber por consiguiente qu cdigo o qu ley les va a ser aplicable.
En primer lugar tenemos los contratos civiles y mercantiles: el Cdigo de comercio establece una
regla general, sealando que cuando intervenga un comerciante o se trate de un acto de comercio, el
contrato quedar sometido al Derecho mercantil en lugar del Derecho civil.

Esto es una regla general, pero en la prctica no funciona porque existe un artculo en el Cdigo de
Comercio, el 50, que dice que los contratos mercantiles en todo lo relativo a sus requisitos,
modificaciones, excepciones, interpretacin y extincin, y a la capacidad de los contratantes, se
regirn en todo lo que no sea expresamente establecido en este Cdigo o en leyes especiales por las
reglas generales del Derecho comn.
Por otro lado no hay que analizar en cada caso solamente las circunstancias generales que nos
indica el Cdigo de Comercio, sino que debemos entrar de forma individualizada en cada tipo de
contrato para saber si con arreglo a los requisitos de cada uno estamos en presencia de un contrato
civil o mercantil.
Los contratos administrativos aparecen cuando uno de los contratantes es la Administracin; por el
hecho de serlo el contrato no pasa automticamente a ser un contrato administrativo, sino que habr
que calificar si el contrato de es carcter administrativo o de carcter privado, y esto lo dice el texto
refundido del Real Decreto legislativo 2/2000 de 16 de junio de 2000 (por el que se aprueba el texto
refundido de la Ley de Contratos de las Administraciones Pblicas), y el Real Decreto de 12 de
octubre de 2001, ambos reguladores de los contratos de las Administraciones pblicas.
El artculo 5 de la ley nos distingue el carcter administrativo y civil de los contratos en los que
intervenga la Administracin: Sern administrativos aquellos cuyo objeto directo sea la ejecucin de
obras, la gestin de servicios pblicos, la realizacin de suministros, los de concesin de obras
pblicas, los de consultora y asistencia o de servicios, excepto los contratos de seguros y bancarios;
los restantes contratos celebrados por la Administracin tendr la consideracin de contratos
privados, es decir, civiles, y en particular los contratos de compraventa, donacin, permuta,
arrendamiento y dems negocios jurdicos anlogos sobre bienes inmuebles, as como propiedades
incorporales y contratos de seguros y bancarios, todo ello sin perjuicio de la legislacin patrimonial de
las Administraciones pblicas aplicable a cada caso.
Con arreglo a este artculo si lo que la Administracin contrata es una ejecucin de obra, es un
contrato administrativo.
Hay que determinar cul es el rgimen jurdico de los contratos privados que firma la Administracin,
lo cual se establece en el artculo 9: Los contratos privados se regirn en cuanto a su preparacin y
adjudicacin por la ley de contratos de las Administraciones pblicas, y en cuanto a sus efectos y
extincin, por las normas de Derecho privado.
En los contratos privados que firme la Administracin los resolver y ser competente la jurisdiccin
civil, de acuerdo con el artculo 9. Cuando interviene la Administracin interviene una jurisdiccin
especfica, como es la jurisdiccin contencioso-administrativa.
2. LOS ELEMENTOS DEL CONTRATO:
Los requisitos del contrato son las condiciones necesarias que tienen que darse para que un contrato
quede vlidamente constituido:
a. Elementos esenciales: son imprescindibles para el nacimiento del contrato.
Los requisitos esenciales se regulan en el artculo 1261 CC: No hay contrato sino cuando concurren
los requisitos siguientes:
1. Consentimiento de los contratantes.
2. Objeto cierto que sea materia del contrato.
3. Causa de la obligacin que se establezca.
A estos tres requisitos esenciales hay que aadir el requisito de forma para todos aquellos casos en
los que la ley impone como necesaria una forma determinada para la validez del contrato. Por
ejemplo el artculo 1875 CC, al regular los requisitos del contrato de hipoteca, indica que es
indispensable para que quede vlidamente constituido que el documento sea inscrito en el Registro
de la propiedad.

1. Consentimiento: es la coincidencia, conformidad o acuerdo de dos o ms voluntades diferentes

sobre el contenido del contrato que celebran. El Cdigo Civil concepta el consentimiento desde un
punto de vista legal en el prrafo 1 del artculo 1262, que dice: El consentimiento se manifiesta por el
concurso de la oferta y de la aceptacin sobre la cosa y la causa que han de constituir el contrato.
El consentimiento necesita una serie de requisitos para que sea vlido:
A) Pluralidad de sujetos el consentimiento exige la pluralidad de sujetos puesto que el contrato es
un negocio jurdico bilateral (salvo en excepciones como prstamo gratuito o contratos de seguro,
que hasta que no surja la situacin no nace la obligacin).
Uno tiene que aceptar y otro lgicamente ofertar; incluso se da en la donacin.
B) Capacidad para poder celebrar el contrato la capacidad de derecho se tiene desde que se nace;
slo tienen capacidad de obrar los mayores de edad. Aunque para ciertos contratos, como la
adopcin, se requieren 25 aos. Son menores emancipados los que lo sean por concesin de sus
padres (16 aos), por matrimonio (14 aos), o por concesin judicial. En cuanto a la capacidad para
contratar, el 1263 CC dice que No pueden prestar consentimiento los menores no emancipados ni
los incapacitados. Hay que poner en relacin el artculo 1263.1 con el artculo 162.
* Menores no emancipados: es decir, que si no pueden prestar consentimiento no pueden contratar.
* Incapacitados: incapaz es el que no puede gobernarse por s mismo por tener una enfermedad
fsica o psquica que se lo impida. Una persona slo puede ser declarada incapaz por sentencia
judicial.
La sentencia puede permitir al incapacitado realizar determinados actos, ya que hay diferentes
grados de incapacitacin. El artculo 665 CC es una muestra de la amplitud de posibilidades con el
tema de la capacidad de las personas para contratar.
Dentro de la capacidad un tema interesante es la posibilidad de que alguien manifieste su
consentimiento consigo mismo: el autocontrato (una persona que ostenta su voluntad y que
representa tambin a otra). Se da cuando una persona tiene constituido a su favor poderes de
disposicin sobre dos patrimonios distintos, por virtud de un contrato a travs del cual ostenta la
representacin de otro, y siendo apoderado compra para s la casa que el poderdante le ha
encargado vender.
En un primer momento el contrato de mandato fue negado como posibilidad jurdica porque el CC no
lo regula, y porque adems estableca preceptos concretos en que se prohiba (por ejemplo 1459
CC).
La doctrina deca al principio que el autocontrato no poda darse, pero luego el Tribunal Supremo se
decanta por la admisin del mismo (sentencia 12 junio de 2001 de la Sala 1 del TS, que autoriza al
administrador de una sociedad para que adquiera un inmueble de la propia entidad). El TS pone una
condicin doble:

Puede ocurrir siempre y cuando no haya colisin de intereses entre quien ostenta la doble
representacin y la entidad representada.
O que haya una expresa autorizacin por parte del representado.

C) Manifestacin declaracin o existencia de una voluntad contractual. Esa voluntad carece de

eficacia jurdica en cuanto no se manifieste exteriormente mediante una declaracin de voluntad,
pudiendo
hacerse de forma oral o escrita, o por medio de signos que inequvocamente la expresen. Eso es lo
que se llama declaracin de voluntad expresa.
No obstante el ordenamiento jurdico da a veces la posibilidad de que incluso el silencio pueda tener
la eficacia de una manifestacin de voluntad (declaracin tcita). Por ejemplo el artculo 1566 CC: Si
al terminar el contrato, permanece el arrendatario disfrutando quince das de la cosa arrendada con

aquiescencia del arrendador, se entiende que hay tcita reconduccin por el tiempo que establecen
los artculos 1577 y 1581, a menos que haya precedido requerimiento.
D) Concordancia entre lo que se manifiesta y lo que se quiere la concordancia es que tiene que
haber coincidencia entre lo que se manifiesta con la capacidad necesaria, y lo realmente querido por
las partes, porque si no puede ocurrir que el consentimiento no se haya expresado de forma libre,
consciente y deliberada, incurriendo en los vicios del consentimiento, y que son fundamentalmente
tres, de acuerdo con el artculo 1265 CC: Ser nulo el consentimiento prestado por error, violencia,
intimidacin o dolo.
-ERROR: el error es el conocimiento equivocado de un hecho que determina la voluntad en un
sentido distinto del que se hubiere adoptado si no hubiere sufrido la influencia de la falsa idea o del
conocimiento equivocado. Dentro del error el CC distingue los errores invalidantes y los errores
excusables; los primeros son errores esenciales y pueden determinar la nulidad e invalidez del
consentimiento, y son dos esencialmente: el error sobre la sustancia de la cosa y el error sobre la
persona. Estos errores invalidantes vienen regulados en el artculo 1266 CC: Para que el error
invalide el consentimiento, deber recaer sobre la sustancia de la cosa que fuere objeto del contrato,
o sobre aquellas condiciones de la misma que principalmente hubiesen dado motivo a celebrarlo . El
error sobre la persona slo invalidar el contrato cuando la consideracin a ella hubiese sido la causa
principal del mismo. Por consiguiente no cualquier error invalida.
-VIOLENCIA O INTIMIDACIN: la diferencia es clara entre vis fisica y vis psquica: violencia fsica o
violencia moral (intimidacin). Este tipo de vicio se configura segn el artculo 1267, en cuanto a la
violencia fsica o psquica, y el artculo 1268 CC en cuanto a los efectos.
Artculo 1267 CC: Hay violencia cuando para arrancar el consentimiento se emplea una fuerza
irresistible.
Hay intimidacin cuando se inspira a uno de los contratantes el temor racional y fundado de sufrir un
mal inminente y grave en su persona o bienes, o en la persona o bienes de su cnyuge,
descendientes o ascendientes.
Para calificar la intimidacin debe atenderse a la edad y a la condicin de la persona.
El temor de desagradar a las personas a quienes se debe sumisin y contrato no anular el
contrato.
Artculo 1268 CC: La violencia o intimidacin anularn la obligacin, aunque se hayan empleado por
un tercero que no intervenga en el contrato.
Los vicios suelen ser cuestin de nulidad relativa, es decir, anulables.
-DOLO: intencionalidad. Los artculos 1269 y 1270 CC se ocupan de este vicio, que puede significar
tambin la nulidad del contrato.
Hay que poner en relacin este tema con el tema de la publicidad: las promociones emplean
sistemas que pueden llevar a un engao en la voluntad. Hay una ley de publicidad, donde se estudia
cundo la publicidad es engaosa.
El vicio ha de ser grave; en el consentimiento, adems de la exteriorizacin de la voluntad de dos o
ms personas de forma capaz, ha de ser libre y consciente, ya que se puede alegar la validez del
contrato.
2. Objeto: prestacin o contenido que debe de realizarse en un contrato. El CC le dedica tres
artculos: 1271-1273. De estos artculos podemos extraer tres requisitos fundamentales:
A) Posibilidad significa que el objeto ha de ser real y posible, lo que en principio supone la
existencia del objeto en el momento de celebrar el contrato. A este requisito se refiere el artculo
1271, que precisa mucho su alcance: Pueden ser objeto de contrato todas las cosas que no estn
fuera del comercio de los hombres, aun las futuras.

Sobre la herencia futura no se podr, sin embargo, celebrar otros contratos que aqullos cuyo objeto
sea practicar entre vivos la divisin de un caudal y otras disposiciones particionales, conforme a lo
dispuesto en el artculo 1056.
Pueden ser igualmente objeto de contrato todos los servicios que no sean contrarios a las leyes o a
las buenas costumbres.
En principio es lo que existe y aun lo futuro, pero no todo. Hay muchas leyes que prohben hacer
contratos sobre cosas futuras. En principio el objeto puede ser todo, siempre que sea real y posible,
aunque no exista, y siempre que est permitido por la ley.
B) Licitud va implcita dentro de la comercialidad: todo aquello que por ley est prohibido genera
una ilicitud en el trfico de bienes puesto que hay cosas que son totalmente indisponibles.
C) Determinacin regulada en el artculo 1273 CC, cuando seala que El objeto de todo contrato
debe ser una cosa determinada en cuanto a su especie. La indeterminacin en la cantidad no ser
obstculo para la existencia del contrato, siempre que sea posible determinarla sin necesidad de
nuevo convenio entre los contratantes.
3. Causa: significa el fin por el cual se realiza un contrato, es decir, que la causa responde a la idea
de por qu se otorga un consentimiento, o por qu se celebra un contrato.
El CC da una aproximacin conceptual de lo que se entiende por causa en el artculo 1274, cuando
seala que En los contratos onerosos se entiende por causa, para cada parte contratante, la
prestacin o promesa de una cosa o servicio por la otra parte; en los remuneratorios, el servicio o
beneficio que se remunera, y en los de pura beneficencia, la muera liberalidad del bienhechor.
Es decir, este artculo viene a reflejar la finalidad de por qu alguien realiza un contrato; en este
sentido, en la compraventa la causa o finalidad tpica es el cambio de una cosa por dinero, en el
arrendamiento en cambio la causa o finalidad tpica es el cambio del goce o disfrute de una cosa por
una renta, y en el contrato de donacin la finalidad sera favorecer o enriquecer al donatario.
Por eso es importante la causa, porque determinar si el contrato firmado, constituido por las partes,
es compraventa, o es donacin o es arrendamiento, independientemente de lo que digan las partes,
porque los contratos no son lo que digan las partes, sino lo que diga la ley de acuerdo con las partes.
La causa hay que distinguirla del mvil, es decir, del fin prctico que llev a las partes a celebrar el
contrato o la relacin jurdica de que se trate. El mvil del arrendamiento es porque slo se va a
residir un ao en Len, por ejemplo. Si no, habra una compraventa.
La causa ha de estar clara para evitar los contratos simulados. Los requisitos de la causa son:
A) Existencia la causa ha de existir, porque si no existe causa del contrato dicho contrato no
produce efecto alguno (artculo 1275: Los contratos sin causa, o con causa ilcita, no producen
efecto alguno.)
Otra cuestin diferente es que pueden dar lugar conforme a las leyes a la existencia de lo que se
llaman contratos abstractos, tal y como seala el artculo 1277 CC: Aunque la causa no se exprese
en el contrato, se presume que existe y que es lcita mientras el deudor no pruebe lo contrario.
Ejemplo: se puede realizar un contrato de compraventa, explicitando la causa, pero para pagar un
precio, para no hacerlo mediante pago en efectivo, se gira una letra de cambio, pero este ttulo valor
ha nacido de forma independiente: son contratos abstractos. Si este contrato de compraventa, por lo
que sea, se impugna y se anula, no puede alegar la nulidad de la letra de cambio,
independientemente de la nulidad de la compraventa. El hecho de que haya un requisito de
existencia no quiere decir que haya contratos que funcionen sin causa.
B) Licitud la causa, al igual que el objeto, ha de ser lcita, y los contratos con causa ilcita, al igual
que los contratos sin causa, no producen efecto alguno, y esto vale con cualquier tipo de relacin
jurdica.

El artculo 1255 CC nos dice cundo es ilcita la causa: Los contratantes pueden establecer los
pactos, clusulas y condiciones que tengan por conveniente, siempre que no sean contrarios a las
leyes, a la moral, ni al orden pblico.
C) Veracidad la causa ha de ser verdadera, ya que la expresin de una causa falsa en los
contratos dar lugar a su nulidad, conforme al artculo 1276 CC, ya que la causa falsa constituye un
supuesto de simulacin contractual.
Esto suele ocurrir mucho en los contratos de donacin (puede haber donacin en fraude de
acreedores, en fraude de herederos,).
Si la causa no existe, es ilcita o no es verdad puede impugnarse el contrato ante los Tribunales y
declararse nulo.
4. Forma: es requisito esencial en aquellos contratos que se exige especialmente una forma solemne
para su vlida constitucin.
La forma es el medio a travs del cual se exterioriza el contrato; dicha forma puede ser expresa o
tcita: expresa es la que se hace a travs de medios de exteriorizacin orales o escritos (bien por
documento pblico o privado), y tcita cuando, a travs del silencio, pero de actos y signos que lo
hacen entender, el ordenamiento jurdico le da la virtualidad de haberse pronunciado y exteriorizado
el consentimiento.
El artculo 1278 CC dice que Los contratos sern obligatorios, cualquiera que sea la forma en que se
hayan celebrado, siempre que en ellos concurran las condiciones esenciales para su validez. Por
tanto el principio general de nuestro ordenamiento es el principio de libertad de forma.
En este sentido el contrato de hipoteca, conforme al artculo 1875 CC, establece la forma como
elemento esencial (inscripcin en el Registro de la propiedad).
Los artculos 1279 y 1280 CC configuran la obligatoriedad de una determinada forma pero no como
requisito constitutivo del contrato, sino como requisito para prueba del contrato (requisito ad
probationem, frente al ad solemnitatem).
El artculo 1280 establece una serie de contratos que deben constar en documento pblico (creacin,
transmisin, modificacin o extincin de derechos reales sobre bienes inmuebles, arrendamientos de
stos por seis o ms aos, capitulaciones matrimoniales, cesin o renuncia de derechos
hereditarios,).
b. Elementos naturales: de forma natural acompaan el contrato pero pueden ser modificados por las
partes, bien para suprimirlos o bien para incrementarlos.
El ejemplo tpico de los elementos naturales del contrato es el saneamiento o garanta en el contrato
de compraventa, de acuerdo con el artculo 1474 CC.
c. Elementos accidentales: se aaden voluntariamente para modificar o limitar los efectos del
contrato, pero una vez establecidos por las partes se convierten en esenciales. Son tres: la
condicin, el trmino o plazo y el modo.
No acompaan naturalmente al contrato, ni son esenciales, pero una vez que se aaden por las
partes al contrato se convierten en esenciales.

TEMA 9: La formacin del contrato

La existencia del contrato se desarrolla por regla general a travs de varias etapas sucesivas que de
acuerdo a la STS de 18 de enero de 1964, se distinguen tres fases o momentos principales en la vida
del contrato: generacin, perfeccin y consumacin

Generacin comprende los tratos preliminares, las negociaciones o conversaciones, es

decir, el proceso interno de formacin del contrato.
Perfeccin es el momento en el que el contrato nace a la vida jurdica porque concurren
todos los elementos o requisitos esenciales para la existencia del contrato.
Consumacin aquella fase en la que se cumple el fin, la finalidad con la que se hizo el
contrato.

Todas estas fases pueden coincidir, pero por regla general no coinciden, y esto es muy importante a
la hora de determinar posibles cumplimientos o incumplimientos que generen determinadas
responsabilidades a que hubiere lugar.
Los tratos preliminares pueden establecer una garanta de la generacin de un contrato, porque la
segunda fase es cuando el contrato ya ha nacido, ya est perfeccionado.
El artculo 1281 CC dice: Si los trminos de un contrato son claros y no dejan duda sobre la
intencin de los contratantes, se estar al sentido literal de sus clusulas. Si las palabras parecieren
contrarias a la intencin evidente de los contratantes, prevalecer sta sobre aqullas.
Artculo 1282 CC: Para juzgar de la intencin de los contratantes, deber atenderse principalmente a
los actos de stos, coetneos y posteriores al contrato.
1. LOS TRATOS PRELIMINARES. LA RESPONSABILIDAD PRECONTRACTUAL:
La fase preparatoria de tratos preliminares es una fase bien diferente de la perfeccin, puesto que no
hay todava una declaracin de voluntad de aceptacin.
No obstante, aunque las negociaciones entre las partes pueden no tener fuerza jurdica alguna, sin
embargo pueden servir, como sealan varias sentencias del TS y los artculos 1281 y siguientes del
CC, para interpretar el futuro contrato en el caso de que ste llegue a celebrarse.
Por otro lado, se puede incurrir tambin en una posible responsabilidad precontractual, tambin
denominada culpa in contrayendo, cuando, y con base en la buena fe, se rompen injustificadamente
las negociaciones, o se retira la oferta de forma injustificada, o se celebra un contrato invlido por
existencia de vicios del consentimiento.
El artculo 1902 CC dice: El que por accin u omisin causa dao a otro, interviniendo culpa o
negligencia, est obligado a reparar el dao causado.
En la perfeccin del contrato se conjugan la oferta y la aceptacin, como conjuncin de los artculos
1258 y 1262 CC.
2. LA OFERTA Y LA ACEPTACIN DEL CONTRATO:
La oferta y la aceptacin generan en s mismo la perfeccin del contrato; as queda claramente
expuesto en el artculo 1262, prrafo 1 del CC: El consentimiento se manifiesta por el concurso de la
oferta y de la aceptacin sobre la cosa y la causa que han de constituir el contrato. Luego la unin
de la oferta y la demanda significan la perfeccin del contrato.
a. La oferta: la oferta es una declaracin de voluntad por medio de la cual una persona propone a
otra u otras la celebracin de un contrato, concepto que nos expone el TS en una sentencia de la
sala 1, de 2 de febrero de 1990.
Esa declaracin de voluntad ha de ser con la intencin de concluir el contrato, y dirigida a la persona
con la que se desea concluir dicho contrato, si bien cabe formularla a travs de la representacin.
Esta oferta se extingue cuando es rechazada por el destinatario o bien cuando es revocada, es decir,
retirada, por quien formula la oferta. Sin embargo aqu hay que tener en cuenta, en la posible
revocacin de la oferta, la regulacin de cada uno de los contratos en particular, ya que en ocasiones
la ley establece la irrevocabilidad de la oferta durante un plazo determinado. Por ejemplo en el
contrato de seguro, en la ley de contratos de seguro, de 8 de octubre de 1980, se establece en el

artculo 6 que la proposicin de seguro por el asegurador vincular al proponente durante el plazo de
quince das.
b. La aceptacin: la aceptacin tambin es una declaracin de voluntad de querer celebrar el
contrato tal y como ha sido propuesto por el proponente; es, en definitiva, la respuesta afirmativa a
una oferta, y al igual que la oferta, ha de ser dirigida al proponente con la intencin de concluir el
contrato, y ha de corresponder exactamente con la oferta, puesto que si no se genera una nueva
negociacin.
En todo caso tambin puede hacerse por medio de la representacin.
3. EL MOMENTO Y EL LUGAR DE LA FORMACIN DEL CONTRATO:
El problema surge en esta etapa cuando ambos contratantes no estn presentes sino ausentes. La
oferta y la aceptacin son fciles, pero se complican entre ausentes.
Hay dos teoras para determinar el momento en el que queda perfeccionado el contrato entre
ausentes:
1. Teora de la emisin de la oferta y su aceptacin.
2. Teora del conocimiento y de la recepcin de la aceptacin.
A raz fundamentalmente de la sentencia de 16 de marzo de 1961 y sucesivas, el TS viene
interpretando el Cdigo Civil por la teora del conocimiento. Se regula en el artculo 1262 prrafo 2:
Hallndose en lugares distintos el que hizo la oferta y el que la acept, hay consentimiento desde
que el oferente conoce la aceptacin o desde que, habindosela remitido el aceptante, no pueda
ignorarla sin faltar a la buena fe. El contrato, en tal caso, se presume celebrado en el lugar en que se
hizo la oferta.
El prrafo 3 dice que En los contratos celebrados mediante dispositivos automticos hay
consentimiento desde que se manifiesta la aceptacin.
Es decir, que el Cdigo dice no meramente la declaracin, sino desde que conoce de ella, aunque no
la haya recibido todava formalmente. En cambio el Cdigo de Comercio rige de acuerdo con el
artculo 54 el sistema de la emisin desde el momento en que se emite la aceptacin.
El lugar de la perfeccin es importante porque en primer lugar determina la competencia territorial de
la jurisdiccin que ha de conocer el litigio, en el caso de que lo haya, para el debido cumplimiento del
contrato. Y por otro lado sirve para la determinacin de la legislacin aplicable o los usos de trfico
aplicables.
En el periodo previo a la celebracin del contrato (generacin y perfeccin) hay que tener en cuenta
toda la legislacin introducida en nuestro ordenamiento jurdico para la proteccin de los
consumidores y usuarios, legislacin que exige un derecho a la informacin veraz, eficaz y suficiente
en el artculo 13 de la Ley general para la proteccin y defensa de los consumidores y usuarios de 16
de julio de 1984, informacin que adems de la general de esta ley viene tambin establecida en una
serie de leyes en particular que protegen a los consumidores y usuarios:
- Ley que regula los viajes combinados, de 21 de junio de 1995 el artculo 3 impone a las agencias
de viaje la necesidad de poner a disposicin del consumidor un programa o folleto informativo que la
propia ley califica como oferta, la cual debe de hacer referencia a todos los extremos que indica la
propia ley, como son, por ejemplo, descripcin del viaje, informacin relativa al pasaporte, visados,
- Ley de crdito al consumo de 23 de marzo de 1995, para los contratos de prstamo que se regulan
en dicha ley el artculo 16 establece que el empresario que ofrezca un crdito a un consumidor
estar obligado a entregarle, antes de la celebracin del contrato, si el consumidor as lo solicita, un
documento con todas las condiciones del crdito como oferta vinculante, que deber mantener
durante un plazo mnimo de diez das hbiles.

- Ley de 15 de diciembre de 1998, denominada de derechos de aprovechamiento por turno de

inmuebles de uso turstico es lo que antiguamente se conoca como multipropiedad. En esta fase,
con esta ley se regula la informacin que ha de suministrarse, y el artculo 8 establece la
obligatoriedad de entrega de un documento informativo que ser tambin oferta vinculante, donde se
establecer la descripcin del inmueble, con todos los servicios y aprovechamientos del
correspondiente inmueble.
Cuando se incumplen estas obligaciones contenidas en la ley puede dar lugar a la nulidad del
contrato, o a la resolucin del mismo en los plazos marcados por la ley.
4. EL PRECONTRATO:
Es el acuerdo de voluntades por el que las partes se comprometen a celebrar en el futuro un
contrato, es decir, que es una vinculacin de futuro.
Modelo del precontrato es el denominado contrato de opcin, y es aquel en el que se concede a una
de las partes la facultad de exigir, en un determinado plazo de tiempo, la conclusin de un contrato, y
se caracteriza por el hecho de que la facultad se concede exclusivamente a uno de los contratantes.
Aunque el Cdigo Civil no lo regula de forma sistemtica, lo admite en el artculo 1451 CC: La
promesa de vender o comprar, habiendo conformidad en la cosa y en el precio, dar derecho a los
contratantes para reclamar recprocamente el cumplimiento del contrato.
Siempre que no pueda cumplirse la promesa de compra y venta, regir para vendedor y comprador,
segn los casos, lo dispuesto acerca de las obligaciones y contratos en el presente Libro.

TEMA 10: La interpretacin del contrato

1. CONCEPTO Y TIPOS DE INTERPRETACIN CONTRACTUAL:
La interpretacin es, en un contrato, determinar el sentido y alcance para precisar el sentido que
debe de atribuirse al consentimiento contractual
Interpretacin que hay que distinguir de la calificacin jurdica del contrato, ya que el TS; en
sentencia de 31 de mayo de 1966 y sucesivas, indica que los contratos son lo que son, y no lo que
digan las partes contratantes.
Por eso hay que distinguir la calificacin jurdica real del contrato de la interpretacin misma, puesto
que los Jueces y Tribunales tienen potestad para calificar los contratos que se someten a su
consideracin sin vinculacin a las definiciones que establezcan las partes, porque por mucho que
digan en el encabezamiento del contrato que es una compraventa, si es una donacin es una
donacin.
2. LAS REGLAS DE LA INTERPRETACIN:
El CC establece unas normas de interpretacin que abarcan de los artculos 1281 a 1289, normas de
interpretacin que se clasifican fundamentalmente en normas de interpretacin subjetiva, que abarca
del 1281 a 1283, y normas de interpretacin objetiva, del 1284 al 1289.
Las normas de interpretacin subjetiva son aquellas que buscan la valoracin e intencin de los
sujetos; y en un primer lugar una interpretacin subjetiva viene dada por el sentido de las palabras y
la congruencia que stas guardan con la voluntad de las partes. A esto se refiere el artculo 1281 CC;
este precepto seala que si los trminos de un contrato son claros y no dejan duda sobre la
intencin de los contratantes, se estar al sentido literal de sus clusulas. El prrafo 2 nos reafirma
en esta situacin, cuando dice que si las palabras parecieren contrarias a la intencin evidente de
los contratantes, prevalecer sta sobre aqullas.
Los artculos 1282 y 1283 nos dan las pautas de lo que debemos de hacer para interpretar y llegar a
la finalidad de lo que expresan los contratantes. El TS ha ampliado no slo a los actos coetneos y

posteriores, sino tambin a los previos al contrato, y eso da carta de naturaleza a los denominados
tratos preliminares. El artculo 1282 dice que Para juzgar de la intencin de los contratantes, deber
atenderse principalmente a los actos de stos, coetneos y posteriores al contrato.
Para cerrar esta parte el artculo 1283 establece una norma genrica para acotar debidamente el
contenido del contrato, y as seala que cualquiera que sea la generalidad de los trminos de un
contrato, no debern entenderse comprendidos en l cosas distintas y casos diferentes de aquellos
sobre que los interesados se propusieron contratar.
En cuanto a las normas de interpretacin objetiva, son aquellas normas que se basan ms que en la
intencin de los sujetos, en los principios de orden pblico econmico y de mtodo para alcanzar un
conjunto de interpretacin. Ah se reflejan cuatro frmulas, que van de los artculos 1284 al 1289.
I.

La primera es la que establece que deben de excluirse las interpretaciones que resulten
intiles, absurdas, o que hagan que las clusulas de un contrato sean ilusorias, porque la
interpretacin de todo contrato debe de conducir a evitar su ineficacia, ya que debe de
presumirse que las partes contratan para que la relacin jurdica entre ellas tenga eficacia.
Esta primera frmula es lo que se llama favor contrati, y la indica el artculo 1284 CC: Si
alguna clusula de los contratos admitiere diversos sentidos, deber entenderse en el ms
ademado para que produzca efecto.
II. Una segunda frmula es la interpretacin sistemtica del contrato, regulada en el artculo
1285 CC: Las clusulas de los contratos debern interpretarse las unas por las otras,
atribuyendo a las dudosas el sentido que resulte del conjunto de todas.
III. La tercera frmula tiene a entenderse tambin en la finalidad y en la lgica de la ley, en el
artculo 1286 CC:Las palabras que puedan tener distintas acepciones sern entendidas en
aquella que sea ms conforme a la naturaleza y objeto del contrato. Es una reiteracin del
artculo 1284 CC.
IV. La cuarta viene a ser un conglomerado de interpretacin con arreglo a los principios de orden
pblico econmico que sealamos en la introduccin (buena fe en la contratacin, equilibrio
en la contratacin, libertad de contratacin, seguridad jurdica en la contratacin, propiedad
privada,). As tenemos al artculo 1288 CC: La interpretacin de las clusulas oscuras de
un contrato no deber favorecer a la parte que hubiese ocasionado la oscuridad y el artculo
1289 CC: Cuando absolutamente fuere imposible resolver las dudas por las reglas
establecidas en los artculos precedentes, si aqullas recaen sobre circunstancias
accidentales del contrato, y ste fuere gratuito, se resolvern a favor de la menor transmisin
de derechos e intereses. Si el contrato fuere oneroso, la duda se resolver a favor de la
mayor reciprocidad de intereses. Si las dudas de cuya resolucin se trata en este artculo
recayesen sobre el objeto principal del contrato, de suerte que no pueda venirse en
conocimiento de cul fue la intencin o voluntad de los contratantes, el contrato ser nulo.
El artculo 1287 CC podemos incluirlo en estas cuatro frmulas, es un tipo de interpretacin que se
utiliza mucho en el trfico mercantil: El uso o la costumbre del pas se tendrn en cuenta para
interpretar las ambigedades de los contratos, supliendo en stos la omisin de clusulas que de
ordinario suelen establecerse.

TEMA 11: Eficacia e ineficacia del contrato

1. LA EFICACIA DEL CONTRATO ENTRE LAS PARTES CONTRATANTES:
En la consumacin del contrato lo primero que se produce es la fuerza vinculante del contrato, que
transforma a ste en una ley para las partes contratantes, y as se deduce de los artculos 1091,
1258 y 1256 CC.
Artculo 1091 CC: Las obligaciones que nacen de los contratos tienen fuerza de ley entre las partes
contratantes, y deben cumplirse al tenor de los mismos.

Artculo 1258 CC: Los contratos se perfeccionan por el mero consentimiento, y desde entonces
obligan, no slo al cumplimiento de lo expresamente pactado, sino tambin a todas las
consecuencias que, segn su naturaleza, sean conformes a la buena fe, al uso y a la ley.
Para redondear este primera fase est el artculo 1256 CC: La validez y el cumplimiento de los
contratos no pueden dejarse al arbitrio de uno de los contratantes, es decir, refuerza la fuerza
vinculante de los contratos.
Eso nos lleva a la irrevocabilidad del contrato. Esta es la regla general; sin embargo hay veces que la
ley, por razn de la naturaleza del contrato, por razn de las circunstancias de las partes, puede
autorizar un modo de extincin del contrato que se denomina mutuo disenso, desistimiento
unilateral, que lleva a la posibilidad de revocacin del contrato, que es cuando una de las partes deja
el contrato por s slo.
El artculo 1156 CC no dice nada del mutuo disenso, al igual que no se dice nada de la forma en los
requisitos del contrato, por consiguiente hay que ver en qu casos se puede desistir unilateralmente
del contrato; cabe en la donacin, por ingratitud, por superveniencia (hijos pstumos: alguien que
cuando se hizo la donacin no exista) y por supervivencia (reaparicin de un ausente).
Los artculos 644 y 648 hablan de los supuestos de revocacin de la donacin. Otros supuestos en el
contrato de mandato estn en los artculos 1732 y 1733 CC.
Otro tercer supuesto, en el contrato de obra, que es una obligacin de hacer (encargar un cuadro a
un pintor, etc), y el 1594 CC establece un claro supuesto de desistimiento unilateral. Artculo 1594
CC: El dueo puede desistir, por su sola voluntad, de la construccin de la obra aunque se haya
empezado, indemnizando al contratista de todos sus gastos, trabajo y utilidad que pudiera obtener de
ella.
En principio este artculo va contra el artculo 1256 CC, pero se aplica antes por ser especial, dentro
del mismo campo legal, que de otro general, ya que es exclusivamente para el contrato de obra. La
regla general es que los contratos son irrevocables, pero a veces la ley autoriza el desistimiento
unilateral. En leyes especiales hay tambin la posibilidad del desistimiento unilateral.
Otro principio es el de la relatividad del contrato; este principio determina lo que a nivel legal
establece el artculo 1257, que los efectos de un contrato solamente ataen, en principio, a las partes
que lo celebran. As, el artculo 1257 CC dice que Los contratos slo producen efecto entre las
partes que los otorgan y sus herederos; salvo, en cuanto a stos, el caso en que los derechos y
obligaciones que proceden del contrato no sean transmisibles, o por su naturaleza, o por pacto, o por
disposicin de la ley.
Si el contrato contuviere alguna estipulacin en favor de un tercero, ste podr exigir su
cumplimiento, siempre que hubiese hecho saber su aceptacin al obligado antes de que haya sido
aqulla revocada.
2. LA EFICACIA DEL CONTRATO RESPECTO DE TERCEROS:
Tercero es, en general, aquel que no es parte del contrato, por lo que podemos afirmar que sobre l
no incide ni le afecta la situacin creada por un contrato en el que no ha intervenido. Por consiguiente
la consumacin y eficacia directa del contrato alcanza exclusivamente a las partes que lo otorgaron.
Sin embargo, ya hemos visto en el artculo 1257 una excepcin: los herederos de alguna de las
partes contratantes; as como otros supuestos que citaremos a continuacin, sin perjuicio de que en
algunos artculos del CC pueda entenderse la posibilidad de que un tercero de un contrato pueda
verse afectado por algunas disposiciones del CC.
Un primer supuesto es el artculo 1473 CC, disposicin lega que regula la doble venta: Si una misma
cosa se hubiese vendido a diferentes compradores, la propiedad se transferir a la persona que
primero haya tomado posesin de ella con buena fe, si fuere mueble.
Si fuere inmueble, la propiedad pertenecer al adquirente que antes la haya inscrito en el Registro.

Cuando no haya inscripcin, pertenecer la propiedad a quien de buena de sea primero en la

posesin; y, faltando sta, a quien presente ttulo de fecha ms antigua, siempre que haya buena fe.
Otro supuesto es el del artculo 1111 CC, donde se regula la accin subrogatoria y revocatoria de los
contratos: Los acreedores, despus de haber perseguido los bienes de que est en posesin el
deudor para realizar cuando se les debe, pueden ejercitar todos los derechos y acciones de ste con
el mismo fin, exceptuando los que sean inherentes a su persona; pueden tambin impugnar los actos
que el deudor haya realizado en fraude de su derecho.
Finalmente quedan aquellos supuestos de contrato que las propias partes contratantes puedan
prever que causen efectos respecto de terceros.
a. Contrato a favor de tercero: establecido en el artculo 1257, prrafo segundo: Si el contrato
contuviere alguna estipulacin en favor de un tercero, ste podr exigir su cumplimiento, siempre que
hubiese hecho saber su aceptacin al obligado antes de que haya sido aqulla revocada.
Un ejemplo es el contrato de seguro: el asegurador y el asegurado pueden llegar a un acuerdo en el
que el beneficiario sea una tercera persona (cnyuge, descendiente,).
En principio contrato a favor de tercero es aquel que, sin haber intervenido en un contrato, va a verse
beneficiado por ese contrato (contrato de renta vitalicia).
b. Contrato a cargo de tercero: tambin se denomina promesa de hecho ajeno; es aquel en el que
una de las partes, en nombre propio, promete a la otra la prestacin que debe de cumplir una tercera
persona extraa al contrato.
Podemos encontrar una autorizacin legal de este supuesto en el artculo 1259 CC; esta disposicin
legal dice que ninguno puede contratar a nombre de otro sin estar por ste autorizado o sin que
tenga por la ley su representacin legal.
El contrato celebrado a nombre de otro por quien no tenga su autorizacin o representacin legal
ser nulo, a no ser que lo ratifique la persona a cuyo nombre se otorgue antes de ser revocado por la
otra parte contratante.
c. Contrato a favor de persona por designar: es aquel contrato o regla general de compraventa u
opcin de compra en el que uno de los contratantes estipula para un tercero la definitiva
consumacin del contrato, pero si falta tal designacin dicho contrato permanece igualmente
concluido y perfeccionado para su consumacin.
Ejemplo: cuando alguien compra algo en documento privado y luego en la escritura pblica se
pondr a nombre de un hijo.
d. Contrato en dao de tercero: es aquel contrato que causa dao jurdico a un tercero que no ha
sido parte en el mismo, bien por acuerdo entre ambas partes contratantes, o bien porque lo ha
querido tan solo uno de los contratantes.
El ejemplo ms frecuente de este tipo de contratos es el pacto o convenio de exclusiva o
exclusividad, en el mbito sobre todo del Derecho mercantil, porque puede vedarse a terceras
personas la posibilidad de contratacin de objetos determinados.
Es frecuente en los casos del Derecho de concesin, en el que se pacta una exclusividad.
3. CONSIDERACIONES GENERALES SOBRE LA INEFICACIA DEL CONTRATO:
La ineficacia hace referencia a todos aquellos supuestos en los que un contrato no produce efectos o
deja de producirlos, si bien puede originar otros distintos, como por ejemplo la indemnizacin de
daos y perjuicios. Esta ineficacia puede ser:

Inicial desde el mismo momento de la celebracin del contrato no produce ningn efecto:
Inexistencia.
Nulidad absoluta.

Sobrevenida cuando el contrato deja de producir efectos despus de celebrado:

Nulidad: radical o absoluta / relativa (anulabilidad).
Resolucin.
Rescisin.
Revocacin.
Reduccin.

1. Inexistencia: est prcticamente identificado, en cuanto a los efectos, con la nulidad absoluta. El
artculo 1261 CC, nada ms comenzar, ya nos dice inexistencia. Tiene lugar cuando faltan los
requisitos del contrato.
2. Nulidad absoluta: es cuando, existiendo los requisitos del contrato, va contra lo dispuesto en el
ordenamiento jurdico.
Ejemplo: en el contrato civil de matrimonio hay unos impedimentos que son dirimentes, no son
dispensables; el matrimonio adulterino, significa que una persona que sigue casada no puede
casarse por duplicado. Son nulos de pleno derecho.
3. Nulidad relativa: es aquel supuesto de ineficacia en el que se dan todos los requisitos esenciales,
pero uno de ellos, el del consentimiento, est viciado. Ese contrato es nulo, pero relativo, se
denomina anulabilidad: puede anularse, pero tambin puede convalidarse.
En cambio, la nulidad absoluta en ningn caso puede ser objeto de convalidacin; en todo caso
puede ser objeto de conversacin. La nulidad relativa o anulabilidad se refiere al consentimiento, que
est viciado, o por falta de la capacidad real por causa de la edad.

Conversin hay conversin cuando el contrato nulo puede ser mantenido bajo otra frmula
contractual o negocial.
Convalidacin o ratificacin, o confirmacin; es una declaracin unilateral por la que la
persona legtimamente determinada para poder ejercitar la accin de anulabilidad confirma el
contrato, admitiendo su validez.

Todo lo relativo a la nulidad y anulabilidad se regula en los artculos 1300-1314 CC.

4. Resolucin: en este caso es un contrato que nace vlido, es eficaz, pero en el transcurso de la
consumacin del mismo una de las partes no cumple con sus obligaciones y s la otra, pudiendo, en
consecuencia, la parte que cumple, resolver el contrato estableciendo la ley los efectos que en este
caso se determinen con arreglo al artculo 1124 CC, artculo clave en materia de obligaciones y
contratos: La facultad de resolver las obligaciones se entiende implcita en las recprocas, para el
caso de que uno de los obligados no cumpliere lo que le incumbe.
El perjudicado podr escoger entre exigir el cumplimiento o la resolucin de la obligacin, con el
resarcimiento de daos y abono de intereses en ambos casos. Tambin podr pedir la resolucin,
aun despus de haber optado por el cumplimiento, cuando ste resultare imposible.
El Tribunal decretar la resolucin que se reclame, a no hacer causas justificadas que le autoricen
para sealar plazo.
Esto se entiende sin perjuicio de los derechos de terceros adquirentes, con arreglo a los artculos
1295 y 1298 y a las disposiciones de la ley Hipotecaria.
5. Rescisin: es una forma de ineficacia sobrevenida mediante la cual se pretende reparar la lesin o
perjuicio de ndole pecuniaria sufrida por uno de los contratantes o persona perjudicada como
consecuencia del contrato.
Es un remedio jurdico porque se dirige a hacer ineficaz un contrato vlidamente celebrado y
obligatorio. Es un remedio excepcional y subsidiario:

Excepcional porque lo dice el artculo 1290 CC (Los contratos vlidamente celebrados

pueden rescindirse en los casos establecidos por la ley). La regla general es que todos los

contratos pueden resolverse, cuando se cumplen los requisitos, pero los casos de rescisin
son muy concretos, ya que ha de indicarlo la ley.
Subsidiario porque lo dice el artculo 1294 CC (La accin de rescisin es subsidiaria; no
podr ejercitarse sino cuando el perjudicado carezca de todo otro recurso legal para obtener
la reparacin del perjuicio). Es decir, que no por el hecho de hacer un supuesto de rescisin
se va a ejercitar sta vlidamente; slo ser as cuando ya no hay un recurso legal para
poder impugnar un contrato. Es en defecto de que pueda haber otro recurso principal.

Los casos de rescisin se recogen en el artculo 1291 CC:

1. Son rescindibles los contratos que realizan los tutores sin autorizacin judicial cuando el pupilo
haya sufrido lesin en ms de la cuarta parte del valor de las cosas objeto de dicho contrato.
2. Los celebrados en representacin de los ausentes, siempre que stos hayan sufrido la lesin a
que se refiere el nmero anterior.
3. Los celebrados en fraude de acreedores, cuando estos no puedan de otro modo cobrar lo que se
les debe.
4. Los contratos que se refieren a cosas litigiosas, cuando hubieran sido celebrados por el
demandado sin conocimiento y aprobacin de las partes litigantes o de la autoridad judicial
competente.
5. Cualquiera otros casos en que especialmente lo determine la ley; por ejemplo el artculo 1304 CC.
Hemos de considerar tambin el artculo 1292 CC, que dice que Son tambin rescindibles los pagos
hechos en estado de insolvencia por cuenta de obligaciones a cuyo cumplimiento no poda ser
compelido el deudor al tiempo de hacerlos.
El plazo se establece en el artculo 1299 CC, que dice que La accin para pedir la rescisin dura
cuatro aos. Para las personas sujetas a tutela y para los ausentes, los cuatro aos no empezarn
hasta que haya cesado la incapacidad de los primeros, o sea conocido el domicilio de los segundos.
Los efectos se indican en el artculo 1295 CC, cuando seala que La rescisin obliga a la devolucin
de las cosas que fueron objeto del contrato con sus frutos, y del precio con sus intereses; en
consecuencia, slo podr llevarse a efecto cuando el que la haya pretendido pueda devolver aquello
a que por su parte estuviese obligado.
Tampoco tendr lugar la rescisin cuando las cosas, objeto del contrato, se hallaron legalmente en
poder de terceras personas que no hubiesen procedido de mala fe.
En este caso podr reclamarse la indemnizacin de perjuicios al causante de la lesin.
Frutos es el incremento patrimonial que experimentan las cosas por su explotacin.
6. Revocacin: nos remitimos a los efectos del contrato:

Relatividad del contrato.

Fuerza vinculante.

7. Reduccin: es una forma de ineficacia parcial del contrato, de un contrato que ha sido vlidamente
perfeccionado, y se hace ineficaz posteriormente.
Es un supuesto concreto relativo a aquellos contratos, como las donaciones, en los que se da ms
de lo que se poda dar, y la ley, en vez de anular todo el contrato lo que hace es reducirlo a aquella
parte que s se poda.
Es una forma de ineficacia parcial y sobrevenida, y se habla de ella, por ejemplo, en el artculo 819
CC, para el caso de las donaciones.