CNTrab., sala III, 21/02/83, Adano, Juan O. c. Dresser Atlas Argentina SA.

Contrato de trabajo. Lugar de celebracin: Argentina. Lugar de cumplimiento:

Argentina, Venezuela, Argelia, Tnez y Noruega. Contratos de trabajo sucesivos
en filiales distintas de la misma empresa. Contrato nico. Derecho aplicable.
Validez intrnseca y efectos. Autonoma de la voluntad conflictual. Ley ms
favorable al trabajador. Ley de Contrato de Trabajo: 3. Cdigo Civil: 1209, 1210.
Principios generales del Derecho Internacional Privado. Coincidencia entre lugar
de celebracin y principal lugar de cumplimiento. Lugar de cumplimiento en varios
pases. Criterio de distincin. Principal lugar de ejecucin. ltimo lugar de
ejecucin. Aplicacin de derecho extranjero. Falta de invocacin y prueba por la
parte. Imposibilidad de aplicacin de oficio. Cdigo Civil: 13. CPCCN: 377.
Aplicacin de lalex fori. Investigacin de oficio (voto de Vzquez Vialard).
Publicado por Julio Crdoba en DIPr Argentina el 26/02/10, en Derecho Internacional Privado del
Trabajo, serie Cuadernos de Jurisprudencia DIPr Argentina, vol. 1, Buenos Aires, pp. 106-110 y en
Derecho del Trabajo XLIII-A, 391.
2 instancia.- Buenos Aires, 21 de febrero de 1983.El doctor Santa Mara dijo: se alza la actora vencida contra la sentencia del a quo a tenor del
respectivo memorial, oportunamente contestado por la contraria.
En la demanda se sostuvo que el accionante ingres a trabajar para la demandada Dresser Atlas
Argentina SAMPIC que oper anteriormente bajo la denominacin Petrotech Argentina SA- el
11/1/66 como tcnico en telecomunicaciones; que ocup diversos cargos tanto en esta capital
como en el interior del pas; que el 30/11/75 fue transferido a la filial venezolana del grupo Dresser
del que forma parte la accionada-; que luego fue transferido a Argelia, a partir del 1/6/76; que
desde agosto de 1978 pas a depender de la filial britnica, para la cual trabaj en Tnez; que la
misma filial britnica lo envi a Noruega a fines de 1978 y le orden luego retornar a Tnez, donde
fue despedido sin causa por tlex del 20/11/79. Se afirm que ninguna de las filiales puso a su
disposicin compensacin por sus aos de servicio o por las consecuencias del despido. Se
solicit la aplicacin al caso de la ley britnica, por las siguientes razones: a) Por cuanto la misma
le vena siendo aplicada al actor desde agosto de 1978; b) por cuanto la filial britnica era quien por
esa poca se hizo cargo del actor (por ello fue que haca regir la relacin por la ley de su pas, en
ese entonces), y fue ella quien despidi al actor; c) Por la aplicacin del principio al rgimen ms
favorable al trabajador en caso de colisin de normas de derecho privado por ejecucin del
contrato de trabajo en mltiples lugares; pero en forma subsidiaria se reclamaron las
indemnizaciones por despido previstas en la LCT, ms una indemnizacin por daos y perjuicios
equivalente a la diferencia de montos entre los resarcimientos previstos en la legislacin argentina
y la britnica.

La demandada admiti la relacin laboral con el actor hasta el 30/11/75 fecha en que las partes
habran rescindido el contrato de comn acuerdo segn la accionada- pero neg toda vinculacin
con las restantes empresas en que Adano afirma haber trabajado. Seal que aun en la hiptesis
de una cesin de contrato no resultara responsable por las obligaciones contradas con
posterioridad a la misma, y que en caso de considerarse la existencia de vinculacin entre las
empresas no sera aplicable la disposicin del art. 31 de la LCT por inexistencia de fraude o
conduccin temeraria. Sostuvo adems que la aplicacin al caso de la ley britnica implicara una
violacin de su derecho de defensa en juicio.
En la sentencia en recurso se tuvo por acreditado que la demandada y las restantes empresas
para las cuales Adano prest servicios conformaban un nico grupo econmico cuestin incluso
admitida por la accionada al alegar-; se consider aplicable el derecho extranjero invocado en el
inicio, como derecho del lugar de ejecucin del contrato, y se rechaz la demanda por no haber
sido acreditado ste.
En el memorial de fs. 308/310 la actora solicita la aplicacin de la ley argentina invocada en
subsidio-. Seala que por tratarse de un contrato cumplido en mltiples pases correspondera
aplicar el derecho correspondiente al lugar principal de ejecucin, aquel en el que la vinculacin fue
ms prolongada.
El criterio que sustenta ahora la accionante parte de considerar la existencia de un slo contrato
que se prolong desde enero de 1966 hasta noviembre de 1979, y creo que le asiste razn en el
punto.
En efecto, tal como bien seala el Procurador General en su dictamen, el verdadero empleador ha
sido el grupo econmico en su totalidad. De acuerdo con las constancias de autos, ste funciona
como una nica empresa que adopta diversas personalidades jurdicas segn el pas en que se
radica. Ntese que los trminos de la notificacin de fusin de compaas cuya traduccin obra a
fs. 201/206, la forma en que se halla redactada la mayor parte de los documentos agregados en el
paquete que obra por cuerda entre ellos la revista que edita el grupo- y las propias modalidades
del contrato laboral cumplido por Adano y el texto de la comunicacin de ruptura, no pueden sino
llevar a esa conclusin.
No se trata de diferentes empresas vinculadas entre s (art. 31 LCT); el grupo Dresser es una sola
entidad real, que aparece bajo la forma de una persona jurdica diferente en cada uno de los
pases en que acta. Pero esta apariencia formal no impide la consideracin de la situacin real
subyacente aun en ausencia de conductas fraudulentas (conf. doctrina de la Corte Suprema de
Justicia en SAIC Parke Davis y Cia. Argentina Fallos 286:97- y SA Frigorfico Swift de La Plata
Fallos 286:257-).
En atencin a que se trata aqu de un nico empleador no puede hablarse de cesiones del contrato
entre diferentes empresas con obligacin de reconocer la antigedad ms otros derechos del
trabajador y solidaridad entre ellas (art. 229 LCT). El actor y su empleador el grupo Dresserestuvieron vinculados por un solo contrato laboral que se prolong por casi quince aos.

Por lo tanto, corresponde admitir la responsabilidad de cada una de las subsidiarias por las deudas
de otra o de todo el grupo (conf. doctrina de la Corte Suprema ya citada).
Ahora bien, el art. 3 de la LCT en su texto actual establece: Esta ley regir todo lo relativo a la
validez, derechos y obligaciones de las partes, sea que el contrato de trabajo se haya celebrado en
el pas o fuera de l; en cuanto se ejecute en su territorio. Como se ve, no contempla
explcitamente el caso de autos. Tampoco se da aqu el supuesto previsto en el art. 1210 del
Cdigo Civil, pues el contrato habido entre las partes se ejecut durante ms de diez aos en la
Repblica, luego aproximadamente uno en Venezuela, el doble de este ltimo periodo en Argelia,
unos meses en Tnez, un breve lapso en Noruega y por ltimo nuevamente en Tnez donde el
actor recibi la comunicacin de despido.
La actora invoc la aplicacin del derecho britnico, pero no en funcin del principio lex loci
executionis como pretende la contraria el ltimo lugar de ejecucin fue Tnez-, sino por sostener
que ese era el que se vena aplicando al contrato desde mediados de 1978. Se tratara entonces
de una concordancia entre las partes para someter la vinculacin a un rgimen legal determinado.
Pero los hechos invocados la aplicacin de ese derecho- no ha sido acreditada por lo que carece
de objeto analizar la posible validez de ese acuerdo y no puede ser considerado.
Por lo tanto, corresponde resolver por aplicacin de los principios generales del derecho
internacional privado, puesto que las normas especficas no contemplan el caso y no se ha
acreditado la existencia de un acuerdo vlido al respecto (art. 16, Cdigo Civil).
En tales condiciones, ya que se trata de: 1) un contrato celebrado en el pas; 2) ejecutado en dos
de sus terceras partes en su territorio; 3) que su celebracin se realiz bajo el marco jurdico
argentino que pas a integrar el contrato, sin que mediara voluntad y menos acuerdo de su
posterior modificacin; y 4) en amparo de su carcter protector insoslayable, considero procedente
la aplicacin del derecho argentino por ser el correspondiente al lugar de celebracin y al principal
lugar de ejecucin (arts. 1209 y 1210, Cdigo Civil). En consecuencia, corresponde valorar los
reclamos del accionante a la luz de los dispuesto por la Ley de Contrato de Trabajo.
La aplicacin de este criterio no invocado concretamente en la demanda aunque s lo fue la
aplicacin del derecho argentino- no viola el derecho de defensa de la accionada como sta
sostiene al contestar los agravios de la contraparte, ya que tuvo oportunidad de argumentar y
defenderse en funcin de los hechos denunciados en el inicio. La calificacin jurdica de las
circunstancias fcticas sometidas a decisin jurisdiccional es facultad de los jueces, con
independencia de los fundamentos que esgriman las partes en tal sentido (Fallos 298:78 y 479;
300:1034; citados por el Procurador General del Trabajo en su dictamen de fs. 322/326).
Se ha acreditado que la empleadora remiti a Adano el 20/11/79 una comunicacin por tlex cuya
traduccin es la siguiente: Lamento informarle que habiendo concluido su asignacin en Sfax y
que ninguna otra filial de nuestra compaa requiere personal con su capacidad, nos vemos
forzados a darle trmino a partir del 1 de diciembre de 1979. Sus vacaciones acumuladas y das
de descanso le dan derecho a recibir su salario corriente hasta el 15 de enero de 1980. El ltimo
da de reporte por lo tanto ser el 30 de noviembre de 1979.

En esta notificacin parecera invocarse una suerte de fuerza mayor o falta de trabajo respecto del
sector en que se desempeaba el accionante (art. 247 LCT). Pero ante la falta de acreditacin al
respecto Adano resulta acreedor a la indemnizacin por antigedad ntegra (art. 245 LCT) as como
al resarcimiento por omisin de preaviso ms el SAC correspondiente (art. 232, ley cit.). No resulta
en cambio procedente la integracin del mes de despido que se pretende, porque la comunicacin
del distracto fue recibida por Adano durante el transcurso del mes de noviembre para empezar a
regir a partir del primer da hbil del mes siguiente (art. 233, LCT cit.). El reclamo por vacaciones
proporcionales tampoco es procedente ya que el actor percibi por ese concepto un monto superior
al que le corresponda de conformidad con el art. 158 de la LCT segn la liquidacin final agregada
por el mismo. En cuanto al aguinaldo proporcional slo prosperar el correspondiente al segundo
semestre del ltimo ao trabajado porque no se invoc en la demanda la falta de pago del anterior
(art. 121, LCT).
La parte demandada seala que en todo caso no se habra acreditado que no se le hubiesen
pagado al actor indemnizaciones por despido. Sin embargo era a la accionada a quien incumba la
prueba de ese hecho positivo el pago (art. 377, Cdigo Procesal)- y la liquidacin final que
menciona no contiene suma alguna imputada a tal concepto.
Segn la constancia de liquidacin final cuya traduccin obra a fs. 219/220, el salario del
accionante ascenda a u$n 2517 a la poca de la desvinculacin. Por lo tanto la demanda
prosperar por el equivalente a u$n 5034 en concepto de indemnizacin por antigedad, u$n
453,58 por omisin del preaviso (incluye SAC) y u$n 1048,75 como SAC proporcional (art. 56,
LCT), sumas que se convertirn en moneda argentina de acuerdo con el tipo de cambio existente
al da de la liquidacin, y no se hallarn sujetas al reajuste establecido en el art. 276 ya que ste
slo contempla la depreciacin de la moneda argentina. el monto de la condena devengar
adems intereses moratorios de acuerdo con la tasa anual de 6%, que considero razonable en
atencin al tipo de moneda en que ha sido fijado.
Consecuentemente voto para que se revoque la sentencia apelada en cuanto ha sido materia de
agravios y se condene a Dresser Atlas Argentina SAMPIC a pagar a Juan O. Adano el equivalente
en moneda argentina a u$n 11536, que se convertir segn el tipo de cambio existente al da de la
liquidacin, ms intereses de 6% anual desde el 30/11/79; con costas.
El doctor Guibourg dijo: comparto las conclusiones del voto precedente pero no coincido con los
fundamentos por los cuales se decide la aplicacin al caso del derecho argentino.
En atencin a las particularidades del contrato de trabajo considero que cabe distinguir entre el
derecho aplicable a la validez intrnseca del mismo y el que rige sus efectos. El criterio contrario,
que no efecta tal distincin, resulta adecuado para los contratos instantneos, pero no para los de
tracto sucesivo como el que nos ocupa.
Los contratos de trabajo de ejecucin internacional pueden presentar diversas modalidades. Una
de ellas es la propia de las relaciones laborales que se cumplen sucesivamente en pases
diferentes, con cierta permanencia en cada lugar, aun eventualmente no previsto (como en el caso
en examen). En otros casos el desempeo en un pas diferente de aquel en que normalmente se

ejecuta la prestacin es ocasional (por ejemplo, un trabajador al que se le encomienda una misin
en el extranjero). Por ltimo, hay supuestos en que la naturaleza misma de la prestacin implica el
traslado continuo de un pas a otro (como el del personal afectado al transporte internacional).
Se trata aqu de decidir acerca del primero de esos supuestos, y considero que en tales casos en
los que existe una radicacin ms o menos estable del trabajador en cada uno de los diferentes
pases en que presta sus servicios- los efectos del contrato de trabajo se hallan siempre sometidos
al derecho del lugar de cumplimiento de la prestacin, aun cuando vare. Entiendo que ste es el
principio contenido en los arts. 1209 y 1210 del Cdigo Civil, que establecen que los
contratos con lugar de ejecucin en la Repblica sern juzgados por las leyes de sta,
cualquiera sea el lugar de celebracin, y que los que se celebren aqu para tener su
cumplimiento fuera de ella se regirn por las leyes y usos del pas de ejecucin. A mi juicio
no cabe limitar la aplicacin a los casos en que el cumplimiento se haya efectuado en un
nico lugar.
Este principio no obsta sin embargo a la facultad de las partes de someter convencionalmente la
vinculacin a un derecho determinado, siempre que el acuerdo resulte ms favorable al trabajador.
Esta condicin no puede pasarse por alto pues el principio protectorio del Derecho del Trabajo
tiene validez internacional.
La parte actora invoc un acuerdo tcito de este tipo al solicitar la aplicacin del derecho britnico
con fundamento en que se era el rgimen de acuerdo con el cual se desenvolvi la relacin en el
ltimo periodo. Pero los hechos en que fund esa pretensin no fueron acreditados en modo
alguno, por lo que la existencia de acuerdo al respecto no puede tenerse en cuenta.
En tales condiciones cabe concluir en que el derecho aplicable a la disolucin del contrato de
trabajo entre el actor y el grupo Dresser sera el tunecino, pues Tnez fue el ltimo pas en que se
desempe Adano y ya que el despido es un acto receptivo, aun cuando la comunicacin del
mismo se remiti desde Londres, se perfeccion all al ser recibida por el actor.
Pero la aplicacin de ese rgimen no ha sido siquiera invocada, y por lo tanto no puede utilizarse la
facultad conferida por el ltimo prrafo del art. 377 del Cdigo Procesal en su texto actual.
En consecuencia, ante la ausencia de acreditacin de otro derecho, considero que corresponde
resolver por aplicacin del derecho argentino (LL 142-176).
Por lo tanto, por los fundamentos precedentemente expuestos, adhiero a las conclusiones del voto
del doctor Santa Mara.
El doctor Vzquez Vialard dijo: decidida la solucin del pleito con el voto de mis distinguidos
colegas de sala, dada la importancia de la cuestin planteada, quiero dejar aclarada mi disidencia
respecto a la aplicacin de la ley argentina al caso de autos.
De acuerdo con la prueba que se ha tenido por reconocida en autos y tal como lo establece el
doctor Santa Mara, considero que ha habido una sola relacin laboral que vincul a las partes (la

sociedad demandada como integrante y representante de un conjunto econmico de acuerdo con

la referida prueba, reconoci que no obstante el desempeo del accionante para varias de sus
distintas filiales nacionales, el mismo mantuvo su antigedad con el grupo), por lo que el tribunal
resulta competente para actuar en autos. Adems de la referida situacin surge que en las
condiciones de autos no resulta aplicable a mi juicio lo dispuesto en el art. 31 de la LCT que
establece una garanta (que juega cuando ha habido maniobras fraudulentas o conduccin
temeraria) a favor del empleado respecto de sociedades del mismo grupo econmico, en las que l
no ha trabajado. En el caso en examen, se trata de un nico empleador (el grupo econmico) que
ha actuado como tal a travs de sus diversas filiales, una de las cuales, la demandada, ejerce su
representacin.
Participo del criterio que expone el doctor Guibourg respecto a la situacin que se plantea cuando
el empleado es contratado para desempearse con un cierto carcter de permanencia en un pas
distinto de aquel en que fue contratado, o cuando habiendo desarrollado tareas en uno es
trasladado de comn acuerdo a otra nacin (ver E. L. Ferm, Derecho Internacional Privado del
Trabajo, en Tratado de Derecho del Trabajo que he dirigido, t. II, ps. 896 y sigts. que destaca las
diversas situaciones que se presentan, trabajos accidentales que simultneamente se realizan en
varios pases). En el caso, se opera una novacin objetiva en la relacin contractual, que no slo
se expresa a travs de los importantes cambios en los recprocos dbitos de las partes (en
especial, lugar de prestacin), sino tambin en la ley aplicable a la relacin que lo es la del lugar de
la ejecucin del contrato (arts. 1209 y 1210, Cdigo Civil). Por supuesto, las partes, en la medida
en que ello resulte ms beneficioso para el trabajador (est descontado el fraude) pueden pactar la
aplicacin de la norma vigente en otro pas o una especial creada ad-hoc. En el caso de autos, el
actor sostuvo que era aplicable la ley inglesa, pero no acredit su acierto.
Si el empleado no desea que se produzca esa innovacin en las condiciones de trabajo, que
obviamente no se le pueden imponer por aplicacin de las reglas que establece al efecto la LCT
(art. 66), puede al pretender la otra parte modificar el lugar de prestacin cuando la misma se
realiza en la Argentina- considerar resuelto el contrato por incumplimiento del empleador, que no
satisface su dbito de dar ocupacin en las condiciones pactadas (arg. art. 78 LCT).
De autos surge que la relacin se resolvi mientras la misma se ejecutaba en la Repblica de
Tnez, por lo que corresponde que la situacin planteada como consecuencia del distracto se
regule conforme a la normativa imperante en ese pas. A mi juicio, carece de relevancia la
circunstancia que dicha ley no se ha invocado expresamente, pues ello surge implcito de la
estructura y dinmica de la propia relacin contractual, que ha sido invocada y acreditada. Por otra
parte, esa circunstancia no significa haber colocado a la parte demandada en una situacin de
indefensin, toda vez que la misma no pudo de la lectura de las trminos de la demanda- llegar a
la conclusin de que la cuestin planteada en autos deba solucionarse de conformidad con la ley
vigente en el lugar de ejecucin de la relacin contractual al momento del distracto.
No participo del criterio del doctor Guibourg, respecto a que como la ley tunecina no ha sido
invocada, no puede utilizarse la facultad conferida al juez por el art. 377 del Cdigo Procesal que
mantiene el principio de la aplicacin de oficio cuando sea llamado por la norma de conflicto (ver
Ferm, op. cit.). Surge de autos que la ley aplicable al caso es la referida, por lo tanto, no veo

inconveniente para que a fin de dar solucin al conflicto se apliquen las disposiciones de la
respectiva norma a la que el juez puede recurrir sin que se altere el principio de igualdad de las
partes (mxime, como lo he manifestado, de la lectura de la demanda surge que la cuestin, al no
haberse acreditado la aplicacin de la ley inglesa, deber serlo por la del pas en que se ha
ejecutado el contrato al tiempo de su resolucin, por ser sta la que rige los respectivos efectos del
distracto).
De acuerdo con lo que establece la doctrina del derecho internacional privado (ver W. Goldschmidt
Derecho Internacional Privado, basado en la teora trialista del mundo jurdico, Buenos Aires,
1970; Derecho Internacional Privado del Derecho del Trabajo, en Tratado de Derecho del
Trabajo dirigido por Deveali, t. IV. 1966, El juez y el derecho natural, rev. La Ley, t. 142, p. 176)
para que pueda aplicarse la lex fori se requiere o bien la conformidad de las partes, situacin que
no es la de autos, o cuando ante la imposibilidad de conocer el derecho aplicable, el juez puede
suponer que el suyo es similar a aqul, situacin que no me consta. Por otra parte, no se da dicha
imposibilidad en autos, ya que no hay inconveniente para averiguar lo que determina el derecho
aplicable al caso (el tunecino).
Atento el resultado del juicio que surge de los votos de la mayora, no tiene sentido prctico queme
refiera a los medios para averiguar lo que dispone el derecho tunecino respecto al distracto laboral
(ver Ferm, op. cit., ps. 903 y siguientes).
En los trminos indicados, voto la presente cuestin.
Por lo tanto, el tribunal resuelve: revocar la sentencia apelada en cuanto ha sido materia de
agravios y condenar a Dresser Atlas Argentina SAMPIC a pagar a Juan O. Adano el equivalente en
moneda argentina a la suma de u$n 11536, que se convertirn segn el tipo de cambio existente al
da de la liquidacin, ms intereses de 6% anual desde el 30/11/79; con costas.- E. A. Santa Mara.
R. A. Guibourg. A. Vzquez Vialard.