SENTENCIA- ACTOS CONTRA EL PUDOR DE MENOR

DE EDAD
EXPEDIENTE
: 1607-2011
IMPUTADO
: EFRAN FACUNDO JIMNEZ
DELITO
: ACTOS CONTRA EL PUDOR EN MENORES
(MENOR DE 7 AOS)
AGRAVIADO
: M.P.R.E
PROCEDE
: JUZGADO PENAL COLEGIADO B
JUEZ PONENTE
: MEZA HURTADO

SENTENCIA
SUPERIOR

DE

LA

PRIMERA

SALA

PENAL

Resolucin N 35
Piura, veintiocho de enero del ao dos mil trece.VISTA Y OIDA: la audiencia de apelacin de
sentenciacelebrada el diecisis de enero del dos mil trece en la Primera Sala Penal
de Apelaciones de la Corte Superior de Justicia de Piura, interpuesta, contra la
sentencia de fecha seis de septiembre de dos mil doce, por el Juzgado Penal
Colegiado B de Piura, que condena a Efran Facundo Jimnez a ocho aos de pena
privativa de libertad efectiva y al pago de cinco mil soles a favor de la agraviada,
por delito actos contra el pudor de menor de edad en agravio de M.P.R.E. y en
donde intervienen el Abogado Edgardo Abramonte Hidalgo en representacin del
imputado, como parte apelante; y el Fiscal Superior Manuel Sosaya Lpez.
Resumen de los alegatos de las partes en la audiencia celebrada.
a.
La defensa del imputado
Solicita se revoque la apelada y se absuelva al acusado, ya que, la resolucin
dictada carece de objetividad, porque los medios probatorios en que basa la
condena no han sido debidamente analizados por el Juzgado Colegiado, sta se
sustenta en meras subjetividades y se advierte la falta de un razonamiento lgico,
que ha llevado al juzgador a condenar a una persona, sin determinar en forma
fehaciente la causa vinculante con el hecho, se ha basado en su criterio de
conciencia y no en la sana crtica que hoy establece el NCPP.
Se ha valorado solo la declaracin la menor agraviada, que en su primera
declaracin seala que el acusado le toc sus genitales, cuando declara al Fiscal
Provincial no repite lo mismo; sino que agrega, quita y niega hechos; por ejemplo
refiere en su casa el denunciado (acusado) dos veces me enseo el pene, lo cual
es falso porque contradice su declaracin anterior donde dice que se corri; la
ultima vez dice me toc la cintura agregando un nuevo hecho, adems dice me
meti la mano dentro de mi ropa lo cual tambin es falso porque la menor ha
referido que el acusado intent bajarle el short y la ropa interior. Tambin ha
manifestado: cuando me iba a tocar la vagina, no acept y me fui, por lo que no
hubo momento para que el acusado le tocara sus genitales; ha manifestado la nia
que el imputado la haca llorar, la molestaba dicindole que me vaya a mi casa
porque solo sirvo para molestarlo, lo cual, demuestra que el acusado no le ha
hecho ningn tocamiento indebido.
La menor ha referido que las dos veces que le toc el pene al acusado, ste estaba
solo, pero la misma ha sealado anteriormente que cuando el acusado le mostr su
rgano sexual, ella se corri, que en la Pericia Psicolgica se advierte que es una
nia viva, que dice la verdad, sin embargo no le cont a la conviviente del
acusado lo que ste le habra hecho. Las declaraciones vertidas son contradictorias,
no son uniformes, son inconsistentes e incoherentes; contradicen la pericia
psicolgica; tampoco son verosmiles ni persistentes en la incriminacin, aade que
las declaraciones ante el Fiscal, fueron inducidas por la psicloga que se
encontraba presente. Incluso hay un hecho que no se ha tomado en cuenta y que la

nia refiere que ha sido tocada por otra persona distinta del acusado, que no ha
sido tomada en cuenta por el Ministerio Pblico.
b. El Ministerio Pblico.
Solicita se confirme recurrida, que ha realizado un juicio de subsucion correcto entre
la cuestin fctica y la normativa, refiere que cuando se hace referencia a delitos de
ndole sexual en agravio de menores de edad, se debe considerar que estos delitos
se cometen siempre a la sombra y ocultndose a la vista de otras personas que
pudieran aparecer despus como posibles testigos de cargo; por ello tiene gran
valor el anlisis y la calificacin que se haga de la declaracin de la agraviada, as
como de otros elementos que rodeen el evento.
Quienes determinan la veracidad del relato incriminador de la agraviada son los
psiclogos, los que han establecido que ella no ha realizado ningn tipo de
fabulacin, ni est inventando nada, que est afectada porque ha tenido un
episodio de estrs sexual causado por la agresin de un adulto mayor de edad.
Adems afirma que la menor ha sido categrica desde un principio sealando que el
acusado Efran Facundo Jimnez fue quien la manose, en su casa y que tambin
una semana antes, le haba enseado el pene en dos ocasiones, esa es la versin
inicial que da la menor. Menciona adems que en la declaracin (monitoreada por
dos fiscales y un psiclogo) la agraviada refiere que el imputado le tocaba su
vagina y le meta la mano debajo de su falda.
En su declaracin ante el Psiclogo, la nia amplia su declaracin sealando la
forma y circunstancias como fue agredida por el imputado, aprovechndose que
ella se quedaba al cuidado de su conviviente Hortensia, en casa de ste. No existe
contradiccin ni en la investigacin preparatoria ni preliminar; que en el Juicio
Oral la agraviada ha referido ante el colegiado que el acusado le manoseaba sus
partes, que le peda que se bajara el short y que adems le ense su pene
y despus de ello se corri, que el imputado le toco sus partes intimas con la
mano, le mostr el pene dos veces, estaba solo con ella porque la esposa estaba
trabajando. Que no hay contradicciones en las declaraciones de la menor
agraviada y habindose ratificado la validez y la veracidad de la sindicacin, debe
confirmarse la sentencia impuesta.
FUNDAMENTOS
Primero.- Delimitacin del recurso.
La apelacin se interpone contra la sentencia expedida por el Juzgado Penal
Colegiado B- Sede Central, de fecha 06 de septiembre del 2012, por la que se
condena a Efran facundo Jimnez como autor del delito de actos contra el pudor en
agravio del menor de iniciales M.P.R.E. de seis aos de edad, y le impusieron ocho
aos de pena privativa de la libertad efectiva; as como al pago de cinco mil nuevos
soles nuevos soles de reparacin civil a favor de la agraviada.
Segundo.- Hechos imputados.
El da tres de noviembre del dos mil diez, en circunstancias en que doa Mara
Milagros Pulache Cango recoge a su hija de iniciales R.E.M.P. de la casa del
imputado Efran Facundo Jimnez, donde la conviviente de ste le enseaba y
ayudaba con las tareas escolares, y la menor agraviada le cuenta que don Efran
la haba tocado sus partes ntimas y en otras oportunidades le haba enseado su
pene, aprovechando de la circunstancia que su ella iba a casa de este, los hechos
ocurrieron en la casa del acusado en su cuarto; incluso la menor el dijo que le iba a
contar todo a su seora de nombre Hortensia, a lo cual el acusado le dijo que no
dijera nada retirndose del lugar, por lo que decide sentar la denuncia
correspondiente.
Tercero.- El delito de Actos contra el pudor de menor.
a. El Cdigo Penal peruano sanciona el delito de actos contra el pudor en
agravio de menores de edad, estableciendo: El que sin propsito de tener acceso
carnal realiza sobre un menor de catorce aos u obliga a ste a efectuar sobre s
mismo o tercero,tocamientos indebidos en sus partes ntimas o actos
libidinosos contrarios al pudor ser reprimido con las siguientes penas

privativas de la libertad estableciendo una pena no menor de siete ni mayor de

diez aos si la vctima tiene menos de siete aos.
b. La interpretacin del juzgador debe establecer cul es el contenido de las frases
tocamientos indebidos en sus partes ntimas as como actos libidinosos
contrarios al pudor, para dicha labor tendr en cuenta los principios rectores del
Ttulo Preliminar del Cdigo Penal, en especial, los de legalidad, proporcionalidad,
culpabilidad y lesividad.
c. En este tipo de delito, el carcter de libidinoso de los tocamientos que
contraran el pudor de los agraviados -en este caso una menor de seis aos-, deben
ser determinados en relacin con el deseo lbrico, de carcter sexual del agente,
de la manipulacin que efecte ste sobre el cuerpo de la agraviada este debe
demostrar inequvocamente conforme a la modificacin del tipo penal- su carcter
o ndole sexual.
d. Que, en sede nacional se ha definido que los actos contrarios al pudor son
aquellos tocamientos y manipulaciones que realiza el agente sobre el cuerpo de la
vctima as como aquellos tocamientos o actos libidinosos efectuados por el autor
con el fin de satisfacer su propia lujuria, dichos tocamientos deben ser lascivos,
lbricos, erticos, lujuriosos e impdicos[1][1], para la configuracin del delito, se
requiere la concurrencia en el caso concreto de los elementos objetivos, subjetivos
y valorativos requeridos por el tipo, es decir, que el agente someta a la vctima a
tocamientos en sus zonas sexuales y tratndose de actos libidinosos, que se
hayan con la finalidad de obtener una satisfaccin ertica.
e. El bien jurdico que se tutela, es la indemnidad sexual del menor, entendida
como el libre desarrollo sexual y psicolgico, protegiendo el libre desarrollo de la
personalidad de la menor, sin producir alteraciones en su equilibrio psquico futuro,
a diferencia de la libertad sexual, que es la facultad que tiene una persona para
elegir realizar o no actividades sexuales, en el caso concreto se protege
especficamente el pudor de la menor agraviada.
Cuarto.- Fundamentos del Juez a quo.
1. Que, los hechos materia de la acusacin fiscal formulada contra Facundo
Jimnez y que se subsumen en el tipo penal de actos contra el pudor en agravio de
menores de edad previsto por el art. 176-A del Cdigo Penal han quedado
debidamente acreditados, as como la responsabilidad penal del acusado, con
la partida de nacimiento de la vctima que fue oralizada en el Juicio Oral-, se
encuentra probado que esta contaba con seis aos de edad cuando ocurrieron los
hechos.
2. La declaracin de la agraviada ha mostrado durante la realizacin del proceso
penal los requisitos de persistencia, espontaneidad y coherencia, por lo que su
versin incriminatorio es vlida conforme a los presupuestos establecidos por el
Acuerdo Plenario N 02-2005 y que han sido ratificados por los parmetros
establecidos por el Acuerdo Plenario N 1-2011 que se refiere a los criterios sobre
la apreciacin de la prueba en los delitos contra la libertad sexual.
3. Tampoco se ha acreditado en el proceso que existan entre la vctima o sus
familiares sentimientos de odio o enemistad que pueda incidir en los trminos de
sus declaraciones, es decir que existe ausencia de incredibilidad subjetiva.
4. Respecto a la versin del acusado que niega tajantemente los hechos, sostiene el
colegiado que esta versin, al contraponerse con la sindicacin incriminatoria de la
agraviada que ha sido corroborada adems, por el resultado de las Pericias
elaboradas por la Psicloga Flores Purizaca, y de la Perito Psicloga Estela Oropeza
Garca, que han determinado que el acusado tiene un precario control de
impulsos y muestra una actitud defensiva proclive a mentir y discordante en lo
que piensa y lo que hace, se ha desvanecido.
5. Tampoco ha sido acreditada el extremo de la versin exculpatoria del
imputado, en el sentido que existira una relacin con la madre de la menor y que
habra sido motivo para que la sindicacin de la agraviada haya sido motivada por
venganza, ya que la madre de sta, le adeudaba dinero por la movilidad prestada a
la menor, situacin que no ha sido acreditada con ningn elemento probatorio.
6. Que ms bien como elemento corroboratorio de la sindicacin de la menor, se ha
probado el hecho que efectivamente la vivienda del imputado es contigua con la de

la vctima, conforme al Acta de inspeccin fiscal de fecha once de julio y agrega el

colegiado, en el Juicio oral por la actuacin del principio de inmediacin cuyo
privilegio tiene el colegiado para apreciar y luego valorar la actividad probatoria, se
puede colegir que el relato de la agraviada es uniforme y coherente, quien ha
sindicado de manera directa al acusado como la persona que le haca tocamientos
en sus partes ntimas, pues incluso se toc la parte donde se encuentra sus
genitales, y repiti que este le mostr su rgano en dos oportunidades, mostrando
un sentimiento de vergenza al recordar lo vivido y que el acusado aprovechaba
cuando se quedaba solo con ella en su casa.
7. Que la versin de la menor es corroborada con el examen de la Perito
Psicloga Margarita Flores Purizaca, precisa que la vctima se muestra con miedo y
temor hacia la persona agresora y ha bajado su rendimiento escolar, que ella le
coment que le haba visto el pene una vez al acusado y que la segunda vez se
tap la cara y que fue tocada en tres oportunidades, que el relato de la menor
es espontneo y consistente, y que es difcil que la menor fantasee, que no se
haba evidenciado manipulacin respecto al relato, considerando el colegiado, que
las supuestas contradicciones de la menor, conforme a la lectura de citas de
declaraciones en sede fiscal, no se han introducido al examen contradictorio por lo
que el colegiado no puede valorar lo que no se ha sometido al debate en juicio oral.
Quinto.- Anlisis del caso y justificacin de la resolucin.

1. En los delitos de carcter sexual en agravio de menores de edad, la

probanza directa as como la reconstruccin de los hechos en base a
pruebas objetivas externas sumamente complicada, el desarrollo de
la dogmtica penal, permite que la prueba que es considerada como
la ms importante, se encuentra en la sindicacin de la vctima, as
como su afectacin psicolgica, por lo que se deben valorar todos los
testimonios actuados, como los interrogatorios de los Peritos llevados
a cabo en el Juicio Oral para determinar si la sindicacin de la vctima
ha sido corroborada con elementos objetivos que confirmen el relato
de la vctima, criterio asumido por lo dems en la doctrina
jurisprudencial nacional desde la expedicin del Acuerdo Plenario N
02-2005 de las Salas Penales de la Corte Suprema de Justicia.
2. El comportamiento tpico referido al supuesto de tocamientos
indebidos en las partes ntimas, consisten en la realizacin de
contactos o manoseo efectuado por el agente sobre las partes ntimas
de la vctima, o cuando se obliga a sta a realizar autocontactos
sobre su propio cuerpo o cuando se le obliga a efectuar
tocamientos sobre las partes ntimas de un tercero o del propio
agente, como afirman GALVEZ VILLEGAS/DELGADO TOVAR, dado que
el tipo penal alude a partes ntimas, no podemos limitar el tipo penal
a los genitales, sino que cabe la inclusin de otras zonas consideradas
ntimas, por ejemplo las nalgas o los senos de la mujer[2][2], como en
el caso analizado, en que el agente ha efectuado tocamientos
indebidos a la zona de los genitales de la menor agraviada,
consideramos que conforme a la tesis de los autores citados- en este
supuesto de tocamientos indebidos, no se requiere, que el agente
acte con un fin lascivo, para satisfacer su instinto sexual, siendo
irrelevante para la configuracin tpica que el sujeto activo pueda
tener por ejemplo-un orgasmo- ya que incluso el agente puede
actuar con nimo de venganza o con deseos de humillar o molestar a
la vctima[3][3].
3. Los actos libidinosos a que se refiere el tipo penal, aluden a todo
comportamiento en el que se busca un fin morboso, lbrico,

independientemente de la forma de exteriorizacin de la intencin del

agente, en tal sentido pueden consistir actos libidinosos contrarios al
pudor, los contactos fsicos o aproximaciones efectuadas por el
agente con el cuerpo de la menor, con dichos fines. En los caso de
actos contra el pudor de menores de edad, slo se requiere para la
consumacin del tipo la realizacin de los hechos sin los elementos de
violencia o grave amenaza.
4. La imputacin penal efectuada contra el encausado Facundo
Jimnez, segn la tesis del Ministerio Pblico tanto de tocamientos en
las zonas ntimas de la menor agraviada y de actos libidinosos
(mostrando su rgano sexual a la vctima), han sido debidamente
acreditada con las actuaciones del Juicio Oral, principalmente con la
sindicacin sostenida y coherente brindada no solo en su
declaracin, sino repetida en el interrogatorio a que fue sometida,
dicha menor agraviada en el Plenario Oral, situacin que se ha
corroborado como se ha explicado en la sentencia recurrida, por la
actuacin de las Pericias a que fue sometida a la citada agraviada.
5. La tesis del imputado, respecto a que existan contradicciones en las
declaraciones de la menor agraviada, no se desprenden del anlisis de las
actuaciones probatorias, el relato incriminatorio de la agraviada a lo largo del
proceso es coherente y persistente, ms an por la escasa edad de la vctima no
podra ser exactamente igual en las veces en que se haya desarrollado, sin
embargo puede apreciarse que a pesar del dao causado por el agravio sexual, no
se aprecia sentimientos de animadversin de parte de la familia de la agraviada.
6. La sindicacin de la menor agraviada ha sido corroborada con las actuaciones
probatorias realizadas en el Juicio Oral, como de la declaracin del acusado Efran
Facundo Jimnez, de la testigo Mara Milagros Pulache Cango, quien manifest
haber tenido una buena relacin con el acusado y con su esposa y no tener ningn
tipo de problemas, de la Perito Margarita Flores Purizaca, sobre la evaluacin
psicolgica realizada a la menor quien seal que esta presenta una inteligencia
promedio para su edad, que presenta sentimientos de miedo y temor hacia su
agresor y adems que ha bajado su rendimiento escolar debido a la problemtica
vivida, que seala que el relato de la menor es espontneo, consistente y
congruente y del examen de la Perito Psicloga Rosa Violeta Oropeza Garca, que
acepta haber realizado la pericia psicolgica N 000123-2011- PSC al acusado y
concluye que tiene precario control de impulsos, de la Oralizacin de pruebas
documentales que acreditan la edad de la vctima y el lugar de su domicilio.

Sexto.- Determinacin de la Pena.

1. Consiste en el procedimiento tcnico-valorativo, por el cual se identifica y decide
la calidad e intensidad de las consecuencias jurdicas que se deben aplicar al autor
de un delito.
La individualizacin del quantum de pena en un caso concreto, se efecta en
coherencia con los principios de legalidad, lesividad, culpabilidad y proporcionalidad
previstos por los artculos II, IV, V, VII y VII del Ttulo Preliminar del Cdigo Penal,
todo ello como se ha precisado en el Acuerdo Plenario N 1-2008, teniendo en
cuenta el principio de motivacin de las resoluciones.
2. La graduacin de la pena debe ser el resultado de la gravedad de los hechos
cometidos, de la responsabilidad del agente, pero tambin de su grado cultura y
carencias personales, por esto luego de establecer los lmites de la pena que se va
a aplicar, se debe identificar la pena concreta dentro de los lmites prefijados, en
base a las circunstancias que se presenten en el caso[4][4] .
3. El artculo 46 del Cdigo Penal establece diversas circunstancias que se deben
de considerar como la naturaleza de la accin, que permite establecer la magnitud
del injusto cometido por el agente, asimismo debe considerarse la edad del
imputado, que cuando ocurrieron los hechos el agente contaba con cuarenta y ocho
(48) aos de edad, al respecto cabe recordar que la defensa cuando efectu su

alegato en la audiencia de apelacin, hizo referencia a la posibilidad de la aplicacin

de una atenuacin genrica prevista en el primer prrafo del artculo 22 del Cdigo
Penal, pero este artculo en su segundo prrafo establece que no es aplicable esta
facultad de disminucin por debajo del mnimo legal establecido, para los delitos
contra la libertad sexual.
4. La Pena, que al fin de cuentas es un mal con que se retribuye la accin cometida
por el acusado, implica una sancin con finalidad concreta, no existe ya la
retribucin penal por s misma, por esta razn nuestro Cdigo Penal se sita en la
lnea de las teoras preventivas modernas y postula que se tiene que atender a la
probable resocializacin del penado y su reinsercin a la sociedad, en el presente
caso se trata de un delito grave por la edad de la vctima de tan solo seis aos de
edad; por lo que tiene que imponerse una pena que refleje la aplicacin del
principio de proporcionalidad que es el principal estndar que debe considerar un
Juez para determinar una pena concreta, que en el presente caso ha sido
debidamente impuesta.
Stimo.- Decisin.
Por las consideraciones expuestas, analizando los hechos y las pruebas conforme a
las reglas de la sana crtica y las normas antes sealadas, los Jueces Superiores
integrantes de la PRIMERA SALA PENAL DE APELACIONES DE LA CORTE
SUPERIOR
DE
JUSTICIA
DE
PIURA,
POR
UNANIMIDAD,
RESUELVE CONFIRMAR la sentencia apelada su fecha seis de setiembre del dos
mil doce expedida por el Juzgado Penal Colegiado B de Piura, que condena al
acusado EFRAN FACUNDO JIMNEZ como autor del delito de actos contra el
pudor de menor de edad (06) en agravio de la menor de iniciales M.P.R.E., y le
impone ocho aos de pena privativa de libertad efectiva y establece en cinco mil
nuevos soles el monto de reparacin civil, con lo dems que contiene la sentencia
recurrida y los devolvieron.
SS.
MEZA HURTADO
RENTERA AGURTO
RUIZ ARIAS
NOTA.
es una pena ver que los menores tambin puedan difamar fcilmente a una persona con solo decir me
toco... y arruinar la vida por x motivos, ya sea por que no me cae bien o no lo quiero ver mas... los
menores d hoy en da, son mas despiertos y navegan por Internet mas tiempo que una persona mayor...
as que a cuidarse con esta nueva generacin que difama fcilmente, y que la justicia y sus leyes de hoy
en da no estn a la altura de estas consecuencias.

[1][1] SALINAS SICCHA, Ramiro. Los delitos de carcter sexual en el Cdigo Penal Peruano
JURISTA Editores, Lima, 2008, pp. 218-219.
[2][2] GALVEZ VILLEGAS, Toms Aladino/DELGADO TOVAR, Walter Javier. Derecho Penal,
Parte Especial. Tomo II, Djus, Jurista editores, Lima, 2011, p. 492, quien precisa que en esta
modalidad se pueden incluir slo los supuestos de tocamientos de la zona perianal (zona que
separa los genitales del ano) o vulvar, as como las nalgas o los senos de la mujer.
[3][3] Vid. GALVEZ VILLEGAS, op. cit. p. 493.
[4][4] Las circunstancias son factores o indicadores de carcter objetivo o subjetivo que ayudan a la medicin de la
intensidad de un delito, cuya esencia permanece intacta. Es decir, posibilitan apreciar la mayor o menor
desvaloracin de la conducta ilcita antijuridicidad del hecho o el mayor o menor grado de reproche que cabe
formular al autor de dicha conducta culpabilidad del agente, permitiendo de este modo ponderar el alcance
cualitativo y cuantitativo de la pena que debe imponerse a su autor o partcipe. 1. Por su naturaleza las
circunstancias pueden ser comunes o genricas y especiales o especficas. Son comunes o genricas las
circunstancias que se regulan en la Parte General del Cdigo Penal y que pueden operar en la determinacin de la
pena concreta de cualquier tipo de delito. En la legislacin nacional tales circunstancias se encuentran reunidas,

principalmente, en el artculo 46 del Cdigo Penal. En cambio, las circunstancias especiales o especficas se
regulan en la Parte Especial y en conexin funcional slo con determinados delitos. Ese es el caso de las
circunstancias previstas en los incisos del artculo 108 y que sirven tambin para la tipicidad del delito de asesinato,
o de aquellas que enumera el prrafo segundo del artculo152 que estn consideradas para el delito de
secuestro. 2. Por su efectividad las circunstancias pueden ser atenuantes o agravantes. Son atenuantes aquellas
que por sealar un menor desvalor de la conducta ilcita realizada o un menor reproche de culpabilidad sobre el
agente de la misma, producen como efecto la consideracin o aplicacin de una pena menor. Son agravantes las
que por indicar un mayor desvalor del comportamiento antijurdico ejecutado o un mayor reproche de culpabilidad
sobre su autor, generan como efecto la conminacin o imposicin de una pena ms grave.