UNIDAD 9 - LAS OBLIGACIONES

9.1- Las obligaciones. Concepto.

** OBLIGACIN: es el vnculo jurdico entre personas determinadas por el cual una de ellas
(deudor) se encuentra compelida respecto a otra (acreedor) a la realizacin de una
prestacin, siendo responsable, con su patrimonio si deja de cumplirla.
Obligacin viene de OBLIGATIO, que a su vez deriva del prefijo ob y ligare que significan atar,
amarrar. El sujeto pasivo, por el hecho de contraer una obligacin, queda ligado al acreedor.
** La obligacin (obligatio) es un vnculo jurdico en virtud del cual una persona denominada
deudor (debitor) se encuentra constreida a tener que cumplir una determinada prestacin a
otra persona denominada acreedor (creditor).
Evolucin histrica de las obligaciones.
Las primeras obligaciones que sanciona el derecho romano son los DELITOS. Cuando una
persona realizaba un acto ilcito (hecho lesivo a los derechos de otro), la vctima poda causar
un dao igual o mayor que el recibido hacindose justicia por mano propia. As estamos frente
a una venganza privada.
Primera limitacin a esto es la Ley del Talin: exiga que el dao realizado al ofensor fuera
igual al recibido por la vctima. Luego la Ley de las XII Tablas se refiere a la pena del Talin
contra la persona que rompe un miembro a otro.
A medida que el derecho romano evoluciona se piensa que al ofensor se le debe aplicar una
pena pecuniaria: aparece el sistema de composicin voluntaria por el que la vctima en lugar
de perseguir al delincuente de comn acuerdo, fija una suma de dinero. Muchas veces fue
desproporcionada al exigir penas fuera de lugar, entonces se llega a un nuevo sistema.
Con la composicin legal, la colectividad fija la norma: el derecho de la vctima se limit a
exigir una pena pecuniaria.
En derecho romano primitivo, nexum expresaba la idea de obligacin. Proviene de nectere
(ligar, atar).
Obligaciones ms antiguas: manus iniectio el acreedor poda proceder de pleno derecho
contra el deudor que no cumpla. La ley autorizaba a encadenarlo y detenerlo. 60 das
despus el acreedor poda matarlo o llevarlo trans Tber y venderlo como esclavo para
cobrarse su crdito. El deudor quedaba en situacin de semiesclavitud con respecto a sus
acreedores y se presentaban abusos de patricios sobre plebeyos.
326aC, Ley Poetelia Papiria: prohbe el nexum. Los bienes y no el cuerpo del deudor deban
responder de su deuda. Por esta ley, el deudor ya no comprometa su cuerpo, sino sus
bienes que deban responder por la deuda. Una cuestin penal se transforma en patrimonial.
A fines de la Repblica, el Edicto del Pretor da nacimiento a la bonorum venditio: venta en
masa de los bienes del deudor para adjudicarlos al comprador que mayor suma ofreciera, de
modo que quedara cubierta la deuda reclamada (comprador: bonorum emptor, sucesor
universal del deudor). Esto generaba situaciones injustas en muchas oportunidades, y es
reemplazada por: distractio bonorum o venta al detalle de los bienes del deudor. Se usaba
slo en algunos casos, luego se extiende a la generalidad de las obligaciones.
La ejecucin en derecho primitivo era contra la persona. Luego se fue espiritualizando hasta
pasar a ser una relacin patrimonial. Y as es en el derecho moderno.
DI PIETRO:
I. Las obligaciones ms antiguas son aquellas que tienen su fuente en hechos ilcitos, es decir
que resultan de la comisin de un delito (delictum), pero haciendo referencia a los delicta
privata
(delitos privados) y no a los crimina publica (delitos pblicos).

La reparacin de estos delicta privata parece haber seguido una evolucin de la cual
quedan todava rastros en la ley de las XII tablas. De este modo, en una primera etapa, el
perjudicado por un delito poda ejercer su venganza privada con la aprehensin del cuerpo
mismo del agresor, incluso ejecutndolo. Posteriormente, se aplicar para determinados casos
la ley del talin, por la cual se poda tomar represalias contra el agresor con un dao
equivalente al que haba recibido el agredido. Ms adelante an, la reparacin de estos
delitos se efectuar por la redencin del derecho de venganza que tena el agredido; en virtud
de ste, el propio agresor, o sus agnados o gentiles, ofrecan al perjudicado una entrega de
bienes para expiar la responsabilidad. Esta evolucin culminar cuando el estado regule el
quantum de esa reparacin, incluso tarifndolo de manera muy minuciosa, como ocurre en la
ley decenviral. En esta ltima situacin estamos ya propiamente en el supuesto de la
obligatio tal como la definimos ms arriba.

II. Tambin en el derecho antiguo se conocieron algunos ritos jurdicos capaces de crear
situaciones obligatorias. En realidad, fueron ms bien pocos, pudiendo mencionarse el nexum
y la sponsio. Ms tarde aparecer la stipulatio.
El nexum es un acto per aes et libram ; es decir, utilizando el rito del cobre y la balanza.
Este rito deba suceder en presencia de no menos 5 testigos y su contenido resulta bastante
obscuro, aun cuando parece ser situacin bastante controvertida que el deudor, que era
el que hablaba, se comprometa a pagar la deuda "automancipando" su propio cuerpo. Lo
cierto es que si no pagaba, el acreedor poda ejercitar contra l la manus iniectio. La
sponsio era un rito contractual verbal cuyo contenido originario se lo vincula a la religin
que
consista en una pregunta, "Spondes?" ("Te compiometes?'1), seguida de una respuesta:
"Spondeo" ("Me comprometo"). Deba utilizarse necesariamente el verbo pondere, que por
su significado ritual slo poda ser pronunciado vlidamente por los ciudadanos romanos.
Para poder extender la prctica contractual a los extranjeros entre si, o bien a un romano con
un extranjero, se autoriz la stipulatio (derivada de stips, brizna de paja [que se cortaba en
seal de consenso]). Consista sta en una pregunta y una respuesta, congruentes entre s:
"Promittis?"
("Prometes?"); "Promitto"
("Prometo"). En este caso se poda utilizar
cualquier verbo.
Generalmente se admite que estas primeras formas de contraer
obligaciones tenan vinculaciones con la religin. Segn relata Cicern, era de mucha
importancia el juramento (iusiurandum) por el cual alguien se comprometa poi su -fides
(buena fe) en presencia de los dioses. No fue, sin embargo, una forma distinta de obligarse,
sino ms bien un acto que sola preceder a los contratos.
III. La responsabilidad emergente del nexum va a sufrir una alteracin hacia el 326 a.C,
cuando luego de una revuelta popular provocada por la conducta de un acreedor respecto de
un deudor por el nexum, se aprob la lex Poetelia, Papiria, segn la cual se habra atenuado la
responsabilidad del cuerpo del deudor para permitirse, en cambio, la ejecucin del
patrimonio.
IV. El paso siguiente estar dado, ya en el derecho clsico, por la admisin de las
obligaciones del ius gentium bajo la proteccin del pretor, de tal modo que las obligaciones
podrn ser divididas en civiles y honorarias o pretorias.
Definiciones de las fuentes.
1. Contratos: acuerdo de dos o ms personas con el fin de constituir una relacin obligatoria
reconocida por la ley. Acuerdo entre dos o ms personas con el fin de crear una obligacin
reconocida por la ley.
2.
Cuasicontratos: se parecen a los contratos porque son lcitos, pero les falta el
consentimiento de las partes, el elemento consensual. Nace la obligacin por voluntad de una
sola persona. Gestin de negocios. Ej: cuidar el campo del vecino en ausencia del Pater;
cuando el Pater regresa nace la obligacin de reconocerle las gestiones a quien lo trabaj.
3. Delitos: contravencin voluntaria a una ley penal; hecho ilcito castigado por la ley. Todo
el que lo comete est obligado a reparar el dao que ocasion, y a sufrir la pena que
establece el derecho. Si son varios los que cometen el delito, la pena es personal (cada uno
responde por el dao). Cuando un romano haca dao a otro romano, naca la obligacin para
restablecer el vculo.
4.
Cuasidelitos: dao causado por culpa o negligencia del agente. No hay intencin de
daar, a diferencia del Delito. (5. Ley.)
Elementos.
SUJETOS. La obligacin normalmente se establece entre dos sujetos:
Sujeto activo (acreedor): persona a favor de la cual existe el derecho y tiene la facultad de
exigir del deudor el cumplimiento de la prestacin.
Sujeto pasivo (deudor): persona fsica o jurdica obligada a realizar la prestacin en beneficio
del acreedor.
VNCULO. Elemento que permite distinguir las obligaciones de otras relaciones no jurdicas
establecidas entre los particulares. Se hace efectivo el vnculo por medio de la sancin que
se manifiesta por acciones, cuando faculta al acreedor a exigir el cumplimiento de la
prestacin (obligaciones civiles), o por excepciones, cuando lo faculta a retener lo entregado
voluntariamente (obligaciones naturales).
OBJETO. Conocido como prestacin. Acto del deudor que puede ser tanto una accin positiva
o una abstencin determinada, cierta y posible.
El objeto de la obligacin puede traducirse en:

a) Obligacin de dar (dare): transmisin de la propiedad de una cosa, constitucin de

cualquier otro derecho real sobre la misma. Prstamo de consumo.
b) Obligacin de hacer (facere): cualquier otro acto del deudor que no fuera la entrega de
una cosa (cavar un foso, edificar una casa, pintar un cuadro).
c) Obligacin de no hacer (non facere): abstencin de hacer (no edificar ms arriba de tal
altura, no vender trigo en tal ciudad).
d) Obligaciones de prestar (prestare): entrega de una cosa con otro fin que el de transferir
su propiedad; concesin del simple uso de una cosa o persona (comodato, locacin); o
transferir su tenencia (depsito).
El dbito y la responsabilidad.
Dos elementos: el dbito y la responsabilidad.
Dbito (debitum) aspecto de la prestacin debida, como, por ejemplo, el deber de entregar
100 sestercios o de hacer una zanja.
Responsabilidad, situacin de sujecin jurdica en la cual se encuentra el deudor.
Por ejemplo, en el caso de alguien que celebrase un nexum obligndose a pagar una bestia
de carga digamos, un buey, los juristas romanos distinguiran entre el deber de entregar
el buey (debitum) y el vnculo de sujecin nacido del mismo nexum.
Si el deudor hubiera pagado el buey, habra cumplido lo debido, pero continuara la
responsabilidad, la cual slo se extinguira con un rito exactamente contrario al nexum, como
lo era la solutio per aes et libram (liberacin por medio del cobre y la balanza).
La prestacin: su naturaleza y requisitos.
Naturaleza de la prestacin. El OBJETO debe ser:
Posible fsica o jurdicamente. No se puede vender algo que est fuera del comercio. No
se puede transmitir una cosa fsicamente destruida.
Lcito. No contrario a la ley ni a la moral.
Determinado.
Segn Bonfante, debe tener carcter patrimonial: ofrecer un inters para el acreedor que
debe ser valuable en dinero.
9.2- Clasificacin de las obligaciones segn el Sujeto. Obligaciones de sujeto fijo y
variable.
- Obligaciones de sujeto nico.
-Fijo, determinado o invariable. Tanto el sujeto activo como el pasivo, salvo la cesin de
crdito, son los mismos desde que la obligacin nace hasta que se extingue
(estipulatio: Ticio promete pagar a Cayo cien escudos de oro).
- Variable o indeterminado (ambulatorio o propter rem). Acreedor o deudor no
individualizados al momento del nacimiento del vnculo, o cambian desde que la
obligacin se contrae hasta que se extingue. (Ticio vctima de un dao a sus bienes,
causado por esclavo ajeno, tiene derecho a ser indemnizado por quien sea el
propietario del mismo; as la persona del deudor no est individualizada al momento de
nacer la obligacin y cambiar si el esclavo cambia de dueo).
- Obligaciones de sujeto plural solidarias. Obligacin que tiene ms de un deudor o
acreedor.
-Correales o In Solidum. Obligaciones solidarias. Muchos acreedores o deudores de la
misma obligacin; cada acreedor tiene derecho a exigir la totalidad de la prestacin y
cada deudor queda obligado a cumplir de la misma manera (plures rei stipulandi /
promittendi). Obligacin correal: aquella que existiendo pluralidad de acreedores o
deudores, cualquier acreedor (por una clusula en el acto que le da origen o por la ley)
exige de cualquier deudor el cumplimiento ntegro de la prestacin.
*Activa: varios acreedores y un solo deudor, cualquiera puede exigir al deudor el
cumplimiento ntegro del objeto.
*Pasiva: un solo acreedor y varios deudores, el acreedor puede exigir a cualquier
deudor el cumplimiento total.
*Mixta: varios acreedores y varios deudores, cualquier acreedor puede exigir a
uno de los deudores el cumplimiento ntegro de la prestacin.
-Parciarias o pro rata. Si se trata de una pluralidad de acreedores, cada uno de stos
podr exigir la parte que le corresponde en la obligacin, la cual se divide en pro parte
o pro rata. Si se trata de una pluralidad de deudores, cada uno de stos se encuentra
constreido a pagar tambin su parte.
Pluralidad de sujetos.

A) Obligaciones mancomunadas.
Aquellas en que existiendo varios deudores o acreedores y siendo uno solo el objeto debido,
cada deudor slo est obligado a satisfacer su parte o cuota de la deuda, y cada acreedor
slo tiene derecho a reclamar su parte o cuota en el crdito.
B) Obligaciones solidarias.
Si existe un solo acreedor y varios deudores obligados solidariamente, puede exigrsele el
pago ntegro de la prestacin a uno cualquiera de ellos in solidum. Pero una vez pagada,
la obligacin se extingue para todos. Si existen varios acreedores y un solo deudor, puede
exigrsele a ste cumplir la prestacin en forma ntegra para uno cualquiera de los
acreedores; pero pagada a uno, se extingue el derecho de exigirla por parte de los dems.
Las obligaciones solidarias pueden nacer de un contrato, de un testamento o de la ley.
En el caso del contrato, el ejemplo tpico es la adstipulatio. En su celebracin, se hace
variar el sentido de la pregunta y de la respuesta. As, en la solidaridad activa uno de los
acreedores pregunta al deudor: "Me prometes dar 100?; a su vez, el otro acreedor tambin
pregunta: "Me prometes dar esos mismos 100?", a lo que el deudor responde: "Ya sea a uno
o a otro de vosotros os prometo dar 100". En cambio, en la solidaridad pasiva, uno de los
acreedores pregunta: "Seio, me prometes dar 100?", y luego el otro: "Mevio, me prometes
dar esos mismos 100?", a lo que cada uno de los deudores contesta: "Lo prometo''; o ambos a
la vez: "Lo prometemos".
En las obligaciones solidarias se plantea el problema de si el deudor que pag tiene derecho a
exigir a los otros codeudores una cuota parte de contribucin; y otro tanto ocurre en el caso
del acreedor que percibi la prestacin, en el -sentido -de si puede ser obligado a distribuirla
entre los coacreedores.
Este supuesto denominado "accin de regreso" no fue admitido durante la poca clsica,
ya que se entenda que la obligacin era nica, importando la prestacin el "todo" de aqulla.
Sin embargo, se la admiti siempre que entre los deudores o acreedores hubiera una relacin
interna que permitiera el ejercicio de una actio. As, por ejemplo, si los deudores formaban
una sociedad, el que haba pagado poda exigir que se compartiera dicho pago por la actio pro
socio.
C) Obligaciones cumulativas.
Se da en supuestos en los que existen un acreedor y varios deudores, o varios acreedores y
un deudor. La obligacin se multiplica, debiendo recibir cada acreedor la totalidad de la
prestacin, o cada deudor satisfacerlas en plenitud.
Es el caso en que una misma persona vende separadamente la misma cosa a varias
personas, obligndose por ello a la prestacin ntegra respecto de cada uno de los
compradores.
O como cuando un testador ha instituido el legado de una sola cosa en favor de dos
personas simultneamente, en que para cumplirlo el heredero deber entregar a uno de los
legatarios dicha cosa, y al otro el valor estimado de la misma.
Del mismo modo, se admiti, en la poca clsica, que en caso de comisin de un delito,
cada uno de los autores se obligaba a pagar la pena en forma ntegra.
D) Obligaciones ambulatorias.
Obligaciones en las cuales el sujeto activo o el pasivo, o ambos, no estn determinados en el
momento de celebrarse la obligacin, debindose no obstante la prestacin por parte de o a
favor de aquel que se encontrare en determinada situacin.
As, por ejemplo, si un animal daa la cosa del vecino, la obligacin existe en la cabeza de
quien fuere el dueo del animal en el momento de intentarse la actio.
Tambin, la obligacin de reparar el muro en el supuesto de la servidumbre oneris ferendi
corresponde a quien sea propietario del fundo sirviente. Lo mismo la obligacin de pagar los
impuestos, que corresponder a quien sea propietario, enfiteuta o superficiario del terreno,
aun cuando ataan a perodos en que estas personas no tenan nada que ver con el inmueble.
Se explica, a travs de estos ejemplos, el carcter ambulatorio de estas obligaciones por
cuanto nacen y se carga sobre un animal o un terreno con cierta independencia de quien
resultare titular del dominio o derecho real.
9.4- La clasificacin segn el Vnculo:
A) Civiles y honorarias
CIVILES: las que fueron constituidas por las leyes o reconocidas ciertamente por el Derecho
Civil. Sancionadas por fuentes legislativas (leyes, senadoconsultos y constituciones
imperiales).

HONORARIAS o PRETORIANAS: las que el pretor ha establecido por su jurisdiccin.

Sancionadas por el pretor, edil y otros magistrados que posean el ius edicendi (facultad de
dictar normas).
Esta clasificacin no atiende al vnculo, son igualmente exigibles: se debe respeto a la
autoridad que las sanciona
B) De derecho estricto y de buena f
DE DERECHO ESTRICTO o de Derecho Civil: son las obligaciones que estableca el derecho de
los ciudadanos romanos. Derivadas de los contratos sancionados por el derecho quiritario,
solemnes, supeditadas a frmulas preestablecidas, derivadas del Nexum, la Sponcio, etc.
Protegidas por las acciones del derecho estricto.
DE BUENA FE o de Derecho de Gentes: obligaciones que correspondan al derecho comn de
todos los pueblos, para los ciudadanos romanos, peregrinos y para ellos entre s. Introducidas
con los nuevos contratos que reconoca el ius Gentium: compraventa, locacin, sociedad, etc.
Protegido por acciones de buena fe.
C) Obligaciones naturales.
CIVILES: provistas de una accin que permite al acreedor obligar judicialmente para su
cumplimiento al deudor.
NATURALES: aquellas que, desprovistas de una accin, producen otros efectos reconocidos
por el derecho. Son las normas morales, y sus fuentes estn en las relaciones familiares.
-Arangio Ruiz: son las que no estn provistas por el ordenamiento jurdico de un medio
judicial y extrajudicial que obligue al deudor al cumplimiento.
-Bonfante: obligaciones que no tienen carcter arbitrario formal pero parecen dictadas
al legislador por las necesidades de la conciencia social.
Obligaciones establecidas entre esclavos, esclavos y sus amos, o personas ligadas por una
relacin de patria postestad: no generan el derecho de exigir la prestacin ni la obligacin de
cumplirlas porque estn privadas de accin; pero pueden (en el derecho Justinianeo)
demostrar que son verdaderos vnculos jurdicos. Ej: soluti retentio, facultad concedida al
acreedor para retener el pago voluntariamente efectuado por el deudor.
Supuestos de obligaciones naturales, los podemos encontrar, en general, en los crditos y en
las deudas de aquellos sometidos a potestas como es el caso de los filii y de los esclavos.
9.5- La clasificacin segn el Objeto:
A) Genricas y especficas
GENRICA: cuando la prestacin debida consiste en objetos determinados nicamente por su
gnero. Por ejemplo, un caballo, un buey, diez medidas de trigo.
Si no se ha especificado ninguna clusula especial, el que determina la eleccin del objeto
con que se pagar la obligacin es el deudor. Si el acreedor se ha reservado la eleccin, le
corresponder a l. Este ius electionis se transmite a los herederos.
Cuando la eleccin corresponde al deudor, ste puede pagar en el derecho clsico con
cualquier objeto comprendido dentro del gnero, no importando la calidad del mismo.
Justiniano, en cambio, establecer que se debe pagar una cosa de "calidad media", de tal
modo que el deudor no se libere pagando una especie mala o psima, ni el acreedor pueda
pretender una de calidad ptima.
ESPECFICA: cuando la prestacin consiste en un objeto claramente determinado. Ej.: este
caballo blanco, las diez medidas de trigo que tienes en tu granero, etc.
Ac ocurre que si la especie se extingue por caso fortuito la obligacin tambin se extingue.
B) Divisibles e indivisibles
DIVISIBLES: cuando las prestaciones debidas pueden ser fraccionadas en partes sin
modificar su naturaleza o valor a los efectos de su cumplimiento. De lo contrario, son
INDIVISIBLES.
Se podan cumplir en forma parcial, y sumadas esas parcialidades dan el valor del todo.
INDIVISIBLES: no son susceptibles de cumplimiento parcial.
El ejemplo ms tpico de obligaciones divisibles es el relativo a sumas de dinero.
En general, las prestaciones de dar son divisibles, ya que en la transmisin del dominio y
otros iura in re -con excepcin de las servidumbres, stos se pueden constituir pro parte.
En cambio, las prestaciones de facer son indivisibles, por la obvia consideracin de la
imposibilidad de su cumplimiento por partes. Existira una excepcin cuando se trata de obras
o servicios que se pueden cumplir en medidas determinadas; as, por ejemplo, hacer cosas
que se pueden medir, pesar o contar.
C) Simples y compuestas.

SIMPLES: tienen una sola prestacin. Ej.: Pnfilo debe entregar a Stico un caballo.
COMPUESTAS: tienen varias prestaciones. Ej.: Pnfilo debe entregar a Stico un caballo, tres
sextercios y una alfombra realizada por l.
D) Alternativas y Facultativas.
ALTERNATIVAS: tienen por objeto una entre varias prestaciones independientes y distintas. La
eleccin de una de estas prestaciones es indeterminada a partir del momento que nace la
obligacin. El deudor elige la prestacin con la que se cancela la obligacin. Son:
a) Compuestas: tienen varias prestaciones.
b) Indeterminadas: no puede cumplirse parte de una prestacin y parte de otra.
Pueden tener por objeto dos o ms cosas perfectamente determinadas, pero son
indeterminadas hasta el momento del cumplimiento.
c) Indivisibles.
FACULTATIVAS: son aquellas en las cuales, teniendo un nico objeto, se le permite al deudor
liberarse cumpliendo con otra prestacin. Objeto nico, pero el deudor puede liberarse
cumpliendo con una prestacin diferente. Si el objeto desaparece, el deudor se libera.
Ej.: esclavo comete un delito contra la persona o bienes de otro, el amo tiene la obligacin de
entregarlo o indemnizar el dao causado.
Son indeterminadas, indivisibles y simples: hay una sola prestacin y la ley otorga facultad de
un cambio de la misma.
ALTERNATIVA: la prestacin es nica, pero al deudor le es dada la opcin de elegir para su
cumplimiento entre dos o ms objetos establecidos disyuntivamente. Por ejemplo: "Prometes
darme 100 o el esclavo Sticho?". Los objetos opcionales integran el contenido de la
obligacin, estn in obligatione. En principio, la eleccin corresponde salvo que se disponga
lo contrario al deudor.
FACULTATIVA: la prestacin reside en un objeto determinado, pero el deudor tiene la facultad
de liberarse entregando otro en el momento del pago.
UNIDAD 10 FUENTES DE LAS OBLIGACIONES
10.1- Fuentes de las obligaciones.
Clasificaciones de Gallo en sus Institutas. FUENTES: CONTRATOS O DELITOS.
Toda obligacin nace de un contrato o procede de un delito. SII clasificacin bipartita
aunque se reconocen otras obligaciones como las de pagar legados al heredero, o las
obligaciones de la tutela que no vienen de contratos ni delitos. Luego agrega una 3er figura
En el Digesto. FUENTES: CONTRATOS, DELITOS, VARIAS ESPECIES DE CAUSAS.
Las obligaciones nacen de un contrato, o de un delito, o por cierto derecho propio segn las
varias especies de causas.
Clasificaciones en las Institutas de Justiniano. FUENTES:
Contratos
Cuasicontratos
Delitos: acto ilcito que est sancionado con una pena. Clasificacin:
Pblicos: los que afectan a la seguridad de la ciudad; atentan contra el orden
pblico, la organizacin poltico administrativa o la seguridad del estado. Son
delitos pblicos: atentado contra el estado, asesinato de un pater familias por
cualquiera, perjuicio, soborno a un juez. La pena sola ser pena de muerte o
multa (que no beneficiaba a los particulares vctimas del crimen).
Privados: delicta. Ofensa al particular lesionado, quien tena derecho a perseguir
al agresor (y no el estado). Luego se reglament por una actio para obtener
compensacin pecuniaria. Son delitos privados: furtum, la rapia, el damnum
iniuria datura y la iniuria.
Cuasidelitos
Ley
10.2- El delito privado como fuente de las obligaciones: nocin, evolucin histrica
Contravencin voluntaria a una ley penal; hecho ilcito castigado por la ley. Todo el que lo
comete debe reparar el dao y sufrir la pena que establece el derecho. Si hay varios que
cometieron el delito, la pena es personal y todos in solidum tendrn que reparar el dao
causado. Son delitos: furtum, la rapia, el damnum iniuria datura y la iniuria.

Obligacin principal y de las ms antiguas que obliga al autor a una reparacin en beneficio
de la vctima. Para los romanos el delito es fuente de obligacin civil porque en los primeros
tiempos intervenan los familiares de la vctima y del victimario para fijar compensacin
pecuniaria, sin intervencin del poder pblico que aparece despus para fijar el monto de la
reparacin. Por otro lado, como el dao no era contra la seguridad del estado, era lgico que
no intervenga.
Dejar la reparacin del dao en manos de particulares trajo graves inconvenientes: la
venganza privada era excesiva y fomentaba nuevas venganzas o revanchas. Se establece el
Talin como primera limitacin al derecho de venganza privada (ojo x ojo).
EVOLUCIN: el delito da nacimiento a la actio poenalis, por la que se persigue el cobro de una
pena que, si bien en un principio fue corporal, en el procedimiento pretorio consisti en una
suma de dinero con la cual se castigaba al autor del dao. La accin penal (actio furti que
castiga al ladrn con pena pecuniaria en funcin del perjuicio ocasionado) se suma a la accin
reipersecutoria (rei vindicatio para recuperar la cosa hurtada).
Antes se pagaba con el cuerpo, luego con una pena pecuniaria.
Delito privado: acciones que engendran. Dan lugar a 3 clases de acciones:
PENALES. Imponen al delincuente una pena pecuniaria a favor del ofendido, del doble, tripe o
cudruplo del valor del perjuicio causado. Si son varios delincuentes, la actio los engloba a
todos de manera cumulativa: todos y cada uno deben satisfacer la pena por entero. (Si 4
cometen furtum -pena: duplum-, aqul a quien le hurtaron la cosa podr perseguir por la actio
furti nec manifesti a cada uno por separado obteniendo 8 veces el valor de la cosa, y la
restitucin de ella por reivindicatio.
REIPERSECUTORIAS. Persiguen la reparacin del dao causado, o la indemnizacin de daos
y perjuicios.
MIXTAS. Doble objeto: imponer pena al delincuente y reparar el dao causado.
Anlisis del Furtum.
Paulo: aprehensin fraudulenta de una cosa contra la voluntad de su dueo, con intencin de
sacar beneficio de ella, de su uso o posesin.
Ley de XII Tablas: slo se considera furtum la sustraccin ilegtima de la cosa ajena
(concepcin materialista).
El criterio para establecer pena no era la gravedad del delito sino la mayor o menor habilidad
del ladrn.
poca Clsica. Furtum usus: uso ilcito de la cosa de otro.
Furtum possessionis: apoderamiento indebido de la cosa.
Bajo Imperio, poca Justinianea: se suprimen todas las formas de furtum dejndose Furtum
manifestum y nec manifestum y la vctima poda optar entre el ejercicio de la actio furti para
la obtencin de la pena privada pecuniaria, o la persecucin criminal al ladrn mediante juicio
pblico extraordinario para imponer castigo corporal, preferido si el delincuente era
insolvente.
ELEMENTOS DEL FURTUM:
1- Contractio: sustraccin o uso ilcito de la cosa, apoderamiento indebido.
2- La contractio deba ser fraudulenta: comprende animus furandi, la intencin de hurtar y
la falta de consentimiento del dueo.
3- Con propsito de sacar provecho de la cosa, de su uso o posesin.
4- La cosa hurtada debe estar en el comercio, debe tener un propietario. (El hurto extra
comercio era delito pblico).
Formas de cometer el Furtum. Clases de Furtum.
a) Furtum Manifestum: cuando el ladrn es sorprendido in fraganti, en el momento del
hecho.
b) Furtum nec Manifestum: el autor del hecho no fue descubierto al momento de
cometerlo.
c) Furtum Conceptum: incurra la persona en cuya casa se encontraba el objeto robado
despus de la pesquisa solemne ordenada por la ley.
d) Furtum Oblatum: incurra aquel que ocultaba la cosa robada, de que era detentador en
casa de otro. Para c y d la multa era pagar el triple del valor real de la cosa.
Otros casos de acciones por el Furtum.
DI PIETRO

a) Actio Furti Concepti: se daba a quien sufri furtum y que luego en presencia de testigos
haba buscado y encontrado (conceptum) en casa de alguno aunque no fuera el ladrn.
La pena era el triplum.
b) Actio Furti Oblati: una persona ha llevado la cosa hurtada a tu casa con la intencin de
que fuera encontrada ah antes que en la suya. En este supuesto se te concede esta
actio furti oblati contra aquel que te la ha trasladado por ms que no sea el ladrn. La
pena es el triplum.
c) Actio Prohibiti Furti se daba por el cudruplo contra aquel que se opusiera
voluntariamente a que se investigara el furtum.
d) Actio non exhibiti furti: contra aqul que no presentase o exhibiese la cosa hurtada que
ha sido buscada y hallada en su casa.
Todas estas caen en desuso y son abolidas por Justiniano. Los que reciben y ocultan la cosa
hurtada quedan sujetos a la ACTIO FURTI NEC MANIFESTI. Para Justiniano slo existen el
FURTUM MANIFESTUM y el NEC MANIFESTUM.
SOLIMANO
El Furtum tiene accin penal y tres reipersecutorias.
Accin penal: ACTIO FURTI. La Ley de XII Tablas en caso de Furtum Manifestum estableca
penas rigurosas; al ladrn libre se lo azotaba y entregaba a la vctima en carcter de
adjudicado (addictus). Si era esclavo se lo azotaba y tiraba de la roca Tarpeya.
ACCIN PENAL, CIVIL Y DEL DUPLO en caso de Furtum nec Manifestum.
ACCIN PRETORIANA Y DEL CUDRUPLO en caso de Furtum Manifestum.
Actio Furti slo reservada a ciudadanos romanos, no se poda usar contra peregrinos. Como
las penas eran personales se daban contra el ladrn y sus cmplices pero no contra
herederos.
ACCIONES REIPERSECUTORIAS.
1- Actio ad exhibendum: su objeto era obligar al ladrn a mostrar la cosa y si no poda o
quera deba pagar su estimacin.
2- Conditio Furtiva: accin personal donde la vctima del hurto persegua al ladrn o a sus
herederos para que le restituyeran la propiedad de la cosa.
3- Reivindicatio: sancin del derecho de propiedad sobre la cosa hurtada, contra el
delincuente, sus herederos o los adquirentes aunque fuesen de buena fe.
Ejercicio de la actio furti.
La Actio Furti se lleva a cabo contra el ladrn y cmplices, en caso de que el furtum fuera
realizado con la ayuda y el consejo de otro: hago caer tus monedas para que otro te las
arrebate; te obstruyo el camino a fin de que otro te quite cosa tuya; hago huir tus bueyes
para que otro los tome. Quien roba como cmplice es perseguido por la ACTIO FURTI NEC
MANIFESTI.
Por la Actio Furti se puede pserseguir el pago de una pena. Para recobrar la cosa hurtada, el
dueo debe elegir entre rei vindicatio y conditio furtiva (accin personal donde la vctima del
hurto persegua al ladrn o a sus herederos para que le restituyeran la propiedad de la cosa)
Con Justiniano, quien sufri el furtum poda recurrir antes a la justicia penal y luego al juicio
privado.
Anlisis de la Rapina
Sustraccin hecha con violencia. Simple hurto o dao ilcito cometido por bandas armadas o
individualmente con violencia. Slo exista una forma de robo: bona vi rapta, que da lugar a
la actio vi bonorum raptorum por el cudruplo de la cosa robada.
Actio vi bonorum raptorum.
De carcter infamante, cuadruplum dentro del ao o in simplum si ha transcurrido. Se
empleaba contra el autor del delito y sus cmplices. No pasaba a los herederos si no se
haban enriquecido con el robo. Tena naturaleza penal, compatible con rei vindicatio y
conditio furtiva para recuperar la cosa robada o su valor.
Para Justiniano: accin mixta. Penal por el triplum y por el simplum restante era considerada
reipersecutoria.
Anlisis del Damnum iniuria datum: Casos previstos por la Lex Aquilia.
DI PIETRO
Dao causado injustamente, contemplado en la Lex Aquilia.
Casos Previstos por la Lex Aquilia: 3 captulos.
Cap. I: se castiga la muerte del esclavo ajeno o animal cuadrpedo de rebao ajeno. Pena:
mayor valor de la cosa durante el ao anterior al hecho.

Cap. III: se prevn toda clase de daos, los no contemplados en el cap. anterior (heridas a un
esclavo ajeno, a los animales ajenos, quemaduras fracturas o rupturas de cosas ajenas).
Pena: mayor valor de la cosa en los ltimos 30 das.
El dao debe ser producido injustamente con dolo o por negligencia (culpa).
Actio Legis Aquiliae: al principio el dueo de la cosa daada tena la manus iniectio. El pretor
la reemplazar por la Actio Legis Aquiliae, de carcter penal:
a) es noxal,
b) se extingue por la muerte del delincuente aunque no por su capitis deminutio y
c) si existen coautores todos son perseguidos en forma cumulativa debiendo c/u
responder por el total de la pena.
SOLIMANO
Hay Damnum iniuria datum cuando una persona, mediante un hecho ilcito e imputable,
ocasionaba a otro un perjuicio en su patrimonio sin sacar provecho de ello. Algunos casos
fueron previstos en la Ley de XII Tablas:
1- Al que introdujera a pastar su ganado en terreno de otro.
2- Al que con encantamientos echara a perder las cosechas.
3- Al que fracturase un hueso al esclavo de otro, pena 150 ases.
4- Al que de noche segare mieses o se las diera como pasto a los animales.
5- Al que cortare injustamente los rboles de otro.
Con la Ley Aquilia se reglamentan los casos de dao en las cosas (Repblica). La Ley tiene 3
captulos de los cuales 1 y 3 refieren al dao causado a las cosas (damnum iniuria datum).
Para que exista este delito son necesarios:
a) Que haya corpus leasum: dao, destruccin material de una cosa corporal ajena.
b) Que hubiese sido causado por el esfuerzo muscular o accin directa del autor del delito.
c) Dao causado sin derecho (con dolo, comportamiento antijurdico).
Dos clases de damnum iniuria datum:
GRAVE: muerte al esclavo ajeno, o animal perteneciente al rebao de otro.
LEVE: heridas causadas a un esclavo o cuadrpedo de rebao de otro; muerte de
cualquier otro animal, dao a otro objeto.
LEX AQUILIA: accin civil y corresponda nicamente a ciudadanos romanos. En la poca de
Justiniano se la consider mixta (penal y reipersecutoria, ya que tiende a la reparacin del
perjuicio causado y procura un enriquecimiento de la vctima).
Anlisis de la Iniuria. Caractersticas. Clases
DI PIETRO
INIURIA: todo aquello contrario al ius. Falta cometida con dolo o culpa. Todo dao tanto fsico
como moral producido a una persona.
En las XII Tablas aparece configurada como lesiones fsicas, pero ms adelante el pretor
agrega las agresiones verbales o escritas.
No son slo contra hombres libres, sino que puede sufrirla los filii que estn en potestate.
Ej.: Si se injuria a mi hija Ticia, casada con Mevio, no slo tendr accin dicha hija sino
tambin podr accionar yo y su marido.
Para que haya iniuria debe haber dolo, intencin de realizar el acto de manera deliberada (o
sea, si se golpeara por broma animus iocandi- no hay iniuria.
SOLIMANO
INIURIA: en el derecho romano, atentado contra las personas, que piede consistir en palabras
o hechos. Todo acto contrario a derecho en sentido amplio. En sentido estricto, lesin
personal. Acto que contiene una lesin fsica o moral de nuestra personalidad, por un hecho,
palabras o cualquier otra va.
Ley de XII Tablas: considera 3 casos de lesiones corporales.
1- Membrum ruptum: se aplicaba la pena del Talin (amputar miembro, inutilizar rgano).
2- Os Fractum: fractura de hueso. Pago de 300 o 350 ases si la vctima era libre o esclavo.
3- Otras injurias leves: golpes sin heridas, 25 ases.
El PRETOR reemplaza las penas fijas puestas por la Ley de XII Tablas, por pena pecuniaria a
fijarse en cada caso.
Tena que haber intencin (dolo) para que haya delito. Animus iniurandi.
Dos clases de iniuria:
GRAVE: el pretor fijaba la indemnizacin.
LEVE: el juez fija el monto de la pena, con la estimacin y prueba presentadas por la
vctima.

10.3- Los quasi ex delicta anlisis de las figuras mencionadas en las Institutas de
Justiniano.
Simple dao causado por culpa o negligencia del agente. El delito supone la intencin de
daar al otro (dolo). El cuasi delito excluye esa intencin. Casos:
1) El caso del juez que haca suyo el proceso. Cuando por dolo o negligencia el juez
pronuncia una sentencia errnea, debe reparar el dao causado mediante el pago de
una indemnizacin equitativa. // Hacer suya la causa significa asumir el juicio para s;
es cuando el juez obra en forma parcial ya sea por soborno o amistad (dolo), o por
negligencia e imprudencia (culpa). El juez conceda la actio in factum.
2) Cosas arrojadas o derramadas. Pretor crea una accin para casos en que se arroja un
objeto desde un edificio a la calle o lugar pblico, provocando algn dao. Contra el
inquilino, dueo o quien habite la casa. La persona demandada poda obligar al autor a
reembolsarle. Actio effusis et deiectis.
3) Cosas suspendidas o colgadas. El pretor prohibi colocar o suspender objetos en
lugares que dan a la va pblica, cuya cada pudiese causar algn dao. Actio de posito
et suspenso.
4) Responsabilidad del propietario de navos, posadas y establos. En un barco o posada,
alguna persona del servicio del mismo cometa hurto o dao contra un viajero, la
vctima poda elegir entre perseguir al autor del hecho o iniciar accin contra dueo del
barco o posada por el duplo del dao causado. Actio in factum.
10.4- Los quasi ex
contractus, anlisis de las figuras mencionadas en las
institutas de Justiniano.
Agrupa casos ya protegidos por el pretor en la poca clsica, parecidos a los contratos pero
donde falta el CONSENSUS entre las partes, pero aun as dan origen a obligaciones.
Los cuasi contratos se parecen a los contratos porque son lcitos, pero falta el consentimiento
de ambas partes (elemento consensual).
1) Gestin de negocios. Una persona cuida y administra bienes o realiza cualquier tipo de
gestin en beneficio de otra persona (o para evitarle un perjuicio), sin que sta se lo haya
pedido. Administracin de los negocios ajenos asumida sin consentimiento del principal.
Requisitos:
a) Que el dueo del negocio desconozca la actividad del gestor (si no sera
mandato).
b) Que el gestor no tenga un inters patrimonial en dicho trabajo.
c) nimo del gestor de obrar por otro.
Obligaciones:
a) Rendir cuentas de su gestin.
b) Restituir las cosas y accesorios.
c) Responder por su dolo y por su culpa.
El dueo del negocio debe resarcir al gestor todo gasto, indemnizarlo si sufri perjuicio
y liberarlo de toda obligacin contrada. Actio negotiorum directa es del dueo; la Actio
negotiorum contraria es del gestor.
2) Enriquecimiento sin causa. Cuando una persona tena aumento de patrimonio sin causa
justificada, deba desprenderse de l en favor de una persona que sufri disminucin del
suyo.
3) Obligaciones que nacen de la indivisin. Todas las acciones que provienen de la particin
de herencia, divisin de condominio, confusin de lmites, etc.
4) Lex Rhodia de Iactu. Tirar la carga al mar para evitar prdida total, la indemnizacin se
fijaba en forma proporcional, a quienes enviaban mercaderas en ese barco.
EN LAS INSTITUTAS: (gestin de negocios, tutela y curatela, comunidad incidental, legado,
pago de lo no debido).
Cuasicontratos: Curatela, tutela, gestin de negocios, aceptacin de herencia,
enriquecimiento sin causa, obligaciones que nacen de la indivisin, pago indebido.
UNIDAD 11 EFECTOS DE LAS OBLIGACIONES
11.1- Efectos de las obligaciones. GENERALES Y ACCIDENTALES
Efectos generales
Las obligaciones son un vnculo de derecho que constrie al deudor al cumplimiento de una
prestacin.

Coercibilidad: si el deudor no cumple voluntariamente puede ser compelido por resolucin

judicial.
EN CUANTO A LA COSA: el acreedor y el deudor no estn obligados a recibir o dar otra cosa
distinta al objeto de la obligacin. El deudor debe cumplir lo convenido, el acreedor no est
obligado a aceptar pagos parciales, salvo:
a) Beneficium dationis in solutum: cuando en las obligaciones de dar suma de dinero el
deudor no la tenga, ni consiga comprador para sus muebles, puede obligar al
acreedor a aceptarlos en pago de la deuda segn el valor atribuido en una
estimacin judicial.
b) Cuando el deudor est en una situacin econmica difcil, para evitar que quede en
a indigencia, est facultado a pagar slo una parte de la deuda. Slo rige en casos
particulares del padre deudor de su hijo, o patrn deudor de su liberto.
EN CUANTO AL LUGAR: el que las partes o la ley hayan acordado.
EN CUANTO AL TIEMPO: cumplimiento pedido por el acreedor en cualquier momento, salvo
excepciones (obligaciones a trmino y condiciones).
Efectos accidentales.
Son aquellos que se originan cuando el deudor ha impedido, por una causa imputable a l, el
cumplimiento o ejecucin de la obligacin.
La inejecucin de las obligaciones, sus causas.
La prestacin debida no es realizada en absoluto por el deudor (inejecucin de las
obligaciones)
El efecto propio y natural de toda obligacin es el cumplimiento de ella por parte del deudor.
Lo comn y ordinario es que el deudor satisfaga el objeto de la obligacin, una vez que esta
sea exigible. Se dice entonces que el deudor paga y la obligacin queda extinguida por este
hecho. En algunos casos la inejecucin de obligacin o el retraso de su ejecucin traen como
consecuencias el pago de daos e intereses.
El incumplimiento total de una obligacin se presenta cuando la prestacin debida se vuelve
absolutamente imposible de ser satisfecha en razn de cualquier causa.
Las obligaciones no se cumplen o ejecutan por tres causas principales: primera, por caso
fortuito o fuerza mayor; segunda, por el dolo del deudor, y tercera, por la culpa del mismo.
Hiptesis por las cuales el deudor deja incumplida su obligacin.
Inejecucin supone el incumplimiento de la obligacin a la que el deudor est sometido.
Puede provenir del dolo, culpa y caso fortuito (fuerza mayor).
Dolo y culpa hay
responsabilidad para el agente. En caso fortuito es un hecho ajeno a la voluntad, no hay
imputabilidad.
Inejecucin resultante del caso fortuito.
Caso fortuito. Fuerza mayor. Puede pasar que la cosa obligada se haya extinguido por un
hecho no imputable a l, hecho imprevisto en el que el deudor no tuvo la culpa. Puede ocurrir
que la prestacin sea imposible por un hecho externo a la accin del deudor y ajeno a su
voluntad: inejecucin por caso fortuito. Hechos independientes a la voluntad del hombre que
no pueden imputrsele. Hecho del hombre o de la naturaleza que no ha sido previsto o que
no puede evitarse. El deudor no responda pero deba probarlos para ser eximido.
Teora de los riesgos.
La teora de los riesgos plantea, en el Derecho civil, la pregunta sobre la suerte de las
obligaciones de las partes cuando la cosa que es objeto del contrato se pierde a consecuencia
de un caso fortuito. En primer orden, resulta pertinente aclarar lo que debe entenderse por
riesgo, as se puede decir que riesgo o peligro es la situacin jurdica que se presenta cuando
las partes de un contrato, o una de ellas, se encuentran en la imposibilidad de cumplir sus
obligaciones o sus prestaciones debido a una causa extraa que no les es imputable.
Esa situacin jurdica plantea varios problemas a resolver disyuntivamente: si queda obligada
de todos modos a cumplir la parte cuya obligacin se hace de cumplimiento imposible, o si
queda liberada de la misma, no pudiendo el acreedor exigirle el cumplimiento. En el primer
caso, los riesgos los sufrir el deudor, y en el segundo, los riesgos los sufrir el acreedor, en el
sentido de que deber contentarse o resignarse a aceptar el incumplimiento sin que pueda
disponer de ningn recurso jurdico para impedir tal situacin.
De all pues, que la teora del riesgo analiza la nocin de riesgo en los diversos tipos de
contratos conocidos. El problema a determinar radica en fijar los efectos de la imposibilidad
de la ejecucin de la prestacin por el deudor y los recursos que el acreedor puede o no tener
para pedir el cumplimiento.
Efectos

La doctrina distingue determinados efectos de la teora de los riesgos, que se desprenden de

la naturaleza de los mismos y que se pueden sintetizar as:
1 El contrato queda terminado desde el momento mismo en que ocurre la causa extraa no
imputable que hace imposible la ejecucin de las prestaciones.
2 No hay lugar a indemnizacin de daos y perjuicios, ya que el incumplimiento no se debe a
hechos imputables a las partes.
3 Si el contrato se ha cumplido parcialmente y las prestaciones ejecutadas no son
equivalentes, la parte que haya cumplido prestaciones por mayor valor tiene derecho a que
se le restituya lo que haya cumplido dems, dentro de los lmites del equilibrio patrimonial.
En opinin del autor Maduro Luyando, ello sera la solucin correcta, porque de lo contrario se
consagrara un enriquecimiento sin causa en favor de la parte que cumpli prestaciones por
un menor valor.
La inejecucin de las obligaciones por dolo o culpa del deudor.
- Dolo. Deudor realiza actos tendientes a imposibilitar o dificultar el cumplimiento de
la prestacin con el fin de perjudicar al acreedor. Supone la intencin malfica del
deudor, incluye voluntad (locos e infantes sin capacidad de discernimiento no
actan con dolo). No se presume, su existencia debe probarse. El acreedor puede
incurrir en dolo cuando realice actos para dificultar el cumplimiento de la prestacin
por parte del deudor.
Todo acto perjudicial realizado por el deudor para impedir el cumplimiento de la
prestacin (deba entregar una cosa determinada y en forma intencional la destru).
- Culpa. Negligencia, posicin intermedia entre el dolo y el caso fortuito. Todo acto u
omisin voluntaria del deudor, que por su negligencia pero sin intencin de
perjudicar al acreedor, hiciera imposible el cumplimiento de la obligacin. 2 clases:
Culpa Grave: Culpa lata. Comisin u omisin de actos que implican falta de
cuidados tan excesiva que un hombre comn no hubiera cometido. Cuando no
se han prestado las diligencias ms elementales, cuando no se ha entendido lo
que todo el mundo entiende.
Culpa Leve: es la que no cometera un buen administrador.
Ausencia de intencin perjudicial.
11.2-Responsabilidad por retardo en la ejecucin de las obligaciones. Teora de la
mora.
Mora: incumplimiento culposo de la obligacin a su debido tiempo o la negativa culposa a
aceptar la prestacin.
-Mora del deudor:
Requisitos:
1- obligacin exigible no sujeta a un trmino.
2- obligacin provista de accin civil.
3- retardo injusto e imputable al deudor.
4- la interpellatio (que el deudor haya sido interpelado, que se le exija el pago).
Una vez constituido en mora, el deudor responda por los riesgos (en contratos de buena fe,
deba devolver los frutos posteriores a la interpellatio; en deudas de dinero deba intereses).
Principio: el acreedor deba ser colocado en la misma situacin en que estara si la obligacin
se hubiese cumplido a trmino. La mora cesa cuando se cumple la obligacin o por novacin.
Consecuencias:
1- Perpetuaba la obligacin. La cosa quedaba a su cargo y si se perda por caso
fortuito el deudo deba pagar su estimacin (aun siendo una cosa cierta).
2- Restituir la cosa debida y los frutos producidos.
-Mora del acreedor:
El acreedor incurre en mora cuando retrasa por su dolo o culpa la ejecucin de la obligacin,
rechazando los ofrecimientos regulares y valederos de su deudor, o ausentndose del lugar
donde debera hacerse el pago sin dejar representante. En estos casos pasan al acreedor los
riesgos si la cosa es in genere. Si es dinero, cesan los intereses.
INCUMPLIMIENTO: cuando el deudor no ejecuta su obligacin o no ha sido hecha en tiempo
oportuno, el acreedor puede exigirle daos e intereses.
11.3- La revocacin de los actos realizados en perjuicio o fraude de los acreedores.

El deudor que no cumple con su obligacin puede ser demandado y condenado. La sentencia
era ejecutada por la venditio bonorum (venta de los bienes del deudor). Se daba fraude por
parte del deudor.
El PRETOR en su EDICTO da medidas para proteger en este supuesto a los acreedores
perjudicados, que depender del momento de la ejecucin (venditio bonorum):
a) pone al curator bonorum en posesin de los bienes del deudor para preparar la
venditio bonorum ejercible dentro del ao; por esto el magistrado tiene por no
realizados los actos jurdicos hechos por el deudor con terceros para disminuir su
patrimonio (fraude).
b) Restitutio in integrum: se otorga mientras dura el procedimiento de la venditio
bonorum. Concluida esta, los acreedores que no estn satisfechos por lo que recibieron
el proporcin tenan un interdictum fraudatorium con la finalidad de restituir los bienes
transmitidos a terceros concientes de la situacin de fraude. No lo piden globalmente
todos los acreedores, sino cada uno en forma particular pero se benefician todos.
Concepto de Fraude. Actio Pauliana. Anlisis y efectosACCIN PAULIANA
Cuando un deudor se insolventa para evitar que el acreedor le embargue sus bienes, puede
hacerlo mediante una venta real o efectiva, o mediante un traspaso de bienes a un familiar o
amigo (testaferro), pero tal traspaso ser slo en apariencia, simulado.
Frente a estas maniobras fraudulentas del deudor, el acreedor puede recurrir a la accin
pauliana.
Si el deudor vendi sus bienes mediante un negocio jurdico real, con todas las de la ley, la
accin que se ha de seguir es la pauliana, con la cual se busca que el juez ordene la
revocacin del contrato de compraventa o de la escritura, de manera tal que los bienes
regresen al patrimonio del deudor a garantizar la deuda con el acreedor.
Justiniano: accin revocatoria nica. Destinada a revocar enajenaciones y actos en fraude.
Era concedida al acreedor que denunciara dentro del ao, la realizacin de un acto
fraudulento, contra el deudor y terceros que hayan participado.
a) Era necesario que el acto haya empobrecido el patrimonio del deudor.
b) El acto fraudulento tiene que causar perjuicio a los acreedores generando estado de
insolvencia.
c) Si el acto fraudulento aprovech a un tercero, hay que probar que este 3ro haya
tenido conocimiento de la situacin del deudor.
Busca la revocacin del acto fraudulento.
Se da a los acreedores para rescindir los actos que hubiese realizado el deudor en fraude de
sus derechos. Antes se ejercitaba la bonorum venditio para revocar los actos del deudor. El
demandante debe demostrar la existencia de fraude.
a) Elemento material AVENTUS DAMNI, perjuicio real
b) Elemento intencional CONSILIUM FRAUDIS. Que el deudor tuviese conciencia del
dao que poda ocasionar.
UNIDAD 12 EXTINCIN DE LAS OBLIGACIONES
12.1- Extincin de las obligaciones. Modos de extincin de las obligaciones:
clasificaciones.
Toda obligacin vale como atadura (ligare) que es necesario desatar (solvere = disolver). Si
toda obligacin engendra un dare prestare facere non facere, cuando el debitum se cumple
satisfaciendo as al acreedor, la obligacin se extingue. Hay otras causas:
PAGO
NOVACION
COMPENSACION
OTRAS FORMAS: REMISIN DE LA DEUDA, TRANSACCIN, CONSENTIMIENTO CONTRARIO,
CONFUSIN.
OTRAS CAUSAS DE EXTINCIN: PRDIDA DE LA COSA DEBIDA, MUERTE Y CAPITIS DEMINUTIO,
PRAESCRIPTIO.
Modos de extincin en dos grandes grupos:
1- Los que tienen por causa la voluntad de las partes, y que son el resultado del acuerdo
entre acreedor y deudor: Pago, novacin, aceptilacin, mutuo.

2- Modos no voluntarios nacidos como consecuencia de hechos ajenos a las partes y a las
que la ley le aade por su propia autoridad la fuerza extintiva: prdida de cosa debida,
confusin, prescripcin liberatoria.
Cuando una obligacin se extingue segn un modo reconocido por el derecho civil, el
acreedor pierde su accin y ya no puede perseguir al deudor, pues la obligacin se ha
extinguido IPSO IURE: PAGO, NOVACIN, ACEPTILACIN, MUTUO, CONFUSIN, PRDIDA DE LA
COSA DEBIDA, CAPITIS DEMINUTIO, SENTENCIA.
El DERECHO PRETORIANO no extingue la obligacin sino que presenta excepciones por lo que
el deudor puede ser perseguido por el acreedor y deber tener cuidado de hacer valer su
excepcin, pues de lo contrario puede ser condenado.
Son: PACTO DE REMISIN,
JURAMENTO, COMPENSACIN Y A VECES LITIS CONTESTATIO.
Un modo de extincin pretorio no puede extinguir un derecho fundado en el derecho civil.
El pago.
Cumplimiento de aquello a lo cual el deudor se oblig.
Modo normal y corriente de extinguir una obligacin. Mediante el pago se disuelve el vnculo
obligacional.
Cumplimiento de la prestacin que constituye el objeto de una obligacin. El deudor quedaba
liberado por una solutio posterior al pago, no bastaba slo con pagar.
Toda liberacin hecha de cualquier modo (dar hacer), y se refiere a la sustancia de la
obligacin y no al pago de dinero.
Condiciones de validez del pago.
1) Quin deba pagar? En principio slo el deudor. Para que el pago fuera vlido tena
que ser capaz y si la obligacin era de dar, deba ser el dueo de la cosa (si no lo era, el
propietario poda reivindicarlo y no quedaba liberado). Poda pagar un 3ro. El que paga
es el SOLVENS.
2) A quin se debe pagar? Al acreedor o legtimo representante, que tambin deba ser
capaz. Puede ser el tutor, curador, procurador, mandatario, etc.
3) Qu cosa deba pagarse? Exactamente lo establecido en la obligacin, e ntegramente.
4) Cundo deba pagarse? La poca variaba segn la clase de obligacin. En las puras y
simples se deba pagar en cualquier momento; en las a plazo se establece en favor de
deudor o acreedor; en las condicionales estaban subordinados a que determinado
acontecimiento suceda.
5) Dnde deba pagarse? Lugar determinado por las partes en el contrato. Si no se
estipulaba de antemano, era en el domicilio del deudor; inmuebles, en el lugar en
donde se encuentran.
PRUEBA DEL PAGO.
Corresponde al deudor y puede hacerse por cualquier medio en la poca clsica. poca
posclsica se usan recibos escritos. Justiniano: si la deuda figura por escrito, el pago debe
acreditarse con otro documento escrito o 5 testigos.
Efectos del pago.
Extingua ipso iure (por virtud del derecho) la obligacin.
El pago en caso de solidaridad hecho por un deudor o cualquiera de los acreedores, lo
liberaba respecto de todos: solidaridad activa. En caso de solidaridad pasiva, el pago de un
deudor los liberaba a todos.
Puede ser hecho por un 3ro sin autorizacin del deudor, generando una gestin de negocios.
12.2- La novacin: concepto,
Extincin de una obligacin por la creacin de una obligacin nueva, que sustituye a la
antigua.
Se transforma una obligacin ya existente en otra nueva; queda extinguida la 1era
subsistiendo la 2da.
En la novacin se extingua IPSO IURE. Igual que el pago, afecta al objeto de la obligacin: la
prestacin.
Clases de novacin.
Subjetiva: variaban algunos objetos (cesin de crdito y de deuda).
Objetiva: se cambiaba el objeto o prestacin de la misma.
Requisitos de la novacin.
a) Que se hayan empleado las formas exigidas por el derecho civil.
b) Que la obligacin nueva difiera de la antigua por un elemento nuevo.
c) Que tenga el mismo objeto que slo tuvo importancia en la poca primitiva.

d) Que las partes hayan querido hacer una novacin animus novandi.
DI PIETRO.
a) Una obligacin anterior.
b) Que haya una stipulatio realizada en forma regular, tendiente a la creacin de una
nueva obligacin.
c) En la stipulatio novatoria se debe conservar el mismo debitum de la obligacin
precedente (si se me debe un fundo determinado, no se puede novar la obligacin
estipulando que se me deba otra cosa otro fundo-. De ser as, la 1era no se extingue y
hay 2 obligaciones). Misma deuda pero debe haber un elemento nuevo.
d) Animus novandi. Que ambas partes quieran novar.
La novacin romana exiga la concurrencia de los siguientes elementos:
- Que hayan de emplearse en ella las formas prescritas por el derecho civil, es decir,
en la estipulacin, en las nomina transcriptia, en la dictio dotis y hasta en la litis
contestatio. Tambin en forma ms discutible, en los pacto de constitutio y en los
receptum argentarii.
- La emergencia de un elemento nuevo (porque de otra forma sera una ratificacin o
el reconocimiento de la deuda).
- La identidad en el objeto, ya que los antiguos romanos no admitieron, como en el
derecho mexicano, una obligacin distinta en este aspecto, aunque ya el derecho
pretorio atenu en alguna forma tan rgido principio.
- El animus novandi, requisito de caractersticas subjetivas que surgi en la poca de
Justiniano, quien posteriormente en una disposicin prescribi la necesidad de la
voluntad expresa de las partes en tal sentido.
Efectos de la novacin.
Efecto extintivo, absoluto como el pago. Anula la obligacin anterior.
12.3- La compensacin: concepto,
Causa de extincin de obligaciones ope exceptionis (no voluntario). Contribucin mutua de
una deuda y un crdito. Dos personas son deudores y acreedores a la vez y entre s. Las
deudas se extinguen hasta el importe de la menor si cuenta con los requisitos indispensables
para ser admitida. Las dos deudas quedan extinguidas si son del mismo monto, o reducidas a
una sola ms el saldo.
Evolucin histrica de la compensacin.
Lucha entre el derecho y la equidad. 4 etapas de evolucin:
1) Perodo primitivo, slo exista la compensacin convencional o voluntaria.
2) Perodo del derecho clsico, ley aebutia hasta Marco Aurelio.
Se permita la
compensacin si se daban estas condiciones:
a. Contrato de buena fe
b. Que el demandado la oponga con una excepcin
c. Que el crdito en que se funda provenga de la misma causa, del mismo acto
jurdico que motiva la demanda.
3) Reforma de Marco Aurelio hasta Justiniano: compensacin admitida para contratos de
derecho estricto y sigui en vigencia para los de buena fe. Se opera si es opuesta por
el demandado con una exceptio.
4) Reforma de Justiniano hasta la ltima etapa del derecho romano. Desaparece el
procedimiento formulario, cesa la diferencia entre derecho estricto, y de buena fe, aun
cuando las obligaciones deriven de distintas causas.
Despus de Justiniano la compensacin exige nuevos requisitos.
Requisitos de la compensacin.
Puede operarse por acuerdo de las partes interesadas, por decisin judicial o por ministerio de
la ley:
a) Compensacin convencional: se produce por acuerdo de las partes. Simple.
b) Compensacin judicial: la decreta el juez a solicitud del demandado.
c) Compensacin legal: se opera de pleno derecho, por imperio de la ley, desde el
momento que las dos obligaciones comienzan a coexistir.
A partir de Justiniano, la compensacin exige nuevos requisitos:
a) Es necesario que dos personas sean recprocamente acreedoras y deudoras entre s.
b) Que ambas deudas sean exigibles, provistas de accin y vencidas.

c) Que las prestaciones objeto sean idnticas; deben ser cosas fungibles, que pueden ser
reemplazadas por otras de la misma calidad y en la misma cantidad (respetando la
regla: el acreedor no puede ser obligado a recibir en pago otra cosa que la que se le
debe).
d) Que ambas deudas sean lquidas: existencia y montos de las mismas debidamente
justificados (Justiniano).
e) Que los dos crditos existan exactamente entre las mismas personas. Ej.: el deudor
perseguido en nombre de un pupilo no puede oponer en compensacin un crdito que
tenga contra el tutor.
NO HAY COMPENSACIN CUANDO:
1) El acreedor demanda la restitucin de algo que entreg en depsito.
2) El deudor es poseedor vicioso (ocupa malamente posesin ajena).
3) Crditos del estado que derivan de impuestos.
Efectos de la compensacin.
Medio de extincin PER EXCEPTIONEM que produce efectos cuando su demandado lo opone a
la accin del demandante, hacindola insertar en la frmula y el juez la declara.
12 .4- Otras formas de extincin: La confusin.
Extincin de una obligacin, por reunir en la misma persona la calidad de deudor y de
acreedor de la misma deuda. Ej.: En una sucesin universal, el heredero haba sido deudor
del causante.
Pactum de non petendo.
Acuerdo no formal por el que el acreedor promete no exigir al deudor la prestacin. Cumple
funcin liberatoria, no destruye de raz la obligacin.
Convencin no formal por la cual el acreedor se comprometa a no exigir el pago al deudor
(definitivamente o dentro de un trmino).
Daba lugar a la exceptio pacto conventi por la que el deudor, sin negar la obligacin, se
opone a la accin por la que se reclama la prestacin perdonada.
Medio de extincin ope exceptionis (casos excepcionales se resolvan ipso iure)
Transaccin: caracteres,
Acuerdo por el que las partes mediante recprocas concesiones ponen fin a un litigio
comenzado o que puede sobrevenir. Con la actio praescripta verbi es incluida como contrato
innominado: en la cabeza de la frmula se ponen los hechos que produces la obligacin.
Consentimiento recproco de dos o ms partes: constituye un pacto o convencin.
Requisitos para la Transaccin.
1) Las obligaciones sobre las que recaen son litigiosas o dudosas.
2) Debe existir un sacrificio de cada una de las partes a favor del otro.
3) Las partes deben tener capacidad para enajenar y disponer del objeto de la
transaccin.
Objeto de la transaccin.
Todos los derechos y acciones sobre cosas que estuvieran en el comercio (res in
commercium).
No poda transigirse, en consecuencia, sobre derechos relativos a cosas
pblicas, religiosas o sagradas (res extra comercium).
Efectos de la transaccin.
UNIDAD 13 LOS CONTRATOS
13.1- El contrato. Concepto.
Acto jurdico por excelencia.
Acuerdo entre 2 ms personas con el fin de constituir una relacin obligatoria reconocida
por la ley.
Elementos esenciales.
1- Sujetos: concurso de dos voluntades (promesa del deudor, aceptacin del acreedor).
2- Capacidad de las partes: regla. La incapacidad es la excepcin.
3- Objeto determinado o determinable posible fsica y jurdicamente.
4- Consentimiento: expreso (verbal o escrito) o tcito (gestos y actitudes).
Evolucin histrica.
A principios de la poca histrica, los contratos solemnes quedaron reducidos a dos: los verbis
y los litteris; haba un contrato primitivo tpico de los primeros tiempos: nexum (acto que
creaba las obligaciones).

Nexum: contrato celebrado por medio del cobre y balanza y una declaracin en la que el
deudor era sealado como condenado si en el tiempo fijado dejaba de realizar la prestacin
debida. Esto autorizaba al acreedor a apoderarse del deudor (si el deudor no cumplia, el
acreedor ejercitaba la manus iniectio, encandenndolo y llevndolo a su casa. El deudor
nexum se liberaba si un 3ro pagaba su deuda.
La Lex Poetelia Papiria
El excesivo rigor del nexum crea descontento entre los plebeyos y motiva la ley POETELIA
PAPIRIA que dispone que el deudor en adelante respondera de sus compromisos con sus
bienes y no con su persona. Se quita del nexum su principal efecto, y pronto cae en desuso.
Creaba obligacin slo para el deudor.
13.2- Contratos verbales. Anlisis de las distintas figuras
Son los contratos que se perfeccionan mediante el empleo de frmulas prescriptas por la ley.
- Stipulatio: manera de contratar que consiste en una pregunta hecha por el acreedor,
seguida por una respuesta del que ser el deudor. Al principio slo podan participar los
ciudadanos romanos utilizando el verbo spondeo:
Spondes dare?
Spondeo.
La gran utilidad de esta forma de contratar se hace extensiva entre ciudadanos y extranjeros,
usndose otro verbo: promittis, promitto; dabis, dabo; reservndose spondeo slo para
ciudadanos romanos.
Estipulaciones convencionales: toman su origen en la sola conformidad de las partes, sin
mandato del juez ni del pretor: libre convencin de los contratantes.
Estipulaciones comunes: los intereses del pupilo quedarn salvos porque estn protegidos por
estipulaciones ordenadas por pretor y a veces por juez.
- Dictio dotis: forma particular de constitucin de dote que slo puede ser usada por la mujer,
su deudor y su ascendiente paterno. El que la constitua se obligaba verbis sin interrogacin
previa. Cay en desuso cuando la promesa de dote pasa a ser obligatoria.
- Iusiurandum liberti: promesa reforzada por un juramento, que hace el esclavo liberto y
patrono, a su amo para prestarle servicios una vez que haya sido manumitido. Este
juramento se renueva al otorgrsele la libertad, y da nacimiento a la obligacin civil
sancionada por a actio operarum.
13.3- Contratos consensuales.
Aquellos que se perfeccionaban con el merco consentimiento de las partes: la obligacin que
nace de ellos se estableca por la libre manifestacin del consentimiento.
Compraventa.
Contrato consensual mediante el cual el vendedor se obliga a asegurar el goce pacfico y
duradero de una cosa al comprador a cambio de un precio cierto y serio en dinero.
Caractersticas: no formal, de buena fe, del derecho de gentes, consensual, sinalagmtico,
perfecto y oneroso.
En Roma el vendedor tena que entregar la posesin: con el objeto de que todos ciudadanos
y no- pudieran comprar y vender, no se exiga que se transfiriera la propiedad sino la
posesin del objeto vendido. No era necesario ser propietario, bastaba con q el vendedor
garantizara el goce pacfico y duradero al comprador, pudiendo hasta vender la cosa ajena.
ELEMENTOS: Cosa, precio y consentimiento.
Cosa: deben ser cosas que estn en el comercio.
- Corporales.
o Propias
o Ajenas: no implica transferir la propiedad.
o Presentes
o Futuras: pescador q vende posible pesca. Venta de una cosecha.
-

Incorporales.
o Derecho real (salvo servidumbres personales).
o Derecho personal.
o Sucesiones abiertas.
Precio: debe ser en dinero. Debe ser

Serio: lo es si el vendedor tiene la intencin de exigir y el comprador de pagar.

Sin esta intencin el precio es ficticio o simulado y la operacin una donacin.
o Determinado: el precio debe ser conocido desde el primer momento, si no, no
hay compraventa. Puede fijarlo a posteriori un 3ro pero no una de las partes.
o Adecuado al valor del objeto: iustum. Si el comprador aprovechando una
necesidad del vendedor, compra a menos de la mitad del valor real, el vendedor
puede pedir la rescisin del contrato.
Obligaciones del vendedor:
- Entregar al comprador la cosa vendida.
- La posesin deba ser pacfica, completa y duradera.
- El vendedor deba conservar la cosa desde el momento en que se pona de acuerdo,
hasta la entrega; era responsable si la cosa desapareca.
- Deba dar garanta de eviccin: el comprador no sera molestado ni perturbado en la
posesin de la cosa.
- Deba garantizar las calidades ofrecidas de la cosa; deba conocer los desperfectos
de la cosa si los tena.
Obligaciones del comprador:
- Pagar el precio convenido con intereses, a partir del da en que hubiera tenido la
posesin de la cosa.
- Reguladas por la actio venditi y sancionadas por la actio empti.
Locacin
Contrato consensual, sinalagmtico perfecto, de buena fe por el que una de las partes
locador- se obligaba a procurar a otra el goce pacfico y temporario de una cosa mediante el
pago de un precio cierto en dinero.
Hay 3 clases de locacin: de cosas, de obra y de servicios.
REQUISITOS:
Consentimiento: contrato concluido cuando las partes se ponen de acuerdo en el precio
y la cosa.
Objetos: muebles e inmuebles, corporales e incorporales, dentro del comercio.
Precio: verdadero, cierto y en dinero.
Locacin de cosas.
En Roma se da 1ero la locacin de cosas, para contratar bestias de carga. Era un contrato
consensual, sinalagmtico perfecto, de buena fe, en virtud del cual una persona llamada
locador se obligaba a procurar a otra el goce pacfico y temporario de una cosa mediante el
pago de un precio cierto en dinero.
EFECTOS. OBLIGACIONES DEL LOCADOR.
Deber procurar al arrendatario o conductor el disfrute de la cosa durante todo el tiempo del
contrato.
Compraventa: se transmite la posesin (goce pacfico y temporario). Locacin: tenencia
(goce pacfico y temporario).
a) Entregar la cosa con sus accesorios.
b) Conservar la cosa; hacerle reparaciones necesarias.
c) Responda de los vicios que impedan o disminuan el disfrute de la cosa.
d) El locador deba garantizar contra la eviccin y todo acto que atente sobre la cosa.
OBLIGACIONES DEL CONDUCTOR.
La ms importante era el pago de la MERCES (alquiler), que se hace peridicamente por
tratarse del disfrute del bien sucesivo. No haba obligacin de pagar merces cuando no se
disfrutaba del objeto arrendado. Si el disfrute se reduca, se reduce tambin la merces
proporcionalmente.
EXTINCIN DEL CONTRATO.
1) Por expiracin del plazo convenido. Generalmente era de 5 aos y se renovaba
tcitamente por un ao, si no hay oposicin del locador.
2) Por mutuo acuerdo de partes.
3) Rescisin del contrato solicitada por Locador: cuando no pagaba la merces por 2
perodos consecutivos, cuando le daba a la cosa un destino distinto al convenido,
cuando no la usaba o cuando l la necesitaba para vivir de ella.
4) Rescisin solicitada por el conductor: cuando por culpa del locador sufra interrupcin
en el goce de la cosa.
o

LOCACIN DE SERVICIOS: contrato consensual por el que el locador (obrero) se compromete a

prestar al conductor (patrn) determinados servicios mediante el pago de una merces.
El contrato de locacin se extingua con la muerte del locador; con respecto al conductor, se
traspasaba a sus herederos.
Mandato
Viene de Manus que significa MANO, y do, DAR.
Contrato por el cual una persona (dominus, mandans, mandator) encargaba a otra
(procurador, mandatario) que aceptara la tarea de realizar gratuitamente un acto
determinado: durante nuestra ausencia, un tercero poda encargarse de nuestros intereses.
Deba ser un contrato gratuito, si no era un arrendamiento. Su origen es la amistad y el
deseo de hacer un servicio.
Es sinalagmtico imperfecto: en el momento en que se perfecciona nace la obligacin a cargo
del mandatario de ejecutar el mandato. Luego el dominus puede verse obligado hacia el
mandatario a indemnizarle sus gastos. Es de buena fe. Sancionado por la actio mandati
directa y contraria.
Requisitos:
Objeto lcito; caso contrario era nulo y no daba accin.
Que no haya remuneracin: la gratuidad era la esencia del mandato.
Que haya inters jurdico en el mandante.
Era ltil pero no apareci pronto en Roma: los actos de derecho civil al principio eran
solemnes y en presencia del interesado. No era posible hacerse representar por otro, salvo
que estuviera sometido a su potestad.
EFECTOS. OBLIGACIONES DEL MANDATARIO:
1) Se ejecutaba el mandato sin salir de los lmites marcados.
2) Renda cuenta al mandante haciendo entrega de los efectos.
3) Responda de su dolo, falta grave y leve porque el contrato implicaba confianza.
OBLIGACIONES DEL MANDANTE:
1) Indemnizar al mandatario de todos los gastos en que ste haya incurrido por la
ejecucin del mandatario.
2) Tomar a su cargo las obligaciones contradas por el mandatario.
3) Responda de su dolo y de toda falta.
Sociedad
Contrato consensual, sinalagmtico perfecto, de buena fe, dos o ms personas se
comprometan recprocamente a aportar sus bienes o su industria para realizar operaciones
comunes y obtener ventajas econmicas para disfrutarlas en comn.
Consensual,
sinalagmtico perfecto, de buena fe, nominado no formal, oneroso.
Requisitos:
1) Consentimiento de las partes por escrito o verbal.
2) El aporte de cada socio
3) Fin u objeto lcito, poseer un inters para todos.
4) Importante la afectio societatis (nimo o intencin de constituir una sociedad).
Prdidas y ganancias, 3 hiptesis:
a) Cuando en el contrato no haba frmulas expresas para distribuirlas, deban dividirse en
partes iguales (igualdad proporcional a las partes).
b) Que el reglamento de distribucin forme parte del contrato: deba respetarse como ley.
c) Que se designara a una 3ra persona p/ realizar el reglamento de distribucin de
acuerdo a los aportes de cada socio.
Contrato por el que dos o ms personas se ponen de acuerdo para realizar en igualdad de
condiciones una determinada actividad hacindose igualitariamente responsables y
participando de las ganancias que la actividad pudiera tener. Los romanos no admitan
contratos de sociedad leoninos: para un socio corresponden mayora o total de ganancias o
prdidas. Dura hasta que las partes lo deseen. Se reglamenta con estatutos.
13.4- Contratos reales:
MUTUO, COMODATO, DEPSITO, PRENDA.
Comodato
Prstamo de uso. Contrato real, una persona comodante- entrega gratuitamente a otra
comodatario- una cosa mueble o inmueble para que se sirviera de ella y la devuelva en la
poca convenida.

CARACTERSTICAS: Contrato real, no formal, del derecho de gentes. Sinalagmtico imperfecto

y gratuito.
CONDICIONES DE VALIDEZ:
a) Entrega de la cosa prestada: simple tenencia de la cosa al comodatario, el propietario
no cambia (tena nimus no el corpus).
b) Que la cosa prestada no fuese consumible (si lo era no se puede garantizar la
devolucin de la misma cosa).
c) Que el prstamo fuese gratuito (si no, es locacin).
EFECTOS: generaba obligacin para una de las partes.
Comodatario: Actio commodati contraria
a) Deba devolverla cosa con sus frutos en lugar y tiempo convenidos.
b) Responda por su dolo y por toda su culpa por la prdida de la cosa, y tambin por
culpa ajena (si era robada).
c) No responda por prdida fortuita salvo que conste en el contrato.
d) Deba pagar por el deterioro de la cosa.
e) Furtum Usus cuando daba uso incorrecto a la cosa prestada.
Comodante: Actio commodati directa.
Indemnizar por perjuicios de la cosa en caso de dolo, reembolsar los gastos extraordinarios
hechos por el comodatario para la preservacin de la cosa.
Mutuo
Prstamo de consumo. Contrato real por el que una persona llamada mutuante o prestamista
entrega en propiedad una cantidad de cosas fungibles a otra mutuario- con la obligacin de
ste de restituir otro tanto del mismo gnero y calidad.
CARACTERSTICAS: ltimo contrato de derecho estricto, no formal, real, unilateral y gratuito.
ELEMENTOS ESENCIALES:
a) Acuerdo de las partes.
b) Mutui datio, entregar la propiedad de las cosas.
c) Cosas genricas.
EFECTOS Y OBLIGACIONES DEL MUTUARIO (el que recibe la cosa): devolver cosas del mismo
gnero, nmero y calidad. La obligacin no desaparece por prdida de la cosa por caso
fortuito.
ACCIONES: condictio certae creditae pecuniae, para dinero. Condictio triticaria para cosas
genricas.
INTERESES: slo a travs de estipulacin verbal. 12ava parte del capital prestado, y se
considera anual. Justiniano establecer una tasa legal de intereses.
Senado-consulto macedoniano prohibi los prstamos a hijos de familias sin consentimiento
del pater.
Prenda.
(Pignus) Contrato real, sinalamtico imperfecto, de buena fe. El deudor o un 3ro entrega a
otra persona una cosa mueble (o inmueble, luego surge la hipoteca para las cosas inmuebles)
como garanta de una deuda, que le ser devuelta una vez que ella fuese cumplida.
REQUISITOS:
1) Entrega de la cosa.
2) Da al acreedor prendario la posesin de la cosa.
3) Poda ser tanto sobre cosa mueble o inmueble.
CARACTERES:
Contrato real, sinalagmtico imperfecto, nominado, de buena fe, no formal y accesorio.
EFECTOS: OBLIGACIONES DEL ACREEDOR PRENDARIO:
1) Conservar el objeto dado en prenda, con amplia responsabilidad, respondiendo por su
dolo o culpa grave.
2) Restituirla una vez que la deuda est satisfecha.
3) Si la deuda no se paga, podr retener la cosa, venderla para cobrar y devolver el
remanente al deudor.
Depsito.
Contrato por el que el depositante entrega una cosa al depositario, quien se obliga
GRATUITAMENTE a guardarla y devolverla al primer requerimiento.
Esencialmente GRATUITO: si se conviene un precio, sera arrendamiento o contrato
innominado.

Es necesario que se haga la entrega de la cosa al depositario, quien queda obligado. La

propiedad de la cosa y la posesin son del depositante. Slo entrega la simple detencin de
la cosa (se pueden depositar objetos propios y ajenos).
OBJETO: Cosas muebles, consumibles o no. El depositario debe devolverlas intactas al
depositante.
CARACTERSTICAS: real, sinalagmtico imperfecto, nominado, no formal, de buena fe y
gratuito.
EFECTOS: OBLIGACIONES DEL DEPOSITARIO.
a) Devolver la misma cosa que se le entreg.
b) No puede hacer uso de la cosa. Si lo hace debe abonar los daos e intereses al
depositante.
OBLIGACIONES DEL DEPOSITANTE.
a) Indemnizar al depositario si la cosa dada en depsito genera perjuicio.
b) Reembolsar al depositario los gastos de conservacin de la cosa, si los hubo.
Depsito necesario: se hace en caso de tumulto, incendio u otra cosa semejante. El
depositante obra bajo la urgencia y necesidad de preservar sus cosas, por lo que no puede
escoger al depositario sino que confa en el 1ero que encuentra.
Secuestro: depsito en manos de un 3ro (sequester), de una cosa que se encuentra en
disputa entre 2 o varios. El sequester debe devolver la cosa a quien causa la obligacin.
13.5- Contratos literales. Anlisis de las distintas figuras.
CONTRATOS LITTERIS: prstamo de dinero ficticio que se ha efectuado mediante un pago o
entrega de dinero igualmente ficticio. Representados por los nmina transcriptitia. La
obligacin literal se contrate en los crditos transferibles. Estos contratos se perfeccionan
cuando se inscriben en el codex o registro que deban llevar los romanos donde el pater
anotaba todas las cantidades que recibe o entrega por cualquier ttulo.
-Transcriptio a re in personam: el acreedor de una suma de dinero (por un contrato anterior)
se pone de acuerdo con el deudor para transformar el crdito en uno nuevo: el acreedor
anota como ingreso la suma que le era debida, y anota a la vez esa cantidad como transferida
por l al deudor a ttulo de prstamo. Se cambia la causa formal, la persona del deudor es la
misma: novacin.
- Transcriptio a persona in personam: cambiaba la persona del deudor. Mevio debe a Ticio 10
ureos; Ticio ofrece a Sempronio como nuevo deudor a Mevio: transcriptio q permite al
deudor liberarse sin desembolsar.
13.6- Los pactos. Clases.
Acuerdos que se realizaban y carecan de accin, opuestos a los contratos que s tenan
accin. En principio pacto era todo lo que se convena en una forma agregada a un contrato
(pacto adieta o agregado). Los pactos con proteccin pretoriana, estaban protegidos por una
actio pretoriana.
CONSTITUTO: pacto en el que una persona llamada contribuyente se obliga a pagar una
deuda preexistente suya o ajena. Nace como castigo a una persona que estaba sometida a
una obligacin que no se cumpli. A travpes del Constituto se alarga un tiempo para que el
deudor cumpla. Si no cumple, el acreedor tiene una actio por la cual podr cobrar intereses.
RECEPCION: aceptacin del encargo de rbitros entre las partes. Se designa un rbitro que
decide sobre un asunto y las partes se obligan a respetar la decisin del rbitro.
Los pactos no tenan accin judicial en caso que el deudor no cumpliera la prestacin a la que
se hubiera comprometido, originando solo obligaciones naturales o excepciones. Eran pactos
aquellas convenciones celebradas sin las formas legalmente exigidas. Sin embargo, gracias a
la labor del pretor, algunos pactos fueron tutelados mediante acciones in factum conceptae.
1.- PACTOS ADYECTOS.- En pactos de buena fe, el juez debida de tomar en cuenta la intencin
de las partes y las dems circunstancias del caso, era natural que los pactos concertados por
las partes en el momento de celebrarse un contrato de buena fe, tuviera eficacia procesal.
Para que tales pactos se incorporaran al contrato principal, era indispensable que se
celebraran en el mismo momento que el contrato mismo: in continenti y no ex intervallo.
2.- PACTOS PRETORIOS.- En inters de la vida econmica, el pretor conceda acciones y
excepciones con fundamento en algunos pactos, los cuales por esta razn, pasaron de la
categora de pactos nudos a pactos vestidos; esta clase de pactos pretorios comprende:

a) El constitutum debiti. Se trataba de una figura jurdica, la cual no sobrevive en el

derecho moderno, y que en la antigedad serva especialmente para formalizar una
prrroga de un contrato existente. Surga una nueva obligacin por parte del deudor
con eficacia procesal que se extenda a una pena convencional de una mitad ms a
cumplir; se permiti que el deudor de la obligacin principal pudiera ser cubierta por un
nuevo deudor llegndose a dar una novacin informal de toda clase de deudas.
b) Pacto de juramento, convenio en que las partes se declaraban de acuerdo para que
una eventual controversia futura sobre la existencia o inexistencia de un crdito fuera
decidida mediante juramento.
c) El receptum argentarii, convenio informal en el que un banquero figuraba como
sujeto pasivo, prometiendo pagar cierta cantidad a un tercero.
d) El receptum nautarum, cauponum, stabulariorum, convenios informales en los que
los transportistas, hoteleros o arrendadores de establos, se hacan responsables de
mercancas, equipajes o caballos, confiados a su custodia.
e) El receptum arbitrii, convenio por el cual una persona aceptaba, el cargo de actuar
como rbitro en un pleito.
3.- PACTOS LEGTIMOS.- Varias constituciones imperiales concedan una actio ex lege para
exigir el cumplimiento de algunos pactos, hasta entonces nudos; como pactos legtimos
debemos mencionar:
a) La promesa de dotar
b) La promesa de donar
c) El convenio de someter eventuales pleitos futuros a la opinin de uno o varios
rbitros.
Los contratos reales innominados. Desenvolvimiento histrico. Acciones.
Aqul que para perfeccionarse necesita una prestacin cualquiera de las partes (similar a los
contratos reales).
4 categoras de contratos innominados:
Estimatatas: doy para que me des. A entrega su casa para que B le entregue la suya.
Permuta: doy para que hagas. A da una cosa para que B realice un determinado acto.
Aestimatum: hago para que me des. A manumite un esclavo para que B le d un esclavo
suyo.
Precarium: hago para que hagas. A construye una casa en un fundo de B para que ste
construya otra en el fundo de A.
La creacin de estos contratos fue paulatina. Al principio naca una actio por la que, la parte
que cumpla poda obligar a la otra a cumplir con lo que a su vez tambin le corresponda.
Figuras frecuentes de estos contratos:
Permuta o cambio: una de las partes transfiere la propiedad de una cosa para conseguir que a
su vez la otra le transfiera la propiedad de otra cosa.
Aestiatum: dueo de una cosa se la entrega a otra persona, tasando su valor para que aqulla
le venda y le entregue el importe de la tasacin, quedndose con la diferencia si la hubo
(consignacin).
Precarium: los patrones dejaban disfrutar sus terrenos a los clientes, a cambio de la
devolucin del fundo en cualquier momento. Luego se aplic a cosas muebles.
DI PIETRO
No entraban en la categora de contratos nominados (verbales, literales, reales y
consensuales).
Desde el momento en que una parte cumple, ello produce efectos jurdicos para exigir el
cumplimiento de lo convenido con la otra.
Protegidos por la Actio Praescriptis Verbis (accin de buena fe Justiniano).
UNIDAD 14 LA FAMILIA ROMANA
14.1- La familia romana. Constitucin de la familia romana. Su fundamento, su
origen histrico.
Organizada sobre la base del patriarcado: el pater familias era el principal, la madre ocupaba
un lugar secundario. La familia se desarrollaba por va de los varones. Al casarse, la mujer
sala de su familia civil para pasar a formar parte de la familia del marido.
Familia civil: personas colocadas bajo la autoridad de un jefe nico y que estn ligadas por la
agnatio. (La agnacin o parentesco agnaticio, en Derecho romano, es el parentesco jurdico
que se fundamenta en la potestad del paterfamilias y no supone, necesariamente, relacin de
sangre. As, los agnados son aquellas personas que estn sometidas a la potestad del pater o

que lo estaran si viviese an el paterfamilias. La mujer no es agnada de sus hijos sino en el

caso de hallarse unida al pater familias en matrimonio cum manus, caso en el cual su
condicin es la de hermana agnaticia de sus hijos. Para que exista agnacin no es necesario
que exista un vnculo de sangre. Por la adoptio o el matrimonio cum manus se crea la patria
potestas mediante un negocio jurdico. El resultado es la subordinacin a un mismo pater).
En sentido propio, la familia es el sometimiento de todos los miembros a la misma autoridad
de un pater familias. Los miembros sujetos a la familia son los alieni iuris o que estn en
potestad de otros.
FAMILIA AGNATICIA
La familia romana primitiva era la agnacin. El vnculo agnaticio se transmite slo por va
masculina. Vnculo civil que une a la familia y que subsiste despus de la muerte del pater.
En la familia PRIOPRIO IURE, al desaparecer el pater cada uno de los varones que estaban
bajo su patria potestad se convierten en cabeza de su propia familia.
INGRESO A LA FAMILIA: por nacimiento o acto jurdico (adopcin y conventio in manu).
Por nacimiento: modo normal de entrar a la flia. Hijo concebido en justas nupcias: iustus (182
das despus del matrimonio, y antes de los 300 de su disolucin.
Por adopcin: acto jurdico por el cual un extrao entra como hijo en una flia.
Adoptado ALIENI IURIS: ADOPTIO. Acto solemne que hace pasar un filius familias de la
potestas de su padre natural a otro pater familias. En derecho antiguo se haca por Ley
de las XII Tablas: ante el magistrado, el adoptante afirmaba tener la patria potestas, el
padre natural callaba y el magistrado confirmaba la pretensin del adoptante. Con
Justiniano, bastaba con declarar ante el magistrado y anotar lo dicho en acta pblica.
Efectos de la adoptio: el adoptado sufre capitis deminutio mnima, porque perda su
parentesco de agnacin con su familia natural, y tambin los derechos de sucesin ab
intestato. Si el pater nuevo lo emancipaba quedaba desamparado.
Adoptado SUI IURIS: ADROGATIO. Absorcin de una familia por otra. Formas de
adrogacin: 3 pocas.
Colegio de los Pontfices estudiaba el proyecto de la adrogacin para comprobar si
estaban los requisitos de la edad, si no era una especulacin pecuniaria, y si
efectivamente era necesario para perpetuar a una familia. Luego el proyecto era
aprobado por los comicios curiados mediante 3 preguntas: al adrogante (si quiere tener
al adrogado como iustus filius), al adrogado (si consiente que el adrogante quiera tener
sobre l la patria potestas), y la 3ra al pueblo para saber si consagraba la voluntad de
las partes. En la 2da, por la ley curiada y ante los pontfices. La voluntad de stos era
decisiva. En la 3ra, la voluntad del prncipe sustituye a la de los pontfices. Efectos:
Adrogado caa bajo potestad de adrogante como un descendiente nacido en justas
nupcias. Tambin pasaban a la nueva flia sus descendientes y todos perdan los
derechos de agnacin de su antigua familia, tomando el nombre de la nueva. Los
bienes del adrogado pasaban al adrogante.
En ambos casos, el adrogante deba tener 60 aos y ser 18 aos mayor q el adrogado. Era
necesario para adoptar, tener capacidad para obtener la patria potestas (esclavos, hijos de
familia y mujeres son incapaces). Diocleciano permiti que la madre pueda adoptar su perdi
a sus hijos.
Parentesco.
FAMILIA COGNATICIA
Parentesco que une a las personas descendientes unas de otras (lnea directa). Parentesco
por naturaleza. Quien solo tiene la calidad de cognado no forma parte de la familia civil; para
ser de ella hay que tener el ttulo de agnado. La capitis deminutio hace perder la agnacin.
La agnacin atrae a la cognacin: el hijo adoptivo se hace el agnado y el cognado del
adoptante, y los agnados del adoptado. Los pretores son los 1eros en hacer algo favorable
hacia los cognados: en varias oportunidades le conceden derechos de sucesin que slo se
reservaba a los agnados.
GRADOS DE PARENTESCO
Parentesco Natural: a) en lnea directa, ascendente o descendente: une a dos personas de las
cuales una desciende de la otra; b) parentesco colateral: une a dos personas que descienden
de un mismo autor, sin q una descienda de la otra.
Parentesco por afinidad: matrimonio: lazo que se forma entre los esposos, entre esposos y los
parientes del otro y entre los parientes de ambos esposos.
DI PIETRO

Desenvolvimiento de la familia romana: en un principio el nico parentesco que se toma en

cuenta es la agnatio (familia civil). El pretor ir otorgando importancia al vnculo natural de la
Cognatio. Finalmente la cognatio ser el nico vnculo tomado en consideracin.
Dos vnculos de parentesco:
AGNATIO: vnculo artificial creado por el ius civile. Son parientes agnados los que estn
sometidos a la poestas del pater. La familia romana practicaba cultos (sacra privata, ritos de
religin domstica) perpetuando hacia el pasado (reverencia a los antepasados, los Manes) y
futuro. Mientras esto rega, la gens como familia communi iure tuvo vigencia. Al ir
desapareciendo el lazo de la religio, se va perdiendo esta forma. Decae la gens a fines de la
Repblica.
Normalmente los hijos legtimos procreados por el pater son AGNADOS y COGNADOS.
Entre los Agnados estn comprendidos tambin los Cognados; pero entre los Cognados no
estn comprendidos los Agnados: si el pater emancipa al filius, deja de ser agnado pese a
continuar siendo cognado.
14.2- Las potestades del paterfamilias
Pater Familia: es el que no tiene otro ascendente vivo por lnea masculina. Es el padre,
abuelo o bisabuelo paterno de los miembros nacidos en la familia. Si al morir el pater se
tienen varios filiu familias sin ascendente dentro de la familia, sta se divide en tantas
familias con otros tantos jefes.
Poderes del pater familias: poder absoluto sobre las personas a l sometidas.
La Manus: poder unitario del Pater que comprende varias facultades.
a) Manus maritali sobre la mujer y Potestas o patria potestas sobre los hijos.
b) Dominico potestas sobre los esclavos.
c) Mancipium sobre hijos de otros entregados en venta al pater.
Tena derecho de vida o muerte frente a los individuos de la casa. Poda exponer y vender a
los individuos de la familia.
Poda liberarse de responsabilidades derivadas de daos producidos por algn miembro de la
casa en otra familia.
No hay relaciones de derecho privado entre el pater y los filius, ni pretensiones de los filius
frente al pater. La antigua familia romana era una pequea comunidad soberana. La
intervencin estatal y las nuevas concepciones sociales destruyen esta concepcin. Con la
intervencin legislativa, surge la obligacin de emancipar al filius maltratado por el pater, o
surge el castigo para el pater que mata a un hijo (deportatio insulam). Justiniano slo
permita la venta del hijo en caso de extrema necesidad. El Cristianismo con su influencia
benfica cambia muchas costumbres primitivas del derecho romano.
a) La patria potestas: situacin de los fili familiae, hijos legtimos, hijos adoptivos.
Patria potestas: Potestas que se ejerce sobre los hijos e hijas que por la agnatio le estn
sometidos. Corresponden filiifamiliae que sean hijos engendrardos legtimamente por el
pater, nietos y nietas, y quienes ingresan a la familia por adopcin.
El poder del pater era absoluto. La patria potestas es vitalicia, cesaba cuando el pater mora,
salvo el caso de emancipacin de los hijos. Matrimonio u ocupar magistraturas no ponen fin a
la patria potestas.
Fuera de la emancipatio, se sale de la patria potestas en casos excepcionales: Hijo
consagrado sacerdote de Jpiter, hija tomada como Vestal; en colonias latinas hijos que se
enrolaban en una hacindose ciudadano de otra ciudad.
Hijos legtimos: la procreacin en nupcias legtimas por un individuo varn de la familia (pater
o filius): primer ttulo por el que se era miembro de una familia romana.
Los descendientes por lnea femenina no eran miembros de la familia, pertenecan a su
respectivo padre.
El adoptado se separaba completamente de la familia en la que perdi todos sus derechos, y
adquira posicin y derechos iguales a los dems (nombre, culto, agnacin, prenombre, tribu).
El adrogado, como sui iuris, poda tener un patrimonio. Hacindose filius familias pierde poder
sobre las personas y todo derecho al patrimonio, a favor de su pater familias.
Adrogatio.
Deba hacerse en Roma ante los comicios presididos por el pontfice, interrogando al
adoptante y adoptado, y por ltimo al pueblo. No era posible la adrogatio de mujeres e
impberes, luego se permiti la de mujeres.
Adoptio.

Hijos adoptivos: cuando se era recibido en la familia por el pater (adopcin). El antiguo pater
deba renunciar a su potestad antes, con todas las solemnidades (3 emancipaciones). Una
vez ejecutada la patria potestad, era transmitido al nuevo pater familias.
Adoptio plena: quien adopta es ascendiente que no tiene patria potestas sobre el adoptado
(abuelo de nio concebido luego de la emancipacin del hijo)
Adoptio minus plena: adopta alguien que no es un ascendiente. El pater que lo da en
adopcin conserva la patria potestas, pero el hijo adoptivo puede heredar de la nueva familia.
EXTINCIN DE LA PATRIA POTESTAS:
a) Muerte del pater familias.
b) Prdida de ciudadana.
c) Reduccin a la esclavitud.
d) Actos solemnes: adopcin y emancipacin. El emancipado perda la agnacin pero no
la cognacin; el pretor le conservaba sus derechos de sucesin con relacin al pater y
ascendientes paternos.
Emancipacin - Hijos legitimados: distintas formas de legitimacin.
Caso voluntario por el que el pater puede hacer cesar la patria potestas (adems de la
adrogatio y la conventio in manu de la hija). Por la Ley de XII Tablas, luego de una mancipatio
(triple venta) por parte del pater, el filius quedaba libre de su potestas.
14.3- b) La manus.Formas de adquisicin.
Caso especial de la mujer casada, que poda entrar como alieni iuris en la familia de su
marido, rompiendo sus vnculos con su familia originaria. De dicha mujer se deca que estaba
in manu. Situacin propia del ciudadano romano. No se identifican necesariamente con el
matrimonio, de ah que se habla del matrimonio cum manu o sine manu. El efecto principal es
la entrada de la uxor en la flia agnaticia de su marido, abandonando los vnculos con su
familia originaria. Quedaba ubicada como hija de su marido y hermana agnada de sus
propios hijos. Si el marido era alieni iuris, la manus (del marido) queda absorbida en la patria
potestas del pater del que dependa el marido, quedando la uxor como nieta o bisnieta (segn
fuera el marido hijo o nieto).
FORMAS DE ADQUISICIN DE LA MANUS.
a) El usus: adquisicin automtica de la manus, ocurra cuando la mujer casada hubiese
permanecido conviviendo con su marido durante 1 ao a partir de la celebracin de las
nupcias. Si ella no lo deseaba as, la ley de XII Tablas le permita evitar caer in manu,
ausentndose 3 noches ese ao (trianoctum).
b) La confarreatio: forma antigua de celebrar las nupcias. Rito religioso; punto central:
ceremonia que consista en una ofrenda de pan de harina de trigo (panis farreus).
c) La coemptio: forma ingeniosa de adquirir la manus mediante una mancipatio en la que se
autovenda la mujer.
Situacin de la mujer sometida a la manus.
Consecuencias de orden personal y patrimonial. Capitis deminutio mnima en la mujer, al
ingresar a la flia agnaticia del marido. Quedaba bajo su potestad si era sui iuris, o bajo la de
la persona que fuera jefe del grupo si era alieni iuris. No ser rompan los vnculos de
cognacin de la mujer con sus antiguos parientes.
Al incorporarse al nuevo grupo, si su cnyuge era el pater la esposa adquira la condicin de
hija (loco filiae); y si el marido se encontraba en patria potestae, de nieta (loco neptis). Se
transmitan al marido todos los bienes de la mujer menos deudas y derechos a favor de 3ros.
c) el mancipium (remisin).
Se ejerce sobre los terceros que estn in causa mancipi.
El pater optaba por dar en venta a uno cualquiera de los sometidos a su potestad, con lo que
el adquirente pasaba a ser titular de la patria potestas. La forma primitiva de la venta
romana fue la mancipatio (de manus y capere: tomar con la mano), institucin que consista
en un rito solemne y sacramental que, en realidad, permita realizar toda clase de contratos,
como los de adquisicin o transferencia del dominio. Esa mancipatio tambin fue empleada
para la venta de los hijos con la consecuencial adquisicin por parte del comprador del poder
del mancipium, el cual no impeda que el hijo vendido siguiera siendo jurdicamente libre,
pero con la obligacin de trabajar para la persona compradora.
d) la domenica potestas.
Es la que el pater ejerce sobre los esclavos.

14.4- Las relaciones patrimoniales en el seno de la familia: principios generales.

Slo el pater familias tena derechos patrimoniales. El que est bajo la potestad de otro, no
puede tener nada suyo. La familia tiene una posicin autnoma frente al estado, en orden a
su propio derecho y a la autoridad del pater. Cualquier cosa que adquiera el hijo, lo hace para
el pater, y es ste quien pasa a ser propietario y titular de lo adquirido. En la Repblica
aparece el peculio y esto cambia.
La familia romana privilegiaba el inters familiar: slo exista un patrimonium y lo
administraba el pater, o dispona de l.
Los Alieni Iuris de la familia (hijos, hijas, esclavos) no tienen capacidad jurdica para ser
propietarios. Tienen capacidad de obrar y lo que adquieran por cualquier causa, va a integrar
el patrimonio familiar.
Por medio de los Alieni Iuris se puede mejorar el patrimonio, pero no deteriorar la situacin:
en un negocio, el pater no es responsable de las obligaciones que contrae el filius. Cuando
hay delito, el pater s debe responder por los alieni iuris que lo comentan, pudiendo ejercer el
IUS NOXAE DANDI. (poca antigua y parte de la Repblica).
Comienzan a surgir excepciones, que deterioran el sistema primitivo: adems del inters
familiar, hay un inters propio de los alieni iuris. Los filii y esclavos participan de actividades
econmicas generadas por el pater con el pretor reconociendo las acciones necesarias.
Los peculios
Peculio: pequea suma de dinero o cantidad de bienes concedida por el pater al hijo para que
goce y administre. Capital separado de las cuentas del Pater. 4 clases:
1) Peculio profecticio: 1ero admitido en Roma, concedido al filius familiae y tb al esclavo.
Bienes concedidos por el pater; al morir el filius, pasaban nuevamente al pater no por
herencia sino por causa de peculio. El pater se lo poda retirar en cualquier momento.
No se poda donar, era para goce.
2) Peculio castrense: a partir de Augusto se admite que los hijos fueran propietarios de los
bienes adquiridos en el ejrcito, como soldado. El hijo militar dispona con libertad,
poda hacer donaciones. Libertad de los hijos: el monto del peculio no depende del
pater sino de su propia actividad. Podan hacer testamento del peculio; en caso de
sucesin ab intestato, los bienes van a pater no como herencia sino por causa del
peculio.
3) Peculio cuasi castrense: agregado por Constantino en el ao 320. Bienes que el hijo
adquira por sueldos y retribuciones en relacin con sus funciones en el palacio
imperial, y luego por lo que provena de la funcin pblica de profesiones liberales,
carrera eclesistica, donaciones del emperador/emperatriz.
4) Peculio bona adventitia o materna: Constantino 319. Bienes heredados de la madre
para los hijos, prohibiendo al padre enajenarlos. La propiedad es del hijo, el padre es
administrador o usufructuario.
Las acciones adiecticiae qualitatis.
Slo el pater puede obligarse comprometiendo el patrimonio familiar, de tal modo que no
responde de las obligaciones contradas por los alieni iuris, salvo las nacidas de delitos.
Luego y por diversas ocupaciones empresariales ordenadas por el pater, o por aplicacin de la
equidad, surgen excepciones otorgadas por el pretor conocidas como actiones adiecticiae
qualitatis: tornaban al pater plenamente responsable por el todo (in solidum) y a veces
limitada a un monto determinado.
A) Actio quod iussu. Negocio realizado por el filius o esclavo, pero cuenta con autorizacin
del pater o dominus, el pretor concede la actio quod iussu.
B) Actio exercitoria. Cuando el pater o dominus pone a su filius o esclavo al mando de una
nave. Los terceros pueden demandar al pater o dominus.
C) Actio institoria. Pater que pone al frente de la taberna al filius.
14.5- El matrimonio. Concepto.
No es una relacin jurdica, sino una situacin de hecho capaz de producir consecuencias
jurdicas. No hay regulacin jurdica de esta institucin por parte de leyes. Todo lo relativo a
la celebracin, disolucin y proteccin del matrimonio pertenece fundamentalmente a los
MORES (costumbres), con consecuencias ticas y sociales.
MODESTINO: unin del macho y la hembra y consorcio de toda la vida, comunicacin del
derecho divino y humano

JUSTINIANO: Unin del varn y la mujer que contiene la costumbre indivisa de la vida. Unin
de dos personas de distinto sexo, con la intencin comn de ser marido y mujer y de procrear
y educar a los hijos que nacieran de dicha unin, constituyendo una comunidad absoluta de
vida.
INSTITUTAS: Unin del varn y la mujer que comprende el comercio indivisible de la vida.
Disolubilidad por simple acuerdo de las partes.
Integrado por un elemento objetivo, derivado del hecho de la convivencia del hombre y de la
mujer, y otro subjetivo o intencional, la affectio maritalis. Convivencia continuada, estado
permanente y duradero, porque el simple acuerdo no bastaba para configurar matrimonio.
El marido adquiere sobre la mujer una potestad llamada MANUS: determinaba que ella
ingresara a su familia civil y que sus bienes cayeran en dominio del cnyuge.
Carcter monogmico.
Requisitos.
1) Ius connubium. Actitud legal para contraer matrimonio, tenan que ser ciudadanos
romanos.
2) Consentimiento de las partes, aunque no sea un contrato.
3) Consentimiento paterno. Cuando son alieni iuris se requiere el consentimiento de los
paters.
4) Capacidad natural: Pubertad de los contrayentes. Mujer por lo menos 12 aos de edad.
Varn, savignianos 14 aos. Proculeyanos 17 aos o que el pater sea responsable.
Impedimentos.
Circunstancias de orden tico, social, poltico y religioso que obstaculizan la realizacin de un
legtimo matrimonio. Podan ser:
ABSOLUTOS: provocaban una incapacidad plena para contraer nupcias; la persona afectada
no poda contraer matrimonio con ninguna otra.
Matrimonio anterior no disuelto: no era permitido el doble vnculo.
Castrados y esterilizados (no quienes nacan estriles).
RELATIVOS: acarreaban una incapacidad parcial que haca que un individuo no pudiera
casarse con determinadas personas.
Incesto: parientes en lnea recta, sean naturales o adoptivos. (Entre hnos cuando
haba adopcin no aplica-, tos y sobrinos).
Entre individuos de distinta clase (patricios y plebeyos).
-

Bigamia, matrimonio precedente: tacha de infamia, causal de infamia.

Distinta condicin social.
Por sanciones penales: adltera o prostituta la mujer, violador el hombre. Comprobado
el delito, no se puede casar.
Sanciones morales: ticamente prohibido, como en el caso del tutor y pupila.
Motivos religiosos: padrinos y ahijados, Hebreos y Cristianos.
Incesto: parientes en lnea recta.

Esponsales. Dote.
Convencin celebrada entre futuros cnyuges o sus padres: los cnyuges se comprometan a
unirse en matrimonio. Su denominacin viene de Sponsio, acto de doble compromiso.
Generaba un lazo moral, no haba accin para exigir judicialmente su cumplimiento.
Requisitos:
- Ius connubium. Actitud legal para contraer matrimonio, tenan que ser ciudadanos
romanos.
- Consentimiento de las partes.
- Consentimiento paterno.
- Pubertad de los contrayentes.
Derecho posclsico: la promesa matrimonial se acompaa de arra sponsalitia
Dote
(Dos) Cantidad determinada de bienes que la mujer, o un tercero, entregan al marido para
cooperar en el mantenimiento de las cargas del matrimonio (onera matrimonii).
No era
obligatorio pero la costumbre marcaba que el pater de la novia concediera al marido
determinado patrimonio en concepto de dote, buscando mejorar la situacin de la mujer, ya

que el marido estaba moralmente obligado a mantenerla participndola del nivel de vida que
ste tena. La dote cumpla una funcin protectora de la mujer si el matrimonio se disolva
por muerte o divorcio, pudiendo pedir su devolucin.
- PROFECTICIA: el pater constituye la dote.
- ADVENTICIA: puede hacerlo la mujer si es sui iuris, o un 3ro.
Se poda dar o prometer, antes o despus de constituido el matrimonio.
DOTIS DATIO: Celebracin del acto de constitucin en favor del marido.
DOTIS DICTIO Se trata de una promesa solemne de dote que poda ser hecha por la mujer
misma que iba a contraer matrimonio, o por su pater, o un deudor de ella, y estaba dirigida a
especificar qu bienes constituan la dote. Para prometer la dote era necesario realizar o la
dotis dictio o la promissio dotis, que eran contratos formales, pero, en el ao 428, los
emperadores Teodosio II y Valentiniano determinaron que la simple promesa informal de dote,
sin necesidad de stipulatio alguna, otorgaba fuerza obligatoria a la misma.
Divorcio.
El matrimonio mantena su vigencia mientras subsistiera la affectio maritalis y poda
disolverse en cualquier momento por voluntad de ambos o de uno de los cnyuges. Su
manifestacin exterior era la separacin material de los esposos. El hecho de que se
produjera por simple voluntad de los cnyuges, sin formalidad, generaba inconvenientes
cuando alguno contraa segundas nupcias, ya que era necesario determinar si estaba
habilitado para hacerlo confirmando la extincin del 1er vnculo.
Fue moderadamente utilizado en los primeros tiempos de Roma (preservar la institucin
familiar, el culto, era el objetivo). Luego se hicieron frecuentes sobre todo en clase adinerada,
llevando a debilitar la estructura familiar. Los emperadores cristianos dictaron normas para
restringir los divorcios, y no lograron abolirlos por completo.
Con Justiniano, se distinguen:
1) Divorcio por mutuo consentimiento: por causas no imputables a ninguno de los
cnyuges (voto de castidad, impotencia incurable del marido, cnyuge prisionero de
guerra por 5 aos.
2) Divorcio unilateral o repudium: por culpa de uno de los cnyuges. Admitido si se
basaba en justas causas (adulterio de la mujer, acusacin falsa de adulterio por parte
del marido).
3) Divorcio sin causa.
Otras uniones.
SEGUNDAS NUPCIAS: la mujer que pasara a segundas nupcias no poda dirigir la educacin de
sus hijos del 1er matrimonio que estuvieran con ella, ni ejercer tutela.
CONCUBINATO: cohabitacin sin affectio maritatis, de un ciudadano con una mujer de baja
condicin (liberta / esclava). Unin estable entre un hombre y una mujer, sin affectio
maritatis, sin la intencin de cohabitar, procrear y educar a los hijos, sin constituir una
verdadera sociedad perpetua ntima y permanente. Tampoco haba honor matrimonii porque
la mujer no alcanzaba el rango social del marido ni su dignidad.
14.6- La tutela: Definicin,
Poder dado y permitido por el derecho civil, sobre una cabeza libre, para proteger a quien,
por su corta edad, no puede defenderse por si mismo. El tutor no tiene derecho de correccin
ni autoridad sobre la persona del pupilo, y tampoco es perpetua porque termina con la
pubertad.
Fin de la tutela:
- De la persona del pupilo:
Llegada a la pubertad, salvo la mujer en derecho antiguo, sometida a tutela
perpetua.
Muerte del pupilo.
Por capitis deminutio mxima, media o mnima.
- De la persona del tutor:
Por muerte del tutor.
Por capitis deminutio mxima y media; o mnima en agnados, patronos o
gentiles.
Por el cumplimiento de trmino o condicin que limitan las funciones del tutor
testamentario.
Especies.

TUTELA TESTAMENTARIA: aquella por la cual el testador nombra tutor a sus hijos impberes.
TUTELA LEGTIMA: es la que establece la ley a falta de la anterior, refiere a los agnados y
gentiles. Si hay varios agnados en el mismo grado, todos ejercern la tutela (conveniente
cuando el pupilo tena propiedades en varias localidades.
TUTELA DATIVA: la daba el pretor a falta de las anteriores.
TUTELA LEGTIMA DEL PATRN: la da la ley al patrn sobre su liberto.
Funciones del tutor, responsabilidades.
Su designacin fue hecha en principio por la ley, pero fue ganando terreno luego la
designacin de tutor que haca el pater familias en su testamento. Ms tarde fue hecha por el
magistrado y luego por el pretor urbano.
FUNCIONES: no se encargaba del cuidado personal ni de la educacin del pupilo, sino que se
encargaba exclusivamente del patrimonio del incapaz. Deba cumplir los actos jurdicos
necesarios para la administracin de bienes del pupilo. Se empleaban dos procedimientos:
- Gestio: obra slo el tutor (0 a 7 aos). Los actos que realizaba el tutor recaan en su
persona y patrimonio. Deba rendir cuentas al pupilo al trmino de la tutela.
- Auctoritas (del tutor): el pupilo obra con auctoritas del tutor (8 a 14 aos). Mediante la
autoritatis interpositio, el tutor complementaba la persona del pupilo para que el acto
que ste celebraba produjera efectos en la persona del pupilo.
Obligacin de rendir cuentas de los bienes que administr, al terminar su gestin.
Acciones emergentes de la tutela.
1) La accusatio suspecti tutoris, que era una accin pblica por medio de la cual se lograba
la destitucin del tutor y se designaba otro.
2) La actio de rationibus distrahendis, accin de carcter privado penal por medio de la cual
se multaba al tutor con el doble del valor de los bienes defraudados al pupilo.
La curatela. Definicin.
Ley de XII Tablas trataba curatela de incapacitados accidentales, furiosi y prfugos; luego
extendida a los menti captis, sordos, enfermos graves, acabando por aplicarse a menores de
25 aos y pupilos en ciertos casos.
Clases.
CURATELA DE LOS FURIOSI: hombres completamente privados de la razn. El mente captus
por el contrario era el manaco o persona con facultades intelectuales poco desarrolladas. La
funcin de curador era administrar ejerciendo los actos necesarios a los intereses pecuniarios
de los incapacitados. El curador del furiosi no daba nunca su consentimiento: deba limitarse
a administrar y rendir cuentas al final de la curatela.
CURATELA DE LOS PRDIGOS: Ley de las XII Tablas consideraba prdigos a los que disipaban
sus bienes procedentes de la sucesin ab intestato del padre o abuelo paterno.
CURATELA DE LOS MENORES DE 25 AOS: con la evolucin social el Roma, se comprende que
las facultades intelectuales demoran ms en desarrollarse que las aptitudes fsicas y que
alcanzada la pubertad el individuo no logra la capacidad necesaria para desempearse en los
negocios. Por esto se busca una proteccin para menores de 25 aos (objeto de la ley
Pleatoria).
UNIDAD 15 LAS SUCESIONES
15.1- Las sucesiones. Concepto de sucesin:
El trmino no indica el traspaso de un derecho sino la entrada en una relacin: el sucesor
sigue al antecesor. Es el cambio de titular de un derecho sucesivo o vnculo jurdico;
sustitucin de una persona por otra en una relacin jurdica.
Sucesin son los casos de adquisiciones en bloque y simultneamente de todos los bienes de
una persona. Una persona sucede a otra, ocupa su situacin en la titularidad de un derecho.
Traspaso de derechos. Adquisicin por una persona de los enajenados o abandonados por
otra: el adquirente sucede al causante.
REQUISITOS DE LA SUCESIN HEREDITARIA:
a) Muerte de una persona.
b) Capacidad del difunto para tener herederos.
c) Capacidad del heredero para poder serlo.
d) Declaracin de la herencia.
e) Adicin o aceptacin de la herencia.
Clases. UNIVERSALES Y PARTICULARES
Se establecieron, as, dos clasificaciones de las sucesiones: (A) sucesiones a ttulo particular y
sucesiones a ttulo universal; (B) sucesiones nter vivos y sucesiones mortis causa (por causa

de muerte). Combinando estas dos clasificaciones, se tienen cuatro posibilidades o variantes

de sucesin.
Inter vivos
a ttulo particular: todo acto translativo de derechos entre personas, por ejemplo, una
compraventa.
a ttulo universal: no existe en el derecho actual, pero s en el Derecho Romano. As, en
los siguientes casos: a) bonorum venditio
b) adrogacin;
c) conventio in manum de una sui inris;
d) adquisicin de la propiedad sobre una persona libre convertida en esclavo por el ius
civile
Mortis causa
a ttulo particular: caso del legado.
a ttulo universal: la institucin civil de la hereditas (herencia) y la pretoriana de la
bonorum possessio (posesin de los bienes)
Sucesiones universales
Es cuando un heredero adquiere todo el patrimonio de alguien que falleci.
Mortis causa: Herencia y Bonnorum possessio.
Inter vivos:
a) Adrogatio: totalidad de los bienes del adrogado, no las deudas, pasan al pater
adrogante.
b) Conventio in manu: matrimonio de una mujer sui iuris. Quien detenta la manus
adquiere la totalidad de bienes pero no de deudas.
c) Venditio bonorum: alguien adquiere los bienes y se obliga a pagar las deudas en una
determinada proporcin.
d) Sui iuris que cae en esclavitud (mujer que mantiene relaciones con esclavo, hombre
libre que se hace vender como esclavo).
Sucesiones particulares.
poca posclsica. Alguien adquiere la propiedad de una o varias cosas que eran de otro
(compraventa: comprador sucede al vendedor).
Mortis causa: legados, fideicomisos.
Inter vivos: compraventa, donacin.
La hereditas
Institucin hereditaria conforme al ius civile. De este modo el heres es sucesor por causa de
muerte segn el ius civile. El que fallece es denominado CUIUS o causante.
En la Ley de XII Tablas el heres era descendiente inmediato del fallecido, si haba permanecido
bajo la potestad del pater hasta su muerte. Luego la interpretatio da ese nombre al pariente
ms prximo de sexo masculino perteneciente al mismo tronco ascendente del que descenda
el difunto: poda aduearse del patrimonio a falta de testamento y descendientes.
Por el testamento, el pater familias designa entre los sui iuris al que considera ms capaz de
ocupar su lugar: no se concibe transmisin de poderes a personas ajenas al grupo. Ms
adelante se pudo establecer como heredero a alguien ajeno a la familia.
El pretor instaura un nuevo sistema: la bonorum possessio, sucesin universal por edicto del
pretor.
La hereditas es una institucin del ius civile. El pretor no puede hacer a nadie heredero,
porque es fijado en el testamento o por la ley de herencia ab intestato.
Herencia en caso de sucesin por muerte del causante.
HERES ADQUISICIN DE LA HERENCIA
Los herederos pueden ser suyos y necesarios (sui et ne-cessarii), necesarios (neccesarii) y
extraos o voluntarios (extranei aut voluntarii). Podemos tambin agruparlos en domestici
heredes, que seran los dos primeros casos, y extranei heredes, o sea el ltimo, para remarcar
que los primeros corresponden al mbito familiar y los ltimos estn al margen de dicho
mbito.
HEREDEROS SUYOS Y NECESARIOS
Son tales los descendientes del pater que se encontrasen o se hubieran encontrado
sometidos a su patria potestas.
Son, por tanto, "herederos suyos y necesarios": (A)
Los hijos sometidos a. la patria
potestas, fuesen stos legtimos, adoptivos o legitimados. (B) Los nietos sometidos en forma
directa a la patria potestas; es decir por haber desaparecido el respectivo padre, o sea el filius

del causante. (C) Los postumos que nacieren despus de la muerte del causante, y que de
no haber sido por este hecho hubieran estado bajo su patria potestas. (D) La uxor in manu,
que se encuentra en el lugar de hija (loco jiae) y tambin la nuera in manu, en caso de
haber muerto su mando. En cambio, estn excluidos los hijos emancipados de la patria
potestas.
I. Estos herederos adquieren la herencia en forma automtica ipso iure con la muerte del
causante.
Significa esto que no necesitan de ningn acto de aceptacin de la herencia. Segn Gayo,
son los llamados sui por ser domestici heredes, y estando vivo el pater, en cierto modo estn
considerados como
propietarios, y son llamados necessarii porque en todos los casos, ya sea por testamento, ya
por ab intestato, se hacen herederos, lo quieran o no.
II. Sin embargo, el pretor, tambin por razn de equidad, les conceder el iiis abstinendi, de
tal modo que los herederos que recibieran una herencia muy cargada de deudas y con el fin
de no responder por ellas pudieran evitarla. Para abstenerse (se abstinere) bastaba con que
no hubieran realizado acto alguno relativo a la herencia, o sea, no haberse inmiscuido en la
misma (se inmiscere).

Sin embargo, debido a que la sucesin se opera ipso iure, no pierden la calidad de
herederos, sino que simplemente estn "abstenidos" de la misma, con lo cual evitan las
consecuencias infamantes de la bono-rum venditno. Por ello, las manumisiones otorgadas
en el testamento son vlidas, ya que hay institucin de heredero. El heredero puede
arrepentirse de su abstencin antes de que se hubieran vendido los bienes honorum
venditio. En la poca de Justiniano se les otorgar un plazo de tres aos, siempre y
cuando no hubiera ocurrido la venta en el lapso intermedio.
HEREDERO NECESARIO
Se denomina heredero necesario al esclavo del testador instituido heredero por ste en el
mismo momento que le otorgaba la manumisin. El propsito consista en que quien tuviere
dudas acerca de su solvencia, con el fin de evitar los efectos infamantes de la bonorum
venditio que pudieran llevar contra l sus acreedores luego de su muerte, institua heredero al
esclavo que manumita para que los efectos de la ejecucin recayesen sobre ste.
Para la existencia del heres necessarius eran precisos tres requisitos: a) que la heredis
inslitutio estuviese acompaada por la manumisin expresa aunque Justiniano la
entender no necesaria, ya que tcitamente haba existido manumisin; b) que el
esclavo
perteneciera al testador ex iure Quirilitm, tanto en el momento de hacerse el
testamento cuando en el del deceso, ye) que el esclavo fuese el nico heredero.
Sin
embargo, el pretor tambin por razn de equidad le otorgar el beneficio de conservar
para s los bienes adquiridos por l despus de la muerte del patrono, de tal modo que si bien
tiene que responder con los bienes hereditarios, aun cuando no alcancen a cubrir las deudas,
por regla general no responder con estos suyos procedentes de adquisiciones ulteriores.
Se tratara en este caso de una verdadera separalio bonorum (separacin de los patrimonios),
concedida para evitar la confusin total de ambos patrimonios: el constituido por la herencia
del causante y el adquirido por el propio liberto con posterioridad al hecho.
HEREDEROS VOLUNTARIOS O EXTRAOS
Se entiende por tales aquellos otros herederos que por ser extraos a la familia del causante
son instituidos por ste en el testamento, por lo que, para adquirir la herencia dado que no
estn obligados a ello, debern expresar su aceptacin en forma voluntaria.
I.
En un comienzo bastaba la realizacin de algn acto no formal que demostrara
inequvocamente la voluntad de aceptacin. Esta forma se denominaba pro herede gestio
(actuacin como heredero), como en el caso de cultivar un campo perteneciente a la
herencia, o arrendarlo, o venderlo.
II. Posteriormente lo que despus constituir la forma tpica de la poca clsica comenz
a usarse una forma ritual denominada cretio (decisin [por la herencia]), que se estableca
con las palabras: "Puesto que P. Mevio me ha instituido heredero en su
testamento, yo decido aceptar la herencia".
Mediante esta forma se pretenda que el heredero se decidiera de una manera
expresa, evitando dilaciones. Generalmente iba acompaada" de un plazo, por lo comn de
cien das, para que el heredero pudiera reflexionar antes de tomar su decisin. Asi, por
ejemplo: "Que Ticio sea mi heredero. Y que hagas la cretio dentro de los cen das siguientes
a aquel en que tengas conocimiento y puedas practicarla; si no la hicieras, s desheredado".
Al respecto existan dos formas de establecer esta clusula. El ejemplo dado encierra una

cretio vulgaris, la cual, al decir "a aquel en que tengas conocimiento", est tratando de
evitar que el plazo corra intilmente para alguien que haya ignorado el haber sido instituido
heredero. Cuando faltan dichas palabras, la cretio es llamada de "plazo cierto" (cretio
cerlorum dierum). En sta los das se cuentan cronolgicamente desde la muerte del
causante, y para la lex Papia Poppaca, desde la apertura del testamento. La cretio puede
tambin ser "perfecta" cuando la falta de aceptacin aparece sancionada por la
desheredacin; o "imperfecta", cuando falta dicha clusula. Para este ltimo caso
podra usarse la pro herede gestio.
III. En el derecho posclsico la cretio caer en desuso y finalmente ser abolida por
Justiniano. La forma empleada fue la aditio hereditatis (aceptacin de la herencia), que
consista en una declaracin expresa, pero no solemne.
Este vocablo expresa bien grficamente el sentido del acto jurdico, puesto que ad-ire
significa "ir hacia", con lo que se explcita que algo debe hacer el heredero para que
consiga realmente la herencia. Frente a esta manera expresa, continuar mantenindose la
tcita de la pro herede gestio.
IV. Conforme con el ius civile, no hay plazo para aceptar la herencia, a menos que en una
cretio perfecta se lo hubiere sealado. Como esto poda dar lugar a dificultades para los
acreedores que no tuviesen posibilidad de demandar sus crditos, el pretor les permitir
realizar una intimacin al heredero para que declare si es heredero (interrogatio an heres sit).
El intimado poda obtener un plazo spatium deliberandi para pensar qu deba hacer.
La bonnorum possessio
El pretor concede a determinadas personas la posesin de la herencia. Los protege, no como
herederos sino como bonorum possessores. Posesin de buena fe que el pretor da al
presunto heredero hasta que demuestre su calidad como tal.
Objeto de la bonorum possessio: el pretor entrega al bonorum possessor la universalidad de
cosas y derechos del de cuius, si no haba testamento o quien tuviera mejor ttulo de sucesin
que ste. Con el tiempo poda usucapir las cosas, es decir, a conseguir una titularidad, de
acuerdo al ius civile, de todos los derechos reales y personales que haba investido el de
cuius.
La bonorum possessio tena, pues, un carcter subordinado y auxiliar del sistema de la
hereditas; resultaba entonces sin efectividad sustantiva sine re, pues quien la haba
obtenido estaba destinado a sucumbir frente a quien hiciera valer un mejor ttulo de acuerdo
con el ius civile.
15.2- El testamento, nocin y caracteres Testamento:
Acto solemne de ltima voluntad, por el cual se nombra el heredero y se puede adems
disponer de otra manera del propio patrimonio por legados, nombramientos de tutores,
manumisin de siervos, etc.
Negocio jurdico solemne y de ltima voluntad por el cual se instituye uno o varios
herederos.
Acto legal de ltima voluntad hecho en trminos solemnes, para producir efectos
despus del fallecimiento de su otorgante. Su objeto es la designacin o institucin de
un heredero.
Poda contener adems disposiciones secundarias como legados,
fideicomisos, nombramiento de tutores y curadores, manumisin de esclavos, etc.
Negocio ms importante de la vida social y jurdica de Roma.
CARACTERSTICAS DEL TESTAMENTO:
a) Acto de Derecho Civil: slo poda testar el ciudadano romano.
b) Acto unilateral: se perfecciona en la manifestacin de voluntad de una sola persona, el
testador. No se exige que ambas partes manifiesten voluntad.
c) Acto personalsimo: debe contener expresin directa de voluntad del testador, que no
puede otorgarla a travs de terceros.
d) Acto solemne: la solemnidad vara de una poca a otra, pero siempre es necesaria. No
se admite la simple manifestacin de voluntad y, que no haya solemnidad, puede
determinar la nulidad del acto.
e) Acto esencialmente revocable: no debe producir efectos sino despus de la muerte del
testador. O sea que ste tiene libertad para modificarlo o dejarlo sin efecto cuantas
veces quiera.

f) Acto que exige la institucin de un heredero: condicin esencial para su validez. Sin
heredero el testamento es nulo.
g) Capacidad del testador y heredero; observancia de las formas prescriptas.
La forma de testar en el antiguo y nuevo derecho.
Calatis comitiis: en presencia del pueblo reunido en los comicios curiados, convocados para
esto y presididos por el Pontfice. Los comicios se reunan 2 veces al ao (24 de mayo y
marzo) y el pater familias declaraba solemnemente a quin elega como heredero. Tena
carcter poltico, pues lo que se transmita era la jefatura de la familia. Era un acto verbal y
la presencia del pueblo lo haca una verdadera ley comicial.
In procinctu: se haca durante la guerra, luengo de consultados los auspicios para la batalla. El
fin era que el ciudadano soldado pudiese disponer de los objetos queridos y sus armas. Se
haca frente al ejrcito, antes de un combate y luego evolucion permitiendo hacerse frente a
un grupo de compaeros de armas. Forma autnoma de testar que consista en una
declaracin formulada ante camaradas, estando el ejrcito en armas y listo para el combate.
Cae en desuso antes del fin de la Repblica.
Per aes et libram:
a) Mancipatio donde el testador venda su patrimonio al familiae emptor, que declaraba
que la operacin se llevaba a cabo para que se presente a la confeccin del
testamento, obligndose a entregarlos a los verdaderos herederos.
b) Nuncupatio, el testador encerraba en sus manos la tablilla con el nombre del heredero
y la afirmacin de que esa era su voluntad y que para ello presentaban su testimonio
los 5 testigos presentes.
c) Simplificacin del testamento per aes et libram: declaracin de voluntad del testador
ante 7 testigos, que termina siendo el nico requisito indispensable para su validez.
Los testamentos se hacen por escrito pero si quisieran hacerlo verbal ante 7 testigos,
es aceptado y declarado firme.
Testamentum praetorium. Ms adelante, el pretor considerar que la realizacin de la
mancipatio poda ser obviada. Por ello determinar en su edicto que conceder la posesin
hereditaria bonorum possessio a todo aquel que le presente su nombre escrito en las
tablas del testamento selladas por siete testigos sin preocuparse de la probanza de las
formalidades de la mancipatio. Esta bonorum possessio ser secundum tabulas (segn las
tablillas).
Testamentos especiales.
a) Testamentum militari: eximido de formalidades.
Los militares podan testar de
cualquier forma y en cualquier momento mientras estuvieran en expedicin.
b) Testamentum tempore pestis conditum: dado en tiempo de epidemias, no exiga
simultaneidad en la presencia de los testigos.
c) Testamentum ruri conditum (rural), se exigen 5 testigos.
d) Testamento del ciego: dictado por l, deba leerse ante 5 testigos que deban firmarlo.
e) Testamento del sordomudo: se exige una aclaracin de puo y letra.
f) Del analfabeto: requiere 8 testigos.
Contenido del testamento.
A) Institucin de uno o varios herederos.
B) Sustituciones de herederos: poda instituir herederos en 1ero y 2do grado, en caso en
que el 1ero fallezca o rehse a la herencia. Se llamaba heredero sustituto.
C) y otras clusulas como la manumisin, declaracin de un tutor, legados.
La institucin de heredero: formas y modalidades.
Fundamento y razn de ser del testamento. Requisito escencial: sin heredero el testamento
es nulo. El ttulo de heredero es una atribucin que el testador confiere a una o varias
personas en su testamento y se realiz de distintas maneras de acuerdo a la poca:
a) ninguna persona poda ser instituida como heredero hasta determinada fecha, con
plazo extintivo, o condicin resolutoria (hasta que suceda determinado hecho cierto o
incierto). En estos casos no se anulaba el testamento sino que se tenan por no
escritas las modalidades.
b) Poda instituirse heredero bajo condicin suspensiva. Si no se cumpla, era abierta la
sucesin ab intestato.
c) Se admita el plazo suspensivo si era incierto. Si era cierto, se tena por no escrito.
d) Condiciones imposibles o ilcitas se tomaban como no escritas.
La sustitucin hereditaria: clases y efectos

Substitucin de herederos. Se puede dar el supuesto de la substitucin de heredero a fin de

que si el heredero instituido en primer trmino no puede llegar a serlo, lo sea otro u otros. Los
romanos conocieron tres clases de substitucin.
(A) Substitucin vulgar (substitutio vulgaris). Ocurre cuando se instituye un heredero
substituto para el caso de que el instituido en primer trmino haya premuerto en relacin al
causante o haya repudiado la herencia.
Asi, por ejemplo: "Que Ticio sea mi heredero. Si no llegara a serlo, que lo sea Mevio." El
propsito evidente es asegurar el cumplimiento del testamento.
(B)
Substitucin pupilar (substitutio pupillaris). Ocurre cuando el testador instituye
heredero a un filius impber, designando a otro como substituto para el supuesto de que
aqul falleciere antes de llegar a la pubertad.
En este caso estaramos ante una situacin de este tipo: "Que mi hijo Ticio, impber, sea
mi heredero. Pero si llegare a morir antes de ser pber, que lo sea Mevio." Este supuesto es el
que se present en la clebre causa Curiana. Cabe advertir ac que el testador estara
haciendo no slo su testamento, sino prehaciendo el
testamento del heredero. Por ello, durante la poca clsica se lo consider al substituto un
heredero del impber. Esta capacidad nacera para el pater del ejercicio de la patria potestas.
(C) Substitucin cuasi pupilar (ad exemplum puplaris substitutionis). En la poca
justinianea se admite que si el pater instituye como heredero a un filius demente (furiosus),
debido a la enfermedad que ste padece se le permite a semejanza del caso anterior
instituirle un substituto para la eventualidad de que llegase a morir sin haber recobrado la
razn.
El legado, nocin y caracteres.
Causa general de adquisicin, por l se pueden adquirir derechos de varias naturalezas: es
una adquisicin por causa de muerte.
El legado es una transmisin patrimonial pura y directa, no opera una sucesin. El legatario
no adquiere el patrimonio en bloque ni se le traspasan los derechos intransmisibles. El
legatario es llamado en objetos particulares o determinados, an cuando agoten el patrimonio
del difunto. Se ordenaban despus de la institucin del heredero y en forma solemne.
Estn escritos en un testamento y en forma imperativa.
Legado: Clases y modalidades;
Por vindicationem: transmiten directamente la propiedad o derecho, del testador al legatario
quien puede inmediatamente usufructuar o servirse. Requiere de frmulas que expresan el
acto del testador de privarse de un bien para asignarlo al beneficiario o autorizarlo a tomar la
cosa.
Per damnationem: crean obligacin del heredero respecto del legatario. Para que el legatario
adquiera la propiedad, es necesario que el heredero se la transmita por mancipatio o traditio.
Sinendi modo: Testador confiere en el testamento un derecho de crdito contra el heredero
que debe permitir al legatario tomar la cosa legada, obligacin sancionada por la actio ex
testamento. El testador poda legar sus cosas y las del heredero, pero no las de un 3ro.
Per praeceptionem: Tienen lugar cuando, habiendo varios herederos, el testador favorece a
uno de ellos con un legado a parte de su porcin hereditaria.
Objeto de los legados: La regla Catoniana.
Podan tener por objeto tanto cosas corporales como incorporales, bajo la condicin de que se
tratara de cosas que estuvieran en el comercio. No poda ser una cosa divini iuris ni un
hombre libre. La eleccin, salvo voluntad contraria del testador, le corresponde al legatario.
Los legados podan ser nulos por:
a) Falta de capacidad del legatario o testador.
b) Defecto de forma; legado irregular y considerado nulo desde su origen.
La Regla Catoniana, es una resolucin cuyo fin indirecto era restringir las facultades del
testador para disponer de sus bienes por legado.
La regla catoniana es un principio de derecho formulado probablemente por Liciniano
Catn segn el cual para poder apreciar la validez de una legado se deba presumir que
la muerte del testador haba tenido lugar inmediatamente despus de hacer
testamento. Si en aquel momento el legado era nulo, ningn hecho posterior poda
darle validez
Regla Catoniana: si el legado era nulo en el momento de hacer testamento, no poda
hacrselo valer posteriormente. Esto significa que el momento para la consideracin de

la nulidad es el de la celebracin del testamento; y si hubiera una causa de nulidad,

sta no podra ser convalidada posteriormente.
15.4- El fideicomiso. Concepto, clases y reglas de funcionamiento.
Fideicomiso (fideicomrnissum): ruego hecho de manera informal por el causante, por medio
del cual se encomienda a una persona que cumpla algo, confiando en su buena fe (fides).
En todo fideicomiso tenemos tres personas:
1) Fideicomitente, el que encarga el fideicomiso.
2) Fiduciario, el que se compromete a realizarlo.
3) Ficleit omisnno, el finalmente beneficiado.
Mientras que el legado es formal y debe ser hecho con palabras imperativas, el fideicomiso es
informal, hecho con lenguaje oblicuo y en forma rogativa; "Te pido, te niego, quiero que,
confio en tu buena fe", etctera.
Clases:
a ttulo universal, en cuyo caso nos encontramos frente al fideicomiso de herencia;
tiende a parecerse a la herencia.
a ttulo particular, en cuyo caso se da el supuesto de fideicomiso singular. Tiende a
parecerse al legado. Por medio de estos fideicomisos se rogaba al heredero ya fuese
testamentario, ab intestato e, inclusive, fideicomisario o al legatario que transmitiera,
a ttulo singular, una cosa al tercero beneficiado.
15.5- Invalidez de los testamentos.
1) Nulidad ab initio. El testamento era nulo si faltaba la capacidad del testador y del
heredero, si se omita un heredero forzoso o si el testamento era injusto (si tena defecto en la
forma).
2) Validez sobreviviente. Se daba en testamentos anulables, aquellos q siendo justos en su
origen, se invalidaban por una cuestin posterior a su confeccin.
a) Testamento Irritum: Testador es capaz en el momento de otorgarlo, pero pierde
posteriormente esa capacidad con la capitis deminutio.
b) Testamento Ruptum: El testamento queda roto o revocado, con el advenimiento de
un heredero del testador despus de la confeccin del testamento, o con el otorgamiento de
un nuevo testamento.
c) Testamento destitutum: cuando un heredero quera y no poda aceptar la herencia
(cuando mora antes que el testador, o perda la testamenti factio).
a) Testamentum non iure factum / iniustum / imperfectum: aqul que ha sido
confeccionado por alguien que carece de testamenti factio, o que tenindola ha
otorgado el testamento sin haber guardado las formalidades necesarias o no hubiese
instituido heredero.
b) Testamento Intil: Si el testamento guarda todas las formalidades pero el pater hubiese
omitido al filius sin mencionarlo en el testamento para heredarlo o desheredarlo.
c) Testamento que observa las formalidades mencionadas en a y b, se puede invalidar si
un pater tiene un nuevo filius o ha convenido la manus con su mujer, o por nacer un
filius luego de la muerte del testador. En esos casos se habla de que el testamento se
rompe.
d) Testamento invlido si el testador sufre capitis deminutio posterior: la testamenti factio
se debe tener en el momento de otorgar el testamento y continuar tenindola hasta su
muerte que es cuando se produce el efecto.
Ineficacia de los testamentos.
Un testamento que sea vlido se puede tornar ineficaz: testamentum desertum o destitutum.
Sucede cuando:
a) El o los herederos mueren antes que el testador.
b) Cuando herederos perdieron la testamenti factio.
c) Cuando no aceptan o repudian la herencia.
Desheredacin. Pretericin.
Siendo en un principio una facultad del pater en el Derecho Romano, instituir o desheredar a
sus herederos por su voluntad, manifestada en un testamento vlido, fue limitada
posteriormente a tener que desheredar expresamente a sus descendientes directos varones,
so pena de ser considerada nula su voluntad testamentaria. Si omita a una hija y no la

desheredaba expresamente, sta concurra con el resto de sus hermanos tomando su porcin
correspondiente, o la mitad de la herencia si el resto de los instituidos eran extraos.
Esta facultad discrecional fue evolucionando establecindose nuevas restricciones, hasta
llegar al sistema de la legtima. El emperador Justiniano estableci causas especficas para
que se pudiera desheredar a un ascendiente o descendiente. Entre estas causas estaban las
injurias graves, el atentado contra la vida del testador, haberlo acusado criminalmente,
etctera.
El antiguo ius civile no admita que aqullos que tuviesen hijos sometidos a su patria potestad
(heredes sui) en el momento de redactar el testamento, pudiesen simplemente omitirlos en el
mismo, sino que deban instituirlos o desheredarlos expresamente. Si los omitan sin ms,
tena lugar la llamada pretericin, que acarreaba la nulidad del testamento. Preterir viene del
latn praeterire, que significaba omitir, olvidar, silenciar, de donde pretericin indica el hecho
de omitir o pasar por alto a alguien en un testamento.
La desheredacin de los hijos varones deba hacerse nominal e individualmente. Para los otros
sui, es decir, hijas, nietos y nietas, la desheredacin poda hacerse en bloque, bastando para
la validez de la misma que el testador afirmase en su testamento que los desheredaba a
todos.
La
desheredacin
no
tena
que
ser
motivada
en
ningn
caso.
Pretericin
Si el preterido era un hijo, el testamento quedaba anulado y se abra la sucesin ab intestato;
la pretericin de las hijas y nietos no anulaba el testamento, pero los preteridos tenan
derecho a una porcin de la herencia. El nacimiento de un pstumo preterido anulara
tambin el testamento.
La bonorum possessio testamentaria.
A finales de la Repblica, el pretor concede una preferencia al parentesco consanguneo
respecto del agnaticio: la obligacin de instituir o desheredar herederos no slo abarca a los
sui heredes como sostena el ius civile, sino en general a todos sus descendientes que seran
herederos suyos de no haber sufrido una capitis deminutio (ej, los emancipados). Cambia
ahora el fundamento basado en la proteccin de la familia agnaticia, por otro que protege los
vnculos de sangre. El modo de proteccin era entregar la bonorum possessio testamentaria
o contra tbulas, suceptible de ser defendida an contra herederos institudos en testamento.
La querella de inofficiosi testamenti.
Hacia fines de la Repblica hubo una reaccin contra la conducta del testador que de manera
injustificada, excluye sin causa justificada, o instituye por una porcin escasa a sus herederos
familiares cercanos. Si bien el testamento era vlido conforme al ius civile, se consideraba
ac que el testador haba faltado al deber del afecto familiar otorgndose a dichos allegados
prximos la posibilidad de atacar el testamento como inoficioso, logrando que se anulara y se
abra la herencia ab intestato.
La legtima. Se reservan porciones de la herencia que no se pueden disponer libremente,
pues corresponden a los herederos forzosos
UNIDAD 16 LA HERENCIA AB INTESTATO
16.1- La herencia ab intestato: Concepto.
Tiene lugar cuando el de cuius no haya hecho testamento vlido, o haya resultado nulo, o no
haya sido aceptado por los herederos instituidos. La herencia testamentaria era precedente a
la ab intestato: muerta una persona, primero haba que averiguar si haba dejado testamento
o ste era nulo por alguna razn (falta de heredero por ej). En ese caso corresponda abrir la
herencia ab intestato.
Pas de un sistema arcaico con base en la agnacin, a otro que lleg a las legislaciones
modernas con base en la cognacin o parentesco de sangre.
Su reglamentacin en la ley de las XII tablas.
EN EL DERECHO CIVIL.
Slo se produca por disposicin de la ley cuando no haba testamento, ya sea porque:
- El causante no lo hubiera otorgado.
- Habindolo otorgado, careca de validez por ser nulo.
- El heredero renunciaba a su herencia.
Regulada por la Ley de XII Tablas: si se muere intestado, no conocindosele heredero suyo,
que el agnado prximo tenga la familia. Si no se conociera agnado, que la familia la tengan
los gentiles.
Se daba prevalencia a la familia civil agnaticia sobre la cognaticia. Los que heredaban en
1ero lugar eran los descendientes que estaban in potestate del pater en el momento de su
deceso, sin distinguir entre varones y mujeres, ni entre naturales y adoptivos.

De no haber sui heredes, la herencia va al agnado/s que se hallen en grado ms prximo

(aqullos de vnculo legtimo por va masculina). Si no hay siu heredes ni agnados, la
herencia va a los gentiles.
Se exclua al hijo emancipado ya que no estaba bajo la patria potestad del pater familias.
Cuando un heredero de orden o grado superior no aceptaba la herencia, era declarada
vacante.
Dos rdenes de sucesores:
- Herederos suyos y necesarios / Forzosos / sui o domsticos: descendientes naturales o
adoptivos que hubiera bajo su potestad inmediata al momento de su muerte. Hijo, hija,
nieto y nieta por lnea del varn, y los dems descendientes que se hallen bajo la
potestad del difunto al momento de su muerte. Para que el nieto sea heredero suyo del
abuelo, el padre debe no ser heredero suyo en vida del abuelo, por fallecimiento o por
cualquier otra cuestin que lo disponga fuera de la patria potestas. Slo entonces el
nieto toma en la sucesin el lugar del padre.
El pretor, tambin por razn de equidad, les conceder el ius abstinendi, de tal modo
que los herederos que recibieran una herencia muy cargada de deudas y con el fin de
no responder por ellas pudieran evitarla. Para abstenerse bastaba con que no
hubieran realizado acto alguno relativo a la herencia, o sea, no haberse inmiscuido en
la misma.
Son tales los descendientes del pater que se encontrasen o se hubieran encontrado
sometidos a su patria potestas. Adquieren la herencia en forma automtica ipso iure
con la muerte del causante.
- Herederos necesarios: esclavo del testador instituido heredero por ste en el mismo
momento que le otorgaba la manumisin. El propsito consista en que quien tuviere
dudas acerca de su solvencia, con el fin de evitar los efectos infamantes de la bonorum
venditio que pudieran llevar contra l sus acreedores luego de su muerte, institua
heredero al esclavo que manumita para que los efectos de la ejecucin recayesen
sobre ste.
- Extranei heredes / herederos voluntarios: si quien mora no dejaba heredero,
atribuan la herencia al agnado ms prximo (personas unidas por parentesco legtimo,
que procede del sexo masculino).
Se entiende por tales aquellos otros herederos que por ser extraos a la familia del
causante son instituidos por ste en el testamento, por lo que, para adquirir la herencia
dado que no estn obligados a ello, debern expresar su aceptacin en forma
voluntaria.
I. En un comienzo bastaba la realizacin de algn acto no formal que demostrara
inequvocamente la voluntad de aceptacin. Esta forma se denominaba pro herede
gestio (actuacin como heredero), como en el caso de cultivar un campo perteneciente
a la herencia, o arrendarlo, o venderlo.
II. Posteriormente lo que despus constituir la forma tpica de la poca clsica
comenz a usarse una forma ritual denominada cretio (decisin [por la herencia]), que
se estableca con las palabras: "Puesto que P. Mevio me ha instituido heredero en su
testamento, yo decido aceptar la herencia".
- En ltimo lugar la herencia llamaba a los gentiles, grupos de parientes ms alejados
pero de la misma gens. Desaparece en los inicios del imperio, con la organizacin
gentilicia.

16.2- El derecho intermedio: reformas del pretor. La bonorum possessio ab

intestato.
El derecho pretoriano reconoce la sucesin por rdenes y grados, teniendo en cuenta los tipos
de parentesco agnaticio y cognaticio. Los herederos eran agrupados en varios rdenes
llamados sucesivamente; cada uno tena un plazo de 100 das para solicitar la bonorum
possessio (poda ser hasta 1 ao para padres e hijos del causante). En la ltima etapa del
derecho honorario, el sistema de la bonorum possessio present 4 clases de parientes
llamados en el orden que se seala abajo, y con la admisin de sucesin de ordenes: si no se
presentaban los de la 1era categora, quedaba abierto a que se presenten los de la 2da.
Clases:
1- BP unde Liberti. Libres sometidos al inmediato poder del pater. Fines de la Repblica.

2- BP unde Legitimi. Al no presentarse los 1eros, el pretor les entregaba la BP. Integran la
categora los agnados.
3- BP unde Cognati. Caducado el 2do orden sucesorio, el pretor llamaba a los cognados o
parientes de sangre ms prximos. Se haca por grados, as que si no se presentaban
los cognados del 1er grado, se pasaba a los del 2do. Y si haba varios cognados en el
mismo nivel, se otorgaba per cpita (por partes iguales).
4- BP unde Vir et uxor. Pretor daba la bonorum possessio al cnyuge en dos casos:
a) Matrimonio cum manu: la mujer heredaba a su marido como sui heredes, porque
ocupaba el lugar de la hija pero el marido no heredaba a su esposa porque esta
careca de patrimonio.
b) Matrimonio sine manu: los cnyuges podan heredarse recprocamente, pero
heredaban tan slo por la bonorum possessio.
Bonorum possessio ab intestato.
El orden sucesorio de las XII Tablas era congruente con la vigencia de la familia agnaticia.
Cuando se debilita, comienzan a surgir situaciones inequitativas: el hijo emancipado, por no
ser agnado no puede recibir herencia. Tampoco la mujer si no era uxor in manu, puede ser
heredera de sus hijos ni stos de ella. Estos inconvenientes sern paliados por el Pretor, que
trabajar no sobre la hereditas sino sobre la bonorum possessio que por ser creacin
pretoriana, le permitir dar la posesin hereditaria (no la propiedad de la herencia) a las
personas que, por equidad considera que pueden estar en el lugar de los herederos. Todo
esto conducir al orden sucesorio ab intestato.
Colacin de bienes (collatio bonorum) hijo emancipado cuando pasa a ser sui iuris tiene su
patrimonio, y los que quedan in potestas no. Al pedir el emancipado la BP, recibir una parte
igual a la de sus hermanos y retena su patrimonio (que ya le haba sido dado). Para
solucionar esto, el pretor obliga al emancipado que efecte la colacin de bienes: devolver el
patrimonio recibido para integrar el patrimonio del pater y repartirlo; dar a los hermanos sui
heredes una razonable parte de sus propios bienes.
16.3- El derecho imperial. Senado-consultos y constituciones imperiales,
El ius civile basa la vocacin hereditaria segn el parentesco agnaticio.
El pretor con la bonorum possessio ab intestato produce innovaciones admitiendo que puedan
pedirla por parentesco cognaticio.
La evolucin al derecho imperial significa la admisin del vnculo cognaticio dentro del
sistema jurdico del ius civile: los cognados sern admitidos en los llamamientos de la BP y en
la hereditas.
Dos senadoconsultos SII introducen reformas a la hereditas, mejorando la sicesin entre
madre e hijo.
SC TERTULIANO: la madre poda heredar ab intestato a sus hijos aunque con
condicionamientos.
SC ORPHITIANUM: la herencia de la madre no sometida a la manus de su marido, corresponde
a sus hijos excluyendo consanguneos y otros agnados.
CONSTITUCIONES IMPERIALES: posteriores, fueron ampliando las disposiciones de los
senadoconsultos mencionados; claro avance del parentesco cognaticio.
Sistema de Justiniano.
Justiniano introdujo varias reformas:
1- Las hembras deben ser llamadas como los varones, sin distincin en su clase de
agnacin.
2- Los hermanos y hermanas emancipados son llamados en concurrencia sin disminucin;
se extiende el mismo beneficio despus de ellos, al 1er grado de sus hijos pero no a sus
nietos.
3- Hermanos, hermanas y otros parientes dados en adopcin: la adopcin no haca perder
derechos de familia.
4- Hermanos o hermanas uterinos, unidos entre s por la madre, los llama a la sucesin
fraterna como si fueran agnados con los hermanos y hermanas cosanguneos.
5- Los peculios castrenses y cuasicastrenses: al fallecer el hijo sin haber dejado
testamento, el pater tomaba para s dichos peculios por el derecho a la patria potestad.
Una disposicin de Justiniano establece que esto suceda si el difunto no dej hijos ni
hermanos: primero heredaban los hijos, despus los hermanos y si no, el pater.
Anlisis de las novelas 118 y 127.

Justiniano busca establecer con mayor claridad cmo deba ser el orden sucesorio de la
herencia ab intestato. Para ello dict dos Novelas: la 118; completada y corregida por la 127.
Se abandona el vnculo agnaticio para dar total y nica admisibilidad al cognaticio. Atribucin
de la hereditas ser:
I. Primer orden: descendientes. Muerto alguien lo suceden
a. Los hijos, sin distincin de sexo sean legtimos o adoptivos, sui o alieni iuris. Por
estar en 1er grado de consanguinidad, reemplazan a los de grado posterior.
b. Si uno de los hijos muri y ha dejado nietos del causante, stos por el principio
de representacin ocupan el lugar de su padre y se reparten per cpita la
porcin que hubiese sido para su padre muerto.
c. Si no hay hijos, la herencia va al grado siguiente: nietos. Se reparten per cpita
por ser del mismo grado.
II. Segundo orden: ascendientes y hermanos bilaterales. Si no existen descendientes la
herencia va a los ascendientes, pueden concurrir con ellos los hermanos, hermanas
bilaterales y sus hijos.
III. Tercer orden: medios hermanos.
Si no hay descendientes ni ascendientes, ni
hermanos, la herencia va a los hermanos unilaterales (medio hermanos) consanguneos
o uterinos, sean varones o mujeres se reparten la herencia per cpita y si uno ha
premuerto y dej hijos, stos ocupan su lugar por principio de representacin.
IV. Cuarto llamamiento: colaterales. A defecto de los anteriores, la herencia va a los
colaterales, siguiendo el principio de que el que est en grado ms cercano excluye al
que est en grado ms lejano. Si son varios en el mismo grado, se dividen la herencia
per capita.
16.4- Modo de adquisicin de la herencia por las distintas clases de herederos.
Hay que distinguir tres categoras de herederos:
+ Herederos necesarios: Son los esclavos instituidos herederos cum libertate por su dueo
(Gayo 2, 153). Se llamaban as porque a la muerte del testador, quieran o no, se convierten
en libres y herederos.
+ Heredes suyos y necesarios: Son los hijos que se encuentran bajo la patria potestad del
difunto en el momento de su muerte (Gayo 2, 156).
Tanto unos como otros adquieren la herencia sin necesidad de aceptacin, automticamente:
de ah la calificacin de necessarii. A este respecto son tajantes las palabras de Gayo: se
llaman necesarios porque quieran o no quieran se hacen herederos, ya sean ab intestato o
testamentarios.
+ Heredes voluntarios: Son todos los dems herederos, legtimos o testamentarios, que no
estn sujetos a la patria potestad del testador. Obviamente se les llamaba voluntarii, pues
una vez que han sido llamados a la herencia, tienen la posibilidad de aceptar o renunciar a la
misma.
Abstencin de la herencia y renuncia de la misma: beneficium abstinendi.
Ante las graves consecuencias que poda acarrear a los heredes necessarii la imposibilidad de
renunciar a la herencia (imaginemos que en el supuesto de un patrimonio cargado de deudas
tendran que responder con su propio patrimonio), el Pretor acord para ellos la posibilidad de
abstenerse de la herencia paterna y renunciar a ella; a esta posibilidad se denomin
beneficium abstinendi.
La aditio hereditatis: formas y evolucin.
La aceptacin de la herencia mediante cretio, o a travs de la pro herede gestio.
+ Aceptacin de la herencia mediante la cretio: La cretio era una declaracin solemne y
verbal que manifiesta la voluntad inequvoca de aceptar la herencia, y de la que Gayo (2,
166) nos conserva la frmula usada para la sucesin testamentaria: puesto que Publio Nevio
me instituy heredero en su testamento, YO ACEPTO esa herencia. Se conjetura que tal
declaracin se cumpliera en presencia de testigos, y el testador fijaba tambin un trmino
(normalmente cien das) dentro del cual el llamado deba cumplirla.
+ Aceptacin de la herencia mediante pro herede gestio: El heredero poda tambin expresar
su voluntad de aceptar la herencia, no de manera explcita como en la cretio, sino
tcitamente realizando actos de gestin sobre los bienes que formaban parte de la herencia
(pro herede gestio).
El ius abstinendi
Recurso de no aceptar la herencia. Dado que los herederos necesarios (sui et necessarii)
adquiran automticamente la herencia, sin posibilidad de renunciar a la misma, con las

graves consecuencias advertidas si se trataba de una hereditas damnosa, el Pretor les

concedi la facultad de abstenerse de la sucesin. No era necesario solicitar esta facultad,
bastando con que el heredero se mantuviese al margen de su condicin de tal, no realizando
gestin alguna en relacin a la herencia que implicase la aceptacin; tal actitud pasiva era
equiparada a una autntica renuncia.
La bonorum separatio.
Separatio bonorum: solicitud al Pretor de la separacin de los bienes del difunto de los del
heredero.
Sabemos que la adquisicin de la herencia da lugar a la confusin del patrimonio del difunto
con el del heredero, con lo que los acreedores del difunto se convierten tambin en
acreedores del heredero, y tienen derecho a ser pagados del bloque de ambos patrimonios
reunidos. Ahora bien, si en el patrimonio particular del heredero el pasivo supera al activo, los
acreedores obviamente tendrn inters en impedir la confusin, solicitando del Pretor la
separacin de los bienes del difunto de los del heredero. Mediante este expediente, se exclua
toda accin de los acreedores propias del heredero dirigida contra el patrimonio heredado, el
cual se reservaba exclusivamente a los acreedores de la herencia; stos a su vez no podran
cobrar sus crditos dirigindose contra el patrimonio propio del heredero.
El beneficio de inventario.
El beneficio de inventario, introducido por Justiniano en una constitucin del ao 531, permita
al heredero limitar su responsabilidad, frente a los acreedores de la herencia, a la cuanta del
patrimonio hereditario, esto es, al valor de los bienes heredados (intra vires hereditatis). Para
ello, en presencia de un tabularius (notario) el heredero deba comenzar a redactar un
inventario de todos los bienes de la herencia, dentro de los treinta das siguientes al momento
en que tuvo noticia de la delacin, y terminarlo dentro de los sesenta.
Herederos voluntarios podan aceptar o rechazar la herencia, debiendo soportar las
consecuencias de la adicin, que era un acto irrevocable y la cualidad de heredero una vez
adquirida no poda perderse. Por ej: una vez aceptada la herencia, el heredero comprueba
que el pasivo es mayor que el activo y queda obligado a pagar con sus propios bienes las
deudas del causante, lo que es injusto.
Justiniano concede el beneficio de inventario: limita la responsabilidad de los bienes del activo
hereditario, protegiendo al heredero si la cantidad de deuda del causante era mucha.
Requisitos esenciales:
a) Dentro de los 30 das el heredero deba comenzar el inventario de los bienes. Se
computa desde la apertura del testamento o desde que el heredero se enter.
b) El inventario deba ser realizado ante un tabularius (escribano) con la citacin de
legatarios, fideicomisarios y acreedores que si estaban ausentes eran reemplazados
por 3 testigos. Deba constar firma del heredero.
c) Heredero que aceptaba la herencia deba ir pagando a los acreedores del causante a
medida que se presentaban, hasta agotar los bienes dejados en la herencia.
Derecho de acrecer.
En la sucesin ab intestato, cuando varias personas llamadas a la sucesin y alguna de ellas
no quiere o no puede aceptar, la cuota vacante "acrece" a los otros coherederos por partes
iguales
Ello tiene lugar cuando un heredero haya muerto antes de la aceptacin (si muere
inmediatamente despus de la aceptacin, no hay acrecimiento para los otros, porque
transmite su parte a sus herederos), o sea incapaz o haya renunciado, y en este caso su cuota
accede a la de los dems.
- En la sucesin testamentaria, cuando entre los herederos instituidos hay alguno que falta, su
parte acrece a los restantes
As, si el testador hubiese instituido herederos a Nevio, Marco y Antonio por un tercio cada
uno, si Nevio rehusa, su tercio acrece a Marco y Antonio; si Marco y Antonio rehusan, todo va
a parar a Nevio. Poda suceder que el testador instituyese conjuntamente (coniunctio) a varios
herederos en la misma cuota, por ejemplo, si el testador instituy en la mitad a Ticio y Nevio y
en la otra mitad a Lucio, si Nevio no llega a heredar, su parte slo acreca a Ticio, ya que ste
y Nevio haban sido instituidos conjuntamente en una misma porcin; nicamente si Ticio y
Nevio no llegaban a heredar, su parte acrecera a la de Lucio (D. 50, 16, 142).
- En Derecho romano el acrecimiento era una necesidad
Si alguno de los herederos instituidos faltaba, dado que no se admita la concurrencia de la
sucesin testada con la intestada, era inevitable atribuir la cuota vacante a los herederos
testamentarios, ya que mientras hubiese uno solo de ellos no se poda afirmar que el

causante haba muerto intestado, y por tanto no se poda abrir la sucesin ab intestato. El
Derecho de acrecer es regulado por nuestro Cdigo Civil en sus artculos 981 y siguientes, con
los mismos criterios que lo haca el Derecho romano, y esto tanto para la sucesin ab
intestato como para la testamentaria.
16.5- La tutela procesal de los derechos hereditarios: acciones de participacin y
de peticin de herencia.
En los primeros tiempos el ttulo de heres habra correspondido slo al descendiente o suus
(suyo) del paterfamilias. La ley de las XII tablas, cuando se trata de agnados no sui, no dice
que sern herederos sino que tomarn el patrimonio. Pero cuando el heredero, conforme al
ius civile, ve desconocida su situacin de tal, puede ejercer contra aquel que pretende ocupar
su lugar en los bienes hereditarios una actio in rem denominada hereditatis petitio.
Esta accin puede ser ejercida por quien se considere que es un heredero civil contra:
a. Quien afirme ser heredero, plantendose en consecuencia el problema de
titularidad entre ambos.
b. Quien est poseyendo cosas hereditarias sin alegar ttulo alguno y esperando
producir la usucapio pro herede.
c. El que hubiere simulado que estaba poseyendo cosas de la herencia y que
responde por los daos y perjuicios ocasionados.
d. Quien hubiere cesado dolosamente en la posesin de las cosas hereditarias por
haberlas vendido.
Si el demandado se niega a ser parte y en consecuencia no se puede entablar la hereditatis
petitio, el pretor concede al actor el interdictum quam hereditatem, por el cual el poseedor
debe restituir las cosas hereditarias.
Por ser una actio arbitraria, el juez tiene amplias
facultades respecto de lo que le debe ser restituido al actor victorioso.
Los efectos principales de la hereditatis petitio:
a. el poseedor vencido debe reintegrar la totalidad de las cosas hereditarias, fueren
del dominium ex iure Quiritum, fueren por haberlas tenido el causante in bonis,
ya se tratase de un comodato, de un pignus, etc.
b. se deban devolver tambin los frutos que se hubieran percibido y se poseyeran
en el momento de la litis contestatio; si se trataba de un poseedor de mala fe,
deba devolver incluso los que hubiera dejado de percibir por no actuar
diligentemente.
c. si el demandado, con anterioridad a la litis contestatio ha vendido una cosa
hereditaria, si era poseedor de mala fe se haca responsable del menor precio
que se hubiese obtenido de la cosa, con lo que deba reponer el valor total de la
venta y daos acaecidos; si era poseedor de buena fe, deba devolver el precio
obtenido con la venta, o por el que se hubiera enriquecido.
d. si se trataba de crditos ya cobrados, en principio el deudor no quedaba
liberado, pero el heredero victorioso poda hacerse devolver los importes
obtenidos por el vencido, aprobando las prestaciones realizadas.
El heredero por el ius civile, en lugar de ejercer la hereditatis petitio, poda tambin ejercitar
separadamente las acciones particulares o singulares, como reclamar un crdito hereditario o
reivindicar el dominio de una cosa.
Con el fin de entrar efectivamente en posesin de la herencia, el bonorum possessor ejerca el
interdicto adipiscendae possessionis. A su vez tena el interdictum quod legatorum para
recobrar la cosa de manos de quien la retuviese pretendindose legatario.