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ABSOLUTORIA
SUMARIO
1.- Introduccin. 2.- El agraviado segn el NCPP. 3.- Derechos del agraviado. 4.- Recurso
impugnatorio. 4.1.- Legitimacin del agraviado para recurrir la sentencia absolutoria. 4.1.1.
El principio acusatorio y el derecho a recurrir. 4.2.- Existencia de inters o agravio. 5).Derecho de impugnacin del agraviado. 6.- Derecho del actor civil. 7.- Derecho de
impugnacin del actor civil. 8).- Posicin de la Corte Suprema de Justicia de la Repblica.
9).- Nuestra posicin. 10).- Bibliografa.
MARCO NORMATIVO:
Nuevo Cdigo Procesal Penal. Art. 12, numeral 3) -, art. 94 - , art. 95, numeral
1), literal d) - , art. 98 -, art. 104 -, art. 105 -, art. 344, numeral 3) -, art. 350, literal
g) - , art. 404 -, art. 407 -, art. 425, numeral 3, literal b.
1.- INTRODUCCIN
La entrada en vigencia del Nuevo Cdigo Procesal Penal (en adelante NCPP), ha
trado al debate diversos temas que resultan discutibles al momento de interpretar y
aplicar sus diversas instituciones, uno de ellos es el referido a las facultades que tiene el
agraviado no constituido en actor civil para impugnar la sentencia absolutoria, ya sea,
solicitando su revocatoria e imposicin de una pena y el pago de una reparacin civil o
Abogado por la Universidad Nacional Jos Faustino Snchez Carrin. Maestro en Derecho con
Mencin en Ciencias Penales por la Universidad Nacional Jos Faustino Snchez Carrin.
Defensor Pblico en el Nuevo Cdigo Procesal Penal del Ministerio de Justicia y Derechos
Humanos en la Direccin Distrital de la Defensa Pblica de Caete.
2 Abogada por la Universidad Inca Garcilaso De La Vega. Abogada Defensora especialista en el
Nuevo Modelo Procesal Penal del Grupo de Abogados Pucar Bazn.
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de vctima que da origen la responsabilidad civil, que est en la base de la accin civil
que puede deducirse dentro del proceso penal4, agrega: ... La comisin de un ilcito
penal puede surgir la obligacin de reparar los daos patrimoniales ocasionados por el
hecho punible. Sin embargo, las personas perjudicadas solo civilmente por el delito,
esto es, que no fueren al mismo tiempo vctimas en el sentido de la ley procesal penal
no podrn intervenir en el procedimiento penal para obtener la reparacin del dao
sufrido5.
Queda claro que nuestra normatividad ha diferenciado el concepto de ofendido y de
perjudicado, siendo ste ltimo, conforme lo ha denominado la doctrina mayoritaria el
titular del inters patrimonial vulnerado por del delito. Cabe precisar que tanto el
ofendido como el perjudicado pueden coincidir, al respecto RAMOS MENDEZ F.6, a
travs de un ejemplo explica que si ofendido y perjudicado coinciden, lo normal es que
su intervencin en el proceso penal persiga ambos objetivos: el castigo del delito y la
reparacin del dao. Ahora bien, puede ocurrir que la calidad de ofendido y
perjudicado no concurran en una misma persona o que incluso al perjudicado slo le
interese el resarcimiento. La ley permite que esta intervencin particular interesada slo
en las consecuencias civiles del hecho punible. La doctrina suele apelar a esta parte
contingente, actor civil. Finalmente, cabe indicar, que si bien nuestro ordenamiento
procesal comprende al agraviado la denominacin de ofendido y perjudicado; sin
embargo, hace una distincin entre agraviado y actor civil, comprendiendo solamente a
ste ltimo la condicin de perjudicado, a quien atribuye derechos distintos a la del
agraviado, conforme lo veremos a continuacin.
3.- DERECHOS DEL AGRAVIADO
El nuevo sistema adjetivo, ha previsto garantizar los derechos del agraviado,
impartiendo al Fiscal y al Juez la funcin de velar y garantizar sus derechos, otorgndole
el status de sujeto procesal, y en razn a sta ltima posicin el agraviado est facultado
para participar en cada uno de las etapas del proceso y en igualdad de condiciones,
conforme lo prev el artculo I, numeral 3) del Ttulo Preliminar del NCCP. En esa
lnea, a manera de ejemplo, podemos indicar que en el fase preliminar de la
investigacin el agraviado participa aportando elementos de conviccin que sustenten
su denuncia o a travs de requerimientos dirigido al Fiscal para que eleve las
actuaciones al Fiscal Superior cuando ha dispuesto archivar definitivamente o
provisionalmente la investigacin (vase artculo 334, numeral 5 del NCPP); inclusive le
HORVITZ LENNON, Mara Ins y LPEZ MASLE, Julin. Pg. 300.
HORVITZ LENNON, Mara Ins y LPEZ MASLE, Julin. Pg. 301.
6 Citado por Tovalari Oliveros, Ral. Instituciones del Nuevo Proceso Penal, cuestiones y casos.
Editorial Jurdica de Chile. Santiago de Chile. 2005. Pg. 291.
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PALACIOS, Lino Enrique. (1998). Los recursos en el Proceso Penal. Editorial Abeledo Perrot.
Buenos Aires Argentina. Pg. 14.
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2. El carcter de parte. La impugnacin est reservada a las partes (artculo 4051.b) porque
son ellas las que pueden resultar agraviada o lesionada con la decisin judicial.10
4.1.- LEGITIMACIN DEL
SENTENCIA ABSOLUTORIA
AGRAVIADO
PARA
RECURRIR
LA
LINO ENRIQUE PALACIOS, nos dice que los requisitos subjetivos de los recursos
deben ser objetos de examen/, / desde tres puntos de vista que se refieren a las
personas facultadas para interponerlos, a la situacin en las que ella deben encontrarse
en relacin con el contenido de la resolucin recurrida, y al destinatario o destinatarios
de la impugnacin.11
Nuestra norma procesal penal, habilita en primer orden al Ministerio Pblico, quien en
atencin al principio de legalidad est facultado de recurrir incluso a favor del imputado
(vase artculo 405, apartado 1, numeral a, del NCPP); en segundo orden se encuentra
habilitado el imputado y el abogado defensor de ste ltimo quien lo har en
representacin del procesado (vase artculo 404, apartado 3, del NCPP); y, finalmente
el agraviado (vase artculo 95, apartado 1, literal d, del NCPP).
Si realizamos una interpretacin literal del artculo 95, apartado 1, literal d, del NCPP,
no es difcil concluir que el agraviado est legitimado para impugnar el sobreseimiento y
la sentencia absolutoria; sin embargo, si aceptamos la posicin de que el agraviado no
constituido en actor civil, con o sin participacin en el proceso, se encuentra legitimado
para recurrir la sentencia absolutoria, su aceptacin, conforme lo seala CLARI
OLMEDO, abre jurisdiccionalmente la va que conduce a la nueva resolucin
confirmatoria, revocatoria o anulatoria de la resolucin impugnada12. En efecto, segn
nuestro ordenamiento procesal penal, el ente revisor (Sala Penal de Apelaciones),
podra: declarar la nulidad, en todo o en parte de la sentencia o revocar la sentencia
absolutoria y dictar sentencia condenatoria (vase artculo 425, apartado 3, literal a y b,
del NCPP). En ese orden de ideas, si la Sala Penal, en mrito al recurso impugnatorio
del agraviado, revoca la sentencia absolutoria y en su lugar dicta una sentencia
condenatoria, no se estara afectando el principio acusatorio?, claro est, en el supuesto
de que el Ministerio Pblico no interpone recurso de apelacin; motivo por el cual
corresponde brevemente hacer referencia al principio acusatorio.
CUBA VILLANUEVA, Vctor. (2009). El nuevo proceso penal peruano: teora y prctica de su
implementacin. Primera edicin: Palestra Editores. Pg. 413.
11 PALACIOS, Lino Enrique. Ob Cit. Pg. 15.
12 CLARI OLMEDO, Jorge Actualizado por CHIARA DAZ, Carlos Alberto. Derecho Procesal
Penal. Rubinzal Culzoni Editores. Buenos Aires Argentina. T. II. Pgs. 283 y 284.
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cierre, a ello hay que agregar la posibilidad para ofrecer nuevos probatorios (vase
artculo 429 del NCPP). En esa lnea, si el Ministerio Pblico no impugn la sentencia
absolutoria, debemos entender que su decisin es la de no proseguir con el ejercicio de
la accin penal, consecuentemente, no se le puede obligar a concurrir a la Audiencia de
Apelacin y menos an a sustentar o adherirse al recurso interpuesto por el agraviado.
Sobre este punto, si bien podra sostenerse que la Audiencia de Apelacin de Sentencia
podra instalarse con el impugnante, sin requerirse la participacin del Ministerio
Pblico, por cuanto no es la parte recurrente, sin embargo, dada la naturaleza y la forma
en cmo se desarrolla la audiencia, as como las pretensiones que se discuten en ella,
convenimos que nos sera posible su ejecucin sin la correspondiente pretensin del
ente persecutor, mxime si se tiene en cuenta que el agraviado (ofendido) no tiene
legitimidad para ejercitar la accin punitiva, as como la accin civil, debido a que es una
facultad exclusivo del Ministerio Pblico y del actor civil, razn por el cual, somos de la
opinin que la apelacin del agraviado si contravendra el principio acusatorio,
desplazndole a la Fiscala, titular de la accin penal.
4.2.- EXISTENCIA DE INTERS O AGRAVIO
La interposicin de un recurso obedece a un inters y ese inters consiste en modificar
el resultado de una resolucin que causa gravamen o perjuicio, al verse truncado la
satisfaccin de un derecho legtimamente ejercido. Al respecto, MONTERO AROCA,
nos dice, que para recurrir una decisin judicial es necesario que se produzca un
perjuicio o gravamen a cualquiera de las partes procesales, lo que parece exigir
implcitamente peticin expresa del afectado. Sin esa peticin no estamos propiamente
ante un recurso.15
Nuestro norma procesal, condiciona la admisibilidad del recurso a la expresin de la
fundamentacin del agravio, tal como se advierte del artculo 405 del NCPP, lo que nos
lleva a colegir que el perjuicio es consecuencia del resultado desfavorable de una
pretensin articulada; en ese sentido, CLARA OLMEDO, nos dice: el agravio es
objetivo y surge de la diferencia de los reclamado o esperado con lo resuelto. La
necesidad del agravio es un lmite subjetivo a la facultad de impugnar, y se obtiene en
funcin del inters que se pretende hacer prevalecer. Ese inters debe ser directo, vale
decir exhibido como consecuencia inmediata de la resolucin a impugnar en cuanto
desmejore o contradiga la expectativa de la parte. El inters y el perjuicio deben ser
prcticos, quedando excluidos todo fundamento tico y funcional.16
MONTERO AROCA, Juan y otros. (2001). Derecho Jurisdiccional: Procesal penal. Volumen
III. Dcima Edicin. Valencia: Tirant Lo Blanch. Pg. 347.
16 CLARI OLMEDO, Jorge. Derecho Procesal Penal. T. II. Pgs. 286
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De lo expuesto podemos concluir en dos afirmaciones: 1.- para que exista agravio tiene
que existir una pretensin determinada. 2.- la pretensin articulada debe ser
desestimada en forma parcial o total. En ese orden de ideas, corresponde determinar si
el agraviado no constituido en actor civil, puede ser pasible de gravamen o perjuicio
con las resoluciones que se expidan en el curso del proceso.
Para responder la presente interrogante, debemos indicar que la participacin del
agraviado en el proceso penal obedece a dos objetivos; la primera, que bien podramos
relacionar con el modelo penal punitivo, tiene una participacin colaboracionista, toda
vez que el papel que va a desempear permitir la satisfaccin de la pretensin punitiva
del estado; la segunda, est referida directamente a una justicia penal reparatoria. En el
primer caso, el agraviado interviene en el proceso, sin articular pretensin alguna, su
participacin es de testigo, quien est obligado a declarar en las actuaciones de la
investigacin y del juicio oral (vase el artculo 96 del NCPP). En el segundo caso, tiene
una participacin ms activa, con facultades de ejercitar la accin civil, para ello la
norma le ha irrogado de ciertas facultades que va permitir la satisfaccin de sus
intereses (vase el artculo 104 del NCPP), empero, tiene que constituirse en actor civil
y postular su pretensin resarcitoria y/o indemnizatoria (vase el artculo 98 del
NCPP).
En ese orden de ideas y, habiendo indicado lneas atrs, que el agravio es consecuencia
del resultado desfavorable de la pretensin por haberse desestimado total o
parcialmente, entonces, si asumimos que el agraviado no constituido en actor civil no
ejercita ninguna pretensin en el proceso penal, debido a que sta facultad es exclusivo
del actor civil y del Ministerio Pblico, en tal sentido, corresponde preguntarnos en
qu consistira el agravio si el proceso es sobresedo o se absuelve al acusado?
La respuesta a la interrogante planteada sera que si el proceso es sobresedo o se
absuelve al acusado, el agraviado no podr ver satisfecha su pretensin civil, sin
embargo, dicha afirmacin no sera correcto, por dos razones: la primera y las ms
importante, radica en que el agraviado, no constituido en actor civil, no tiene
legitimidad para ejercitar la accin civil; la segunda y no menos importante, consiste en
que el sobreseimiento y la sentencia absolutoria no libera al Juez a emitir
pronunciamiento respecto de la accin civil, vlidamente ejercida.
Por estas razones, consideramos, que si no se ha articulado ninguna pretensin, no
podra argumentarse agravio alguno, ya que necesariamente para que se produzca el
perjuicio tiene que existir una identidad entre la pretensin postulada y el resultado que
se espera del proceso, ello en razn que no sera aceptable que el agravio se sustente en
aspectos subjetivos, como el deseo para que se condene al acusado, tiene que estar
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legal, seala que contra el auto de sobreseimiento procede recurso de apelacin; motivo por el cual, la
Sala Superior debe emitir nuevo pronunciamiento.
Conforme es de verse la referida sentencia de casacin, el principal fundamento para
que el Tribunal Supremo establezca que el agraviado tiene legitimidad para impugnar el
auto de sobreseimiento, consiste en dotarle de mecanismos que le permitan asegurar la
satisfaccin de su pretensin, lo cual es correcto; sin embargo, el agraviado (ofendido)
en el proceso penal no postula ninguna pretensin, toda vez que el nico que puede
articular la pretensin resarcitoria y/o indemnizatoria es el actor civil, quedando adems
a eleccin de ste ltimo ejercitarlo en el proceso penal o ante el Orden Jurisdiccional
Civil (vase artculo 12, apartado 1, del NCPP).
En ese orden de ideas, si asumimos que el derecho del agraviado para impugnar la
sentencia absolutoria y el auto de sobreseimiento se sustenta en la satisfaccin de su
pretensin, entonces, debemos concluir que dicha facultad solamente le alcanza al
agraviado constituido en actor civil, quien adems deber postular su pretensin
resarcitoria y/o indemnizatoria.
8.- NUESTRA POSICIN
Por estas razones, consideramos, que, cuando el literal d), numeral 1), del artculo 95
del NCPP seala que es un derecho del agraviado de impugnar la sentencia absolutoria,
ello no debe interpretarse en forma literal sino en concordancia con lo preceptuado en
el artculo 12, apartado 3) del NCPP, que establece que la sentencia absolutoria no
impedir al rgano jurisdiccional pronunciarse sobre la accin civil derivada del hecho
punible vlidamente ejercida, cuando procede; lo que nos lleva a entender que una vez
ejercida la accin resarcitoria en los trminos que establece el artculo 98 del NCPP-,
aquel que tenga legitimidad para reclamarlo -, y de participar activamente en el proceso
para acreditar la reparacin civil que pretende, conforme lo faculta el artculo 105 y
artculo 350, literal g) del NCPP-, referido a la facultad de objetar y solicitar el
incremento de la reparacin civil, as como en lo previsto en los artculos 371 y 388 del
NCPP referido a los alegatos de entrada y de cierre -, el Juez est en la obligacin
pronunciarse sobre la pretensin resarcitoria, claro est, en los casos en que procede; y,
de no estar conforme el actor civil con lo resuelto, ya sea por haberse establecido la no
procedencia del resarcimiento econmico o por haberse establecido un monto menor a
la pretensin del actor civil, solo en esos supuestos, el actor civil, puede recurrir la
sentencia, ya sea solicitando el pronunciamiento del Juez sobre su pretensin o
solicitando su incremento.
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Sobre este punto debemos indicar, que en el caso de una sentencia absolutoria, donde
no resulta procedente el pronunciamiento de la accin civil por el tipo de delito; en
estos casos, no debe existir razones para rechazar la impugnacin efectuado por el actor
civil, por cuanto el archivo del proceso va a afectar necesariamente la satisfaccin de su
pretensin articulada lo que se materializa en un evidente agravio.
Finalmente, es preciso sealar que cuando el NCPP seala en el literal d), numeral 1),
del artculo 95 del NCPP, que es un derecho del agraviado de impugnar la sentencia
absolutoria, se est refiriendo al agraviado en su concepto de perjudicado, que como ya
se mencion, es el nico a quien la norma le faculta a ejercitar las acciones resarcitorias.
En ese sentido, quien se encuentra legitimado para impugnar una sentencia absolutoria,
es el agraviado en su concepto de perjudicado, quien a la vez tiene que necesariamente
haberse constituido en actor civil y haber articulado su pretensin resarcitoria, lo que
obligar al juez a pronunciarse sobre dicha accin civil, ya sea amparando dicha
pretensin o sealando que por el tipo de delito, no procede, claro est en los
supuestos de una sentencia absolutoria.
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BIBLIOGRAFA
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