El contrato de asociacin o colaboracin a riesgo compartido es una respuesta a las necesidades comerciales pblicas o privadas nacionales o internacionales de llevar a cabo proyectos de alta complejidad de modo que su ejecucin demande la asuncin de riesgos y cargas financieras difcilmente soportables por una persona natural o jurdica. Se trata en consecuencia de solucionar con esta figura, los problemas que plantean las grandes inversiones requeridas para tan ambiciosas empresas o proyectos. Algunas personas dicen que el Joint Venture, definitivamente es un instrumento idneo en el trfico jurdico, para promover la inversin extranjera de tal manera que exige la homologacin(es la certificacin, en base a una serie de pruebas) de los aspectos legales concernientes al tiempo, a la naturaleza de las relaciones entre agrupados. En el mbito de la economa globalizada, las alianzas empresariales de riesgos compartidos, son el instrumento idneo para buscar la expansin del mercado a nivel nacional e internacional, con la activa participacin de firmas locales y multinacionales, compartiendo los ya mencionados riesgos, los recursos, ventajas comparativas, para ganar competitividad estratgica en una relacin en la que todos los agrupados ganan. Con el Joint Venture se unen esfuerzos de empresarios que cuentan con ventajas comparativas que otros no tienen y que prestan en funcin del cumplimiento de una actividad especfica y comportan una adecuada disposicin de medios afines, de modo que el desarrollo de esta resulte eficiente en trminos de costo beneficio, de tiempo, de inversin tecnolgica y, por supuesto, de rentabilidad. Con las distintas modalidades del Joint Venture es posible lograr objetivos que una Empresa no lograra por s misma. Se constituyen en medios para distribuir riesgos, costos y utilidades o perdidas en funcin de lo que cada integrante este ms capacitado para ofrecer. Desde ese punto de vista:
Es el medio para vincular inversionistas extranjeros
Para estimular la iniciativa privada en proyectos de alcance pblico o colectivo.
Para fomentar esquemas de investigacin y desarrollo en el propsito de
buscar nuevas tecnologas aplicables a la produccin de bienes y
servicios pblicos y privados
Al desarrollo de proyectos que requieran la intervencin de varias disciplinas o reas cientficas o tecnolgicas y/o que requieran la concurrencia de la iniciativa pblica y privada al mismo tiempo.
En el campo de los servicios pblicos domiciliarios que buscan satisfacer
necesidades colectivas y que exigen grandes inversiones para lograr la cobertura, universalidad, distribucin, etc., el Joint Venture se convierte en una eficaz alternativa para estimular la empresa privada en la consecucin de objetivos pblicos. El Joint Venture tambin se ha convertido en un mecanismo de transferencia e intercambio
de
tecnologas
consiguientemente,
en
el
desarrollo
de
aplicaciones innovadoras, en el mbito de las comunicaciones, el desarrollo de
complejos proyectos de infraestructura fsica y la exploracin y explotacin de hidrocarburos. No en vano la ley N 516 ley de 4 de Abril de 2014, teniendo a Evo Morales Ayma como presidente constitucional del estado plurinacional de Bolivia, promulgo la Ley de Promocin de Inversiones donde nos muestra en el artculo 26 las posibilidades de alianzas estratgicas entre empresas del sector privado y del sector pblico para la celebracin de contratos estatales.
2. ELEMENTOS DEL CONTRATO
2.1.
Las partes:
No existe un nmero determinado de participantes, sin embargo puede
concluirse que debe tenerse como mnimo dos participantes que pueden ser personas naturales, o jurdicas de carcter pblico, privado o mixto constituidas en Bolivia o en el extranjero, previo cumplimiento de ciertos requisitos.
Cada parte debe estar en capacidad de asumir aspectos esenciales del
proyecto, programa u objeto en que consista la actividad de riesgo compartido, de una manera calificada.
2.2.
El objeto:
Su objeto est limitado a un fin especfico, que puede ser el desarrollo de
una obra, la prestacin de un servicio, entre otros, en consecuencia, sus actividades son concretas y persiguen en estricto sentido el desarrollo de la actividad para la cual fue celebrado. La complejidad del objeto es una de las causas que conllevan a los empresarios para concurrir a la celebracin de un contrato a riesgo compartido, complejidad que se expresa de manera simple en el hecho de que una empresa sola no podra desarrollar tal objeto, sino es asumiendo unos costos y riesgos de tal magnitud e inseguridad que le no queda otro camino que agruparse para desarrollar un proyecto, objeto o programa especfico, en el cual cada empresa por s sola no cuenta ni con todos los medios necesarios, ni con todas las ventajas comparativas de produccin, gestin ni mercado para lograrlo. El objeto del Joint venture a diferencia de lo que ocurre en el contrato de sociedad, no es la bsqueda de utilidades. Es la produccin, investigacin, comercializacin o desarrollo conjunto de una actividad, bien o servicio para cuyo cometido es indispensable un esfuerzo de varios en el propsito de afianzar riesgos. En efecto, el objeto de la cooperacin proyectada que puede ser entre otros, realizar exportaciones en comn, investigacin conjunta, participar en un concurso internacional. 2.3.
Remuneracin:
Es un contrato oneroso que busca la obtencin de lucro individual para
cada uno de los participantes, en consecuencia, cada uno de los participantes debe efectuar una contribucin, que puede consistir en bienes, derechos, dinero, aportes de industria o de horas de trabajo aplicado a la ejecucin del proyecto, de tal forma que se constituya una
comunidad de intereses que garantice la obtencin de lucro individual de
los participantes, que constituye una de las caractersticas esenciales del contrato. 2.4.
Oneroso:
El Joint Venture tiene por objetivo la produccin de bienes, ejecucin de
obras o prestacin de servicios con destino al mercado, siempre con la finalidad de lucro individual de cada uno de los participantes. En consecuencia exige que todas las partes corran en proporcin a su participacin con los costos y riesgos del proyecto, con la expresa intencin de obtener utilidad. Bsqueda de utilidad comn. No es esencial para la existencia de un Joint Venture que las partes intervinientes acuerden dividirse las prdidas; puede estipularse que todos participen en ellas, o que slo algunos las soporten. En relacin con el manejo de las prdidas algunos autores mencionan: Que no es esencial para la existencia de un Joint Venture que las partes acuerden las perdidas; ellas pueden incluso pactar que todos participen en las utilidades pero que solo algunos soporten las perdidas. Pero para ello, es necesario reiterar la naturaleza de riesgo compartido del contrato, sobre el entendido de que en la relacin contractual, cada parte asume riesgos determinados. Resulta lgico que se estipule (condiciones de un trato.) que, si una de las partes no asume ciertas obligaciones (a manera de ejemplo, el aporte y mantenimiento de equipos, entre otros), el asociado que las asume, no participe de las prdidas que genere la actividad, por cuanto ha realizado una inversin. Desde otra perspectiva, las partes podrn pactar, que cada una de ellas sea responsable de las prdidas que genere su actividad dentro de la gestin conjunta de la asociacin en forma independiente de su asociado Lo que s desnaturalizara el contrato, sera el aseguramiento o garanta para una parte o para varias, tanto de la no prdida como de la obtencin del total de las utilidades estimadas, pues en este caso, se tratara de un contrato distinto a riesgo compartido.
Igualmente es necesario aclarar que el equilibrio financiero que puedan
acordar las partes, no obedece a garantizar el cien (100%) por ciento de las utilidades, sin participacin de las prdidas. El objetivo sera el cubrir algunos de los costos derivados de situaciones imprevistas que afecten de manera extraordinaria, as tuvieran un gran impacto financiero en la ejecucin de contrato 3. MODALIDADES DE JOINT VENTURE EN EL DERECHO ADMINISTRATIVO Por los aos de 1990 Bolivia tena una ley de Inversiones conocida como, ley N 1182 ley de 17 de septiembre 1990, cuando
Jaime Paz Zamora era
presidente constitucional de la repblica, donde este reconoca los contratos de
riesgo compartido, se encuentra en el captulo V, de los artculos 16 al 19. Se observa e interpreta los artculos 16 y 17 de esta ley de inversiones: CAPITULO V DE LOS CONTRATOS DE RIESGO COMPARTIDO Artculo 16. Se reconocen las inversiones
conjuntas
entre
inversionistas nacionales y/o extranjeros, bajo la modalidad de Riesgo
Compartido (Joint Venture) u otras. Artculo 17. Las sociedades constituidas en el pas, las entidades del Estado, incluyendo las empresas autrquicas as como las personas naturales nacionales o extranjeras, domiciliadas o representadas en el pas,
pueden
asociarse
entre
mediante
contratos
de
Riesgo
Compartido para toda actividad permitida por ley.
La interpretacin que se da es que reconoce inversiones conjuntas de sujetos para que participen en procesos de seleccin y celebren contratos estatales sin ostentar la calidad de personas jurdicas. Es decir, reconoce la posibilidad de que agrupaciones empresariales puedan en una estructura de unin de esfuerzos, capacidades y equipo para toda actividad permitida por ley. A una nueva presidencia al de Evo Morales, promulg el 4 de Abril de 2014 la Ley de Promocin de Inversiones, en un acto realizado en Palacio de Gobierno con la presencia de autoridades del Ejecutivo, Legislativo y de la Confederacin de Empresarios Privados de Bolivia. La ley tiene el objetivo de establecer el marco jurdico e institucional general para la promocin de las inversiones en el
Estado, a fin de contribuir al crecimiento y desarrollo econmico y social del
pas. Resolver cualquier controversia en materia de inversiones dentro el territorio boliviano y no en tribunales internacionales de arbitraje. Por lo que en 2014 Bolivia tena una ley de Inversiones bautizada como, ley N 516 ley de 4 de Abril de 2014, donde no se mantuvo los contratos de riesgo compartido, pero hacen referencia en el captulo VI en el artculo 26:
CAPTULO VI
Articulo 26 (solucin de Controversia):
DISPOSICIONES ADICIONALES TERCERA. II. Cuando se trate de inversiones conjuntas entre inversionistas privados nacionales o extranjeros, el registro deber capturar, como mnimo, informacin sobre las partes intervinientes, objeto del contrato, origen de la inversin, aportes de los inversionistas y plazo del contrato. III. Cuando se trate de inversiones conjuntas en las que intervenga el Estado, el registro deber capturar, como mnimo, informacin sobre las partes intervinientes, objeto del contrato, origen de la inversin, aportes de los inversionistas, plazo del contrato, instancia de administracin del contrato y causales de resolucin. De igual manera reconoce inversiones conjuntas de sujetos para que participen en procesos de seleccin y celebren contratos estatales, sin ostentar la calidad de personas jurdicas, de forma mucho ms dependiente al Estado Boliviano. Existieron debates sobre el tema de las inversiones (Joint Venture), Tim Torlot, el Embajador de la Unin Europea en Bolivia dio dos respuestas al peridico La Razn el 26 de febrero de 2014, sobre este tema:
Sera conveniente que las inversiones bajo la modalidad joint
venture (riesgo compartido) se mantengan en la nueva ley?
R. S, absolutamente, porque en muchos pases del mundo es una manera muy
buena de entrar en mercados, especialmente en mercados ms difciles por
razones de su aislamiento. Tal vez en este pas donde el problema de
corrupcin es grande sera bueno tener socios de confianza con quienes un empresario pueda trabajar. Creo que es importante, a mi manera de entender, lo que significa la inversin mixta; que hay la posibilidad de invertir en sectores estatales como en la industria, la petroqumica o en la minera. Destacar la importancia de la inversin mixta en la ley es importante.
Bolivia no tiene muy buenos recuerdos de los Joint Venture por
gobiernos anteriores...
R. En cualquier relacin comercial, incluso personal, es importante tener
equilibrio, una balanza exacta y que haya beneficios por ambos lados, y creo que la preocupacin del Gobierno en esos Joint Venture es que no haba relaciones iguales en la inversin.
El Debate en Torno Al Bloque de Constitucionalidad o de Derechos Humanos Como Parámetro de Validez y Prevalencia de Las Restricciones Constitucionales - Marcos Del Rosario Rodríguez